A PRESCRIO INTERCORRENTE NO PROCESSO DE EXECUO SUSPENSO PELA FALTA DE BENS PENHORVEIS DO DEVEDOR

RESUMO

A presente pesquisa visa o esclarecimento cientfico a respeito da Prescrio Intercorrente e sua possvel aplicao no processo de execuo suspenso pela falta de bens penhorveis do devedor. A doutrina nos diz muito pouco sobre a Prescrio Intercorrente e menos ainda sobre a possibilidade de sua aplicao no referido processo, fato que exprime a relevncia de um estudo mais aprofundado do tema no mundo jurdico. O princpio da Segurana Jurdica basilar para o instituto Prescrio, que visa regular o lapso temporal em que o credor pode ficar inerte sem prejuzo do seu direito de reclamar direitos e obrigaes que compem seu patrimnio. Em outras palavras, a prescrio tem como objetivos fixar as relaes jurdicas incertas, evitando controvrsias; promovendo assim a segurana jurdica e a manuteno da ordem social. O grande dilema que este estudo traz quanto suspenso processual por falta de bens penhorveis do devedor, que tem em regra prazo indeterminado, o que renova a insegurana jurdica tornando esta relao incerta abrindo com

isso a possibilidade de se aplicar uma prescrio intercorrente apesar de, em uma anlise primria, no estar presente o requisito da inrcia do credor. no intuito de tentar esclarecer esta questo que a presente pesquisa ir se concentrar podendo assim trazer uma nova perspectiva sobre o tema e promover um debate cientfico acerca da prescrio intercorrente e suas possveis aplicaes.

Palavras-chave: Prescrio intercorrente. Segurana Jurdica. Suspenso da execuo.

ABSTRACT

This research aims to explain scientific about the Prescription intercurrent and its possible application in the implementation process suspended by the lack of attachable assets of the debtor. The doctrine tells us very little about the intervening Prescription and even less about the possibility of its application in that case, a fact that expresses the importance of further study of the topic in the legal world. The principle of legal security is fundamental to the institute Prescription, which aims to regulate the time gap in which the creditor may be inert without prejudice to its right to claim rights and obligations that make up its assets. In other words, the prescription aims to establish legal relations uncertain, avoid disputes, thereby promoting certainty and maintenance of social order. The big dilemma is that this study brings to discontinue proceedings for lack of attachable assets of the debtor, which is usually an indefinite term, which renews the legal uncertainty that makes this uncertain relationship with it

opened the possibility to apply a prescription despite intercurrent in a primary analysis, was not present the requirement from the inertia of the creditor. It is the aim of trying to clarify this issue that this research will focus may well bring a new perspective on the issue and promote a scientific debate about prescription intercurrent and their possible applications.

Keywords: Prescription intercurrent. Legal Security. Suspension of operation.

INTRODUO

A presente pesquisa decorrente da sensao de insegurana jurdica causada pela suspenso por tempo indeterminado do processo decorrente da falta de bens penhorveis do devedor em um processo de execuo, o que nos remete ao estudo do instituto da prescrio e da prescrio intercorrente sobre tudo. Tais institutos tm como princpio a segurana jurdica e a manuteno da ordem social, e o que nos inquieta que com o processo paralisado por tempo indeterminado o primeiro princpio fica invlido pela no incidncia da prescrio. Com o intuito de garantir os princpios acima surge a prescrio como forma de fixar as relaes jurdicas incertas, evitando as controvrsias e acobertando o interesse pblico. A prescrio intercorrente poder ocorrer quando a prescrio interrompida pela citao do executado iniciar novo curso, com o mesmo prazo, pela paralisao do processo. possvel observar que, sendo a prescrio consequncia da inrcia do titular da ao, haver inmeros questionamentos acerca da possibilidade da prescrio voltar a correr no decurso do processo independente de culpa ou inrcia do titular da ao. Sendo assim, esta pesquisa tem como objetivo principal responder o seguinte questionamento: H a possibilidade de aplicao da prescrio intercorrente no processo de execuo suspenso por falta de bens penhorveis do devedor? Outros objetivos da pesquisa so o desenvolvimento de um estudo acerca da prescrio e principalmente a prescrio intercorrente, to pouco estudada em nosso ordenamento jurdico; a anlise de direitos e princpios

inerentes a estes institutos bem como sua melhor aplicao; a discusso acerca de uma potencial melhoria e celeridade na prestao jurisdicional, uma vez que sua aplicao faria coisa julgada com apreciao de mrito e permitiria um desafogamento da justia na medida em que os processos poderiam no mais ficar suspensos por prazo indeterminado. Para desenvolvermos este estudo nos valemos do processo metodolgico de estudos ora descritivos, quando houver a necessidade de se descrever fenmenos pertinentes ao tema proposto com intuito de se verificar como tratada a prescrio intercorrente nos dias atuais, ora explicativos, quando desejarmos analisar as causas ou conseqncias da proposta de ampliao da aplicao do instituto prescrio intercorrente, objeto central da pesquisa. Para tanto utilizaremos a tcnica do fichamento com resumos de artigos e livros jurdicos, em todo ou em parte, destacando o objetivo dos autores, as principais ideias e argumentos e uma concluso crtica a respeito do estudado. A pesquisa tambm conter citaes literais com intuito de reforar a argumentao e para que o leitor possa observar o real teor da argumentao do autor alvo do fichamento e tirar suas prprias concluses, tendo assim maiores condies de verificar os fundamentos da pesquisa. E por fim, uma anlise crtica do pesquisador com base nos conhecimentos extrados do estudo e interpretao das doutrinas e artigos pesquisados, procurando esclarecer a questo problema que motivou esta empreitada.

2. PRESCRIO

O tempo fator primordial na natureza, nas relaes humanas e nas relaes jurdicas criando, modificando ou extinguindo direitos, mas sua maior influncia so nos institutos da prescrio e da decadncia, tanto para constituir fato extintivo (prescrio extintiva), ou para constituir fato gerador de direito ou aquisitivo (prescrio aquisitiva, ex. Usucapio). Outro fator essencial para que ocorra a prescrio a inrcia do titular do direito. A inrcia, fenmeno subjetivo e voluntrio, o no exerccio de um direito ou de uma pretenso por parte do titular e tem por efeito a sua extino. A juno destes dois fenmenos, tempo X inrcia, d as condies necessrias para que ocorra a prescrio, fazendo valer o Princpio da Segurana Jurdica. Existe uma dualidade conceitual em prescrio quais seja a prescrio extintiva em que a pessoa que possui o direito e no o exerce perde esta prerrogativa e a prescrio aquisitiva que a possibilidade da incorporao do direito de outro ao seu patrimnio diante da inrcia deste ltimo em promover aes que visam manter seu direito. Enriquecendo esta distino podemos citar dois ilustres doutrinadores, Slvio de Salvo Venosa e Slvio Rodrigues:
A prescrio extintiva, prescrio propriamente dita, conduz perda do direito de ao por seu titular negligente, ao fim de certo lapso de tempo, e pode ser encarada como fora destrutiva... A prescrio aquisitiva consiste na aquisio do direito real pelo decurso de tempo. Tal direito conferido em favor daquele que possuir, com nimo de dono, e exerccio de fato das faculdades inerentes ao domnio ou a outro direito real, no tocante a coisas mveis e imveis, pelo perodo de tempo que fixado pelo legislador. (VENOSA, 2010, p.562 e 563).

De um lado, o legislador vai deferir, pessoa que desfruta de um direito por extenso perodo de tempo, a prerrogativa de incorpor-lo ao seu patrimnio; neste caso, temos a prescrio aquisitiva, ou seja, o usucapio. De outro, vai determinar que o indivduo que longamente deixou de exercer uma ao que resguarda um seu direito subjetivo perca a prerrogativa de utiliz-la; nesta hiptese, temos a prescrio extintiva. (RODRIGUES, 2003, p.323)

No Cdigo Civil Brasileiro de 2002 deu-se uma nfase maior a prescrio extintiva na sua parte geral, artigos 189 a 196, e dos prazos prescricionais nos artigos 205 e 206; e no direito das coisas tratou-se da prescrio aquisitiva na parte referente aos modos de aquisio de domnio, artigos 1238 a 1244. Na prescrio aquisitiva o legislador atribui pessoa que desfruta de um direito por certo lapso de tempo, a opo de incorpor-lo ao seu patrimnio, determinando que aquela pessoa que deixou de exercer uma ao protetora de seu patrimnio ou direito, perca a prerrogativa de utiliz-lo com a perda da propriedade. Isto no quer dizer que o proprietrio perde seu direito de propriedade pelo desuso, mas sim pela inrcia de no se valer de aes para proteger seu direito a propriedade por certo lapso temporal, dando assim posse mansa e pacfica a terceiros com seu consentimento ou no, respeitado os requisitos do Cdigo Civil de 2002. Para se configurar a prescrio extintiva a pessoa detentora do direito deve se manter inerte deixando de exerc-lo por um lapso de tempo previsto em lei. Esta inrcia ir resultar na perda do direito de ao por seu titular negligente, conforme ensina Slvio de Salvo Venosa, e no na perda do direito material como comumente se imagina pelos no estudiosos do direito. Quanto ao ponto em que a inrcia resulta em perda do direito de ao, respeitosamente discordamos do ilustre doutrinador uma vez que o direito de ao clusula ptrea inserida no art. 5, XXXV, da Constituio Federal de

1988. O doutrinador Luiz Guilherme Marinoni em entrevista para Carta Forense, em 04/11/09 nos esclarece bem acerca do Direito de Ao:
A Constituio de 1988 inseriu a locuo "ameaa a direito" na verbalizao de tal princpio. O art. 5, XXXV, da CF de 1988, afirma que "a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito", deixando claro que a lei, alm de no poder excluir leso, no poder excluir "ameaa a direito" da apreciao do Poder Judicirio. Alm disto, no art. 5, XXXV, desapareceu a aluso a "direito individual", constante das Constituies anteriores. O objetivo desta excluso foi ressaltar que os direitos difusos e coletivos tambm esto protegidos pela garantia de tutela jurisdicional efetiva. (MARINONI, 2009, http://www.jusbrasil.com.br/noticias/2003545/direito-de-acao, Acesso 23 nov. 10)

Desta forma entendemos que o que se perde na verdade o direito de obter do judicirio uma prestao jurisdicional que garanta a satisfao ou proteo de seu direito material. Os prazos prescricionais extintivos so taxativos e esto descritos nos artigos 205, prazo geral, e 206 os prazos especiais; no podendo ser acordados entre as partes. O mesmo ocorre com a prescrio aquisitiva que contm seus prazos nos artigos 1.238, 1.239, 1.240 e 1.242 que trata do Usucapio, nome pelo qual conhecida a prescrio aquisitiva em nosso ordenamento.

2.1 Conceito da Prescrio

No possvel desenvolver um conceito para a prescrio com base na etimologia da palavra por no possuir o vocbulo prescrio, qualquer relao com seu efeito de extinguir o direito de ao. A palavra prescrio tem

sua origem na juno dos vocbulos prae e scribere, que significa prescrever. A origem da prescrio como a conhecemos vem do direito pretoriano, posterior ao direito romano onde as aes eram perptuas. No direito pretoriano os pretores designavam os juzes para cada julgamento e redigiam as diretrizes pelas quais os juzes deviam julgar que recebiam o nome de frmula. Nestas frmulas o pretor prescrevia que se o prazo da ao houvesse sido extinto, o magistrado no entraria no mrito do litgio, da o termo prescrio. (MARTINS, 2005) Requisitos determinantes para uma conceituao de prescrio so os fatores tempo e a inrcia, por serem estes os fatores que vo dar o contorno e os limites da prescrio. Com base no tempo e na inrcia Cmara Leal define a prescrio como: (...) a extino de uma ao ajuizvel, em virtude da inrcia de seu titular durante certo lapso de tempo, na ausncia das causas preclusivas de seu curso. (LEAL, apud MARTINS, 2005, p.14) Lembramos que esta conceituao no se adequa as modernas teorias processuais que trazem o direito de ao com uma natureza de direito subjetivo pblico, e, portanto no podendo ser extinto, to somente a pretenso em que se funda o direito de ao. Fica claro tambm nesta conceituao de Cmara Leal que o que se extingue no o direito subjetivo material, este sim no perece e lcito seu adimplemento mesmo depois de decorrido o prazo prescricional conforme bem explica Slvio de Salvo Venosa:
, portanto, contra a inrcia da ao que age a prescrio, a fim de restabelecer estabilidade do direito, eliminando um estado de incerteza, perturbador das relaes sociais. Por isso, a prescrio s possvel quando existe ao a ser exercida. O direito atingido pela prescrio por via de consequncia, porque, uma vez tornada a ao no exercitvel, o direito torna-se inoperante. Tanto isso vlido que a lei admite como bom o pagamento de dvida prescrita, no

admitindo ao para repeti-lo. Tambm os ttulos de credito, prescritos, se no autorizam a ao executiva, sobrevivem prescrio, pois podem ser cobrados por ao ordinria de enriquecimento sem causa, o que demonstra que o direito, na verdade, no se extingue. (VENOSA, 2010, p.565)

Clovis Bevilqua, nosso primeiro codificador, nos d uma definio importante para a prescrio: Prescrio a perda da ao atribuda a um direito e de toda a sua capacidade defensiva, em consequncia do no-uso delas, durante

determinado espao de tempo. (BEVILQUA, apud MARTINS, 2005, p.14) Como podemos observar o desdobramento destes conceitos nos levam aos fatores tempo e inrcia do titular do direito como fatores que conduzem a perda da ao de defesa a qual todo direito vem munido.

