1

PLURALISMO JURDICO

derson de Souza Prado1

RESUMO

O pluralismo jurdico composto pela diversidade de normas que vigem em uma determinada sociedade de forma simultnea, sendo considerada como questo social e em partes como antagonismo ao monismo jurdico, que o monoplio das normas jurdicas exercidas pelo Estado. O pluralismo jurdico composto de fatos que o identifica, seja do ponto de seu surgimento e manuteno, como tambm composto de diversas teorias, levando-se em conta que o direito fato ideolgico. Ao se referir ao pluralismo jurdico levase em conta a sua anlise do ponto de vista sociolgico, onde se verifica que no um fato recente e nem regional, estando espalhado em vrias partes do mundo, inclusive sua atuao no Brasil. O Direito Alternativo um dos exemplos mais claros do pluralismo jurdico, sendo visto no Brasil como uma forma alternativa de levar justia social s pessoas, justia essa que no fica presa norma jurdica positiva vigente. Palavras-chave: Pluralismo jurdico. Monismo. Sociologia. Ideologia. Sociedade. Direito Alternativo.

INTRODUO

Este trabalho vista explorar o pluralismo jurdico de forma ampla, j que o tema no restrito a simples conceitos e explorado por notveis estudiosos. Um dos objetivos conceituar o que vem a ser pluralismo jurdico, sendo observado que o mesmo resultado da
Aluno do 2 Perodo Turma Gama Noturno do Curso de Direito da Faculdade Atenas. E-mail: prado.df@bol.com.br
1

ineficincia do monismo jurdico, ou seja, o reflexo causado pela ineficincia das normas jurdicas impostas pelo Estado a seus cidados. No ponto de vista jurdico e social, a sociologia aprofunda mais os seus estudos de forma emprica e traduz os anseios da sociedade quanto falta de uma norma jurdica que realmente lhes seja favorvel. Observa-se que o direito paralelo uma criao para corrigir algumas falhas no cobertas pelas normas jurdicas do Estado, sendo o Direito Alternativo um dos mecanismos usados para sanar essa deficincia social. O Direito Alternativo o resultado das prticas jurdicas que vista por muitos estudiosos como uma proposta de nova interpretao do Direito por seus aplicadores, tendo como objetivo o favorecimento da justia ao caso concreto. O pluralismo jurdico, apesar de ser uma alternativa e uma nova esperana de paz social para os homens, nem sempre alcana o seu objetivo, sendo s vezes, um problema social que o prprio Estado necessita intervir. Algumas modalidades do pluralismo jurdico podem ser consideradas como complementares as normas do Estado e outras totalmente antagnicas, fazendo surgir diversas crticas quanto sua aplicao, principalmente quando essas crticas partem dos defensores do monismo jurdicos e a aplicao no atinge a paz social to almejada por uma populao que deixou de ser massacrada pelo Estado e passa a se sentir oprimida por esse novo direito.

1 DEFINIO DE PLURALISMO JURDICO

O direito visto como fenmeno ideolgico, em que segundo Antonio Carlos Wolkmer, parece que criticamente a neutralidade normativa de uma Cincia pura no resiste mais a sua ideologizao, e afirma que:
A Cincia do Direito no consegue superar sua prpria contradio, pois enquanto Cincia dogmtica torna-se tambm ideologia da ocultao. Esse carter ideolgico da Cincia Jurdica se prende assero de que est comprometida com uma concepo ilusria de mundo que emerge das relaes concretas e antagnicas do social. (WOLKMER, 2000: 151)

O direito sempre foi visto como as normas jurdicas elaboradas pelos rgos dos Estados, porm a sociologia jurdica passou a dar novos conceitos para essa afirmativa, em que segundo Ana Lucia Sabadell:
a sociologia jurdica tem despertado interesse pela realidade jurdica, estendendo seu objeto de estudo a outras formas de regulamentao de comportamento social que vinculam as pessoas, mesmo no sendo oficiais. (SABADELL, 2005: 120)

