PROJETO DE LEI N

DE 2008

Do Sr. Cleber Verde

Acrescenta artigo 54, modifica 96, acrescenta o artigo 96, da Lei n de 1991.

Pargrafo nico ao o inciso III do artigo Pargrafo nico ao 8.213, de 24 de julho

O Congresso Nacional decreta:

Artigo 1 Fica acrescentado ao artigo 54, da Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991, que dispe sobre os Planos de Benefcios da Previdncia Social do RGPS Regime Geral de Previdncia Social, o seguinte Pargrafo nico:

Art. 54. ..............................................................................

Pargrafo nico As aposentadorias por tempo de contribuio, especial e por idade concedidas pela Previdncia Social do RGPS Regime Geral de Previdncia Social, na forma da lei, podero, a qualquer tempo, ser renunciadas pelo Beneficirio, ficando assegurada a contagem do tempo de contribuio que serviu de base para a concesso do benefcio.

Art 96. ................................................................................

III No ser contado por um regime previdencirio o tempo de contribuio utilizado para fins de aposentadoria concedida por outro, salvo na hiptese de renncia ao benefcio, prevista no pargrafo nico do artigo 54 desta lei;

(...)

Pargrafo

nico.

Na

hiptese

de

renncia

aposentadoria devida pelo Regime Geral da Previdncia Social, ser contado o tempo correspondente a sua percepo, para fins de obteno de novo benefcio previdencirio em qualquer regime, sem devoluo de verba de natureza alimentar.

Art. 2. Esta lei entra em vigor na data de sua publicao.

JUSTIFICATIVA

Considerando a argumentao de vcio de iniciativa a presente se limita ao RGPS Regime Geral de Previdncia Social, que se for aprovado abrir caminhos para a mesma no regime Prprio.

O presente projeto visa corrigir uma interpretao distorcida de rgos de assessoramento jurdico da Previdncia Social que, no obstante a falta de norma de direito substantivo vem obstaculando o direito de renncia de aposentadoria j concedida por tempo de contribuio e aposentadoria especial.

No havendo vedao constitucional ou legal, a renncia de benefcio previdencirio possvel na aposentadoria, por este um direito patrimonial disponvel. A renncia possvel, vez que para se alcanar um situao mais favorvel ao Segurado.

Ressalta o Segurado, que a pretenso no a cumulao de benefcios, mas sim, a renncia da aposentadoria que percebe para o recebimento de outra aposentadoria no mesmo regime mas, mais vantajosa, sem a devoluo de quaisquer valores, pois, enquanto perdurou a aposentadoria anterior, os pagamentos eram de natureza alimentcia e carter alimentar, ou mesmo porque o segurado preencheu os requisitos para recebela.

A desaposentao no se confunde com a anulao do ato concessivo do benefcio, por isso no h que se falar em efeito retroativo do mesmo, cabendo to-somente sua eficcia ex nunc. A exigncia da restituio de valores recebidos dentro do mesmo regime previdencirio implica obrigao desarrazoada, pois se assemelha ao tratamento dado em caso de ilegalidade na obteno da prestao previdenciria, o que no o caso.

A aposentadoria por tempo de servio, prevista nos artigos 52 usque 56 da Lei n 8.213/91, existente em perodo anterior EC n 20, de 15-dez-1998, foi substituda pela atual aposentadoria por tempo de contribuio. O objetivo dessa mudana foi adotar, de forma definitiva, o aspecto contributivo no regime previdencirio, o que os segurados vem seguindo a risca, em sua maioria sempre contribuindo em teto mximo de contribuio at a data de seu pleito de desaposentao.

Igualmente, o Poder Judicirio tem reconhecido esse direito em relao aposentadoria previdenciria, contudo, o Instituto Nacional do Seguro Social, insiste em rejeitar essa pretenso, compelindo os interessados a recorrerem Justia para obter o reconhecimento desse direito. Entendimento recente manifestado pela egrgia QUINTA TURMA do Colendo Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, onde a condutora do acrdo foi a Exma. Sra. Ministra Dra. LAURITA VAZ, publicado no DJ EM 26-SET-2005, P. 433, citando outros acrdos, no voto proferido pelo Exmo. Sr. Ministro dr. HLIO QUAGLIA BARBOSA, tambm da SEXTA TURMA e o voto prolatado pelo Exmo. Sr. Ministro Dr. JOS ARNALDO DA FONSECA, da Egrgia QUINTA TURMA, do C. STJ, favoravelmente a ao que propomos.