2.2 Fundamentos da Prescrio

O instituto prescrio um dos mais controvertidos, suscitando discusses filosficas acerca de seus fundamentos. Estas discusses se do pelo aparente aspecto punitivo que atribudo a prescrio. Digo aspecto punitivo porque a primeira vista a ideia que se tem que o legislador criou este instituto com o intuito de punir quele que por sua inrcia deixa de promover aes defensivas de seu direito e por isto esta sendo punido com a perda da propriedade de faz-lo. Esta a posio inclusive de muitos autores que sustentam a ideia da prescrio ter carter punitivo. Segundo a obra de Slvio Rodrigues tal pensamento verificado entre autores

antigos como, Savigny, e entre autores modernos como, Colin e Frederic Mourlon que assim dispe:
[A prescrio liberatria] funda-se na presuno de que quem cessa de exercer um direito, remanescendo na inao por muitos anos, foi dele despojado por alguma justa causa de extino; que o credor que permanece to longamente sem exigir seus crditos porque foi pago, ou o remitiu. (MOURLON, apud RODRIGUES, 2003, p.327)

Em que pese vrios doutrinadores fundarem a prescrio na ideia de punio ao credor pela sua inrcia e negligncia ao cobrar o adimplemento da obrigao a qual tem direito, no esta, na realidade, a justificativa para que haja a prescrio, pois as punies existem para aqueles que infringem o ordenamento jurdico, ademais a inrcia ou negligncia do credor em no exigir seu crdito s lesa a si mesmo. Pra Gustavo Kloh Muller Neves a ideia de fundar a prescrio com o carter punitivo fere a moral jurdica, sendo, portanto incorreta:
O fundamento do instituto s pode ser compatibilizado com a chamada moral jurdica (evidentemente jus naturalista) se for possvel formular um princpio que o adequadamente justifique, e no h a menor condio de que esta justificao repouse na punio do credor pela inrcia, ou na presuno de pagamento. Afirmamos a priori que a prescrio se justifica, nos ordenamentos contemporneos, na ideia de segurana jurdica. (NEVES, 2008, p.34)

A maioria dos autores concorda que a essncia que fundamenta o instituto prescrio basea-se em no permitir que demandas se perpetuem indefinidamente deixando a sociedade em clima de desarmonia e insegurana jurdica. Imaginemos a situao em que um credor e um devedor que por qualquer motivo tm um desafeto, e este credor usa seu crdito como meio de tirar a paz do devedor e seus sucessores, pela no incidncia da prescrio,

por um tempo indeterminado, podendo ferir inclusive, direitos que visam manuteno da ordem e paz social. sob esta tica que devemos fundar o instituto prescrio, sob a tica da manuteno da paz e ordem social e tambm para proporcionar a segurana jurdica. Outro ponto importante a se pensar na deteriorao das provas que constituem o direito; caso no haja a prescrio os devedores deveriam guardar todos os comprovantes de pagamento pelo resto dos tempos a fim de provarem o adimplemento da obrigao caso sofram aes de cobrana em duplicidade, situao absurda a nosso ver. (MARTINS, 2005) Conforme podemos verificar a prescrio deve se fundar no interesse social da no perpetuao das relaes jurdicas com vistas a garantir a paz social e a segurana jurdica, neste sentido citamos dentre muitos autores o doutrinador Slvio Rodrigues e o autor Alan Martins:
H um interesse social em que situaes de fato que o tempo consagrou adquiram juridicidade, para que sobre a comunidade no paire, indefinidamente, a ameaa de desequilbrio representada pela demanda. Que este seja proposta enquanto os contendores contam com elementos de defesa, pois do interesse da ordem e da paz social liquidar o passado e evitar litgios sobre atos cujos ttulos se perderam e cuja lembrana se foi. Portanto, embora haja um interesse considervel do devedor em ver a prescrio operar, igual e direto o interesse da sociedade em sua eficcia, pois representa um elemento de estabilidade que cumpre preservar. Da entender-se que as normas sobre a prescrio so de ordem pblica, insuscetveis, portanto, de ser derrogadas por conveno entre os particulares. (RODRIGUES, 2003, p.327/328)

, pois, na paz social e na estabilidade e consolidao dos direitos que se funda a prescrio. Vale dizer que, embora haja interesse do devedor na prescrio, mais direto o interesse da sociedade, pois ela representa elemento de estabilidade jurdico-social... Essa funo, ligada ordem pblica, fica mais evidente pela improrrogabilidade dos prazos de prescrio pela vontade das partes, o que impede a possibilidade de sua incluso no campo contratual. (MARTINS, 2005, p.21/22)

O princpio da segurana jurdica no qual se funda a prescrio sofreu vrias transformaes de acordo com sua contextualizao o que torna

difcil ainda nos dias de hoje a elaborao de um conceito definitivo para tal princpio, por isso, melhor que conceituar o princpio estudar o papel dos princpios no direito e sua evoluo para podermos contextualizar melhor sua aplicao nos dias atuais. O escritor Gustavo Kloh Muller Neves em sua obra Prescrio e Decadncia no Direito Civil nos ensina que, um princpio uma norma jurdica de contedo sinttico, de especial relevncia no sistema, e que serve para dar fundamento s demais regras analticas e pormenorizadas. (NEVES, 2008, p.32) Em seguida, se aproveitando da obra Interpretao Constitucional de Inocncio Mrtires Coelho, nos elenca as caractersticas das quais so dotados os princpios, aqui sinteticamente expostos: Grau de abstrao mais elevado que o das regras de direito. Grau de determinabilidade na aplicao aos casos concretos que dependem da mediao concretizadora dos legisladores e juzes, enquanto as regras por serem mais determinadas comportam aplicao direta. Carter de fundamentabilidade no sistema de fontes do direito: os princpios so dotados de importncia fundamental na constituio e estruturao do sistema jurdico. Proximidade com a ideia de direito e justia. Natureza normogentica, ou seja, esto na base gentica das regras, servindo de ratio e fundamento. (NEVES, 2008, p.32)

Outro ponto importante a ser posto a de que os princpios no podem prescindir a fonte primria que a Constituio, do texto constitucional que deve se extrair os princpios que iram fundar as regras jurdicas. A ideia que se tem hoje de segurana jurdica sofreu influncia direta de pensadores como Hobbes, Rousseau, Marx e Santi Romano, os quais passaremos a analisar. Para Hobbes a segurana surge ligada noo de desconfiana, como se os homens tivessem constantemente que se defender uns dos outros, da a necessidade de um pacto para se manter a paz e a segurana.
Para Hobbes, vivia o homem no estado de natureza, entregue a prpria sorte e sem possibilidade de associao, j que o outro representava o perigo de privao dos bens e da vida dos demais. Percebendo o estado de insegurana em que se encontravam, fizeram um pacto, em que cada um abdicava de seus direitos e o entregava a um soberano, que por sua vez ficava incumbido de ditar as regras capazes de garantir a vida pacfica e segura. Confunde-se a segurana jurdica com a segurana estatal, uma vez que apenas o Estado seguro pode manter a paz e a ordem. (MACIEL, 2004, p.21/22).

A segurana neste contexto seria derivada de um pacto entre os homens, pacto este proveniente do medo de viver em guerra trazido pela desconfiana entre indivduos, e para acabar com este estado de insegurana todos deviam se submeter a um poder soberano e obedecer s leis mesmo que injustas, desde que no atentem contra a vida. Para Rousseau a segurana tambm deriva do contraste entre a sociedade civil e o estado de natureza, porm de forma diversa a Hobbes. Rousseau defendia que os homens no se encontravam em situao de insegurana nesse estado natural, mas por fora de casos fortuitos

foram impelidos a viver em sociedade o que gerou uma disputa contnua entre os homens e para solucionar estes conflitos instalou-se o CONTRATO SOCIAL, onde os indivduos formariam uma associao para proteger a pessoa e os bens de cada associado restabelecendo assim a ordem e com esta surge a segurana.
Rousseau buscou, com a sua obra Do contrato social, foi apresentar uma forma de associao que defenda e proteja a pessoa e os bens de cada associado com toda a fora comum, e pela qual cada um, unindo-se a todos, s obedece, contudo a si mesmo, permanecendo assim to livre como antes. O contrato social seria, assim, a nica base legtima para uma comunidade que deseja viver de acordo com os pressupostos da liberdade humana, tendo como caracterstica a mtua assistncia entre os indivduos. (MACIEL, 2004, p.26)

Com o contrato social o homem alienaria os direitos naturais comunidade, perdendo a condio de liberdade natural, porm adquirem vantagens substituindo a anarquia de um estado de disputa contnua, pela ordem social e, com esta, advm segurana, onde o Estado constitudo para satisfazer a coletividade, e os associados escolhem um soberano para administrar o coletivo. Passemos a analisar o que vem a ser a segurana jurdica para Marx. Marx com sua viso contrria ao absolutismo e tambm aos ideais liberais tinha um conceito de segurana totalmente voltado para a proteo dos interesses burgueses. Para ele o Estado tinha como principal funo a garantia da segurana, da liberdade, da igualdade e propriedade, direitos que segundo sua viso atendiam somente a sociedade burguesa na sua individualidade.
A segurana jurdica, para Marx, o conceito social supremo da sociedade burguesa, o conceito de polcia, segundo o qual toda a sociedade somente existe para garantir a cada um de seus membros

a conservao de uma pessoa, de seus direitos e de sua propriedade (...) O conceito de segurana no faz com que a sociedade burguesa se sobreponha a seu egosmo. A segurana pelo contrrio, a preservao deste. (MACIEL, 2004, p.28)

Dentro desta anlise a norma jurdica resultado de uma suposta vontade geral, criada para o beneficio de todos, mas que na realidade continha ligao estreita com o contexto histrico vivido e com a vontade da classe dominante visando sua manuteno garantindo seu poder.

2.3 Requisitos da Prescrio

Os requisitos da prescrio advm do binmio tempo X inrcia, onde a inrcia do titular do direito por determinado lapso de tempo justifica a prescrio. Conforme ensinamento de Slvio Rodrigues so estes, tempo e inrcia, os dois requisitos elementares para que ocorra a prescrio:

Embora a prescrio se inspire nessa noo de segurana e estabilidade das relaes sociais, ela tambm se justifica na ideia de que, se o titular do direito deixa de exercer a ao, revelando desde modo desinteresse, no merece proteo do ordenamento jurdico. No h injustia em priv-lo de uma prerrogativa, pois ele foi o primeiro a desprez-la. De maneira que, para a prescrio se consumar, indispensvel se faz a atitude inerte do titular do direito. Ademais, requer-se o transcurso de um perodo de tempo fixado na lei. Veremos que o legislador preceituou uma longa relao de prazos variveis, para um grande nmero de aes diversas, indo de um at dez anos. Os casos no mencionados seguem a regra geral contida no art. 205 do Cdigo Civil. (RODRIGUES, 2003, p.328)

J Slvio de Salvo Venosa vislumbra quatro requisitos integrantes da prescrio:

1. A existncia de ao exercitvel; 2. A inrcia do titular da ao pelo seu no-exrcicio; 3. A continuidade dessa inrcia por certo tempo; 4. Ausncia de fato ou ato impeditivo, suspensivo ou interruptivo do curso da prescrio. (VENOSA, 2010, p.565)

No entanto, com o devido respeito que o renomado doutrinador merece, no concordamos com esta classificao nos itens 1 e 4 pelo seguinte: Quanto existncia de ao exercitvel, nos parece redundante e posto fora do contexto uma vez que s a que se falar em prescrio nos casos em que h um direito a ser pleiteado pela violao deste. Ora, para todo direito material posto h uma ao exercitvel para defend-lo, de modo que a ao exercitvel esta ligada ao direito material e no prescrio. A prescrio s surgir aps a inrcia do titular do direito por determinado lapso temporal, enquanto a ao surge com a criao do direito material para assegurar sua eficcia. O papel da prescrio to somente regular por quanto tempo o detentor do direito de ao poder exerc-lo. Quanto ausncia de fato ou ato impeditivo, suspensivo ou interruptivo da prescrio, no conseguimos enxerg-los como requisito para a prescrio, mesmo porque para haver fato ou ato impeditivo, suspensivo ou interruptivo da prescrio, esta j deve ter sido concebida. No podemos impedir, suspender ou interromper algo que ainda no foi concretizado, e neste sentido mais uma vez retornamos ao tempo versus inrcia como requisitos suficientes para que haja a prescrio.

