PREPARATRIO PARA A OAB / FGV VII Exame Unificado

Direito Processual Penal Prof. Ana Cristina Mendona

EXECUO DAS PENAS PRIVATIVAS DE LIBERDADE

1. Natureza Jurdica da Execuo Penal A execuo penal atividade complexa, que se desenvolve nos planos judicial e administrativo, uma vez que dela participam, simultaneamente, os poderes Judicirio e Executivo. O marco inicial da fase executria a sentena penal condenatria, surgindo assim, o ttulo executivo que viabiliza ao Estado a punio do infrator.

2. Sistema adotado pela Lei no. 7.210/84 O Brasil adotou o sistema progressivo, que consiste na passagem por regimes de cumprimento de pena em ordem decrescente de severidade, desde que presentes os requisitos legais (art. 33, 2, do CP). Referido sistema tem por objetivo a ressocializao do condenado, ampliando sua expectativa de liberdade ao tempo que lhe atribui maior dose de responsabilidade.

3. Competncia do Juiz da Execuo Criminal 3.1. Incio Na forma do art. 195 da LEP, o procedimento judicial de execuo penal inicia-se de ofcio ou a requerimento do Ministrio Pblico, do interessado, de quem o represente, de seu cnjuge, parente ou descendente, mediante proposta do Conselho Penitencirio, ou ainda, da autoridade administrativa. 3.2. Juzo universal A competncia para a execuo penal do juzo estadual da Vara de Execues Penais do local em que se situa o estabelecimento penitencirio onde o condenado cumpre a pena, mesmo que a condenao tenha ocorrido pela Justia Federal, Militar ou Eleitoral. Da falarmos que o juzo de execuo universal. Contudo, o acompanhamento da execuo, quando da transferncia de presos para presdio federal de segurana mxima, caber ao Juzo Federal competente da localidade em que se situar referido estabelecimento (Smula 192 do STJ).

4. Guia de Recolhimento O incio do processo de execuo ocorrer com a autuao da guia de recolhimento (art. 105 da LEP), que somente pode ser extrada com o trnsito em julgado da deciso. Trata-se do documento que orientar a execuo da pena privativa de liberdade, cujo contedo est disciplinado no art. 106 da lei.

PREPARATRIO PARA A OAB / FGV VII Exame Unificado Direito Processual Penal Prof. Ana Cristina Mendona A guia de recolhimento ser alterada, quando necessrio, pelo juiz da execuo, especialmente quanto ao incio e ao trmino de cumprimento da pena.

5. Fixao do regime inicial para o cumprimento da pena Compete ao juiz prolator da sentena, no podendo o juiz da execuo alterar o regime inicialmente fixado, salvo em casos de soma ou unificao de penas.

6. Regimes de cumprimento de pena So os previstos no art. 33 do CP: fechado (estabelecimento de segurana mxima ou mdia); semi-aberto (colnia agrcola, industrial ou estabelecimento similar); e aberto (casa do albergado ou estabelecimento adequado).

7. Requisitos objetivos e subjetivos para progresso de regime Requisito Objetivo: Cumprimento de 1/6 da pena que foi imposta na condenao (art. 112 da LEP).
OBS 1: Essa frao no pode ser alterada pelo juiz do processo de conhecimento. OBS 2: Aps a primeira progresso o clculo realizado sobre o saldo da pena a cumprir. Pena cumprida pena extinta.

Requisito Subjetivo: O condenado deve possuir condies de adaptao ao novo regime de cumprimento de pena. Trata-se de avaliao de mrito, incluindo-se seu comportamento no crcere, respeito aos demais presos e funcionrios do presdio, inexistncia de infraes disciplinares, comportamento frente ao trabalho, etc.. A progresso depende, na maioria das vezes, de parecer da Comisso Tcnica de Classificao (CTC) e do exame criminolgico, quando o juiz achar conveniente (art. 112, 1. e 2., da LEP), sendo ainda imprescindvel a manifestao do Ministrio Pblico (art. 67 da LEP). Importante ressaltar que, de acordo com entendimento jurisprudencial, o exame criminolgico no mais necessrio para a progresso da pena, sendo hoje uma faculdade do juiz da execuo.
Smula Vinculante 26, do STF: Para efeito de progresso de regime no cumprimento de pena por crime hediondo, ou equiparado, o juzo da execuo observar a inconstitucionalidade do art. 2 da Lei n. 8.072, de 25 de julho de 1990, sem prejuzo de avaliar se o condenado preenche, ou no, os requisitos objetivos e subjetivos do benefcio, podendo determinar, para tal fim, de modo fundamentado, a realizao de exame criminolgico.