Alguns estudos provam que o Estado no a nica fonte do direito em vigor, o que faz reconhecer que o mesmo no tem mais o monoplio da criao das normas jurdicas que ditam a vida em sociedade. Sob esta tica, tem-se o chamado pluralismo jurdico ou policentrismo jurdico, sendo motivo de discusso saber se figura um ordenamento jurdico na sociedade ou se funcionam em paralelo muitos sistemas de direito, observando a existncia de um direito mltiplo, sendo afirmado por Ana Lcia Sabadell que:
podem existir ordenamentos jurdicos contraditrios (que levam a solues diferentes para a mesma situao), mas tambm ordenamentos complementares, aplicveis a situaes diferentes. (SABADELL, 2005: 121)

O pluralismo jurdico sempre existiu nas sociedades. A dinmica social sempre produziu normas ou procedimentos para a regulamentao social, independente da elaborao das leis ou normas estatais. Ana Lucia Sabadell (2005) define o pluralismo jurdico como a teoria que sustenta a coexistncia de vrios sistemas jurdicos no seio da mesma sociedade. Observa-se que quando se trata de pluralismo jurdico verifica-se que ele decorrente de dois ou mais sistemas jurdicos, dotados de eficcia, existindo em um mesmo ambiente espcio-temporal, ou seja, sistemas jurdicos que so utilizados em uma mesma poca em determinado espao geogrfico.

Arruda Jnior assim procura indicar algumas questes presentes na discusso especfica sobre o pluralismo jurdico, em seu contraponto com a racionalidade jurdica moderna:
Algumas destas parecem no ter soluo puramente terica, sero resolvidas no plano da poltica e nos mltiplos processos de racionalizao do direito (externos e internos). A pertinncia ou impertinncia das mesmas no sero de todo aprofundadas, mas somente elencadas a ttulo provisrio, para uma reproblematizao analtica e uma definio poltica possvel de racionalidade jurdica positivada. (JNIOR, 1997: 125)

2 AS IDENTIDADES DO PLURALISMO JURDICO

A emergncia do jurdico nas sociedades modernas precede o Estado, sendo anunciada como questo central, em que o pluralismo (jurdico-poltico) e o monismo (jurdico-teolgico) medievais eram realidades possveis sem alguma necessidade de decidir entre ambos. Na atualidade, a relao entre pluralismo e monismo jurdico processual, explicando os graus efetivos da modernidade, conforme Edmundo Lima de Arruda Jnior explica:
A juridicidade emana da sociedade ganhando o estatuto de positivao estatal. O Estado reestrutura as relaes na sociedade como um todo, posta sua primazia de lugar pblico de reconhecimento de princpios normativos, os mais integrativos e generalizantes em termos de realizao jurdica-poltica. (JNIOR, 1997: 126)

Nas sociedades perifricas, o pluralismo jurdico constitudo dentro de dois movimentos contraditrios, sendo um deles a fora de fatores externos seculares que so estruturalmente impeditivos de realizao da modernidade jurdica e o outro por decorrncia da presso de projetos autnomos de coletividades jurdicas, o que base para novas juridicidades. A nova racionalidade jurdica do pluralismo ainda no apresenta os caracteres de uma identidade exterior contida na promessa moderna nos seus ideais jurdico-normativos

(JNIOR: 1997, 126). Se a historicidade constituir critrio para potencializao da universalidade o apelo geogrfico a seu favor vlido, tendo em vista a efetividade. O pluralismo jurdico no nasce como negao da modernidade e sim como necessria afirmao, conforme salienta Arruda Jnior:
O pluralismo jurdico emerge socialmente por conseqncia dos processos estruturais de difcil convergncia para uma racionalizao jurdica nos termos moderno que resulta do colonialismo, da dependncia, e da marginalizao. Denominamos essa primeira caracterstica do pluralismo jurdico como exemplificativa de pr-modernidade da modernizao capitalista tardia. (JNIOR, 1997: 127)

O pluralismo jurdico tem por referncia a realizao objetiva das carncias de seus protagonistas, pessoas excludas pelas normas jurdicas do Estado, guardando certa desconfiana nas instituies jurdicas e em seus profissionais.