2.4 Direitos Imprescritveis

A prescrio como j dito tem como principio bsico a segurana jurdica e social, por esse motivo ela regra geral para toda ao. Contudo esta regra no absoluta havendo casos em que sua aplicao traria insegurana.
...devemos analisar com critrio e justificadamente todos os momentos em que entendermos incidir um prazo prescricional, sopesando sobremaneira os efeitos decorrentes do reconhecimento desse fato jurdico. H, todavia, uma seara na qual resta patente que a consolidao da leso por meio da incidncia da prescrio revelarse-ia um equvoco. Trata-se dos casos em que a prescrio, outrossim, seria insegura, admitindo-se uma concepo material de segurana. (NEVES, 2008, p.53)

No tocante prescrio extintiva, as excees podem ser agrupadas em duas categorias: os direitos imprescritveis essenciais e os direitos imprescritveis acidentais. (NEVES, 2008) Os direitos imprescritveis essenciais so aqueles direitos ligados personalidade e ao estado de famlia.
Desse modo, no se acham sujeitos a limite de tempo e no se extinguem pela prescrio os direitos da personalidade, como a vida, a honra, o nome, a liberdade, a nacionalidade. Tambm no prescrevem as chamadas aes de estado de famlia, como a ao de separao judicial, a investigao de paternidade etc. (VENOSA, 2010, p.566)

Quanto a esses direitos imprescritveis essenciais, entendemos que deva haver uma certa relativizao principalmente quanto aos direitos ligados personalidade (honra, liberdade, etc), pelo fato de que o autor no pode se manter inerte quanto a agresso sofrida a um desses direitos, deixando que o agressor fique em constante estado de inquietao pelo fato de a qualquer

tempo seja condenado a reparao de um dano que julgava ultrapassado e talvez, at mesmo, sem importncia, como por exemplo a agresso a honra de uma pessoa por uma discusso banal e feita em momento de nervosismo e sem maiores conseqncias. Assim como o direito no socorre aos que dormem, tambm no deve socorrer queles que deixam uma agresso ao seu direito de personalidade, que a princpio imprescritvel, se perpetuar no tempo sem que nenhuma atitude tome. A simples ocorrncia desta inrcia j demonstra que a agresso sofrida no causou danos suficientes que justificassem sua reparao depois de decorrido um longo prazo. J quanto aos direitos ligados a famlia, entendemos que estes sim devam ser imprescritveis, at mesmo para a proteo da instituio famlia que basilar para nossa sociedade. A ocorrncia da prescrio nesses casos poderia levar aos familiares a lide para assegurar um direito no respeitado, ocasionando assim um mal estar familiar que abalaria a instituio. A imprescrio acidental ir se configurar quando no for possvel imputar ao titular do direito uma inrcia que d legitimidade para consumao da prescrio.
Outra hiptese, conhecida desde muito tempo, a que denominaremos leso irresistvel, e que resulta numa efetiva imprescritibilidade acidental. Rememorando o esquema tradicional de configurao do fato prescricional, deve ser possvel imputar ao titular do direito uma inrcia tal que se configure um suporte de legitimidade para consumao da prescrio. Se isto no for possvel, estar mesmo que formalmente desatendido o requisito para a configurao do fato jurdico prescrio. (NEVES, 2008, p.59)

Seria o caso da imprescritibilidade da ao de execuo suspensa pela falta de bens penhorveis do devedor, onde, conforme boa parte da doutrina e jurisprudncia, no poderia incidir a prescrio porque estaria

faltando o requisito da inrcia do titular do direito, tema este, objeto deste estudo que visa abrir novas discusses acerca desta imprescritibilidade por no concordarmos com este entendimento, embora apresente bons fundamentos. Quanto prescrio aquisitiva tambm h situaes de

imprescritibilidade do direito estabelecidos por fora de lei e nos chamados direitos facultativos ou potestativos. Nos imprescritveis por fora de lei esto os bens pblicos inatingveis por usucapio e os facultativos ficam por conta dos condminos que podem exigir a diviso da coisa comum ou pedir sua venda por exemplo. Neste sentido Slvio Venosa escreve:
Os bens pblicos no podem ser adquiridos por usucapio e so, portanto, imprescritveis, por fora de lei (Decreto n 22.785/1933; Decreto-lei n 710/1938, art. 12, nico; Decreto-lei n 9.760/1946, art. 200; art 183, 3, e art. 191 da Constituio Federal). Tambm so imprescritveis os denominados direitos facultativos ou potestativos, j por ns mencionados, como o caso de o condmino exigir a diviso da coisa comum (art. 1.320) ou pedir sua venda (art. 1.323); a faculdade de se pedir a meao do muro divisrio entre vizinhos (art. 1.327), princpios mantidos pelo atual Cdigo. Trata-se de aes de exerccio facultativo, que persiste enquanto persistir a situao jurdica. (VENOSA, 2010, p.567)

importante ressaltar que a imprescritibilidade recai sobre o direito material, uma vez que o direito de ao imprescrtivel em qualquer situao. Outro ponto em que deve ser analisada esta imprescritibilidade de certos direitos em relao ao brocardo jurdico o direito no socorre os que dormem, este brocardo tem relao direta com o instituto da prescrio, como de fcil percepo, contudo, nos parece acertada a natureza imprescrtivel de certos direitos dada pelo legislador, como por exemplo, a usucapio de bens pblicos, que visa sem dvida a proteo do bem comum e tambm da soberania.

2.5 Distines entre Prescrio e Decadncia

comum a confuso feita entre a prescrio e a decadncia, esta confuso ocorre principalmente porque o Cdigo Civil de 1916 no fazia qualquer distino entre os institutos tratando ambos por prescrio. Contudo de grande importncia diferenci-los, uma vez que, apesar de ambos se findarem no decurso do tempo tem naturezas diferentes, esta distino foi feita pelo Cdigo Civil de 2002. A prescrio, como j dito, se finda no decurso do tempo, porm h o requisito da inrcia e incidir sobre direitos subjetivos propriamente ditos; quanto decadncia no h o requisito da inrcia e incidir sobre direitos potestativos. Neste sentido escreve Gustavo Kloh Muller Neves:
Ambos se findam no decurso do tempo. Podemos definir prescrio como a consolidao de uma leso a um direito subjetivo pelo decurso do tempo. Decadncia, como o exaurimento de um direito potestativo, tambm pelo decurso do tempo.(...) Podemos, grosso modo, determinar duas regras facilitadoras: a natureza do direito determina se ele sofrer a ao da prescrio ou da decadncia os direitos subjetivos propriamente ditos sero consumidos pela prescrio, e os direitos potestativos, pela decadncia. (NEVES, 2008, p.23)

O que se extrai desta interpretao que a prescrio incidir no direito subjetivo de ao, sem extinguir, contudo, o direito de ao nem to pouco o direito material em que se funda a ao, ou seja, a prescrio somente extrair a exigibilidade do direito material sem que haja sua extino, e a decadncia incidir extinguindo o prprio direito material, independentemente da inrcia do titular do direito, pelo decurso do tempo.

Alan Martins em sua obra Prescrio e Decadncia no Direito Civil arrola com extrema clareza as principais diferenas entre a Prescrio e a Decadncia transcritas resumidamente abaixo: a) A distino primordial consiste no objeto do instituto, que na prescrio a ao defensora de um direito, e na decadncia, o prprio direito. b) Na prescrio h a necessidade da inrcia do titular do direito, enquanto na decadncia h um prazo preestabelecido pelo legislador para a caducidade do prprio direito. c) Diversamente do que ocorre na prescrio, no possvel a interrupo, suspenso ou renncia da decadncia. d) A prescrio resulta exclusivamente de disposio legal, ao passo que a decadncia pode tambm advir de um contrato ou testamento. e) Na decadncia h dois titulares de direitos, um permanente e o outro efmero, sujeito a desaparecer dentro de um certo prazo, enquanto na prescrio h apenas um titular de direitos, no caso o credor. f) Em geral a prescrio restringe-se ao campo dos direitos patrimoniais, ao passo que a decadncia abrange tambm direitos no patrimoniais. g) A prescrio nasce com o direito violado, enquanto a decadncia j nasce junto com o direito. h) A prescrio s pode ser alegada em matria de defesa, enquanto a decadncia tambm pode constituir fundamento de ao.

i) A prescrio no pode ser conhecida de ofcio pelo juiz, salvo se referente a direitos no-patrimoniais; j a decadncia, quando estabelecida em lei, deve ser conhecida de ofcio pelo juiz. (Com a revogao do art. 194 do CC pela Lei n. 11.280/2006, esta afirmao no mais procede, podendo ser reconhecida a prescrio de ofcio pelo juiz). j) A decadncia tambm incide nas aes constitutivas que tutelam direitos potestativos, como o caso da ao pauliana. (MARTINS, 2005). Para que possamos distinguir no Cdigo o que prazo decadencial e prazo prescricional, Alan Martins nos d outra dica importante:
Expresses como decai do direito, o prazo para exerccio de direito, caducar ou extingue-se o direito, sem dvida, indicam que o prazo de decadncia (CC/02, arts. 445, 501, 514, 1.649, 2.027, pargrafo nico, etc.). Os prazos de prescrio constam dos arts. 205 e 206 do CC/02 e, como regra geral, incidem sobre pretenses relativas s aes condenatrias e de execuo. (MARTINS, 2005, p.29)

Como podemos observar a evoluo legislativa e doutrinria nos permite atualmente a distino com certa facilidade do que seria prazo decadencial e prazo prescricional, dirimindo discusses acerca da atribuio dos institutos s disposies legais e suas alegaes em matrias fticas.

2.6 Disposies Legais sobre a Prescrio

O Cdigo Civil de 2002, em vigor no nosso ordenamento jurdico, reservou o Titulo IV para as disposies gerais para prescrio e da

decadncia, sendo os artigos 189 a 204 sobre a prescrio e os artigos 207 a 211 sobre a decadncia, ficando os artigos 205 e 206 tratando dos prazos prescricionais, j que a decadncia se encontra nos dispositivos especficos que disciplinam cada instituto jurdico (art. 45, nico; 178; 179; dentre outros). No poderamos neste estudo deixar de falar, mesmo que sucintamente, sobre estes artigos dada importncia de sua compreenso na anlise dos institutos prescrio e decadncia. O art. 189 abre o captulo I do ttulo IV falando sobre a prescrio. Neste artigo o legislador deixa claro que com a prescrio se extingue a pretenso do titular do direito, ou seja, a prescrio est ligada ao direito subjetivo do titular do direito material, este sim se extingue sem que haja, contudo, a perda do direito de ao, que continuar a existir s que sem eficcia, e do direito material, que tambm continuar a existir s que sem ao que assegure seu adimplemento, como j dito em linhas anteriores.
O Cdigo Civil de 2002 passa a adotar a tese de que a prescrio a perda ou a extino da pretenso, por relacionar-se com o direito subjetivo. Dessa forma, de acordo com a nova codificao, no se pode mais admitir o conceito de prescrio extintiva relacionado perda da ao ou do direito de ao. (COSTA MACHADO, 2009, p. 180)

O art. 190 dispe que o prazo prescricional da exceo ser o mesmo da pretenso, ou seja, os prazos aplicveis s pretenses tambm devem regular as defesas e excees correspondentes. No art. 191 encontramos o que o legislador disps acerca da renncia prescrio que pode ser expressa ou tcita, sem prejuzo a terceiro e s poder ocorrer depois que a prescrio se consumar.

Neste caso o titular do direito de renncia sempre o devedor, que o exercitar de forma expressa, quando o titular a expressar de forma escrita ou verbal, podendo ser provada por qualquer meio lcito, ou tcita, quando o titular do direito promover atos incompatveis com a prescrio, quando pagar um ttulo prescrito por exemplo. Estar renunciando todo aquele que desistir de invocar a prescrio.
Renncia ato de vontade abdicativo, de despojamento, de abandono de um direito por parte do titular. Trata-se de ato totalmente dependente da vontade do renunciante, sem necessidade de aprovao ou aceitao de terceiro. ato unilateral, no receptcio, portanto. Renncia prescrio a desistncia, por parte do titular, de invocla. (VENOSA, 2010, p.572)

O artigo deixa claro tambm que a renncia no pode se d de forma antecipada, tendo de ocorrer depois da consumao da prescrio, caso contrrio a prescrio perderia sua finalidade que a segurana jurdica. Um debate doutrinrio interessante quanto validade da renncia no curso do prazo prescricional. Silvio de Salvo Venosa seguindo a corrente doutrinria de Cmara Leal entende ser vlida a renncia depois de iniciado o prazo prescricional e antes de seu termo em algumas hipteses.
A lei dispe que a renncia da prescrio s valida depois de consumada. Perguntamos: vlida a renncia no curso do prazo da prescrio? Cmara Leal entende que vlida a renncia depois de iniciado prazo prescricional, mas antes de seu termo. Argumenta que, permitindo a lei a renncia tcita, implicitamente admite a renncia nesses termos. A prpria lei estampa, entre as causas interruptivas da prescrio, o ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importa reconhecimento pelo devedor. Como a interrupo inutiliza o tempo decorrido do prazo prescricional, o reconhecimento do direito do titular pelo prescribente determina a renncia da prescrio em curso. Afora esse caso, na hiptese de renncia expressa, tendo em vista os termos peremptrios do dispositivo legal, no nos parece possvel a renncia da prescrio antes de consumada. O que a parte pode fazer abrir mo da prescrio j decorrida, iniciando-se novo lapso prescricional. (VENOSA, 2010, p.573)

J Vilson Rodrigues Alves entende no ser possvel a renncia da prescrio em curso, porque prescrio no h neste caso, somente o prazo em curso:
Enquanto no decorre todo o prazo previsto na lei para o exerccio judicial ou extrajudicial da pretenso, prescrio no existe, de modo que aludir-se, a, a renncia, seria cogitar-se de renncia do que no existe. Probe-se a renncia prescrio antecipada, porquanto antes de se consumar apraescriptio no h prescrio; portanto, no haveria o que se renunciar, de modo que uma tal renncia apenas poderia ter o efeito interruptivo da prescrio, de acordo com o Cdigo Civil, art. 202, VI. (ALVES, 2008, p.545)

Notamos neste trecho a ideia contrria a defendida por Cmara Leal e adotada em parte por Slvio de Salvo Venosa que a renncia prescrio poderia se dar pelo efeito interruptivo do art. 202, VI, do Cdigo Civil, e completa, ainda, Vilson Rodrigues Alves:
Diz-se que a renncia prescrio em curso no renncia de prescrio, porque prescrio ainda no h, e no se pode renunciar ao que no existe. E afirma-se que a renncia a prescrio em curso pode ter o efeito interruptivo do art. 202, VI, do Cdigo Civil, porque nem sempre o que renncia nessas circunstncias reconhece a dvida e a obrigao: pode-se dar renncia prescrio exatamente para o fito contrrio, o de obter-se a declarao da inexistncia da prpria relao intrajurdica de crdito e dbito, ou a decretao de invalidade do negocio jurdico de que se invoca a existncia da pretenso prescrita. (ALVES, 2008, p.545, 546)