Entretanto, o art. 8. da LEP continua indicando o mesmo como exigido para o incio do cumprimento, no caso de regime fechado. Dispe referido artigo:

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Art. 8 O condenado ao cumprimento de pena privativa de liberdade, em regime fechado, ser submetido a exame criminolgico para a obteno dos elementos necessrios a uma adequada classificao e com vistas individualizao da execuo. Pargrafo nico. Ao exame de que trata este artigo poder ser submetido o condenado ao cumprimento da pena privativa de liberdade em regime semi-aberto.

Assim, conforme entendimento jurisprudencial, a realizao do exame criminolgico pode ser solicitada quando as peculiaridades da causa assim o recomendarem. Este o teor da smula 439 do STJ:
Admite-se o exame criminolgico pelas peculiaridades do caso, desde que em deciso motivada.

O exame criminolgico, em determinados casos, constitui-se num instrumento para a formao da convico do magistrado, de forma a garantir uma avaliao mais aprofundada acerca da possibilidade de progresso, ou de livramento condicional, hipteses em que o apenado ter maior contato com a sociedade. Neste sentido:
HABEAS CORPUS. EXECUO PENAL. REEDUCANDO CONDENADO A 6 ANOS DE RECLUSO, PELA PRTICA DOS DELITOS PREVISTOS NO ART. 12 DA LEI N. 6.368/76 E ART. 16 DA LEI N. 10.826/03. LIVRAMENTO CONDICIONAL. REQUISITO SUBJETIVO. DETERMINAO, PELO TRIBUNAL DE ORIGEM, DE REALIZAO DE EXAME CRIMINOLGICO. GRAVIDADE ABSTRATA E HEDIONDEZ DE UM DOS DELITOS. FUNDAMENTAO INIDNEA. PRECEDENTES. 1. A Lei n. 10.792/2003, ao dar nova redao ao art. 112 da Lei de Execuo Penal, afastou a exigncia do parecer da Comisso Tcnica de Classificao e da submisso do condenado a exame criminolgico, para o deferimento de benefcios, dentre os quais o livramento condicional. 2. Na hiptese, o Tribunal de origem exigiu a realizao do exame criminolgico, sem apontar nenhum elemento previsto em lei que comprovasse o demrito do Paciente, de forma a impedir a concesso do livramento condicional deferido pelo Juzo das Execues. 3. de se considerar, ainda, que, segundo a documentao dos autos, a punio especfica para o delito hediondo (trfico ilcito de entorpecentes, cometido sob a gide da lei antiga) foi de 3 anos, ensejando uma singularidade no caso: na condenao total, de 6 anos, 3 anos foram em razo de crime hediondo e 3 em razo de crime no hediondo (porte ilegal de arma). Tendo o cumprimento da pena se iniciado em 26/05/2006, no se pode exigir, agora, aproximadamente 4 anos depois, que a hediondez do crime que ensejou a condenao de 3 anos seja argumento vlido para a exigncia de exame criminolgico na espcie. 4. Ordem concedida para restabelecer a deciso do Magistrado singular que concedeu o livramento condicional ao Paciente. (STJ. HC 165448 / SP (Habeas Corpus 2010/0046040-8). Quinta Turma. Rel. Min. Laurita Vaz. J. 20/05/2010. DJe 14/06/2010)

OBS 3: O exame criminolgico e os pareceres da CTC e do MP no vinculam o juiz. A progresso para o regime aberto (priso albergue) exige o trabalho extramuros, ou seja, que o condenado tenha imediata possibilidade de trabalho ou continuidade do mesmo (art. 114 da LEP).

8. Condies/ requisitos exigidos na progresso para o regime aberto (art. 115 da LEP)
Art. 115. O Juiz poder estabelecer condies especiais para a concesso de regime aberto, sem prejuzo das seguintes condies gerais e obrigatrias: I - permanecer no local que for designado, durante o repouso e nos dias de folga; II - sair para o trabalho e retornar, nos horrios fixados; III - no se ausentar da cidade onde reside, sem autorizao judicial; IV - comparecer a Juzo, para informar e justificar as suas atividades, quando for determinado.

PREPARATRIO PARA A OAB / FGV VII Exame Unificado Direito Processual Penal Prof. Ana Cristina Mendona O juiz da VEP pode estabelecer condies especiais.

OBS 4: Maiores de 70 (setenta) anos, gravemente enfermos, condenada gestante ou com filho menor ou deficiente podero ser dispensados do trabalho.