3 DO MONISMO ESTATAL AO SURGIMENTO DO PLURALISMO JURDICO

O monismo estatal o modelo jurdico adotado como regra pelo Estado, sendo que o modelo jurdico surgiu na Europa entre o final do sculo XVI e incio do sculo XVII apoiado por quatro grandes fatores que serviram de pressupostos bsicos para a sua formao, sendo eles: a mudana do modo de produo feudal para o capitalista, a ascenso da burguesia, o liberalismo como viso scio poltica do mundo e a estrutura onde o Estado forte, absolutista e soberano centraliza o poder. Esse direito baseado no princpio do monismo, na estabilidade, na racionalidade forma da certeza e na segurana jurdica se espalhou por toda a Europa, alm de ser transplantado para as colnias dos pases europeus, como tambm para o Brasil. Antonio Carlos Wolkmer afirma que no houve uma criao do modelo jurdico brasileiro e sim um transplante do burocratizado e excludente modelo jurdico europeu, sem ocorrer a necessria adaptao do pas.

O direito, no Brasil colonial, sofreu a mesma sorte da cultura em geral. Assim, o direito como a cultura brasileira, em seu conjunto, no foi obra da evoluo gradual e milenria de uma experincia grupal, como ocorre com o direito dos povos antigos, tais o grego, o assrio, o germnico, o celta e o eslavo. A condio dos colonizadores fez com que tudo surgisse de forma imposta e no contrada no dia-a-dia das relaes sociais, no embate tardio e construtivo das posies e pensamentos divergentes, enfim, do jogo de foras entre os diversos segmentos formados do conjunto social. (WOLKMER, 2001: 333)

O processo de evoluo desse modelo jurdico moderno se deu atravs de quatro grandes ciclos evolutivos, apoiados pelos princpios da estabilidade, da unicidade, da positividade e da racionalidade2

Esses ciclos so o declnio do feudalismo e da igreja catlica, o perodo que vai da Revoluo Francesa at o sc XIX, tendo como caracterstica o liberalismo econmico; intervalo entre a dcada de 30 e 50 com o capitalismo monopolista de poltica Kelsiana; e declnio do modelo jurdico moderno com o perodo que inicia aps a segunda guerra mundial, tendo como fatores as necessidades sociais, a integrao de mercados, as privatizaes, a reordenao do capital mundial, entre outros. O atual modelo jurdico ficou saturado, pois escravizava os anseios e as demandas da sociedade, havendo uma inverso de propsitos, pois devia ter em mente que o direito teria de caminhar a servio da sociedade e no o contrrio. Concluindo que se o direito no mais presta a atender seus propsitos, no mais serve para satisfazer as necessidades para as quais foi originalmente concebido como ato da inteligncia humana.

4 TEORIAS DO PLURALISMO JURDICO

O pluralismo jurdico no mbito da sociologia jurdica h vrios adeptos que adotam um conceito sociolgico do direito muito mais vasto do que o conceito de positivismo jurdico, que identifica o Direito com o Estado.
2

OLIVEIRA, Jean Carlos Santos. Do Monismo Estatal ao Pluralismo Jurdico. Disponvel em <http://www.direitonet.com.br/textos/x/10/41/1041/DN_monismo_estatal_ao_pluralismo_ jurdico.doc> Acesso em 23 nov. 2007.

Na perspectiva sociolgica do pluralismo jurdico, o direito no depende da sano do Estado, no se encontrando exclusivamente nas fontes oficiais do direito oficial estatal, ou seja, em suas normas. (SABADELL, 2005: 123)

Onde o direito considerado como manifestao de eficcia de um sistema de regras e sanes , que pode ser observado na prtica social e de conscincia das pessoas, como por exemplo, alm do direito oficial, h o aplicado em diversos grupos e organizaes sociais. As teorias tradicionais do pluralismo jurdico so extradas das obras de vrios juristas, entre eles o alemo Otto Von Gierke (1841-1921), que:
analisou o direito das vrias organizaes sociais (corporaes Genossenschaften) na Alemanha, sustentando que cada organizao possui vontade e conscincia e cria suas prprias regras jurdicas. (GIERKE, 1902, apud SABADELL, 2005: 123)

