UNIVERSIDADE FEDERAL DO RIO GRANDE DO SUL FACULDADE DE DIREITO DISCIPLINA DE DIREITO DO TRABALHO I PROFESSORA CARMEN CAMINO

O USO DOS PRINCPIOS DO DIREITO TRABALHISTA NAS DECISES JUDICIAIS

Joo Rober Melo Cirne Juliana Ribeiro Azevedo Leonardo Scheffer Cardoso Rafael Baldino Rafael Covolo Rafael von Gehlen Roger Valrio de Vargas Rex William Waschburger

Porto Alegre, 14 de setembro de 2010.

SUMRIO

1 Princpio da Proteo - Acrdo. 01324-2008-011-04-00-2/ TRT 4.................................................3 2 Princpio da Continuidade Sentena 00527-2005-012-04-00-5/ 12 Vara do Trabalho de Porto Alegre...................................................................................................................................................7 3 Princpio da Primazia da Realidade Sentena 01351-2007-004-04-00-6/ 4 Vara do Trabalho de Porto Alegre..........................................................................................................................................9 4 Princpio da Proteo Sentena 00276-2004-005-04-00-0...........................................................11 5 Princpio da Proteo Acrdo 0012800-74.2009.5.04.0821/ TRT 4..........................................14

3 1. PRINCPIO DA PROTEO

Processo: Recurso Ordinrio n 01324-2008-011-04-00-2 Recorrente: Custdia Taciano de Abreu Recorrida: Fundao CEEE de Seguridade Social (ELETROCEEE) rgo Julgador: 3 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio Relator: Francisco Rossal de Arajo

Trata-se de recurso ordinrio interposto pela reclamante em face da reclamada, em razo de relao de emprego desenvolvida no perodo de 1977-1997, no qual se postulou, para a apurao do valor a ser descontado a ttulo de INSS, a aplicao do art. 19 do Regulamento de 1979, e no, como o fez a respeitvel sentena, a incidncia do art. 41 do mesmo diploma. O texto do dispositivo normativo invocado pela recorrente o que segue:
Art. 19. A complementao de aposentadoria por tempo de servio consiste numa renda mensal equivalente diferena entre o salrioreal-de-benefcio e o valor da aposentadoria concedida pela Previdncia Social.

Contudo, a norma aplicada pelo ilustre julgador monocrtico foi esta:

Art. 41. O clculo de complementao de qualquer benefcio de participante que esteja contribuindo de acordo com o previsto no Pargrafo nico do art. 6 ser feito tomando-se por base o benefcio que teria na Previdncia Social com a remunerao pela qual contribuiu para a ELETROCEEE e no sobre o benefcio previdencirio, que obteve depois do desvnculo da patrocinadora.

Oportuno, ento, saber tambm o teor do mencionado pargrafo nico do art. 6 daquele regulamento, o qual define o alcance de aplicao do art. 41. Transcreve-se:
Art. 6. No ser cancelada a inscrio do participante que, perdendo o vnculo com o patrocinador, depois de ter pago 36 contribuies, requer Fundao a manuteno da inscrio no prazo de 30 dias a contar do desvnculo. Pargrafo nico. Na hiptese de que trata este artigo, o participante ficar sujeito ao recolhimento das suas contribuies, bem como de todas as de responsabilidade do patrocinador, previstas neste regulamento.

Entretanto, em confronto com a norma legal, destarte dispunha norma coletiva:

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A CEEE continuar assegurando, por intermdio da ELETROCEEE, o benefcio de complementao de aposentadoria por tempo de servio que tenha sido concedida pela Previdncia Oficial ao participante regularmente inscrito naquela Fundao e que no tenha ainda cumprido todos os requisitos de fruio do mencionado benefcio e at o momento em que venha a satisfazer tais exigncias.