A doutrina pacifica quanto legitimidade para renunciar, podendo renunciar a prescrio somente aquele capaz de praticar todos os atos civis, ou seja, nulo a renncia da prescrio pelo incapaz e anulvel a renncia pelo relativamente incapaz, em conformidade com o art. 3, I, II, III e art. 4, I, II, III e IV do Cdigo Civil. muito bem lembrado por Vilson Rodrigues Alves a anulabilidade da renncia prescrio pelo cnjuge no casado pelo regime da separao

absoluta, sem a concordncia do outro, se a pretenso de direito material relativa bem imvel (art. 1.647, I, c.c art. 1.649). Outros dois pontos importantes destacados por Slvio de Salvo Venosa quando a extenso da renncia em relao a terceiros e coobrigados e quanto a renncia como forma de fraude contra credores.
A renncia prescrio ato pessoal do agente e apenas afeta o renunciante ou seus herdeiros. Considera-se inexistente em relao a terceiros que jamais devero ser por ela prejudicados. Sendo, portanto, diversos os coobrigados de obrigao solidria ou indivisvel, prescrita essa, a renncia feita por um dos devedores no restabelece a obrigao dos demais coobrigados, no renunciantes, passando o renunciante a responder, s ele, individualmente, pelo cumprimento integral da obrigao. A renncia prescrio pelo devedor insolvente tipifica uma fraude contra credores, cabendo a estes, que j o eram ao tempo da renncia, anul-la por meio da ao pauliana. Como a renncia ato de liberalidade, para o caso basta a existncia de eventus damni, por aplicao do art. 158. (VENOSA, 2010, p.574)

O art. 193 dispe sobre quem e quando pode ser alegada a prescrio. O artigo claro quando diz que a prescrio pode ser alegada pela parte a quem aproveita, no podendo, at 2006, ser reconhecida de ofcio pelo juiz (art. 194, revogado pela Lei n 11.280/2006). Hoje com a revogao do art. 194 o juiz, em nome do princpio da celeridade processual, pode reconhecer de ofcio a prescrio. claro tambm o art. 193 quando diz que a prescrio pode ser alegada em qualquer instncia, isto quer dizer que a prescrio pode ser alegada a qualquer tempo no decurso do processo e ainda em grau recursal, somente no admitindo sua alegao em recurso extraordinrio se no tiver sido pr-questionado a prescrio, conforme Smula 282 do STF:

 inadmissvel o recurso extraordinrio quando no ventilada, na deciso recorrida, a questo federal suscitada. (BRASIL, VADE MECUM, 2010, p.1.482) O art. 195 confere a possibilidade de ao regressiva aos relativamente incapazes e as pessoas jurdicas contra os seus assistentes ou representantes legais, que derem causa prescrio, ou no a alegarem oportunamente. Este artigo muito bem explicado no Cdigo Civil interpretado de Costa Machado:
A atual codificao privada prev a possibilidade de relativamente incapazes e pessoas jurdicas promoverem aes correspondentes contra seus representantes ou prepostos que deram causa perda de uma pretenso ou no a alegaram quando deviam t-lo feito. No que concerne ao ltimo caso, o artigo em questo, sem dvidas, pode ser aplicado aos advogados ou procuradores que tm responsabilidade subjetiva por tais fatos, mediante culpa, nos termos do arts. 186 do Cdigo Civil e 14, 4, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Comparado com o texto anterior, o atual amplia as possibilidades, deferindo direitos antes no reconhecidos tambm s pessoas jurdicas, tanto de direito publico quanto de direito privado. (COSTA MACHADO, 2009, p.184)

A sucesso do prazo prescricional ficou a cargo do art. 196 que dispe: A prescrio iniciada contra uma pessoa continua a correr contra seu o sucessor. (BRASIL, VADE MECUM, 2010, p.163) O atual Cdigo sabiamente substitui o termo herdeiros por sucessor, assim ele amplia sua abrangncia tambm a atos inter vivos. Observamos que a prescrio ir atingir aos sucessores somente pelo decurso de tempo que ainda lhe resta como explica Slvio de Salvo Venosa:
O herdeiro do de cujus dispor, portanto, apenas do prazo faltante para exercer a ao, quando esse prazo se iniciou com o autor da herana. Com a morte deste, o prazo no se inicia novamente. Corretamente, o atual Cdigo refere-se ao sucessor, e no a herdeiro, como fazia o Cdigo anterior, em conotao mais ampla

(art. 196). Esse sucessor no ser apenas o decorrente da morte, mas tambm de ato entre vivos. (VENOSA, 2010, p.576)

Esta ampliao que trouxe a expresso sucessor se mostra benfica e amplia a segurana das relaes jurdicas ao passo que deixa clara a transmisso de responsabilidades aos sucessores de qualquer espcie e aponta a quem interessa a arguio da prescrio seu prazo prescricional restante sem deixar margens a discusses acerca da continuidade deste prazo.

2.6.1 Impedimentos, Suspenso e Interrupo da Prescrio

Os dispositivos legais que contm as regras jurdicas com relao a impedimentos, suspenses ou interrupes da prescrio esto contidos nos artigos 197 a 204 do Cdigo Civil de 2002. Na hiptese do impedimento se aplica quando o prazo prescricional ainda no comeou a fluir, caso contrrio, aplica-se a suspenso, que por sua vez cessada quando a causa impeditiva cessada. O Cdigo Civil, no entanto, no traz separadamente as causas que impedem e que suspendem a prescrio, ele trata conjuntamente as duas hipteses na Seo II do Captulo I do Ttulo IV, ficando assim a cargo da doutrina explicar quando caso de impedimento, quando de suspenso, podendo haver casos regulados pelo mesmo dispositivo legal que, ora ser causa impeditiva, ora suspensiva dependendo do caso concreto.

O doutrinador Vilson Rodrigues Alves nos mostra com muita clareza no artigo 197 inciso I esta dualidade de aplicao, ora ter efeito suspensivo, ora impeditivo.
Se a exigibilidade de A contra B, e vice-versa, nasce antes da sociedade conjugal, no h nenhum bice ao incio de seu curso com a possibilidade da exigncia. Vindo ambos a casarem-se, incide a regra jurdica do art. 197, I, como causa no de impedimento da fluncia do prazo a iniciar-se, mas de suspenso da fluncia do prazo iniciado antes da sociedade conjugal. Suspenso, o que dele fluir no se abstrai. Cessada a sociedade conjugal, causa que levara a suspenso de seu curso, o prazo continua pelo que resta, de modo que se subtrai do prazo legal o prazo corrido e se conta o resto. No entanto, se a exigibilidade de A contra B, e vice -versa, nasce durante a sociedade conjugal, essa bice ao incio de seu curso, com a impossibilidade da exigncia. Incide a regra jurdica do art. 197, I, como causa no de suspenso da fluncia do prazo iniciado, mas de impedimento da fluncia do prazo a iniciar-se aps a sociedade conjugal. Impedida a fluncia do prazo de prescrio, no h o que computarse. Cessada a sociedade conjugal, causa que levara ao impedimento de seu curso, o prazo inicia-se e conta-se integralmente. (ALVES, 2008, p.585/586)

Uma observao importante que no poderamos deixar de apontar quando a expresso sociedade conjugal adotada pelo no Cdigo Civil de 2002, a substituio da expresso matrimnio por sociedade conjugal abrange um numero maior de relaes jurdico-sociais como a unio estvel, por exemplo, e mais condizente com os novos conceitos de famlia da sociedade moderna. Esta consonncia entre os dispositivos estudados com o novo conceito de famlia se observa tambm no art. 197, II, que substitui a expresso ptrio poder do Cdigo de 1916, por poder familiar no Cdigo Civil de 2002. Igualmente neste dispositivo podemos observar que ora ira agir com efeito suspensivo, quando o prazo prescricional comea a correr antes do incio do poder familiar, ora com efeito impeditivo quando na constncia do poder familiar.

Com efeito, cabe igualmente aqui a observao que se fez com respeito ao art. 197, I, do Cdigo Civil, no que concerne anterioridade ou posterioridade do nascimento da pretenso em relao ao suporte ftico de incidncia da regra jurdica do art. 197, II. Se a pretenso de direito material condenatria nasce antes do incio do poder familiar, a causa do art. 197, II, do Cdigo Civil suspensiva do prazo de prescricional; se o poder familiar se estabelece antes, o prazo de prescrio da pretenso nascida depois no flui, o que torna sem razo de ser a dico de que haveria causa suspensiva: no se suspende o que no flui. Tambm no corre o prazo prescricional se a pretenso nasce simultaneamente ao poder familiar. (ALVES, 2008, p.591/592)

Igualmente no art. 197, III, no correr prescrio entre tutelados ou curatelados e seus tutores e curadores, durante a tutela ou curatela. Neste caso o artigo tambm ter efeito ora suspensivo, ora impeditivo dependendo de quando nasa a pretenso.
Verdadeiramente, tanto pode haver causa suspensiva do prazo prescricional como quanto causa impediente do intervalo de tempo de prescrio, conforme nasa antes ou depois da tutela ou da curatela, razo por que no se pode aceitar sem ressalva o entendimento doutrinrio de que a regra jurdica do Cdigo Civil, art. 197, III, diga respeito a causa impeditiva da prescrio. (ALVES, 2008, p.594)

Seguindo esta mesma linha doutrinria no podemos taxar tambm os artigos 198, 199 e 200 como sendo ou suspensivos ou impeditivos, pois podero ser aplicados ambas as situaes dependendo do caso concreto, como nos ensina Slvio de Salvo Venosa.
O Cdigo no faz expressamente distino entre suspenso e impedimento. Embora alguns autores faam a distino no rol de causas apresentadas pela lei, tais causas ora impedem, ora suspendem a prescrio, de modo que os arts. 197, 198, 199 e 200 aplicam-se a ambas as situaes. Vejamos: ou preexiste ao vencimento da obrigao o obstculo ao incio do curso do prazo prescricional, e o caso ser de impedimento, ou esse obstculo surge aps o vencimento da obrigao e durante a fluncia do prazo, ocorrendo nessa hiptese suspenso da prescrio. Desse modo, no podemos preestabelecer, dentro dos artigos citados, casos estanques de impedimento ou suspenso da prescrio, como querem alguns, pois a classificao depender da situao ftica. (VENOSA, 2010, p.577)

Na interrupo da prescrio no h duvidas quanto aplicao ftica porque a caracterstica fundamental que a diferencia da suspenso e do impedimento que o prazo prescricional decorrido fica totalmente

comprometido, voltando sua contagem desde o inicio depois de cessada da causa interruptiva. Outro ponto importante que diferencia a interrupo da suspenso e do impedimento que sua aplicao s pode se dar uma nica vez. A interrupo est regulada nos artigos 202, que elenca as hipteses em que ocorrer a interrupo, no artigo 203 diz quem pode interromper a prescrio e o artigo 204 diz a quem aproveita a interrupo da prescrio no caso de coobrigados. Dispe o art. 202:

A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma vez, dar-se-: I por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citao, se o interessado a promover no prazo e na forma da lei processual; II por protesto, nas condies do inciso antecedente; III por protesto cambial; IV pela apresentao do ttulo de crdito em juzo de inventrio ou em concurso de credores; V por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor; VI por qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe reconhecimento do direito pelo devedor. Pargrafo nico. A prescrio interrompida recomea a correr da data do ato que a interrompeu, ou do ltimo ato do processo para a interromper. (BRASIL, VADE MECUM, 2010, p. 164)

No confronto deste dispositivo com o art. 219 do CPC h um aparente conflito j que o referido artigo dispe: A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa a coisa; e, ainda quando

ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o devedor e interrompe a prescrio. 1 A interrupo da prescrio retroagir data da propositura da ao., mas de acordo com a doutrina majoritria e ste conflito no existe e as devem ser interpretadas como complementares, como bem explica Costa Machado em sua obra Cdigo Civil Interpretado e Slvio Salvo Venosa nos trechos a seguir:
Ento, resta a dvida: h realmente um conflito entre normas ou antinomia? O Cdigo Civil de 2002 revogou o Cdigo de Processo Civil? Acreditamos que no. De acordo com o trabalho doutrinrio, melhor entender que esses dois artigos devem ser interpretados sistematicamente e em complemento. A interrupo dar-se-, portanto, com o despacho do juiz (CC/2002), retroagindo ao momento da propositura da ao (CPC)... O que estamos aqui defendendo, como parte da melhor doutrina, um dilogo entre o Cdigo Civil e o Cdigo de Processo Civil, o que pode ser tido como tentativa de aplicao da tese do dialogo das fontes, de Erik Jayme, trazida para o Brasil por Cludia Lima Marques. (COSTA MACHADO, 2009, p.190) A parte no pode ser prejudicada por obstculo judicial para o qual no concorreu, de modo que tais dispositivos devem ser entendidos com esta ressalva. Para a interrupo da prescrio, a nosso entender, suficiente, portanto, o simples despacho ordenando a citao ou a distribuio protocolar. Promover a citao, na dico legal, providenciar a extrao do mandado citatrio, com pagamento das custas devidas, para que seja entregue ao oficial de justia. (VENOSA, 2010, p.583)