OBS 5: O condenado estrangeiro, que no pode trabalhar no Brasil, ou cuja expulso aguarda o cumprimento da pena, no pode ser posto em regime aberto.

OBS 6: vedada a progresso por saltos (art. 112 da LEP), significa dizer, por exemplo, quem est no regime fechado no pode saltar para o aberto sem ter passado pelo semi-aberto. Contudo, a jurisprudncia vem entendendo que isso pode ocorrer quando houver inexistncia de vaga no regime intermedirio. A posio controversa.

Doutrina e jurisprudncia vem entendo possvel a substituio do regime aberto pela priso domiciliar, quando no houver estabelecimento adequado (casa de albergado) ou vaga insuficiente. Tal posicionamento no , entretanto, contrrio ao que dispe o (art. 117 da LEP).
Art. 117. Somente se admitir o recolhimento do beneficirio de regime aberto em residncia particular quando se tratar de: I - condenado maior de 70 (setenta) anos; II - condenado acometido de doena grave; III - condenada com filho menor ou deficiente fsico ou mental; IV - condenada gestante.

9. Atos sob a competncia do juiz da execuo

Art. 66. Compete ao Juiz da execuo: I - aplicar aos casos julgados lei posterior que de qualquer modo favorecer o condenado; II - declarar extinta a punibilidade; III - decidir sobre: a) soma ou unificao de penas; b) progresso ou regresso nos regimes; c) detrao e remio da pena; d) suspenso condicional da pena; IV - autorizar sadas temporrias; V - determinar: a) a forma de cumprimento da pena restritiva de direitos e fiscalizar sua execuo; b) a converso da pena restritiva de direitos e de multa em privativa de liberdade; c) a converso da pena privativa de liberdade em restritiva de direitos; d) a aplicao da medida de segurana, bem como a substituio da pena por medida de segurana;

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e) livramento condicional; f) incidentes da execuo. e) a revogao da medida de segurana; f) a desinternao e o restabelecimento da situao anterior; g) o cumprimento de pena ou medida de segurana em outra comarca; h) a remoo do condenado na hiptese prevista no 1, do artigo 86, desta Lei. i) (VETADO); VI - zelar pelo correto cumprimento da pena e da medida de segurana; VII - inspecionar, mensalmente, os estabelecimentos penais, tomando providncias para o adequado funcionamento e promovendo, quando for o caso, a apurao de responsabilidade; VIII - interditar, no todo ou em parte, estabelecimento penal que estiver funcionando em condies inadequadas ou com infringncia aos dispositivos desta Lei; IX - compor e instalar o Conselho da Comunidade. X emitir anualmente atestado de pena a cumprir. (Includo pela Lei n 10.713, de 2003)

9.1. Detrao penal No direito brasileiro est proibido o excesso de apenao. Por tal motivo, o ru, uma vez condenado, tem o direito de computar como tempo de pena cumprido o perodo em que ficou preso durante o processo. A detrao tarefa exclusiva do juiz da execuo penal, no podendo ser feita pelo juiz do processo de conhecimento. 9.1.1. Detrao na pena privativa de liberdade A guia de execuo ou carta de sentena apresenta o perodo total de priso processual a ser abatido ou detrado da condenao imposta. No possvel o aproveitamento de priso provisria referente a outros processos. 9.1.2. Detrao na pena restritiva de direitos Quando o ru condenado a uma pena restritiva de direitos em substituio a uma pena privativa de liberdade (art. 44 do CP), far igualmente jus a detrao do tempo de priso j sofrido. Da mesma forma, caso venha o mesmo, durante o cumprimento da restritiva de direitos, a descumprir uma das obrigaes impostas, o tempo j cumprido de restritiva ser abatido da privativa de liberdade fixada na sentena ( 4 do art. 44 do CP).

9.1.3. Detrao na medida de segurana Se, durante a execuo de pena privativa de liberdade, sobrevier doena mental, o juiz poder determinar a converso da pena em medida de segurana, sendo possvel a reconverso cessando o estado que a justificava. Seja na hiptese de uma pena privativa de liberdade convertida em medida de segurana, seja na medida de segurana decorrente de absolvio imprpria, possvel a detrao penal, desde que respeitado o prazo mnimo de 01 (um) a 03 (trs) anos fixado no 1. do art. 97 do CP, que visa a recuperao do doente ou perturbado mental. 9.1.4. Detrao na multa

PREPARATRIO PARA A OAB / FGV VII Exame Unificado Direito Processual Penal Prof. Ana Cristina Mendona De acordo com posio majoritria, impossvel a detrao.