Em recentssima deciso do eminente juiz federal da Primeira Vara Federal Previdenciria da 3 Regio, o Exmo. Dr. Marcus Orione Gonalves Correa, que tambm professor na Faculdade de Direito da USP, reconhece esse direito e, inclusive concede a Tutela Antecipada ao segurado, in verbis a sentena na ntegra:

PRIMEIRA VARA FEDERAL PREVIDENCIRIA AO ORDINRIA Processo n. 2007.61.83.008036-0 Autor Ru JUAREZ FRANCISCO DA SILVA INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS

Vistos em Inspeo Trata-se de ao em que se postula a desaposentao. Em sua inicial, o autor menciona que, a despeito de j haver se aposentado, teria continuado a trabalhar. Com a utilizao do perodo laboral posterior aposentao, pretende a renncia da atual aposentadoria, para que, ento seja concedido novo benefcio em valor superior. Junta documentos. Concedida a justia gratuita e indeferida a tutela antecipada s fls. 80/81 Em sua contestao, o INSS defende a inviabilidade do cancelamento da aposentadoria concedida, com base no Decreto n. 3048/99. Diz da existncia de ato jurdico perfeito. Pugna pela improcedncia do pedido. Existente rplica. DO CONCEITO E DA POSSIBILIDADE NO ORDENAMENTO JURDICO DA DESAPOSENTAO Em se tratando a aposentadoria de direito fundamental social, h que se tratar a renncia com a devida cautela. Somente quando esta claramente implicar uma situao mais favorvel ao segurado, deve ser permitida. claro, no entanto, que esta situao mais vantajosa, decorrente da renncia, deve ficar demonstrada de forma clara e inconsistente. No seria de se admitir que, gozando de direito fundamental social,

autor viesse, diante de hiptese mais favorvel incorporada ao seu patrimnio jurdico, a ser prejudicado com a manuteno de determinado ato anterior apenas por que supostamente realizado em conformidade com a legislao aplicvel poca em postulou o direito. No haveria, ainda, como se acreditar que o ato jurdico perfeito constitua valor absoluto, que no possa ser, enquanto decorrente do princpio constitucional da segurana jurdica, cotejado com outros princpios e sopesado luz da fundamentalidade do direito social. Alis, no caso em apreo, dimensionada luz da dignidade da pessoa humana, a segurana jurdica somente estaria preservada com a possibilidade da renncia. Veja-se que a situao se agrava se percebemos que o segurado que continua a trabalhar quase nada percebe do sistema previdencirio, em vista do art. 18, par. 2, da Lei 8.213,91. Se ficar doente, no ter direito ao auxlio doena, por exemplo. No poder cumular a sua aposentadoria atual com outra aposentadoria. E assim por diante... Fica, nas mais diversas hipteses, carente de proteo social. Enfim, estar desprotegido socialmente, a despeito de continuar a contribuir para os cofres da Previdncia Social. Logo, no sendo possvel a restituio dos valores em um regime solidrio, nada mais conforme legalidade do que a possibilidade de renncia, nos moldes j mencionados, a direito decorrente de ato jurdico perfeito. Ora, nada obsta que isto ocorra. Pelo contrrio, para a obteno de situao mais favorvel, em vista mesmo da fundamentalidade do direito aposentadoria, tudo recomenda que haja a possibilidade de renncia. A questo constitucional. Alis, sobre a possibilidade de renncia aposentadoria a jurisprudncia j se postou de forma bastante remansosa. A respeito, por exemplo, veja-se o seguinte acrdo (extrado da deciso constante do MS 2002.51.01.5074-0): PREVIDENCIRIO RENNCIA APOSENTADORIA. I O segurado tem direito de, a qualquer momento, renunciar aposentadoria. II Sendo legtimo o direito de renncia, seus efeitos tem incio a partir de sua postulao III Apelao e remessa oficial improvidas. (AC 01000325204, 1 Regio, 1 Turma, DJ: 06-04-2000, PG: 73 Rel: Juiz Luciano Tolentino do Amaral)