Outra importante observao que feita por Venosa neste primeiro inciso quanto a mesmo sendo ordenada por juiz incompetente poder haver a interrupo da prescrio. Segundo Venosa h que se interpretar com ressalva esta disposio para que no haja beneficiamento indevido quele que por desdia deixa para ltima hora pedindo a citao para o primeiro juiz que encontrar.
A lei admite que a citao alcance o efeito apontado ainda que ordenada por juiz incompetente. No de se beneficiar, porm, aquele que, ltima hora, pede a citao ao primeiro juiz que encontrar. Temos para ns que, nesse ponto, no se pode admitir erro grosseiro. O dispositivo esta na lei para beneficiar aqueles que, de boa f, peticionam perante juiz incompetente. No interrompera a prescrio, por exemplo, a citao em processo cvel, ordenada por juiz trabalhista. (VENOSA, 2010, p.584)

Nos incisos II e III o protesto uma manifestao concreta da vontade do credor afastando a inrcia do mesmo o que levou ao legislador a reconhec-lo como causa interruptiva da prescrio. No caso do protesto judicial a interrupo se d com a citao conforme expe o inciso. A novidade trazida pelo Cdigo Civil de 2002 foi interrupo da prescrio pelo protesto cambial que at ento no era considerado idneo para tal fim pela jurisprudncia.
O protesto previsto no inciso II do art. 172 do Cdigo de 1916, anlogo ao inciso II do art. 202 do Cdigo de 2002, a medida judicial de natureza cautelar prevista no processo civil (CPC, arts. 867 a 873), como se depreende da interpretao gramatical das locues nas condies do nmero anterior (CC/16, art. 172, II) ou nas condies do inciso antecedente (CC/2002, art. 202, II). Conforme j decidiu o STJ, a interrupo d-se com a citao, obvio que com efeito retroativo ao ajuizamento do protesto... Atualmente, o protesto cambial tambm causa de interrupo da prescrio (CC/2002, art. 202, III), motivo pelo qual fica superado o entendimento consagrado pela Smula n 153 do STF (Simples protesto cambirio no interrompe a prescrio)... O protesto extrajudicial prova da impontualidade do devedor, mas no deixa de ser uma manifestao concreta da vontade do credor em receber o que lhe devido. Pode ser necessrio para promover ao de execuo (duplicata sem aceite), ou para instituir pedido de falncia, ou assegurar direito de regresso contra o autor do endosso. (MARTINS, 2005, p. 59/60)

Na quarta hiptese de interrupo, apresentao do ttulo de crdito em juzo de inventrio, ou em concurso de credores, j demonstra a inteno do credor em interromper a prescrio, fato que no exprime nenhuma controvrsia doutrinria. Na quinta hiptese de interrupo, qualquer ato judicial que constitui em mora o devedor, no fica preestabelecido quais so estes atos. Conforme Slvio Salvo Venosa incluem-se neste atos as medidas cautelares (arts. 796 ss), bem como as notificaes e interpelaes. (VENOSA, 2010, p. 585).

Os atos extrajudiciais como a notificao via cartrio no ir gerar a interrupo pela falta de previso legal. E por fim, a prescrio ser interrompida por qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe reconhecimento do direito pelo devedor. Neste sentido podemos considerar ato inequvoco de reconhecimento do direito, por exemplo, qualquer negociao ou pagamento efetuado no curso da prescrio. Tais atitudes declaram a renncia da prescrio pelo lapso de tempo j decorrido.

2.6.2 Prazos de Prescrio

Quanto aos prazos prescricionais estabelecidos no Cdigo Civil de 2002 nota-se uma significativa reduo dos mesmos em relao aos prazos previstos no revogado Cdigo Civil de 1916. A exemplo disto temos a reduo do prazo de prescrio geral de 20 anos para 10 anos, sem distino entre aes pessoais ou reais como havia no Cdigo Civil de 1916. Outro exemplo a ao de reparao civil que teve seu prazo diminudo de vinte anos para apenas trs anos no novo Cdigo, o mesmo acontece com a prescrio aquisitiva, tambm reduzida de vinte para quinze anos. Estes prazos no so negociveis ou passveis de serem convencionados entre as partes, como deixa claro o artigo 192 do Cdigo Civil, e esto elencados nos artigos 205 (prazo geral) e 206 (prazos especiais).

Mas, a partir de quando deve ser aberta a contagem do prazo prescricional, a partir da violao do direito ou a partir da cincia desta violao? Esta era uma discusso doutrinaria e jurisprudncia que existia ainda na vigncia do Cdigo Civil de 1916, e para dirimir esta controvrsia a jurisprudncia veio por consagrar o princpio da actio nata, adotado pelo atual Cdigo Civil.
Porm, tornando expresso o que est implcito, o Cdigo Civil em vigor consagra o princpio da actio nata, ao dispor que, violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue pela prescrio (CC/02, art. 189). O novo texto legal claro, no sentido de que o lapso prescricional comea a fluir a partir da violao do direito, em vez de adotar o entendimento de que a pretenso nasceria com o conhecimento da violao. Vale dizer que, mesmo antes da codificao, j existia julgado no sentido de que a lei pretende que o termo a quo do prazo prescricional seja a cincia do fato, di-lo expressamente. (MARTINS, 2005, p.68)

Como visto basta a violao do direito para que seja aberta a contagem do prazo prescricional, o que traz uma segurana processual muito grande, uma vez que seria difcil fazer prova para a contagem deste prazo partido da cincia do fato violador do direito, o que perpetuaria as relaes por tempo indeterminado.

2.7 Aspectos Processuais

A prescrio pode ser alegada a qualquer tempo pela parte a quem aproveita conforme dispe o Cdigo Civil de 2002 no art. 193 e de oficio pelo juiz, art.219, 5 do CPC, a partir de 2006 com a revogao do art. 194 pela Lei n.11.280/2006.

Pela simples leitura destes dispositivos conclumos que a prescrio pode ser alegada desde o processo de conhecimento at a fase recursal, sendo fato extintivo do processo com resoluo do mrito.
Por sua vez, os fatos extintivos so todos aqueles cuja eficcia elimina o direito do autor, como se d, por exemplo, com a existncia de outros consortes no perodo da concepo; pagamento; remisso (perdo) da dvida e com a prescrio. Com relao a ela, a circunstncia de a prescrio dever ser decretada de ofcio, nos termos do 5 do art. 219, no inibe que o ru no possa tomar a iniciativa de faz-lo, mais ainda quando examinada a questo luz das consideraes que ocupam o n. 2.2 do Capitulo 2. (BUENO, 2007, p.151)

Ocorre, na doutrina, uma discusso interessante acerca da declarao ex-ofcio da prescrio, na medida em que esta declarao precoce da prescrio pelo magistrado estaria ferindo o princpio constitucional da ampla defesa e do contraditrio em beneficio do princpio da celeridade processual. Esta declarao tiraria, por exemplo, a oportunidade da parte provar que a dvida j estava paga ou que simplesmente no existia pela quebra de um contrato, situao, a nosso ver, mais favorvel ao devedor uma vez que no restaria qualquer dvida que pudesse vir a ser questionada pelo credor posteriormente. Contudo, quis o legislador privilegiar a celeridade processual. Resta ainda a questo da prescrio intercorrente; esta pode ser alegada na fase de conhecimento? A princpio acreditamos que no caberia a prescrio intercorrente no processo de conhecimento, tanto quando levantamos a hiptese de inrcia do autor da ao, que seria solucionada pela perempo, neste caso, sem resoluo do mrito; ou pelos motivos que causam a suspenso do processo, sejam eles, morte ou perda da capacidade processual de qualquer das partes, do seu representante legal ou do seu procurador, conveno das partes;

oposio de incompetncia do juzo, prejudicialidade de outra causa, aguardo de demonstrao de fato ou da produo de prova delegada a outro juzo, motivo de fora maior, etc. uma vez que so estabelecidos prazos para perdurarem estas causas suspensivas, com exceo do motivo de fora maior. Restando apenas a verificao do transcorrer um prazo excessivo por deficincia do Poder Judicirio, como por exemplo, a demora na citao do ru. Para este caso encontramos jurisprudncias no sentido que no cabe a prescrio intercorrente:
RECURSO ESPECIAL. AGRAVO REGIMENTAL. PRESCRIO INTERCORRENTE. INOCORRNCIA. PARALISAO DO PROCESSO POR CULPA DO PODER JUDICIRIO. - No se reconhece a prescrio intercorrente na hiptese em que a paralisao do feito se deu, principalmente, por falhas do Poder Judicirio e no por culpa do exequente. Agravo Regimental improvido. (AgRg no REsp 772.615/MG, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 24/11/2009, DJe 30/11/2009, http://www.stj.jus.br/SCON/pesquisar.jsp?newsession=yes&tipo_visua lizacao=RESUMO&b=ACOR&livre=REsp 772615, Acesso 10 abr, 2011)

AO RESCISRIA - PRESCRIO - CITAO DEMORADA - ICM - MATRIA-PRIMA - ISENO CRDITO - ENRIQUECIMENTO ILCITO. O DIREITO DE PROPOR AO RESCISRIA NO SE EXTINGUE, QUANDO PROPOSTA NO PRAZO DE DOIS ANOS E OCORREU DEMORA NA CITAO, POR CAUSA DA QUAL NO E RESPONSVEL O AUTOR. APLICVEL A SMULA N. 78 DO TFR. PRELIMINAR REJEITADA. COMPROVADO PERICIALMENTE QUE A R ADQUIRIU NOS MERCADOS INTERNO E EXTERNO MATRIAS-PRIMAS SEM PAGAR ICM, QUANDO DA ''ENTRADA'' E LANOU OS CRDITOS NA ESCRITA PARA COMPENSAO FUTURAS. NA ''SADA'' O IMPOSTO FOI PAGO PELOS CONTRIBUINTES DE FATO. RECONHECER DIREITO AOS CRDITOS, NESTES CASOS, E DAR GUARIDA AO ENRIQUECIMENTO ILCITO. RECURSO IMPROVIDO. (REsp 24783 / SP RECURSO ESPECIAL 1992/0017784-0, Relator Ministro GARCIA VIEIRA, T1 - PRIMEIRA TURMA, Data do Julgamento 21/09/1992, Data da Publicao/Fonte DJ 30/11/1992 p. 22574 RSTJ vol. 70 p. 165, http://www.stj.jus.br/SCON/pesquisar.jsp?newsession=yes&tipo_ visualizacao=RESUMO&b=ACOR&livre=REsp 24783, Acesso 10 abr, 2011)

Ainda sobre este tema dispe a smula 106 do STJ: Proposta a ao no prazo fixado para o seu exerccio, a demora na citao, por motivos inerentes ao mecanismo da justia, no justifica o acolhimento da arguio de prescrio ou decadncia. Como podemos observar j cedio o posicionamento dos tribunais quando a esta questo. No entanto criticamos este posicionamento por entendermos que a demora na citao que se deu por ineficincia do judicirio pode possuir parcela de culpa do prprio autor da demanda, que ao observar o decurso do tempo e a no citao no faz nada para facilitar esta, mesmo porque no h somente uma forma de citar o ru, e pressupe-se que o autor conhea os hbitos com quem contrata e mesmo no caso de paradeiro incerto do ru, ainda assim, h a possibilidade da citao por edital, de modo que a no diligncia do autor no sentido de promover uma citao mais rpida deve caracterizar sua inrcia, fato que aliado ao lapso temporal permitiria a arguio da prescrio intercorrente. Contudo, no objetivo nosso levantar questionamentos quanto a esta posio, nem tampouco, nesta pesquisa, nos aprofundarmos s crticas levantadas para que no fujamos do foco deste estudo que a prescrio intercorrente no processo de execuo suspenso pela falta de bens penhorveis do devedor. No processo de execuo, importante observar a natureza do ttulo para se alegar prescrio, pois, difere em alguns aspectos a prescrio do ttulo judicial e extrajudicial e contra quem sero oferecidos os embargos. No ttulo judicial, advindo de sentena condenatria transitada em julgado, a favor da fazenda pblica o CPC claro no seu artigo 741, VI, que

dispe que a prescrio pode ser alegada nos embargos do devedor desde que superveniente sentena, como garantia da coisa julgada.
...este inciso VI disciplina a deduo pelo executado-embargante das chamadas excees substanciais aqui elencadas de forma exemplificativa (observe-se que, para fins de embargos, no s a presente matria, mas todas as previstas neste art. 741 correspondem a mrito da ao incidente que examinamos). Para que possa ser reconhecida qualquer dessas defesas, deixa claro o texto que o fato tem que ter ocorrido aps o proferimento da sentena exequenda, o que explica em funo da garantia da coisa julgada. Quanto ao pagamento, trata-se de fato extintivo do crdito exequendo e, por conseguinte, da pretenso executria. A mesma natureza possui a compensao se ela extingue totalmente o crdito; fato modificativo, contudo, se o que se opera apenas a sua reduo (idem na transao). Identicamente extintivo o efeito do reconhecimento da prescrio. (COSTA MACHADO, 2008, p.1.078/1.079)

Para os demais casos aplica-se o art. 193 do Cdigo Civil de 2002 em conformidade com o art. 745, V, que dispe que o executado poder alegar nos embargos qualquer matria que lhe seria licito deduzir como defesa em processo de conhecimento, em conformidade com o princpio da ampla defesa e do contraditrio.
Limitado o art. 741 ao mbito dos embargos execuo contra a Fazenda Pblica, surge a Lei 11.382/2006 para alterar radicalmente o art. 745, instituir, um a um, os fundamentos dos novos embargos execuo e estabelecer, por meio deste inciso (V), a abertura para que o executado deduza qualquer outra matria, alem das previstas, com que poderia se defender se se tratasse de um processo de conhecimento. ...considerando-se que o CPC permite ao suposto credor o acesso direto via executiva sem ter passado pelo crivo do processo de conhecimento, nada mais justo do que reconhecer a lei instrumental o direito subjetivo do executado de se defender da forma mais ampla possvel, sem qualquer limitao, exatamente como faria se estivesse discutindo a dvida num processo cognitivo com amplas possibilidades argumentativas e probatrias. (COSTA MACHADO, 2008, p.1.092)

O cerceamento desta prerrogativa caracteriza uma afronta a prpria Constituio Federal que assegura o amplo direito de defesa e o contraditrio

no art. 5, LV, aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes, e dele caber recurso.