Houve tambm alguns juristas do incio do sculo XX estudaram os conflitos que surgiram entre o sistema jurdico imposto pelos europeus e as regras das comunidades indgenas durante o processo de colonizao, onde o estudo destes casos de aculturao jurdica permitiu desenvolver teorias do pluralismo jurdico. Nas ltimas dcadas foram vrias as anlises sobre o pluralismo jurdico, sendo o mesmo abordado no s do ponto de vista terico, mas tambm do ponto de vista emprico, em que Ana Lucia Sabadell divide em quatro concepes: - anlises tericas sobre a interlegalidade: existncia de vrias normas que interagem entre si; - Interessa-se pelas sociedades multiculturais; - Refere-se s mudanas do direito internacional, fortalecimento de instituies supranacionais de carter regional; - De interesse da sociologia jurdica, na sua vertente emprica. Ana Lucia Sabadell se refere concepo das anlises tericas sobre a interlegalidade em que:

esta a posio do ps-modernismo jurdico, que considera o monoplio jurdico do Estado superado e acusa a sociologia jurdica de ter cado na armadilha de considerar o direito estatal como o nico sistema jurdico existente na sociedade. (SABADELL, 2005: 125)

5 DIREITO ALTERNATIVO

O direito alternativo resultante das prticas pluralistas e surgiu com a proposta de dar uma nova interpretao do Direito por parte dos seus aplicadores, de forma que favorea a implementao da justia ao caso concreto. Tratando-se de uma nova leitura e uma nova interpretao conforme o texto da realidade em face da insuficincia do modelo jurdico moderno em resolver os novos problemas na sociedade. Segundo Luciano Oliveira, o direito alternativo no Brasil surge nos fins dos anos 70 em alguns setores jurdicos como um movimento crtico fortemente influenciado pelos pensamentos de esquerda, composto por professores, estudantes de direito, advogados dos novos movimentos sociais e alguns juzes, concluindo que no era:
corrente necessariamente de esquerda, mas comprometidas com a questo social, como a doutrina dos direitos humanos. (PEREIRA, 2003: 33)

O direito oficial era visto com olhar crtico como sendo guardio de uma ordem social e econmica injusta e exploradora. Assim afirma Christianine Chaves Santos:
Nesse contexto de crise e esgotamento do tradicional paradigma dogmtico, o jurista contemporneo busca novos padres de juridicidade, mais voltados perspectiva substantiva, a um direito comprometido com a emancipao social, um direito verdadeiramente justo, que muitos tm chamado de um novo Direito. (PEREIRA, 2003: 49)

O direito alternativo tem como objetivo principal e suporte a legitimidade e no a legalidade. Os aplicadores do direito alternativo consideram como relevante para a construo do direito justo o que estiver em conformidade com os anseios da sociedade em geral e no apenas o que estiver positivado no ordenamento.

O direito alternativo por ser dividido em diferentes frentes de lutas, como o positivismo de combate e o uso alternativo do direito, sendo aquele caracterizado por lutas para dar eficcia absoluta aos direitos individuais e sociais j inscritos nos textos legais e este parte do pressuposto que diante de uma antinomia jurdica, o juiz deve escolher aquela opo que esteja de acordo com os anseios das classes menos favorecidas. O pluralismo jurdico caracterizado pela possibilidade da existncia de diversos ordenamentos em um mesmo espao temporal e geogrfico, sendo que um pertence ao Estado e outros no. O direito alternativo, enquanto padro de juridicidade comprometido com a promoo da dignidade humana tem sua origem em sociedades marcadas por desigualdades e injustias sociais, conforme salienta Christianine Chaves Santos:
Trata-se, assim, a alternatividade jurdica, de fenmeno social observado principalmente nos pases perifricos, subdesenvolvidos, integrantes do chamado Terceiro Mundo, cujos grupos sociais encontram-se envoltos em acirradas lutas de classes e onde o estado no consegue assegurar s maiorias condies mnimas para uma sobrevivncia digna. (PEREIRA, 2003: 51 e 52)

A teoria do uso alternativo do direito consiste em encontrar brechas na lei, utilizar as lacunas, contradies e incoerncias da lei em favor das classes oprimidas, em nome da democracia e da justia social. Na concepo de Luciano Oliveira:
o direito alternativo, ao simplesmente substituir o Estado pelas comunidades desfavorecidas na definio do que seja o direito, tambm tende a negligenciar o seu contedo. (PEREIRA, 2003: 42)

O que prova no ser qualquer direito criado que seja autntico, comprometido como justo, com a tica e o bem-comum dos indivduos.