No h qualquer possibilidade de que conceito construdo a partir da Constituio Federal, relacionado prpria fundamentalidade do direito, seja obstado por ato administrativo como se pretendeu no art. 181-B do Decreto n. 3048/99. Se nem mesmo lei poderia impedir a renncia da aposentadoria para obteno de situao mais favorvel e no h qualquer disposio legal nesse sentido -, mais ntida ainda a limitao de Decreto em faz-lo. Portanto, a desaposentao conceito j consolidado doutrinria e jurisprudencialmente, sendo mesmo permitida de forma monocrtica no Superior Tribunal de Justia, como se ver a seguir. Diante de tudo quanto mencionado, correto conceituar a desaposentao como renncia a uma dada aposentadoria, enquanto direito fundamental social, para a obteno, pelo seu titular, de situao mais favorvel decorrente deste ato da renncia. No caso em apreo, a situao mais vantajosa pretendida pelo autor vem demonstrada a partir do cotejo entre os docs. De fls. 76 (em que consta o valor da MI do atual benefcio) e fls. 74 a 75 (em que aparece o valor mais expressivo da nova aposentadoria pretendida). DO ACOLHIMENTO DA MATRIA PELO JUDICIRIO Muitos casos de desaposentao j foram apreciados pelo Judicirio, com manifestaes todas elas favorveis tese de sua admissibilidade pelo ordenamento jurdico ptrio. Neste sentido, h que se mencionar diversos votos e decises monocrticas proferidos pelo Superior Tribunal de Justia. A respeito, confiram-se o RESP 692.628 (Ministro Nilson Naves), RESP 600.419 (Ministro Hamilton Carvalhido), RESP 663.336 (Ministro Arnaldo Esteves Lima) e RESP 743.331 (Ministro Hlio Quaglia Barbosa). Nestas hipteses, houve a possibilidade da renncia de aposentadoria do Regime Geral da Previdncia Social para a obteno de alguma vantagem em vista da aposentao no setor pblico. No obstante, a desaposentao no pode ser admitida para este nico fim, o que alis se depreende de outros julgados alm do seu conceito, antes explicitado. Neste sentido, somente a ttulo de ilustrao, trazemos colao a hiptese julgada na Apelao em Mandado de Segurana 2002.51.01.507640-0, relatada pelo MM. Desembargador Federal Fernando Marques. Conforme relatado, objetiva o Impetrante cancelamento de sua aposentadoria, tendo em vista constar informao, em sua carta de concesso (fls. 24),

de que o benefcio fora concedido provisoriamente, eis que o INSS a condicionou confirmao da tutela antecipada, concedida nos autos da ao civil pblica n 2000.71.000304352, proposta pelo MPF, que ainda se encontra em fase de julgamento. Receoso das conseqncias que lhe podem advir caso a tutela antecipada no seja confirmada a final, o que lhe poder acarretar no s a perda do benefcio do INSS, bem como a complementao do Fundo de Penso PETROS e da Assistncia Mdica MAS, optou o segurado pela desaposentao, a fim de evitar o tratamento de sua esposa, que se encontra com cncer de pncreas. O INSS nega-se a reconhecer o direito do impetrante de renunciar aposentadoria, ao argumento de violao ao princpio da legalidade, eis que estaria desrespeitando o art. 448 da Instruo Normativa n 57, segundo o qual so irreversveis e irrenunciveis as aposentadorias por idade, por tempo de contribuio e especial, aps concluda a concesso. No entanto, cumpre ressaltar que inexite na legislao bdice desaposentao, ou melhor, a lei omissa no que se referea renuncia do benefcio. Por outro lado, Instruo Normativa no pode regulamentar o que no se encontra previsto em lei. No caso dos autos, a matria referente ao cancelamento da aposentadoria do impetrante deve se pautar pelo princpio da razoabilidade. Se por um lado verifica-se a inexistncia de lei que vede a desaposentao e a inocorrncia de prejuzo para o Estado ou para o particular com tal prtica, por outro, constata-se a presena de fortes motivos pessoais do impetrante para o reconhecimento de seu pedido de cancelamento da aposentadoria. Da mesma forma, deve-se trazer colao o seguinte julgado:

PREVIDENCIRIO. RECURSO ESPECIAL. RENNCIA A BENEFCIO PREVIDENCIRIO. POSSIBILIDADE. DIREITO PATRIMONIAL DISPONVEL ANDICAO DE APOSENTADORIA POR IDADE RURAL PARA CONCESSO DE APOSENTADORIA POR IDADE URBANA. 1. Tratando-se de direito patrimonial disponvel, cabvel a renncia aos benefcios previdencirios. Precedentes. 2. Faz jus o Autor renuncia da aposentadoria que atualmente percebe aposentadoria por idade, na qualidade de rurcola para o recebimento de outra mais vantajosa aposentadoria por idade, de natureza urbana. 3. Recurso especial conhecido e provido. (Resp 310884/RS, Rel. Min. Laurita Vaz, 5 Turma, STJ, DJ 26.09.2005, p. 433) Alis, como Relator no processo n 2005.03.99.026337-6, j tivemos a oportunidade de nos manifestarmos no seguinte sentido, em voto adotado unanimidade pela 10 Turma, deste Colendo Tribunal Regional Federal da 3 Regio, em 26 de setembro de 2006: Entendemos que nada obsta que aquele que continue a trabalhar, aps a sua aposentadoria seja concedida, postule a sua desaposentao, para fins de que nova aposentadoria seja concedida com a utilizao do coeficiente decorrente dos novos anos laborados. Alis, este raciocnio deflui mesmo do conceito constitucional de previdncia social, que inviabiliza que se respalde dispositivo legal que determina que aquele que retorna a trabalhar tenha direito apenas ao salrio-famlia e reabilitao (art. 18, par. 2., da Lei n. 8.213/91), mesmo contribuindo normalmente para o sistema previdencirio. No estaramos aqui diante de uma relao previdenciria,

na medida em que haveria normal contribuio sem a correspectiva entrega dos normais benefcios do sistema. Neste caso, sequer a contribuio teria natureza de contribuio social, passando a ser imposto pago pelo trabalhador, nem mesmo a solidariedade autorizaria tal expropriao de seu patrimnio, na medida em que j teria participado do pacto da solidariedade na primeira relao jurdica estabelecida com a Previdncia Social, antes de sua aposentao. O novo pacto traduz uma nova solidariedade normal, comum ao sistema, mas no uma expropriao de seu patrimnio, de forma a no lhe permitir o gozo dos benefcios tpicos de um sistema previdencirio e concedido a todos os demais participantes. No se pode, destarte, reduzir a sua situao percepo de dois ou menos previdencirios dos benefcios (salrio-famlia e reabilitao). Alis, aps a Emenda Constitucional n. 20/98, com a introduo de carter mais atuarial ao sistema, no seria possvel lhe fazer pagar por algo que no lhe reverte de forma idntica aos demais segurados. No entanto, no entendemos que a soluo seja a devoluo dos valores, j que o sistema de solidariedade no autorizaria. O adequado seria: a) a concesso de todos os benefcios tpicos do sistema para os demais segurados; b) possibilidade de renncia da antiga aposentadoria e realizao do clculo da nova renda mensal inicial, segundo as regras vigentes poca da postulao, com a adoo de novo coeficiente e todos os demais elementos previstos na lei. DA NECESSIDADE DE RESTITUIO DOS VALORES J PERCEBIDOS A TTULO DE APOSENTADORIA Quanto aos valores j percebidos a ttulo de aposentadoria renunciada, no h que se exigir o seu ressarcimento para os cofres pblicos. Primeiramente, o autor tem participado de um Regime (O Regime Geral de Previdncia Social) norteado pelo princpio constitucional da solidariedade. Assim, no