3. RESPONSABILIDADE PATRIMONIAL NA EXECUO

A responsabilidade do devedor frente a execuo sempre patrimonial conforme disposto no art.591 do CPC, salvo nos casos do art. 5, LXVII, que permitem a priso por dvidas alimentcias ou no caso de depositrio infiel. Esta disposio legal desassocia o adimplemento da obrigao, da pessoa do devedor, no deixando que este sofra sanes pessoais pelo inadimplemento da obrigao, situao observada no direito romano e sentimento comum queles credores que ao ver seu crdito insatisfeito queiram promover aes para cercear direitos pessoais dos devedores, mesmo que isso no traga a satisfao do crdito, agindo como mera vingana.
O art. 591 culmina notvel evoluo histrica. Rompendo com as tradies romana e germnica, que convergiam no sentido de imprimir responsabilidade pessoal ao obrigado, a regra dissociou dvida e responsabilidade. Esta ltima se relaciona com inadimplemento, que fato superveniente formao do vnculo obrigacional, pois somente aps descumprir o dever de prestar o obrigado sujeitara seus bens a execuo. Por conseguinte, antes do inadimplemento o credor no poder iniciar execuo, conforme reza o art.581, 1 parte, e, eventualmente, em decorrncia do adimplemento, o patrimnio se tornar inacessvel investida do credor. (ASSIS, 2007, p. 200)

A responsabilidade patrimonial do devedor no implica em um congelamento dos bens que compem o seu patrimnio, podendo este vir a alienar bens mesmo depois de citado em uma ao de execuo, mesmo porque ele ainda, no caso de ttulo executivo extrajudicial, no foi declarado devedor por fora judicial, o que h to somente uma expectativa de direito

em favor do credor, que s ir efetivar-se aps anlise do magistrado de todo material probatrio. Mesmo quando h esta declarao judicial advinda de uma ao de conhecimento, ttulo executivo judicial, o devedor ainda assim no est impedido de alienar bens para solver obrigaes de urgncia, ou para prover o sustento de sua famlia. O que no pode o devedor deixar de reservar bens suficientes, quando existam, para adimplir sua obrigao com o credor.
Feitas essas consideraes introdutrias, cabe-nos ressaltar que a medida da regularidade da transferncia patrimonial de bens do devedor reside num ponto de equilbrio entre a sua disponibilidade patrimonial e o valor do dbito que est sendo exigido em relao sua pessoa, demonstrando que tem bens para atender a todas as suas dvidas. A alienao ou a transferncia gratuita de bens do devedor no pode reduzi-lo insolvncia, como estado jurdico prximo da falncia comercial, chegando-se concluso de que as dvidas da pessoa executada so superiores ao seu patrimnio disponvel, no tendo como honrar os pagamentos em favor de todos os credores. (MONTENEGRO FILHO, 2009, p. 320)

A no observncia deste ponto de equilbrio entre o patrimnio reservado para adimplemento do dbito e a alienao deste patrimnio pode caracterizar fraude contra credores podendo os atos de alienao, onerosa ou gratuita, serem anulados conforme artigos 158 a 165 do CC/2002. Para que os credores possam usufruir desta garantia legal necessrio que antes da concesso do crdito o credor tenha observado se o devedor tinha bens suficientes para garantir a dvida, caso contrrio o credor no poder arguir a fraude.

A anterioridade do crdito em face da prtica fraudulenta est expressamente prevista no art. 158, 2. facilmente perceptvel a razo dessa exigncia. Quem contrata com algum j insolvente no encontra patrimnio garantidor. Os credores posteriores no encontram a garantia almejada pela lei. Sua obrigao certificar-se da situao patrimonial do devedor. (VENOSA, 2010, p.450)

Como bem dito por Silvio Venosa no compete somente ao devedor manter bens suficientes ao adimplemento de suas obrigaes, dever tambm do credor buscar um levantamento patrimonial do devedor antes de conceder o crdito para que posteriormente possa exigir o adimplemento da obrigao, dever que notoriamente no observado pela maioria dos credores. Esta situao mais clara quando observados os nmeros de crescimento da emisso de cartes de crdito e os chamados emprstimos pessoais concedidos pelos bancos e instituies financeiras onde no se pede em alguns casos nem a comprovao da renda, quanto mais a demonstrao de patrimnio capaz de garantir o crdito concedido.
Tivemos um crescimento de 80% no nmero de cartes de crdito Visa desde 2005, particularmente na camada de baixa renda, resultado de um maior acesso ao crdito e a produtos com foco nessa camada da populao oferecidos pelas instituies financeiras, diz Eduardo Eraa, presidente da Visa Internacional LAC. Isso bom para os consumidores, para os comrcios e para a economia como um todo, finaliza o executivo. (http://www.visa.com.br/downloads/dwn_01108_balanco_marco_2007 0703.pdf, acesso em 09 abr, 2011 as 17:50h)

Este um trecho de um informativo a imprensa da divulgao do balano da Visa no ano de 2007 que demonstra com clareza o crescimento do crdito concedido principalmente populao de baixa renda que, por deduo lgica, so os que mais tm dificuldades em adquirir e manter patrimnio suficiente para garantir este crdito. Acreditamos que esta despreocupao em auferir patrimnio antes da concesso do crdito pelas instituies financeiras se deve ao fato de serem regidas por legislao especial que as possibilita a cobrana de juros e encargos muito acima da inflao e das aplicaes financeiras, acabando, esta diferena, por cobrir eventuais perdas que sofram.

Este um dos motivos que nos levam a defender a prescrio intercorrente no processo de execuo suspenso pela falta de bens penhorveis do devedor, ora, se o credor no se preocupa de antemo com a garantia de seu crdito porque perpetuar esta relao por tempo indeterminado espera que o devedor adquira patrimnio para satisfazer a execuo e o adimplemento do crdito, afinal o direito no socorre os que dormem. Outro ponto importante que em sendo a execuo de cunho patrimonial se mostra extremamente danoso e perturbador ao executado a suspenso sine die do processo, neste sentido temos o apoio de dois renomados doutrinadores pesquisados, Araken de Assis e Humberto Theodoro Jnior:
Em primeiro lugar, a suspenso indefinida se afigura ilegal e gravosa, porque expe o executado, cuja responsabilidade se cifra ao patrimnio (art.591), aos efeitos permanentes da litispendncia. Mesmo que a responsabilidade respeite a bens futuros, eles serviro ao processo futuro, e no, necessariamente, ao atual. (ASSIS, 2007, p.462)

O objeto da execuo forada so os bens do devedor, dos quais se procura extrair os meios de resgatar a dvida exeqenda. No h, no processo de execuo, provas a examinar, nem sentena a proferir. E sem penhora, nem mesmo os embargos podem ser opostos. Da porque a falta de bens penhorveis do devedor importa suspenso sine die da execuo (art. 794, III). A melhor soluo manter o processo suspenso sine die, arquivando-o provisoriamente, espera de que credor encontre bens penhorveis. Vencido o prazo prescricional, ser permitido ao devedor requerer a declarao de prescrio e a consequente extino da execuo forada, o que, naturalmente, no ser feito sem prvia audincia do credor. (THEODORO JNIOR, 2002, p.480481, apudKRAVCHYCHYN, Gisele Lemos)

Como bem observa a advogada Gisele Lemos Kravchychyn em seu artigo Da prescrio intercorrente no processo de execuo suspenso pela falta de bens penhorveis do devedor, Humberto Teodoro Junior tenta vincular

o prazo da suspenso processual ao prazo prescricional, demonstrando concordar com a prescrio intercorrente:
Inicialmente, pode-se pensar que Humberto Theodoro Jnior seria a favor da suspenso sine die do processo executivo, entretanto, numa anlise mais aprofundada, percebe-se que o autor tenta vincular o prazo da suspenso processual com o prazo prescricional. Portanto, o autor concorda com a fluncia do prazo prescricional durante a suspenso do processo. (KRAVCHYCHYN, Gisele Lemos. Da prescrio intercorrente no processo de execuo suspenso pela falta de bens penhorveis do devedor. Jus Navigandi, Teresina, ano 7, n. 63, mar. 2003. Disponvel em: . Acesso em: 12 mar. 2010.)

A nosso ver fica clara a desconstituio da responsabilidade patrimonial do devedor pelo processo suspenso sine die, que extrapola a responsabilidade patrimonial e acaba por atingir a pessoa do devedor na medida em que retoma a insegurana jurdica pela perpetuao da relao jurdica. Voltaremos a abordar estes apontamentos em momento futuro, mas por hora voltaremos anlise da responsabilidade patrimonial propriamente dita. Como se sabe a responsabilidade patrimonial no absoluta, a prpria lei exclui certos bens do devedor na medida que os elege como impenhorveis ou inalienveis elencados no art. 649 do CPC e na Lei n. 8.009/1990 que disciplina o instituto bem de famlia dentre outras leis esparsas, mas a lei tambm prev hipteses em que a responsabilidade patrimonial atingir bens de terceiros para a garantia do adimplemento da obrigao do devedor junto ao credor, a chamada pela doutrina responsabilidade patrimonial secundria, estas duas hipteses so o que passaremos a estudar.

3.1 Impenhorabilidade de Bens

A impenhorabilidade de bens a positivao de princpios e valores sociais e jurdicos como, por exemplo, o princpio da menor onerosidade para o devedor, valores protetivos residncia da famlia, etc., mas a

impenhorabilidade tem uma abrangncia maior que a inalienabilidade, que est contida nos bens impenhorveis. Em outras palavras, tudo que inalienvel impenhorvel, no sendo verdade o inverso. Araken de Assis explica muito bem esta diferenciao:
O conceito de impenhorabilidade mais amplo do que o de inalienabilidade. Desta, esclarece Celso Neves, resulta a impenhorabilidade, no sendo verdadeira a recproca, porque esta ltima concerne ao menos que no afeta ao mais. Em outras palavras, todo bem inalienvel se mostra impenhorvel; nem todo bem impenhorvel, entretanto, inalienvel. E isso porque, se o prprio obrigado no dispe do bem (inalienabilidade), representaria bradante contra-senso que o Estado, diversamente, dele pudesse dispor; por outro lado, mesmo exibindo o obrigado a ampla disposio sobre o bem (alienabilidade, que constitui regra), ao Estado, em nome de valores diversos p. ex., a proteo residncia da famlia -, se afigura lcito exclu-lo da garantia patrimonial que aproveita aos credores. (ASSIS, 2007, p.209/210)

Vale lembrar que a impenhorabilidade de bens elencados no art. 649 do CPC no constitui a nica limitao a responsabilidade patrimonial do devedor. A responsabilidade patrimonial se destina a tutelar obrigaes pecunirias e de entrega de coisa, j que para as obrigaes de fazer ou no fazer a expropriao patrimonial no ira adimplir a obrigao e sim ira atuar mais como uma sano pelo descumprimento.
De fato, o princpio da responsabilidade patrimonial sublinha a sujeio dos bens do devedor execuo para obter uma soma de dinheiro. No regula, por natural decorrncia, a realizao de outras obrigaes, quando, por vezes, a prestao do devedor importa antes

um determinado comportamento (facere). Naquele primeiro sentido, correto afirmar, a exemplo de Carmine Punzi, que o objeto da expropriao o objeto da responsabilidade patrimonial. (ASSIS, 2007, p.201)

Ademais, no haver penhora se os bens encontrados forem insuficientes satisfao do crdito e s custas processuais, na interpretao que se extrai do art. 659, caput e 2 do CPC, complementando a limitao da responsabilidade patrimonial do devedor.

3.2 Responsabilidade Patrimonial Primria e Secundria

Para se averiguar a responsabilidade primria e secundria deve-se distinguir o que obrigao e o que responsabilidade. O devedor primrio aquele que ao mesmo tempo obrigado e responsvel pelo adimplemento da obrigao contrada; obrigado porque foi ele quem contraiu a dvida para si e responsvel pelo adimplemento da mesma. J o devedor secundrio s lhe atribuda responsabilidade do adimplemento da obrigao contrria por outrem.
Curialmente, o primeiro patrimnio exposto aos meios executrios o do devedor, a um s tempo obrigado e responsvel. Esta situao se designa de responsabilidade primria. Mas, alm do devedor, outros sujeitos e outros patrimnios eventualmente se sujeitam demanda executria. Explica-se essa circunstancia atravs do corte entre responsabilidade e obrigao. Embora sob o ngulo subjetivo em geral coincidam, no se afigura rara a hiptese de atribuio de uma e de outra a pessoas diversas. O art. 592 do CPC possui a virtude nica de apontar os casos mais comuns dessa dicotomia, a que Liebman averba de responsabilidade secundria. (ASSIS, 2007, p.202)

Como vemos a lei permite em certos casos que a execuo atinja o patrimnio de terceiros desde que ligados ao devedor por razes societrias, matrimoniais ou jurdicas, versando inclusive sobre direitos reais.