No caso em exame, a controvrsia sobrejacente entre a aplicao do art. 19 ou do art. 41 tratava-se, em realidade, de estabilizar outra controvrsia, subjacente: a da incidncia da norma legal (pargrafo nico do art. 6 do Regulamento de 1979 cujo comando imputa ao participante a responsabilidade pelo recolhimento de suas contribuies previdencirias, alm das da CEEE) ou da norma coletiva (clusula 25 cujo teor assegura a complementao da aposentadoria, por meio da ELETROCEEE, at que o empregado atingisse todos os requisitos para o recebimento da complementao da aposentadoria). Assim, o eminente Relator do presente recurso bem verificou que a hiptese em comento reclamava a aplicao do PRINCPIO DA PROTEO, tendo em vista que a mera leitura dos textos normativos acima transcritos no capaz (porque conflitante) de solver a controvrsia da demanda. O Princpio da Proteo invocado em decorrncia subordinao jurdica que se encontra o trabalhador em face do empregador. Tal subordinao, por sua vez, fruto da dependncia econmica. Nesta relao, h um poder diretivo do empregador a possibilidade desse de utilizar seu poder jurdico para interferir na conduta do empregado de modo a adequ-la a seus interesses econmicos amparado pela ordem jurdica. H, pois, uma relao de domnio e subordinao juridicamente sustentvel entre o empregador e o empregado. Tal circunstncia (jurdica) , no entanto, apenas compreendida por meio da realidade (ftica) que lhe subjacente: o controle intenso do capital sobre o trabalho (e, consectrio, do capitalista sobre o trabalhador). Este controle inegvel, posto que inerente ao sistema de produo capitalista. Portanto, tambm ser inerente na relao de trabalho inserida no capitalismo. Tendo em vista que justamente essa relao de trabalho a realidade social que interessa ser captada pelo Direito do Trabalho, tal fator de controle nela inserido passa a ser juridicamente relevante, na medida em que influente no conceito de subordinao jurdica. Tal subordinao caracterizada, especialmente, pela insero objetiva do trabalhador no empreendimento econmico capitalista, como se uma pea da engrenagem o fosse (subordinao objetiva). O Direito do Trabalho, contudo, no tem um papel revolucionrio diante dessa realidade, mas , ao invs, conservador dessa realidade. Pretende, pois, no extinguir tal

5 subordinao, mas sim torn-la juridicamente sustentvel. Porm, para tanto, necessrio que o Direito no se conserve sempre o mesmo, mas que se permita dinmico. Por mais paradoxal que venha a parecer, o Direito, para poder conservar a realidade que lhe subjacente, no pode se conservar sempre o mesmo. Por isso, quando a mudana dos fatos precede a alterao do texto da lei, o direito subjetivo que as normas objetivas pretenderam proteger, sustentar e conservar no pode esperar um processo formal de mudana do texto normativo. Tal dinamicidade vem exigir, justamente, a aplicao no s da letra da lei, mas tambm dos princpios jurdicos. nesse linha de argumentao que se mostra juridicamente admissvel, na realidade do Direito do Trabalho, a invocao do Princpio da Proteo, para se contrapor subordinao jurdica. tal princpio que, no caso concreto, vai permitir saber qual comando dever prevalecer quando da coliso entre normas, a fim de que a realidade econmica subjacente seja amparada de modo sustentvel pelo ordenamento jurdico. O Princpio da Proteo desdobra-se em trs subprincpios: (1) aplicao da regra mais favorvel; (2) respeito condio mais benfica; (3) in dubio pro operario. O primeiro indica que, quando houver mais de uma regra aplicvel ao mesmo caso concreto, dever optar-se por aquela que trouxer mais vantagens ao empregado. O segundo aponta que, na escolha entre mais de uma situao de fato, deve-se privilegiar a que melhor se adaptar aos interesses do trabalhador. E o terceiro significa que o intrprete ou aplicador da lei de escolher, entre os vrios sentidos presentes em uma mesma norma, aquele mais favorvel ao trabalhador. No caso posto em lia, est-se diante de duas regras colidentes: a norma legal (pargrafo nico do art. 6 do Regulamento de 1979, cujo comando imputa ao participante a responsabilidade pelo recolhimento de suas contribuies previdencirias, alm das da CEEE) e a norma coletiva (clusula 25, cujo teor assegura a complementao da aposentadoria, por meio da ELETROCEEE, at que o empregado atingisse todos os requisitos para o recebimento da complementao da aposentadoria). Tal soluo importa para dirimir a controvrsia sobrejacente desse processo: a da aplicao da norma do art. 19 ou a do art. 41 do referido regulamento. Portanto, trata-se de aplicar o primeiro subprincpio do Princpio da Proteo, ou seja, de saber qual dessas regras a mais favorvel ao recorrente. No se trata nem de situao de fato (a ensejar a aplicao do segundo subprincpio, o do respeito condio mais benfica) e tampouco de interpretao do alcance de uma nica regra (a oportunizar a aplicao do in dubio pro operario). Precisamente com base nos argumentos acima expostos, o Ilustre Desembargador