6 CRTICA AO PLURALISMO JURDICO

10

A tese do pluralismo jurdico encontra uma objeo do tipo lgico, principalmente quanto a sua aceitao pelo Estado, ou seja, ou devemos admitir que o direito informal reconhecido pelo Estado ou este direito no reconhecido. H casos em que o Estado reconhece a existncia de normas extra-estatais, como por exemplo o direito das comunidades indgenas da Amrica Latina, permitindo a sua aplicao. Mas tambm a casos em que a atuao de uma organizao contraria claramente a legislao em vigor, como exemplifica Ana Lucia Sabadell:
Os princpios de honra de um mafioso; as regras de hierarquia e de segredo que devem respeitar os membros de grupos de extermnio, como ocorreu com os Esquadres da Morte no Brasil; as obrigaes que impe os donos de uma favela aos demais moradores; as regras de conduta e as severas punies aplicadas pelos prprios presos dentro dos presdios. (SABADELL, 2005: 129)

H regras que no podem ser consideradas, pois se uma regra for considerada como direito no sentido informal, como por exemplo, as da mfia, quando um tribunal decidisse punir um chefo ou membro da mfia estaria agindo na ilegalidade por estar violando os direitos dos mafiosos. As crticas so feitas do ponto de vista do direito estatal, ou seja, levando-se em conta o monismo jurdico, pressupondo que o Estado possa exercer o monoplio inclusive da violncia fsica, por possuir o monoplio da legislao. Como a sociologia interessa-se pelo estudo da realidade social, neste sentido, constitui objeto de anlise a existncia de um sistema de regras vinculantes que funciona na prtica, conforme Ana Lucia Sabadell observa:
Se uma mfia consegue controlar um territrio e impor-se como fora da ordem, influenciando o comportamento dos indivduos, ou se os moradores de uma favela solucionam os conflitos recorrendo a um rgo informal da prpria favela, ento o socilogo deve analisar tais fenmenos que constituem um direito vivo, ou seja, uma realidade normativa que concorre com o direito oficial. (SABADELL, 2005: 129)

Olhando-se pelo ponto de vista do pluralismo jurdico, que fundamenta a anlise sobre o direito alternativo, observa-se que parte do princpio que possvel construir e colocar

11

em funcionamento um sistema jurdico independente do sistema jurdico do Estado, em que a aceitao das teses do direito alternativo depende da posio terica sobre o sistema da existncia de um direito no estatal, em especial a dedicao do socilogo jurdico para observar com ateno especial esses fenmenos normativos no oficiais.
A existncia de tais sistemas indica, em geral, uma crise de legitimidade do direito estatal, ou seja, uma situao na qual o Estado no consegue exercer, na prtica, o pretendido monoplio de violncia legal, nem pode alcanar legitimao e consenso social atravs de sua ao. (SABADELL, 2005: 130)

O enunciado acima se refere a substituir o direito do Estado por outros sistemas de normas sociais capazes de suprir as deficincias do direito oficial. Como exemplo de pluralismo jurdico pode citar situaes que so proibidas pela igreja e so lcitas para o Estado, como o inverso, situaes que so lcitas para a igreja e ilcita para o Estado, porm no se pode afirmar que qualquer norma social direito porque, conforme assegura Ana Luca Sabadell:
A resposta afirmativa ignora as especificidades do direito moderno estatal: segurana jurdica, certeza, centralizao, estabilidade, execuo assegurada pelo emprego de violncia legal e legtima, aplicao por juristas profissionais e, sobretudo, utilizao de forma escrita que fixa as regras. (SABADELL, 2005: 130)

A existncia de sistemas normativos paralelos no faz com que o Estado fique inerte, podendo, se houver vontade poltica, o Estado recuperar o seu espao que lhe foi tomado devido a sua ausncia. Situao em que os indivduos que obedecem ao direito informal tm conhecimento da existncia do direito oficial e da sua validade, sabendo se tratar de um verdadeiro direito estatal que pode ser invocado a qualquer tempo.