h possibilidade, em Regimes solidrios, de se estabelecer com preciso o valor que eventualmente deveria ser ressarcido. No h aqui exatido entre o valor de contribuio e o montante percebido a ttulo de benefcio. Portanto, seria invivel mesmo se dizer quanto deveria ser ressarcido. Isto somente seria possvel em um Regime (como o de previdncia privada, por exemplo), em que restaria clara e exata correspondncia entre a contribuio e o benefcio gozado. No havendo como se estabelecer parmetros para eventual ressarcimento, no h como se obrigar a faz-lo. Segundo, o ato de renncia, como qualquer ato de natureza desconstitutiva, opera efeitos ex nunc, no sendo possvel pois surtir efeitos para o passado inclusive quanto a necessidade de pagamento de valores j vertidos para o regime prprio. A respeito, confira-se a deciso proferida no processo n. 2002.51510064459-6-1, da Turma Recursal do Rio de Janeiro, relatada pelo Juiz Federal Marcelo Leonardo Tavares. Neste sentido tambm j se manifestou o Exmo Senhor Desembargador Federal Jediael Galvo nos autos do processo no. 1999.61.00.052655-9 (AMS 226609) Diga-se de passagem que, nas diversas decises monocrticas proferidas pelo Colendo Superior Tribunal de Justia, acima destacadas, resta clara que a natureza do ato desconstitutivo, produzindo efeitos apenas para o futuro. No gera o dever de devolver valores, pois, enquanto perdurou a aposentadoria pelo regime geral, os pagamentos, de natureza alimentar, eram indiscutivelmente devidos (RESP 692628/DF, Rel. Min. Nilson Naves, DJ 05/09/2005) Ora, em se tratando de ato de ndole desconstitutiva (renncia aposentadoria), no haveria como se possibilitar qualquer retroao, Deve-se manter hgida a aposentadoria no perodo em que foi gozada, no havendo necessidade de devoluo de valores percebidos, diante da natureza revogatria da desaposentao (Marcelo Tavares, cit.). Embora as hipteses anteriores, na sua maioria, refiram-se desaposentao no Regime Geral para obteno de alguma vantagem em Regime Prprio de servidor pblico, no h como se deixar de importapara o caso de desaposentao com fins de obteno de situao mais vantajosa no mesmo Regime em especial no RGPS. Primeiro, por conta da impossibilidade, como j dito e aqui com mais razo ainda, de se poder indicar, em regimes de solidariedade, o valor a ser devolvido. Em segundo lugar, pela natureza do ato, que, tambm nesta hiptese, desconstitutivo e, gerando efeitos apenas ex nunc (alis, o que importa o ato de renncia em si, que continua em ambas as situaes sendo desconstitutivo e, portanto, surtindo efeitos ex nunc. O que o segurado ir fazer posteriormente com a renncia, para fins de melhora de sua condio, no implica qualquer alterao da