6 Relator do presente recurso fez a aplicao tegumentar de tal subprincpio, solvendo com exatido a lide trabalhista:
A previso do pargrafo nico, do art. 6, do regulamento clara em afirmar que o participante ficar responsvel pelo recolhimento de suas contribuies e tambm do patrocinador, no caso em tela, a CEEE. J a situao prevista pela norma coletiva mais benfica ao empregado e completamente diversa da primeira 1, pois a CEEE, atravs da reclamada, assegura a complementao de aposentadoria at que o empregado atinja todos os requisitos para o recebimento da complementao de aposentadoria pela ELETROCEEE. Portanto, no sendo a reclamante enquadrado na situao prevista no art. 6, do regulamento, tambm no poder lhe ser aplicado o disposto no art. 41, do regulamento, conforme postula a segunda reclamada. Portanto, h diferenas, quando do clculo da complementao de aposentadoria devida pela ELETROCEEE, pois na situao incide o art. 19, do regulamento de 1979, tanto no caso de aposentadoria definitiva, como na complementao temporria dos proventos. Salienta-se que a norma coletiva de 1996/1997 assegura ao reclamante a complementao temporria dos proventos, enquanto no implementar os requisitos para o pagamento de complementao definitiva de aposentadoria. (sic)

Portanto, percebe-se que a aplicao do art. 19 do regulamento de 1979 sobre a relao de trabalho desenvolvida pela reclamante, ora recorrente, no perodo entre 1977 a 1997 junto reclamada, ora recorrida, ampara-se na no incidncia da norma do pargrafo nico do art. 6 do mesmo regulamento. Tal afastamento se deu em razo da interferncia do Princpio da Proteo, cujo comando ordena a aplicao da regra mais favorvel ao trabalhador. No caso, tratase da incidncia da norma coletiva, e, consectrio, da aplicao da art. 19 do referido regulamento.

Destaques nossos.

7 2. PRINCPIO DA CONTINUIDADE

Processo: Sentena n. 00527-2005-012-04-00-5 rgo Julgador: 12 Vara do Trabalho de Porto Alegre