CONCLUSO

O pluralismo jurdico a oposio ao formalismo jurdico do positivismo posto pela sociedade burguesa, contra o monismo jurdico estatal, sendo o surgimento e uso de um

12

direito paralelo ao direito estatal que tem eficcia simultaneamente em uma mesma sociedade, o que faz ocorrer que o uso de um ofusca o outro. O direito projeo normativa que instrumentaliza os princpios ideolgicos, tendo como umas das bases a certeza e a segurana, sendo formas de controle do poder de um determinado grupo social. Partindo desse princpio viu-se que o direito estatal no foi suficiente para atingir os anseios da sociedade, sendo muitas vezes o prprio causador de sofrimentos. Quanto ao direito alternativo observa-se que esse faz referncia ao reconhecimento que a lei era usada como instrumento de dominao, que o judicirio no neutro, mas comprometido com o poder, que a lei no exaure todo o direito e, mais ainda, que existem leis injustas, cuja aplicabilidade pode ser recusada em nome de um compromisso superior, com a conscincia e com a sociedade. Antes de pensar em reconhecer e promover um direito alternativo preciso melhor refletir sobre a questo de se o direito estatal consegue operar como meio de organizao e de controle do poder social e se goza de consenso popular, ou se somente um direito no papel, por razes histricas, permanece ineficaz na prtica. O direito explicado por sua prpria materialidade coerciva e concreta, seja ele estatal ou no, tendo em vista a sua efetividade junto sociedade qual se refere. O pluralismo jurdico cria um direito paralelo ao direito transmitido pelas normas jurdicas estatais, sendo complementar ou antagnico, onde a sociedade que adota mecanismos de defesa de seus prprios interesses estejam ou no estes mecanismos reconhecidos e protegidos adequadamente pelo direito. V-se tambm que o prprio fato de se criar um direito paralelo, isso no garantia para a paz social, pois no prima apenas por princpios ticos e sempre em busca do bem comum. s vezes esse direito que seria a salvao de uma sociedade torna-se to nocivo ao ponto da prpria sociedade reconhecer ainda mais a ausncia do Estado. Podemos citar

13

como exemplo disso o prprio domnio de faces criminosas que impem suas normas e as fazem ser aplicadas de formas totalmente cruis e desumanas, imperando dentro de penitencirias e at mesmo no seio da sociedade.

JURIDICAL PLURALISM

ABSTRACT

The legal pluralism is made by the diversity of standards that vigil in a given society at the same time, being regarded as social issue and parties as antagonistic to monism Legal, which is the monopoly of legislation carried by the state. The legal pluralism is composed of facts that identifies, is the point of his appearance and maintenance, but also is composed of several theories. In referring to the legal pluralism it takes into account its analysis of the sociological point of view, where it is not a recent fact and not regional, and spread around the world, including its performance in Brazil. The Alternative Law is one of the clearest examples of legal pluralism, being seen in Brazil as an alternative way of bringing social justice to the people, justice which is not attached to the standard legal positive force. Keywords: Legal Pluralism. Monism. Sociology. Ideology. Society. Right Alternative.

REFERNCIAS

JNIOR, Edmundo Lima de Arruda. Direito moderno e mudana social. Ensaios de Sociologia Jurdica. Belo Horizonte: Del Rey, 1997. OLIVEIRA, Jean Carlos Santos. Do Monismo Estatal ao Pluralismo Jurdico. Disponvel em <http://www.direitonet.com.br/textos/x/10/41/1041/DN_monismo_estatal_ao_pluralismo_ jurdico.doc> Acesso em 23 nov. 2007.

14

PEREIRA, Mirian de S, GOMES NETO, Jos Mrio Wanderley (org). Sociologia do Direito e do Direito Alternativo. Ensaios ps-graduados em homenagem a Cludio Couto. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 2003. SABADELL, Ana Lucia. Manual de Sociologia Jurdica. Introduo a uma leitura externa do Direito. 3 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. WOLKMER, Antonio Carlos (org). Fundamentos da Histria do Direito. 2 ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2001. _____________. Ideologia, Estado e Direito. 3 Ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000.