9.2. Soma e unificao das Penas Ocorre a soma das penas quando se trata de concurso material de crimes. Em regra, realizada pelo prprio juiz sentenciante, no momento da condenao. Contudo, quando ocorrem vrias condenaes autnomas de um mesmo ru, em processos distintos, o juiz da execuo se incumbir do somatrio atravs da extrao de uma guia nica de sentena. Ocorre a unificao das penas em duas situaes distintas. A primeira decorre do disposto no art. 82 do CPP:
Art. 82 Se, no obstante a conexo ou continncia, forem instaurados processos diferentes, a autoridade de jurisdio prevalente dever avocar os processos que corram perante outros juzes, salvo se j estiverem com sentena definitiva. Neste caso, a unidade dos processos s se dar, ulteriormente, para o efeito de soma ou de unificao das penas.

A segunda hiptese decorre do fato de que no permitido o cumprimento de pena privativa de liberdade alm dos 30 anos (art. 75 do CP), ou seja, se a soma das penas ultrapassar 30 anos, somente 30 sero cumpridos, embora os benefcios sejam calculados sobre o montante total.
Obs. 7: Predomina o entendimento de que os diversos institutos previstos na LEP devem ser calculados sobre a soma total das condenaes impostas e no sobre o total unificado.

Para a soma e unificao das penas, deve ser observada a supervenincia de nova condenao. Ou seja, ao efetuar o somatrio ou a unificao das penas, dever o juiz da execuo atentar para o disposto nos arts. 76 do CP e 681 do CPP, que determinam que, no concurso de infraes, executar-se- primeiramente a pena mais grave.

9.3. Remio A Constituio veda a obrigatoriedade do trabalho ao condenado. Entretanto, lhe oferecida tal faculdade. Como forma de incentivo ao trabalho do preso condenado, a remio constitui-se no abatimento da pena privativa de liberdade na proporo de trs dias de trabalho para um dia de pena. Somente possvel aos presos que esto cumprindo pena no regime fechado ou semi-aberto (art. 126 da LEP), j que o trabalho requisito essencial ao regime aberto, configurando condio para o ingresso e permanncia no mesmo. A remio somente se aplica s penas privativas de liberdade, sendo tambm vedada ao condenado que est em perodo de prova no livramento condicional ou quele que est submetido medida de segurana.
Obs. 8: O preso provisrio faz jus remio. Tendo direito detrao, no seria justo privar-lhe da remio, desde que tenha efetivamente trabalhado durante o perodo de custdia cautelar. Sabemos que o preso provisrio no tem o dever de trabalhar, mas, se o fizer, deve receber a contraprestao consistente na remunerao e no aproveitamento dos dias para efeito de remio.

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Obs. 9: O benefcio da remio exige o efetivo trabalho, de modo que, de acordo com posio majoritria, a inrcia do Poder Pblico no gera a aplicao do instituto automaticamente.

Quando efetivada a remio, o novo total, ou seja, aquele obtido por meio da remio o que servir de base para a aplicao dos institutos da LEP, tais como a progresso dos regimes, o livramento condicional, o indulto, o benefcio da sada temporria, entre outros.
Obs. 10: A Lei 12.433/2011 alterou os artigos 126 a 129 da LEP, consagrando a remio pelo estudo, na proporo de 1 dia de pena a cada 12 horas de frequncia escolar, divididas em 3 perodos de 4 horas. A remio pelo estudo poder ocorrer tanto nos regimes fechado e semiaberto, como no regime aberto. Assim, o condenado poder remir a pena nos regimes fechado e aberto tanto pelo trabalho quanto pelo estudo. Mas no regime aberto, somente ser possvel pelo estudo.

9.3.1. Perda do tempo remido Perde o direito ao tempo remido o condenado que for punido por falta grave (art. 127 da LEP). O STF entende que no se trata de direito adquirido, afirmando que a inexistncia de punio por falta grave condio para o benefcio.

9.4. Regresso nos regimes de cumprimento de pena Prev o art. 118 da Lei 7.210/84 a regresso de regime, com a transferncia para qualquer dos regimes mais rigorosos, quando o condenado: a) praticar fato definido como crime doloso ou falta grave; b) sofrer condenao cuja pena, somada ao restante da pena em execuo, torne incabvel o regime; c) no cumprimento da pena em regime aberto, alm das hipteses anteriores, frustrar os fins da execuo.