No litgio em questo so partes Deivison Luis Rosa da Silva (autor) e Novopark Estacionamentos Ltda (r). O autor alega ter prestado servios reclamada no perodo de 02/08/2010 a 02/05/2010, data em que teria sido demitido sob fundamento de justa causa. Deivison Luis Rosa da Silva discorda deste fundamento que foi utilizado pela r para efetuar a demisso e afirma no ter recebido as verbas rescisrias devidas. Em suma, o autor pede a converso da despedida e o pagamentos das parcelas rescisrias. A reclamada, por outro lado, afirma que o autor foi demitido por justa causa, pois apropriava-se indevidamente de numerrio da empresa, sendo portanto impossvel a manuteno do vnculo empregatcio. Ao julgar a questo o magistrado Marcos Fagundes Salomo aplica as normas que decorrem do artigo 818 da CLT e do inciso II do artigo 333 do CPC, isto , caberia reclamada provar a existncia dos fatos que oportunizariam a justa causa para a demisso, tarefa esta que no se desincumbiu a contento. Neste ponto o juiz salienta que tal prova deve ser robusta. Esta exigncia seria uma decorrncia, conforme o magistrado, do princpio da continuidade da relao de emprego. Este princpio, segundo Maurcio Godinho Delgado, determina que de interesse do Direito do Trabalho a permanncia do vnculo empregatcio, com a integrao do trabalhador na estrutura e dinmica empresariais. Apenas mediante tal permanncia e integrao que a ordem justrabalhista poderia cumprir satisfatoriamente o objetivo teleolgico do Direito do Trabalho, de assegurar melhores condies, sob a tica obreira, de pactuao e gerenciamento da fora de trabalho em determinada sociedade (Curso de Direito do Trabalho. 7. ed. p.209). O professor Amauri Mascaro Nascimento, por sua vez, entende que este princpio recomenda a preferncia legal pelos contratos por prazo indeterminado, as limitaes impostas aos contratos por prazo determinado e a insero, nas leis e nas convenes coletivas, de diversas tcnicas tendentes a disciplinar a dispensa do empregado, impedindo-a sem causa jurdica ou dificultando-a bastante (Curso de Direito do Trabalho. 17. ed. p. 311).

8 A doutrina entende que este princpio sofreu um esvaziamento a partir de 1967 com a insero do FGTS, que possibilitou o fim do sistema estabilitrio e indenizatrio existente at ento na CLT. Contudo, o princpio da continuidade da relao de emprego ainda importante no Direito brasileiro. Em uma de suas manifestaes, este princpio traz presunes favorveis ao trabalhador, como, por exemplo, a que est presente na Smula 212 do TST (Delgado. Curso. pp. 210 e 211): O nus de provar o trmino do contrato de trabalho, quando negados a prestao de servio e o despedimento, do empregador, pois o princpio da continuidade da relao de emprego constitui presuno favorvel ao empregado. Uma vez provado o rompimento do vnculo trabalhista, este princpio manifesta-se atravs da presuno de que ocorreu a ruptura contratual mais onerosa para o empregador, isto , presume-se que a dispensa foi injusta. Portanto, um nus do empregador provar a existncia de um pedido de demisso ou de justa causa, fatos estes que possibilitariam uma modalidade menos onerosa de extino do contrato (Delgado. p. 211). Com esta nuance que o princpio da continuidade da relao de emprego aparece no litgio aqui analisado. Logo, um nus da empresa Novopark Estacionamentos Ltda comprovar a existncia de justa causa. O magistrado, entendendo que a r no conseguiu realizar tal prova a contento, condenou-a nos seguintes termos: Tendo em vista a aplicao do Princpio da Continuidade do Vnculo de Emprego, declara-se que o autor foi despedido sem justa causa em 02/06/2005 (pelo cmputo do aviso prvio como tempo de servio para todos os fins), e condena-se a reclamada no pagamento de aviso prvio, frias proporcionais com 1/3, 13 salrio proporcional, FGTS com multa de 40%.

9 3. PRINCPIO DA PRIMAZIA DA REALIDADE

Processo: Sentena n. 01351-2007-004-04-00-6 rgo Julgador: 4 Vara do Trabalho de Porto Alegre