(MONTENEGRO FILHO, 2009) Dentre as hipteses elencadas no art. 592 do CPC h duas hipteses que so tratadas de formas diferentes entre os doutrinadores Misael Montenegro filho e Araken de Assis, so as hipteses dos incisos III e V do referido artigo em que no inciso III prev a responsabilidade sobre os bens do devedor na posse de terceiros e no inciso V a responsabilidade do bens do devedor alienados ou gravados em fraude contra a execuo. Em relao a estes dois incisos Misael Montenegro Filho os trata como responsabilidade secundria, conforme estudado em sua obra Curso de Direito Processual Civil II, mas Araken de Assis tem uma viso diferente entendendo se tratar de responsabilidade primria por os bens fazerem parte do patrimnio do devedor mesmo que no estejam em sua posse.

Seja como for, no art. 592 catalogam-se hipteses de responsveis, exceo feita aos incs. III e V, o que impende examinar. Os incs. III e V do art. 592 cuidam de situaes peculiares, porm inseridas no mbito da responsabilidade primria. Segundo dispe o art. 592, III, os bens do devedor respondem pelo cumprimento da obrigao ainda que em poder de terceiro. Por sua vez, o art. 659 1, na redao da Lei 11.382/2006, esclarece que o bem pode se encontrar na posse, deteno ou guarda do terceiro. A explicitao tornou claro que a constrio visa ao domnio. (ASSIS, 2007, p. 203)

E continua:

Por outro lado, estatui o art. 592, V, que os bens alienados ou gravados em fraude execuo se sujeitam aos meios executrios. Esses bens se transferiram do patrimnio do executado para o de terceiro, no plano material, ou este adquiriu aquela responsabilidade

real especial (besondere Sachhaftung), outorgada por direito real de garantia hipoteca, penhor, anticrese -, sob a ptina da ineficcia no plano processual. Logo, no se cuida, verdadeiramente, de responsabilidade secundria, porque os bens integram o patrimnio do obrigado, em razo dessa ineficcia perante o credor. (ASSIS, 2007, p. 205)

Diante o exposto concordamos com Araken de Assis em classificar os incisos III e V do art. 592 como responsabilidade primria pelo fato de que o domnio dos bens ainda se encontram com o devedor primrio, no atingindo assim bens de terceiros propriamente ditos. Continuando com o estudo sobre a responsabilidade secundria, as demais hipteses que o artigo 592 so sobre os bens do sucessor singular em se tratando de execuo fundada em direito real ou obrigao reipersecutria, que so aquelas obrigaes que permitem ao credor perseguir o bem, caso a obrigao no seja satisfeita; sobre os bens dos scios da empresa devedora que deve ser conjugado com o art. 596 do CPC; e por fim sobre os bens do cnjuge devedor. Para que ocorra a responsabilidade patrimonial do sucessor a ttulo singular a ao deve versar sobre direitos reais como deixa claro o inciso, sendo esta situao bem explicada por Misael Montenegro Filho.
Se a demanda refere-se a um desses direitos, proferida sentena condenatria contra o ru, com o seu falecimento posterior e a transferncia do bem disputado a um sucessor singular, a lei permite que o bem seja alcanado pela execuo, atravs do cumprimento do mandado de imisso na posse (se for bem imvel) ou de busca e apreenso (sendo bem mvel), encontre-se na posse de quem estiver, conferindo-se legitimidade ao sucessor singular para se opor constrio atravs da apresentao dos embargos de terceiro. (MONTENEGRO FILHO, 2009, p.326)

Quanto ao inciso II do art. 592, sobre a responsabilidade patrimonial dos scios deve ser visto com a ressalva j mencionada do art. 596, uma vez

que em regra os scios no respondem com seu patrimnio pessoal pelas dvidas da pessoa jurdica da qual so scios, porm h excees previstas em lei que autorizam essa invaso no patrimnio dos scios, principalmente quando constatada a administrao fraudulenta com confuso patrimonial. Costa Machado nos trs estas excees:
No entanto, a lei pode estabelecer excees regra, o que tambm encontra previsto pelo art. 596 e pelo focalizado inc. II deste art. 592. Pois bem, so hipteses de responsabilidade do scio no CC/2002: art. 990 (responsabilidade solidria e ilimitada dos scios, na sociedade em comum a de fato ou irregular); art. 991, pargrafo nico (responsabilidade do scio ostensivo, na sociedade em conta de participao a oculta); arts. 997, inc VIII (responsabilidade subsidiria do scio), e 1.023 (responsabilidade do scio pelo saldo, na sociedade simples a no empresria); art. 1.039 (responsabilidade solidria e ilimitada dos scios, na sociedade em nome coletivo); art. 1.045 (responsabilidade solidria e ilimitada dos comanditados e limitada ao valor da quota dos comanditrios, na sociedade em comandita simples); art. 1.052 (responsabilidade limitada do scio ao valor das suas quotas e solidria de todos pela integralizao do capital social, na sociedade limitada); art. 1.091, caput e 1 (responsabilidade subsidiria e ilimitada do diretor e solidria dos diretores, na sociedade em comandita por aes); art. 1.095 (responsabilidade limitada ou ilimitada do scio, na sociedade cooperativa). Por derradeiro observe-se que o novo art. 50 do estatuto civil prev genericamente a extenso da responsabilidade aos bens particulares dos scios (ou administradores) em quaisquer situaes de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial. (COSTA MACHADO, 2009, p.770)

Finalizando as hipteses de responsabilidade secundria nos deparamos com o inciso IV do art. 592 que trata da responsabilidade patrimonial do cnjuge que pode vir a responder pela dvida contrada, ainda que dela no tenha tido proveito prprio. No caso da responsabilidade patrimonial do cnjuge podero ser usados os seguintes instrumentos processuais para tentar desfazer a penhora: Embargos execuo, para combater aspectos processuais da execuo, utilizado quando houve beneficiamento do

cnjuge com a dvida contrada, considerando a possibilidade de a sua meao ser absolvida. Impugnao, combatendo o titulo como um todo, tambm utilizado quando o cnjuge foi beneficiado pela dvida contrada, tambm visando absolvio de sua meao. Embargos de terceiro, quando da dvida contrada no aproveitou o cnjuge. bom salientar que a responsabilidade do cnjuge pela dvida contrada se subordina ao regime do respectivo casamento, no regime de comunho parcial, os bens do cnjuge sero atingidos quando a dvida for contrada aps o casamento ou, se antes, tenha se revertido em proveito do casal; no regime de comunho universal os patrimnios se confundem passando a compor um nico acervo patrimonial comunicando-se ativo e passivo; e por fim no regime de separao total no h nenhuma forma de comunicao entre os bens dos cnjuges, respondendo cada qual por suas obrigaes, com exceo na aquisio de bens para a economia domstica que de responsabilidade conjunta. (ASSIS, 2007) Concluindo o presente captulo reafirmamos nosso entendimento de que, diante de tantas formas para a satisfao do crdito, nos parece extremamente danoso ao devedor a suspenso do processo por tempo indeterminado, ora, se diante das vrias formas apresentadas para a satisfao do credor no foi logrado xito na execuo, ento justo a aplicao da prescrio intercorrente para que no haja a perpetuao desta frustrada demanda e consequente martrio das partes.

4. PRESCRIO INTERCORRENTE

Como regra no corre prescrio aps a propositura da ao, art. 202, nico do CC/2002. Contudo h situaes em que autorizado por lei a retomada do prazo prescricional, sendo chamada neste caso de prescrio intercorrente ou superveniente. Este instituto do direito, prescrio intercorrente, traz uma discusso doutrinria e jurisprudencial muito grande, sendo at mesmo repudiada por alguns autores. Esta discusso ocorre pela ausncia do requisito inrcia fundamental em se tratando de prescrio. neste contexto controverso que tentaremos a partir do estudo deste captulo buscar argumentos para uma mais ampla aplicao da prescrio intercorrente, ou pelo menos trazer uma argumentao que acrescente a este tema uma nova perspectiva.

4.1 Conceito de Prescrio Intercorrente e Smula 150 do STF

Conceituar a prescrio intercorrente no tarefa fcil nem pelos mais estudiosos doutrinadores, uma vez que o prprio conceito de prescrio est em transformao conforme visto no item 2.1 deste estudo e dito pelos prprios doutrinadores ora estudados, o que torna tarefa ainda mais difcil conceituar a prescrio intercorrente.

A concluso a de que o conceito de prescrio est em transformao, enquanto o conceito de prescrio intercorrente se encontra em fase de elaborao. (EA, 2008, p.42) Porm, apesar das dificuldades de conceituao, h alguns conceitos de prescrio intercorrente que nos esclarecem acerca do instituto, quais so:
Jos Manoel Arruda Alvim diz que: A chamada prescrio intercorrente aquela relacionada com o desaparecimento da proteo ativa, no curso do processo, ao possvel direito material postulado, expressado na pretenso deduzida; quer dizer, aquela que se verifica pela inrcia continuada e ininterrupta no curso do processo por seguimento temporal superior quele em que ocorre a prescrio em dada hiptese. (ALVIM, 2006, p.34, apud EA, 2008, p.42) Finalmente, diante da pesquisa levantada a efeito, podemos concluir que a prescrio intercorrente instituto de direito processual, que importa na ineficcia do exerccio da pretenso em decorrncia da inatividade do demandante em efetivar atos processuais de sua alada exclusiva, por prazo superior ao que lhe foi consagrado para deduzir a pretenso em juzo. (EA, 2008, p. 43)

Outro conceito interessante extrado da obra de Alan Martins o seguinte:

Na consagrada e pacfica viso jurisprudencial a prescrio intercorrente se consuma na hiptese em que a parte, devendo realizar ato indispensvel continuao do processo, deixa de fazlo, deixando transcorrer o lapso prescricional. (MARTINS, 2005, p.103)

Por fim temos a conceituao do renomado doutrinador Vilson Rodrigues Alves:

Em se dando o exerccio da pretenso e da ao de direito material em juzo, por meio da ao de direito processual, interrompe-se a fluncia do prazo material de exerccio daquela se ocorre a citao do

legitimado passivo, com retroeficcia data da propositura se feita no prazo e na forma da lei processual (art. 202, I, do Cdigo Civil), ou com eficcia a partir da data de sua efetivao, se feita em observncia das regras jurdicas do art. 219 do Cdigo de Processo Civil (cp. Art. 219, 4). A partir do momento em que se interrompeu o prazo prescricional, novo prazo comea de fluir, por inteiro. Esse novo prazo de prescrio o prazo da denominada prescrio intercorrente, ou prescrio superveniente.(ALVES, 2008, p.693)

Mantendo nossa linha de pensamento, ao qual sustentamos ao logo deste estudo, devemos ao tentar conceituar a prescrio intercorrente com a base principiolgica, a qual se destina tal instituto que a segurana jurdica pela no perpetuao das relaes jurdicas, preocupao esta, data vnia, no observada pelos doutos doutrinadores estudados. Neste sentido arriscamos conceituar a prescrio intercorrente como instituto processual que se destina extino do processo com julgamento de mrito, seja por inrcia do titular do direito em promover atos indispensveis continuao do processo, seja por impossibilidade da prestao jurisdicional em satisfazer a pretenso do autor por qualquer motivo, em ateno ao princpio basilar ao qual se destina toda prescrio; no perpetuao das relaes jurdicas e segurana jurdica. Nosso posicionamento encontra guarida na smula 150 do STF que diz, prescreve a execuo no mesmo prazo da ao, entendimento firmado com base nos recursos extraordinrios N 52.902, N 49.434 e N 34.944, donde se extrai do voto do relator, Senhor Ministro Victor Nunes, acrdo n.49.434:
O SENHOR MINISTRO VICTOR NUNES (RELATOR): Conheo do recurso pela letra d, reportando-me ao citado precedente do Supremo tribunal. Tambm recordo, a respeito, a lio de Amilcar de castro, Com. Ao Cd. Proc. Civil, V.10, p.426: A sentena no opera novao, nem cria direitos: ato judicial meramente interruptor da prescrio. E, assim sendo, desde sua data recomea a correr a prescrio do direito e, demorando a execuo, ou suspensa em qualquer ponto a instncia da execuo, por tanto tempo quanto

tenha a lei fixado para a prescrio do direito declarado na sentena, prescrito ficar esse direito. Assim, conhecendo o recurso, dou-lhe provimento para declarar prescrita a execuo. (http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID= 148520, acesso em 02 abr. 2011, as 15:14)

Contudo, esta posio no adotada como regra por outros tribunais o que demonstra que no pacfica a questo da aplicao da prescrio intercorrente, o que denota uma urgncia legislativa em determinar com clareza os critrios a serem adotados para sua aplicao. Para ilustrar essa discusso citamos Alan Martins:

Suspensa a execuo, sem que tenha o credor dado causa, mngua de bens encontrados para garantir e execuo, no h falar em prescrio intercorrente. Esse posicionamento do STJ contraposto por decises de outros tribunais no sentido de que, ocorrida a hiptese prevista no art. 791, III, do CPC (ausncia de bens penhorveis), a execuo fica suspensa at o surgimento dos bens penhorveis ou at que, decorrido o prazo de prescrio intercorrente, o processo seja julgado extinto pelo juiz, a pedido do executado. (MARTINS, 2005, p.103)

Este mesmo autor relaciona a smula 150 do STF com o prazo para a propositura da ao de execuo, dissociando-a da prescrio intercorrente:

Em suma, a prescrio da pretenso em promover a execuo referese ao prazo para propor a ao de execuo, com base em ttulo extrajudicial ou com base em ttulo executivo judicial; enquanto a prescrio intercorrente ocorre aps o incio do processo com citao valida, caso o feito fique paralisado pelo tempo em que se consuma a prescrio, sem que o autor promova seu andamento. (MARTINS, 2005, p.105)

Contudo, este posicionamento nos parece equivocado pela simples leitura da smula 150 do STF, e ainda mais quando estudamos as razes expostas pelo ento Relator o Senhor Ministro Victor Nunes. O doutrinador Vilson Rodrigues Alves tambm parece se filiar ao entendimento de que no possvel a arguio da prescrio intercorrente no processo de execuo suspenso por falta de bens penhorveis do devedor:

Se no se trata daquelas situaes emergenciais, em que tem pertinncia a realizao de atos urgentes, segundo o art. 266, ou em que cabem as providencias cautelares urgentes mencionadas no art. 793 do Cdigo de 1973, nenhum ato jurdico-processual se pratica na relao jurdica, que para em sua marcha. Bem por isso, descabe qualquer aluso prescrio intercorrente, dada a falta do requisito a), relativo possibilidade da pretenso ou da ao. Por isso mesmo, falecida a parte passiva, e suspenso o processo da ao de conhecimento (art. 265, I, 1 parte), no tem em princpio pertinncia alguma a referncia a prescrio intercorrente, como no a tem se o processo da ao de execuo se suspendeu por no possuir bens constritveis o executado (art. 791, III). (ALVES, 2008, p.697)

Mais uma vez no vemos aluso ao princpio da segurana jurdica e apesar da boa argumentao, tambm deve ser vista com esta ressalva.