natureza desconstitutiva do ato de renncia). Por ltimo, no haveria tratamento equnime entre segurados do Regime Geral e de Regimes Prprios, se somente os primeiros tivessem obrigados restituio por ordem judicial. No h qualquer diferena entre os atos perpetrados por ambos, que justifique tratamento no-isonmico. DATA DE INCIO E DOS VALORES ATRAZADOS claro que, possuindo o ato efeitos ex nunc, os valores atrasados so gerados a partir da manifestao de vontade que se d com a postulao administrativa ou com o ajuizamento da ao (data da distribuio). Da mesma forma, a manifestao de vontade indicativa das datas de cessao do antigo e de incio do novo benefcio. Neste instante promoveu-se a estabilizao da controvrsia, com a determinao de quais os salrios-de-contribuio e metodologia de clculo sero utilizados para fins de clculo do novo benefcio. Na hiptese dos autos, o desejo de renuncia, para obteno de vantajoso, ficou expresso a partir da hiptese posta na inicial situao posterior, mesmo que decorrente da permanncia propositura da ao, implicar mudana nos limites objetivos prejuzo ao direito de defesa do INSS. Ante todo o exposto, julgo parcialmente procedente o pedido, para que o INSS promova desaposentao do autor, cancelando o benefcio n. 42/109.435.814-0 com a implantao, ato contnuo de benefcio com data de incio da propositura da ao (03/12/2007) e valor de R$ 2.015,29 (dois mil, quinze reais e vinte e nove centavos fls 75), devidamente atualizado at a data de implantao, Deve ainda, pagar atrasados gerados entre a propositura da ao e a implantao do novo benefcio. Os juros moratrios so fixados base de 6%a o ano, a partir da citao at 10/01/03, e aps, razo de 1% ao ms, nos termos do art. 406 do CC e do art. 161, 1, do CTN. A correo monetria incide sobre as diferenas apuradas desde o momento em que se tornarem devidas, na forma do atual Manual de Orientao de Procedimentos para os Clculos na Justia Federal, aprovado pela resoluo 561/2007 do Presidente do Conselho da Justia Federal. Tendo em vista que o autor decaiu de parte mnima do pedido, os honorrios devem ser arbitrados em 15% do total da condenao. O INSS encontra-se legalmente isento do pagamento de custas. novo benefcio mais no havendo como no trabalho aps a da lide, sob pena de

Sentena Sujeita ao duplo grau, nos termos do art. 10, da Lei n. 9.469/97. Presentes os requisitos, concedo a tutela prevista no art. 461 do Cdigo de Processo Civil para determinar o cancelamento da aposentadoria n. 42/109.435.814-0, com a implantao, ato contnuo, de benefcio com data de incio da propositura da ao (03/12/2007) e valor de R$ 2.015,29 (dois mil, quinze reais e vinte e nove centavos fls 75), devidamente atualizado at a data de implantao. Publique-se. Registre-se. Intime-se So Paulo, 29 de maio de 2008. Marcus Orione Gonalves Correa Juiz Federal A lei de regncia nenhuma proibio expressa tem nesse sentido, e o princpio constitucional o de que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei.

O Tribunal de Contas da Unio tem, reiteradamente, proclamado o direito de o funcionrio pblico renunciar aposentadoria j concedida para obter outra mais proveitosa em cargo pblico diverso.

A renncia ato unilateral que independe de aceitao de terceiros, e, especialmente, em se tratando de manifestao de vontade declinada por pessoa na sua plena capacidade civil, referentemente a direito patrimonial disponvel. Falar-se em direito adquirido ou ato jurdico perfeito, como tem sido alegado por aquele Instituto, interpretar erroneamente a questo. Nesse caso, a garantia do direito adquirido e da existncia de ato jurdico perfeito, como entendido naquele Instituto, s pode operar resultado contra o Poder Pblico, sendo garantia do detentor do direito.

Se a legislao assegura a renncia de tempo de servio de natureza estatutria para fins de aposentadoria providenciaria, negar ao aposentado do Regime Geral, em face da reciprocidade entre tais sistemas, constitui rematada ofensa ao princpio da analogia em situao merecedora de tratamento isonmico.

Esse tem sido, como j destacamos acima, o entendimento de reiteradas decises judicirias em desarmonia com a posio intransigente da Previdncia Social(RGPS). Por isso, e que se impe a incluso, na lei, dessa faculdade individual para evitar que o beneficirio da aposentadoria j concedida e que pretenda obter uma aposentadoria em outra atividade pblica ou privada possa manifestar esse direito, sem ter de recorra ao Judicirio para que seja declarada a licitude de sua pretenso.

De todo exposto, urgente que se institua o reconhecimento expresso, pela lei de regncia da Previdncia Social que regula os planos de benefcios, do direito de renncia aposentadoria por tempo de contribuio, aposentadoria especial e a aposentadoria por idade, sem prejuzo para o renunciante da contagem do tempo de contribuio que serviu de base para a concesso do mesmo benefcio.

Pelo exposto, contamos com o apoio dos nobres Colegas para a sua aprovao.

Sala de Sesses, em

de

de

2008.

Deputado Cleber Verde