Trata-se de demanda movida por Volmar Reinke reclamante - em face de Procel Projetos e Construes eltricas LTDA. e Companhia Estadual de Energia Eltrica (CEEE) reclamadas. O reclamante alega ter trabalhado para a segunda reclamada, embora formalmente contratado pela primeira, de 23/09/2004 a 19/10/06, pedindo a condenao da segunda prestao de vrios encargos trabalhistas2. Subsidiariamente, caso no se reconhea o vnculo empregatcio com esta, pleiteia a responsabilizao da primeira. A primeira reclamada apresenta defesa arguindo prefacial de carncia de ao por ilegitimidade passiva3. A segunda contesta sustentando preliminar de inpcia da petio inicial. Nega que fosse a real empregadora do autor, pois este era vinculado empresa prestadora de servios com a qual contratou servios especializados de forma lcita. Aduz que no pode ser reconhecido o vnculo empregatcio, visto que o demandante no foi submetido a concurso pblico. Refuta as demais pretenses com fulcro na inexistncia de liame empregatcio, reportando-se ainda aos termos da defesa da primeira r. No captulo de sentena relativo ao exame das condies da ao mais especificamente em relao legitimatio ad causam -, salientou o magistrado que o exame de existncia de vnculo empregatcio deve ser realizado de forma profunda, exigindo na verdade o exame de mrito da questo: analisa-se o mrito que prejudica o mrito propriamente dito, ou seja, aquilo que a doutrina chama de exame prejudicial de mrito. Sob esse argumento, foi rejeitada a
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Reconhecimento do vnculo empregatcio, com a anotao da CTPS; diferenas salariais, em face das normas que regem a sua categoria profissional, com repercusses; horas extras e adicional noturno, com reflexos; repercusses do adicional de periculosidade; recolhimento dos depsitos do FGTS, com 40%; diferenas da remunerao dos repousos semanais e feriados trabalhados, com repercusses; bnus alimentao; prmio assiduidade; participao nos lucros e resultados; declarao da nulidade da despedida, com reintegrao no emprego, ou pagamento dos salrios correspondentes ao perodo estabilitrio; complementao de verbas salariais 3 Relativamente ao mrito, alega que as jornadas eram anotadas nos registros de ponto e que eventuais horas extras ou jornadas noturnas eram devidamente adimplidas, bem como os respectivos reflexos, aduzindo que inexistia regime compensatrio. Diz que o reclamante gozava uma folga semanal e tinha remunerado o trabalho em prejuzo dos feriados. Impugna os pedidos fundados em normas inerentes aos empregados da segunda r. Afirma que o adicional de periculosidade integrou devidamente as demais verbas salariais e que os depsitos do FGTS sempre foram recolhidos integralmente

10 prefacial suscitada, no havendo carncia de ao. No mrito, salientou-se que combinadas as disposies dos artigos 2 e 3 da CLT, tem-se que empregado quem presta pessoalmente servios no-eventuais, de forma subordinada, a quem, assumindo os riscos do empreendimento econmico, fiscaliza e remunera a prestao destes servios. Assim, por se tratar de relao que exsurge do plano ftico, necessrio se torna a anlise dos elementos que a caracterizam. Dos autos restou claro que o demandante prestava servios de atendimento de emergncia na rede de distribuio de energia eltrica (CEEE). Naturalmente, tais atividades so essenciais para a companhia que tem por objeto, justamente, as tarefas afetas distribuio de energia eltrica. Logo, o reclamante efetivamente prestava servios essenciais ao objeto da segunda demandada, sendo irregular a intermediao por meio de empresa prestadora de servios. A modalidade de terceirizao adotada, a teor do art. 9 da CLT, ilegal, de modo que se formou o vnculo de emprego entre o obreiro e a segunda r. Alm do mais o contrato de trabalho um contrato-realidade. Logo, no so as partes contratantes que determinam a existncia ou no de um contrato de emprego e sim a presena ou no dos pressupostos do liame empregatcio. Ainda segundo o sbio magistrio de Ribeiro de Vilhena, o ato-fato4 bsico que conduz ao conceito de empregado o da prestao de trabalho voluntrio a outrem, com dependncia, ou seja, o trabalho por conta alheia, que se traduz no estabelecimento de um vnculo jurdico. E esse no resulta do arbtrio das partes, de tal sorte que, ainda que recusem as posies de empregado e empregador, estaro sujeitas aos efeitos de um contrato desta natureza desde que verificados os requisitos da definio legal. Salienta tambm Mrio de La Cueva, criador da expresso contrato realidade, que a essncia deste o prprio trabalho, ou melhor, a prpria venda de trabalho subordinada, sendo possvel, portanto, a existncia do contrato de trabalho contra a pr-disposio subjetiva do empregador e sem a conscincia do trabalhador a respeito do significado da situao jurdica objetiva, que detonada pela simples execuo. (Direito Individual do Trabalho, Ed. LTr, 1.985). Deve-se salientar que o Direito do Trabalho est alicerado em princpios prprios e peculiares, dentre o quais se destaca o da primazia da realidade. Significa este postulado que no Direito Obreiro o que sucede no terreno dos fatos tem prevalncia sobre as frmulas e os instrumentos ou, como ensina Emlio Ribeiro de Vilhena em Os Princpios do Direito do Trabalho, Ed. LTr, faz com que a realidade tenha fora jurgena, suplantando os rtulos e as formas. Sob o manto do princpio da realidade, fica clara a legitimao da segunda demandada para figurar no polo passivo da ao. Resta examinar a alegao supracitada e ventilada na contestao da segunda
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Ou seja, segundo o preciso ensinamento de Pontes de Miranda, aquele ato que recepcionado no mundo jurdico como um fato. A vontade das partes irrelevante.