4.1.2 Fundamentos da Prescrio Intercorrente

Os fundamentos da prescrio intercorrente so os mesmos inerentes a prescrio estudada no item 2.2 com um plus quanto a serem aplicados no decorrer do processo.

Como bem diz Ernesto Jose Toniolo, estes fundamentos possuem uma fora tal, que justificam o enfraquecimento do direito material do credor em prol da estabilidade e paz social, bem como a segurana jurdica.
Se o acolhimento da prescrio subtrai do legtimo credor a possibilidade de perseguir de forma derradeira a satisfao de seu crdito, somente valores muito caros ao ordenamento jurdico poderiam justificar tamanho enfraquecimento de um direito. Tais valores so profundamente ligados a razes de ordem prtica, tendo levado muitos civilistas a afirmarem que a prescrio apresenta-se como questo de utilidade e no de equidade. Mesmo que a prescrio no possa ser considerada justa, ainda assim, satisfaz, inegavelmente, s exigncias prticas. (TONIOLO, 2008, p.55/56)

Firmando o disposto no item 2.2 deste estudo e continuando com a explicao dos fundamentos da prescrio, Toniolo cita Pontes de Miranda:

A perda ou a destruio das provas expropria os que desde muito se sentem seguros, em paz, e confiantes no mundo jurdico, a verem levantarem-se contra o seu direito, ou contra o que tm por seu direito pretenses ou aes ignoradas ou tidas por ilevantveis. O fundamento da prescrio proteger o que no devedor e pode no mais ter prova da existncia da dvida; e no proteger o que era devedor e confiou na inexistncia da dvida, tal como juridicamente ela aparecia. (PONTES DE MIRANDA apud TONIOLO, 2008, p.56)

Encerrando este item, j que exaustivamente comentado em itens anteriores, reforamos que a prescrio nada tem a ver com punio ao detentor do direito pela sua inrcia, j que, reafirmando apontamentos anteriores, a punio se presta queles que infringem o ordenamento jurdico, o que no o caso.

4.2 Aplicao da Prescrio Intercorrente e Possibilidade de Ampliao de seu Emprego.

J havia previso legal para a prescrio intercorrente desde o Cdigo Civil de 1916 em seu art. 173, que foi ratificado integralmente pelo art. 202, nico do atual Cdigo Civil a prescrio interrompida recomea a correr da data do ato que a interrompeu, ou do ltimo ato do processo para a interromper, porm foi com a introduo do 4 da LEF que a pre scrio intercorrente teve as atenes voltadas a ela. (TONIOLO, 2008) Isto levou a alguns doutrinadores a atribuir a prescrio intercorrente carter de aplicao exclusiva ao processo de execuo fiscal, o que no verdade conforme veremos. Neste sentido ensina Alan Martins:

A princpio, a prescrio intercorrente vale para qualquer processo, exceto se o retardamento tiver ocorrido por culpa exclusiva da prpria pessoa que se beneficia do fato prescricional, hiptese em que no ocorre a prescrio intercorrente. (MARTINS, 2005, p.169)

O doutrinador Misael Montenegro Filho, tambm prega a no exclusividade da aplicao da prescrio intercorrente execuo fiscal e se posiciona, a exemplo de outros doutrinadores, a no suspenso do processo por falta de bens penhorveis do devedor por prazo indeterminado at que esta condio suspensiva seja extinta, por essa situao se demonstrar

extremamente penosa ao executado.

Embora se possa defender a tese de que o dispositivo transcrito deva prevalecer em respeito ao princpio da especialidade, com o que no

concordamos, entendemos que a paralisao da ao executiva por lapso temporal igual ou superior a 5 (cinco) anos, em face de no terem sido localizados bens do devedor passveis de penhora, permite a arguio da prescrio pelo executado ou mesmo pelo curador que o representa, quando citado por edital. Constatamos que a norma examinada tem aplicao restrita ao mbito das relaes jurdico-processuais que se desdobram segundo as regras do CPC, sendo afastada em alguns casos especficos, em respeito ao princpio da especialidade, inmeras vezes citado no decorrer desta obra. Como exemplo, analisamos a sistemtica imposta pelo 4 do art. 53 da Lei n 9.099, de 26/09/1995, aplicvel aos processos regidos pelo rito sumarssimo, de incidncia junto aos Juizados Especiais Cveis. Neste sentido, reproduzimos o dispositivo em referencia: No encontrando o devedor ou inexistindo bens penhorveis, o processo ser imediatamente extinto, devolvendo-se os documentos ao autor. (MONTENEGRO FILHO, 2009, p.459/460)

Divergente tambm a posio jurisprudencial no sentido de aplicao da prescrio intercorrente, a exemplo dispe contrariamente as smulas 327 do STF e smula 114 do TST, onde a primeira reconhece a prescrio intercorrente na Justia do Trabalho e a segunda no. Quanto defesa de uma aplicao mais ampla da prescrio intercorrente, ainda podemos citar Araken de Assis e Humberto Teodoro Jnior, j citados no item 3 e aqui relembrados:

Uma outra questo, ocultada no art. 791, III, reside no prazo da suspenso. Em geral, sustenta-se que, inexistindo estipulao explcita quanto ao prazo, a suspenso sine die. Contra essa concluso se invocam argumento de ndole sistemtica e a analogia. Em primeiro lugar, a suspenso indefinida se afigura ilegal e gravosa, porque expe o executado, cuja responsabilidade se cifra ao patrimnio (art. 591), aos efeitos permanentes da litispendncia. Mesmo que a responsabilidade respeite a bens futuros, eles serviro ao processo futuro, e no, necessariamente, ao atual. (ASSIS, 2007, p.462)

O objeto da execuo forada so os bens do devedor, dos quais se procura extrair os meios de resgatar a dvida exequenda. No h, no processo de execuo, provas a examinar, nem sentena a proferir. E sem penhora, nem mesmo os embargos podem ser opostos. Da porque a falta de bens penhorveis do devedor importa suspenso sine die da execuo (art. 794, III). A melhor soluo manter o processo suspenso sine die, arquivando-o provisoriamente, espera de que credor encontre bens

penhorveis. Vencido o prazo prescricional, ser permitido ao devedor requerer a declarao de prescrio e a consequente extino da execuo forada, o que, naturalmente, no ser feito sem prvia audincia do credor. (THEODORO JUNIOR, 2002, p.480481, apud KRAVCHYCHYN, Gisele Lemos)

Como visto, no isolado nosso entendimento do quo danoso pode se mostrar a suspenso do processo sine die, tanto para o executado quanto para a estabilidade do ordenamento jurdico no que tange a proporcionar segurana jurdica e paz social.

5. CONSIDERAES FINAIS

Para concluirmos este estudo, se faz necessrio relembrar pontos importantes da pesquisa, tais como: requisitos e fundamentos da prescrio; a que serve a prescrio; abrangncia da responsabilidade patrimonial do devedor; requisitos; fundamentos e aplicaes prticas da prescrio intercorrente e a questo da suspenso por prazo indeterminado pela falta de bens penhorveis do devedor. Pois bem, como requisitos fundamentais para a configurao da prescrio esto o tempo e a inrcia do detentor do direito, essenciais para que seja arguida a prescrio; em contrapartida temos o fundamento principiolgico da prescrio calado no Princpio da Segurana Jurdica, de suma importncia para a manuteno do ordenamento jurdico por advir dele normas que visam garantir a paz social e a no perpetuao das relaes jurdicas a que se destina o instituto da prescrio. Vimos tambm que a responsabilidade patrimonial surgiu para proteger, dentre outras coisas, a integridade fsica dos devedores que a exemplo do direito romano ficavam sujeitos, quando no adimplida a obrigao, perpetuao da relao com o credor, respondendo muitas vezes com seu prprio corpo ou liberdade, tornando-se escravos de seus credores. Outro ponto importante da responsabilidade patrimonial sua limitao legal e principiolgica como, por exemplo, nos casos de impenhorabilidade de bens, princpio da menor onerosidade do devedor, limitao quanto penhora insuficiente satisfao do credor e custas processuais, dentre outras. Estas limitaes demonstram clara preocupao do legislador em proteger o devedor de boa f da insolvncia civil, lembrando que, na grande maioria das vezes, a parte hipossuficiente desta relao jurdica. Outro ponto que se pode extrair da responsabilidade patrimonial a de ter o credor

responsabilidade na verificao de bens do devedor suficiente a garantir a obrigao contrada. Por fim, os estudos da prescrio intercorrente propriamente dita e da smula 150 do STF com seus fundamentos. Nesse captulo vimos que o instituto prescrio intercorrente ainda muito pouco estudado e que seus requisitos e fundamentos identificam-se com os da prescrio, mas, com a diferena de ter seu curso continuado no decorrer do processo. Observamos que ainda grande a discusso quanto a sua aplicao, causando divergncias entre posicionamentos jurisprudenciais e doutrinrios, o que denota a importncia de estudos mais aprofundados acerca da prescrio e da prescrio intercorrente, levando em conta todos os aspectos inerentes aos institutos tanto formais quanto de princpios que os compem. Nesta pesquisa, contudo, deixamos claro nosso posicionamento acerca dos institutos e de sua aplicao, entendendo ser possvel a arguio da prescrio intercorrente no processo de execuo suspenso por falta de bens penhorveis do devedor em razo do princpio que rege o instituto. Contamos, tambm, com apoio de doutrinadores renomados como: Araken de Assis, Misael Montenegro Filho e Humberto Teodoro Jnior, que apesar de no adentrarem neste estudo especificamente, demonstram firmeza em afirmar o quo grave e danoso se demonstra a suspenso sine die do processo. clara a urgncia legislativa para definir o problema causado por essa incerteza criada pela perpetuao da relao jurdica em face da suspenso processual.

6. REFERNCIAS ALVES, Vilson Rodrigues. Da Prescrio e da decadncia no Cdigo Civil de 2002/ Vilson Rodrigues Alves. 4 ed. revista, ampliada e atualizada. Campinas, SP: Servanda Editora, 2008. ASSIS, Araken de. Manual do processo de execuo. 11. ed. rev., ampl. e atual. com a Reforma Processual 2006/2007 - So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007. COSTA MACHADO, Antonio Cludio da Cdigo civil interpretado: artigo por artigo,pargrafo por pargrafo/ Antonio Cludio da Costa Machado, (organizador); Silmara Juny Chinellato, (coordenadora). 2.ed. Barueri, SP : Manole, 2009. COSTA MACHADO, Antonio Cludio da Cdigo de processo civil interpretado: artigo por artigo, pargrafo por pargrafo / Antonio Claudio da Costa Machado. 7. ed. rev. e atual. Barueri, SP: Manole, 2008. BUENO, Cssio Scarpinella Curso sistematizado de direito processual civil:procedimento comum: ordinrio e sumrio, 2: tomo I/ Cssio Scarpinella Bueno. So Paulo: Saraiva, 2007. EA, Vtor Salino de Moura Prescrio Intercorrente No Processo Do Trabalho / Vitor Salino de Moura Ea So Paulo: LTr. 2008. GRECO FILHO, Vicente. Direito processual civil brasileiro. 12. ed. atual. So Paulo: Saraiva, 1997, vol. 3. p.145 apud KRAVCHYCHYN, Gisele Lemos. Da prescrio intercorrente no processo de execuo suspenso pela falta de bens penhorveis do devedor. Jus Navigandi, Teresina, ano 7, n. 63, mar. 2003. Disponvel em: . Acesso em: 12 mar. 2010. KRAVCHYCHYN, Gisele Lemos. Da prescrio intercorrente no processo de execuo suspenso pela falta de bens penhorveis do devedor. Jus Navigandi, Teresina, ano 7, n. 63, mar. 2003. Disponvel em: . Acesso em: 12 mar. 2010. MACIEL, Jos Fabio Rodrigues Teoria Geral do Direito Segurana, Valor, Hermenutica, Princpios, Sistema / Jos Fabio Rodrigues Maciel. So Paulo: Saraiva, 2004 MARINONI, Luiz Guilherme Direito de Ao Extrado de: Associao do Ministrio Pblico do Paran 10 de novembro de 2009 Entrevista de Luiz Guilherme Marinoni para Carta Forense, 04/11/09. Disponvel em: . Acesso em 23 nov. 2010. MARTINS, Alan Prescrio e Decadncia No Direito Civil / Alan Martins, Antonio Borges Figueiredo So Paulo: IOB Thomson, 3. ed., 2005.

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