Obs. 11: Ao contrrio do que ocorre com a progresso, permitida a regresso por saltos (art. 118, caput).

Para a regresso de regime exige-se o contraditrio e a ampla defesa, porquanto a deciso deve ser precedida de oitiva do condenado (art. 118, 2.), sob pena de nulidade. 9.4.1. Requisitos para a Regresso Quando praticado crime doloso, no se exige a prvia condenao, bastando o suposto cometimento do mesmo. Mesma situao se aplica hiptese de prtica de falta grave, sendo prescindvel a efetiva punio disciplinar.
Obs. 12: Nos termos do 2. do art. 118, o condenado deve ser previamente ouvido pelo juiz.

Obs. 14: A regresso facultativa no caso de prtica de crime culposo ou de contraveno.

9.4.2. Regresso no regime aberto

PREPARATRIO PARA A OAB / FGV VII Exame Unificado Direito Processual Penal Prof. Ana Cristina Mendona Ocorre tambm quando o apenado descumpre as condies impostas pelo juiz da sentena ou das execues, o que configura falta grave, acarretando a regresso. O mesmo ocorre em caso de conduta incompatvel com a responsabilidade devida ao regime aberto.

9.5. Regime disciplinar diferenciado O art. 52 da LEP prev as hipteses em que a falta grave do condenado ou do preso provisrio pode submet-lo ao regime disciplinar diferenciado. So elas: a prtica de fato previsto como crime doloso e a subverso da ordem ou disciplina internas. Tambm pode ser submetido ao RDD o preso que apresente alto risco para a ordem e a segurana do estabelecimento penal ou da sociedade, ou sobre quem recaiam suspeitas de envolvimento ou participao em organizaes criminosas, quadrilha ou bando. A incluso no regime disciplinar diferenciado depende de requerimento circunstanciado elaborado pelo diretor do estabelecimento, e a deciso judicial deve ser precedida de manifestao do Ministrio Pblico e da defesa. O regime disciplinar diferenciado tem durao mxima de 360 (trezentos e sessenta) dias, sem prejuzo de repetio da sano por nova falta grave, at o limite de 1/6 (um sexto) da pena aplicada.

10. Recurso Contra as decises proferidas na fase de execuo ser cabvel o recurso de agravo, previsto no at. 197 da LEP.

LEMBRETES:

1. Anistia, graa e indulto. Anistia a declarao pelo poder pblico de que determinados fatos se tornam impunveis por razo de utilidade social. Graa o perdo estatal concedido pelo presidente da repblica, por decreto a determinado condenado. Indulto a clemncia estatal, concedida pelo presidente da repblica, por decreto, a um numero determinado de condenados. Resumindo anistia poltica, graa individual e o indulto coletivo. 2. Livramento condicional a antecipao da liberdade e no progresso de regime, e ser concedido pelo juiz ao condenado a pena privativa de liberdade igual ou superior a 2 anos, desde que cumpridos 1/3 da pena (condenado primrio) ou (reincidente em crime doloso). No caso de crimes hediondos e equiparados o prazo ser de 2/3, se o condenado no for reincidente especfico. 3. Como regra a execuo penal tem inicio aps o trnsito em julgado da sentena penal condenatria, contudo, possvel a aplicao, ao preso provisrio, dos benefcios da execuo. O cumprimento da pena deve ser concretizado de forma progressiva, passando-se do regime mais severo (fechado) aos mais brandos (semi-aberto e aberto), no sendo possvel ultrapassar os nveis intermedirios. A progresso de regime devida, relativamente ao critrio objetivo, quando cumpridos ao menos 1/6 da pena,

PREPARATRIO PARA A OAB / FGV VII Exame Unificado Direito Processual Penal Prof. Ana Cristina Mendona independentemente se primrio ou reincidente, e em caso de condenao por crimes hediondos e equiparados, a progresso darse- aps o cumprimento inicial de 2/5 da pena (condenados primrios) ou de 3/5 (reincidentes). 4. Durante a execuo da pena privativa de liberdade, o isolamento, a suspenso e a restrio de direitos no podero exceder a trinta dias, ressalvada a hiptese do regime disciplinar diferenciado (art. 58 da LEP). J o regime disciplinar diferenciado ter durao mxima de trezentos e sessenta dias, sem prejuzo de repetio da sano por nova falta grave de mesma espcie, at o limite de um sexto da pena aplicada, garantidos o recolhimento em cela individual, visitas semanais de duas pessoas, sem contar as crianas, com durao de duas horas e sada da cela por 2 horas dirias para banho de sol (art. 52 da LEP).