11 demandada sobre a impossibilidade de reconhecimento do vnculo pretendido, pois no preenchidos os requisitos legais, notadamente a prestao de concurso pblico (art. 37, II, da CF). A investidura em cargo ou emprego pblico sem a prvia aprovao em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos nula, lembrando que a reclamada integra a administrao pblica indireta. Segundo Aguiar Dias,5o prejuzo concreto decorrente da contratao nula no pode ser recomposto to somente pelo simples pagamento de salrios em sentido estrito. Os demais direitos laborais advindos da contratualidade so tambm devidos: a indenizao do ato nulo no pode ser inferior ao dano sofrido. Outrossim, a Teoria da Irretroatividade das Nulidades no Direito do Trabalho faz com que as mesmas somente tenham efeito ex nunc. Ainda segundo farta orientao jurisprudencial, o contrato de trabalho celebrado sem atendimento a exigncia legal manifesta-se nulo, o que no implica em desconsiderar a relao de emprego que dele se origina, efetivando-se atravs da execuo de trabalho e pagamento de salrio, criando obrigao entre as partes em configurao plena do chamado "contrato realidade". De tal forma que, atento correlao que o art. 442, da CLT, faz entre contrato de trabalho e relao de emprego, revela-se mais correto atribuir nulidade do contrato de trabalho efeitos ex nunc, vale dizer, a partir da denncia do negcio, e no ex tunc, desde a sua constituio. (Tribunal Regional do Trabalho da 19 Regio. Acrdo de 17-0794. Relator: Juiz Joo Batista da Silva. Revista LTr, So Paulo, janeiro/95, p. 106). Seria inquo que o agente violador do Direito, confessando-se tal, se livrasse de quaisquer nus que decorressem de ato e lanasse sobre as costas alheias todas as conseqncias patrimoniais gravosas que da decorreriam, locupletando-se, ainda custa de quem, no tendo concorrido para o vcio, haja procedido de boa-f. No pode o infrator extrair benefcios de sua prpria torpeza Pelo acima exposto, com fulcro no princpio da primazia da realidade, reconhecido que o vnculo deveria ter se estabelecido com a segunda reclamada, foi julgado que apenas esta deve responder pelas verbas trabalhistas da condenao, restando improcedente a demanda em relao primeira demandada, tendo sido pronunciados procedentes em parte os pedidos deduzidos na presente ao trabalhista no tocante reclamada COMPANHIA ESTADUAL DE DISTRIBUIO DE ENERGIA ELTRICA CEEE.

Contratao de servidores por municpios sem prvio concurso pblico

12 4. PRINCPIO DA PROTEO

Processo: Sentena n. 00276-2004-005-04-00-0

Trata-se de ao que julgou procedente demanda trabalhista, reconhecendo o direito do reclamante. Em sede de execuo ordenou pagamento das dvidas trabalhistas no prazo de 15 dias, sob pena de penhora, observada a multa do art. 475-J do CPC. Inconformada com a deciso a reclamada interps embargos execuo alegando, em sntese, a no aplicao do dispositivo do CPC, pois a CLT apenas faz referncia ao prazo e forma da citao, mas silente quanto multa. Para afastar essa tese, como se ver, o Magistrado lanou mo do Princpio da Proteo, justificando um processo mais eficiente na concreo dos direitos trabalhistas. Nesse sentido vale rever parte da deciso:
O que o artigo 475J do CPC faz buscar maior efetividade para a fase de execuo. A multa ali prevista constitui meio de coao ao cumprimento de uma determinao judicial. Sendo, pois, um estmulo ao adimplemento do crdito, totalmente afinada com os princpios que orientam o processo do trabalho. (...) Por fim, ressalto que o princpio da proteo constitui cerne do direito do trabalho. Ora, se concebemos processo como instrumento de realizao do direito material fato nitidamente observado no texto da CLT e preconizado por toda a doutrina moderna - temos de pensar num instrumento que seja compatvel com o direito que visa a realizar. A conseqncia direta desse raciocnio a compreenso de que tambm o processo do trabalho informado pelo princpio tuitivo. Tal princpio determina a aplicao da norma mais favorvel. Essa hierarquia dinmica das fontes formais faz com que mesmo uma norma proferida no mbito da empresa seja aplicada, em lugar do texto constitucional, sempre e apenas quando propugna critrio mais favorvel ao trabalhador. Se assim, no existe razo para afastar o que dispe o artigo 475J do CPC, do mbito do processo do trabalho. inegvel que constitui norma mais favorvel do que aquela prevista na CLT. No podemos desconhecer o fato de que as regras de execuo contidas na CLT foram editadas em 1943, enquanto aquelas da Lei dos Executivos Fiscais datam de 1980. As recentes reformas do CPC refletem o momento atual de busca de um processo verdadeiramente instrumental e eficaz. Negar aplicabilidade s novas regras, quando trazem manifesto benefcio efetividade do processo, afigurando-se, pois, como norma mais favorvel a reclamar aplicao do princpio da proteo, compreender possvel um processo comum, baseado na igualdade formal entre as partes, mais efetivo, eficaz, lgico e protetivo, do que aquele forjado justamente sobre a base do princpio tuitivo.

H uma orientao que se impe de forma natural ao Direito: a relao jurdica formada por um sujeito mais forte e outro mais fraco interpretada em favor deste. No direito do

13 trabalho isso a mais pura decorrncia do Princpio da Proteo. Na deciso em apreo o Magistrado parte da premissa de que o princpio da proteo constitui cerne do direito do trabalho para chegar aplicao da norma mais favorvel. Esta, no caso prtico, traduz-se como instrumento mais adequado para realizao do direito material. Vale dizer: aplicao do CPC. Maurcio Godinho Delgado6, em sua obra, faz referncia ao jurista uruguaio Amrico Pl Rodriguez para dizer que este considera ter o Princpio da Proteo trs dimenses distintas (1) in dbio pro operrio, (2) o princpio da norma mais favorvel e, (3) o princpio da condio mais benfica. No caso em apreo se verifica nitidamente a aplicao da norma mais favorvel, na medida em que o art. 475-J do CPC, meio mais adequado para realizar o direito trabalhista, em relao norma prevista na CLT. Inata salientar que ao mesmo tempo em que a deciso lana um desdobramento do princpio da proteo aplicao da norma mais favorvel trata o princpio tutelar como cerne do direito do trabalho. Nesse sentido, em ampliao as idias do autor uruguaio Maurcio Godinho Delgado conclui que ...o princpio tutelar no se desdobraria em apenas trs outros, mas seria inspirador amplo de todo o complexo de regras, princpios e institutos que compe esse ramo jurdico especializado.7 Conclui-se que da essncia do direito do trabalho o Princpio da Proteo, na medida em que a relao trabalhista (empregador-empregado) suficiente para impor ao trabalhador a hipossuficincia. Disso o Princpio da Proteo medida que se impe como forma de buscar o equilbrio nas ralaes de trabalho.

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DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 6. Ed. Sp: LTr, 2007. Pg. 198. DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 6. Ed. Sp: LTr, 2007. Pg. 199.

14 5. PRINCPIO DA PROTEO

Processo: Acrdo n. 0012800-74.2009.5.04.0821 rgo Julgador: Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio

O Princpio da Proteo traduz a prpria essncia do Direito do Trabalho, promovendo a tutela da parte economicamente mais frgil da relao. Em outras palavras, poder-se-ia dizer que o Princpio da Proteo busca compensar a desigualdade econmica entre empregador e empregado em favor do hipossuficiente da relao trabalhista. Nesse sentido, a Professora Carmen Camino, em Direito Individual do Trabalho (2 Edio), assim dispe: A assimilao do princpio protetivo pelo ordenamento jurdico explcita porque perfeita a sintonia entre a idia fundante do Direito do Trabalho e a ratio legis. O Princpio da Proteo, de acordo com a doutrina majoritria e com fundamento na obra de Amrico Pl Rodrigues, pode ser desmembrado em trs: a) o in dubio pro operario; b) o da aplicao da norma mais favorvel ao trabalhador; c) o da aplicao da condio mais benfica ao trabalhador. Embora o acrdo selecionado cuide apenas da modalidade condio mais benfica, impe-se uma breve anlise das outras categorias. a) In dubio pro operario: na dvida, deve-se aplicar a regra mais favorvel ao trabalhador. Contudo, a aplicao da regra no absoluta, visto que, no direito processual do trabalho, deve-se verificar qual dos litigantes possui o nus da prova. b) Aplicao da norma mais favorvel: segundo Srgio Pinto Martins, essa modalidade do princpio protetivo est expressa no caput do artigo 7 da Constituio quando prescreve a aplicao de regras no previstas naquele rol, desde que visem melhoria da condio social do trabalhador. c) Condio mais benfica: vantagens j conquistadas pelo trabalhador no podem ser modificadas para pior. Trata-se da aplicao da regra constitucional do direito adquirido, encontrado no inciso XXXVI do artigo 5 da Constituio Federal. A modalidade da

15 condio mais benfica do princpio protetivo foi objeto de smula pelo TST, conforme se verifica: Smula 51 do TST: As clusulas regulamentares, que revoguem ou alterem vantagens deferidas anteriormente, s atingiro os trabalhadores admitidos aps a revogao ou alterao do regulamento. Portanto, segundo a jurisprudncia sumulada do TST, clusula menos favorvel ao trabalhador s atinge aqueles admitidos aps a sua vigncia. Aqueles j empregados pela empresa, quando da entrada em vigor da clusula regulamentar revogadora, no sero atingidos. No caso do acrdo selecionado, o magistrado utilizou-se do Princpio Protetivo, na modalidade da condio mais benfica, para determinar a no aplicao do Regulamento de Benefcios de 1991, tendo em vista que, no momento em que o trabalhador foi admitido na empresa, vigia o Regulamento Geral de Benefcios da Fundao Banrisul de 1965, o qual garante ao empregado o adicional de aposentadoria correspondente a 25% do benefcio do INPS.