Universidade de Lisboa

Faculdade de Direito
DIREITO INTERNACIONAL PBLICO
Prof Doutor !or"e #iranda
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Lus Manuel Nascimento/Vera Maria Correia
Captulo I O DIREITO INTERNACIONAL
1 Formao e evoluo
Direito internacional e histria
O Direito nternacional tem de ser compreendido a partir da histria
Em sentido lato, a histria interpenetra-se com a histria do Estado. Onde quer que haja Estado e que
mantenha qualquer tipo de relaes mais ou menos duradouras com outros Estados tornam-se necessrias
normas jurdicas para as estabelecer e fazer subsistir, sejam quais forem essas normas.
Considerando apenas o moderno direito internacional, cabe distinguir dois perodos na histria:
1) Desenrola-se at 1. guerra mundial (clssico) dominam as relaes entre os Estados, sendo
estes os nicos sujeitos do direito internacional.
2) Desde ento at hoje (contemporneo) nele os Estados tm de concorrer com novos sujeitos na
esfera internacional: organizaes internacionais, o prprio indivduo (que adquire tambm subjectividade
internacional). Abundam os tratados multilaterais sobre as mais variadas matrias.
Direito Internacional clssico
Sendo nos sculos. XV, XV e XV que se encontram as origens directas do Dto. nternacional
moderno e nos sculos. XV e XX que ele se desenvolve e ganha importncia crescente. Sucedem-se
trs fases:
- A primeira, e primrios, a!ran"e os tempos anteriores # pa$ e %este&lia '()*+, . Entre o
sc. XV a 1648 sucedem-se grandes eventos histricos: a quebra do poder do imperador do Sacro-mprio,
os descobrimentos, o Renascimento, A reforma a Contra-reforma.
Sero os descobrimentos a trazer problemas que se reportam, delimitao da aco e das esferas das
potncias europeias em expanso (aqui entra a famosa contraposio entre Hugo Grcio e Frei Serafim de
Freitas Mare Clausum Vs. Mare Liberum).
- A se"una ecorre at- # Re./ 0rancesa e 1-culo 2%III os tratados de Vesteflia reconhecem o
princpio da soberania dos Estados como princpio de independncia dos Estados europeus entre si e de
excluso de qualquer poder que lhes seja superior. Multiplicam-se as relaes comerciais, celebram-se
tratados e vo surgindo normas consuetudinrias em reas vitais (limites do poder do Estado, Territrios,
representaes diplomticas).
Afirma-se o Dto. Das gentes com crescente alcance e vai-se projectando na vida dos Estados.
- A terceira come3a nessa altura e termina na (/4 "uerra munial as Rev. Francesa e americana
marcam uma nova fase, coincidente com o liberalismo burgus, com o nacionalismo romntico e com o
apogeu do poderio europeu. ntroduzem-se noes de soberania popular (o Dto. nternacional passa a ser
concebido como o Dto. Das relaes entre os povos, livres e iguais). A Santa aliana a expressa da nova
ordem de consenso que emerge atravs de conferncias diplomticas. Emergem os EUA e Japo,
aparecem unies administrativas internacionais, e cria-se um Dto. Humanitrio de guerra.
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Direito internacional contempor5neo
Divide-se em duas fases:
- Uma primeira at 1939, at a 2. guerra Mundial o desmembramento dos chamados imprios
centrais levam reafirmao dos princpios da autodeterminao dos povos e das nacionalidade,
separadamente ou conjugados. Novos estados emergem. Desenham-se movimentos anticoloniais fora da
Europa.
Em anexo ao Tratado de Versalhes criada a Sociedade das naes (embora no confinada a
objectivos de segurana, so eles que avultam, sendo ainda os pases europeus que dominam a Sociedade
das Naes).
Aparecimento da Organizao nternacional de Trabalho a qual ir desempenhar uma funo decisiva
no progresso social, atravs das convenes e das recomendaes que elaborar a partir da sua
assembleia, a Conferncia nternacional do Trabalho.
Aparecimento de um Tribunal Permanente de Justia nternacional instncia jurisdicional de soluo
de litgios internacionais de harmonia com critrios estritamente jurdicos.
- A segunda, aps 1945, sob a gide das Naes Unidas. Esta foi criada a pensar num sistema
mundial mais dinmico. Tem os seguintes aspectos:
- A elevao da cooperao econmica e social art. 1., 33. e 55. da Carta.
- O empenho no progresso poltico, no sentido da autodeterminao e da independncia art. 73. e
75..
- A proibio da guerra arts. 2., n. 3, 4 e 5, e 51..
- Conjunto complexos de rgos.
A par das N.U e da organizao internacional do trabalho constituram-se outras organizaes
(organizao das N.U. para a educao, a cincia, e a cultura).
Criao numerosas organizaes de mbito continental ou subcontinental, com objectivos polticos,
militares, econmicos e culturais.
O aparecimento dos novos Estados dir-se-ia pr em causa algumas das bases do Dto. nternacional.
Para certas correntes de doutrina teria mesmo de se dar uma ruptura com os princpios e regras anteriores,
produto do domnio de pases imperialistas e exploradores, semelhana do que ocorreria como Dto.
nterno, tambm haveria um Dto. nternacional e o desenvolvimento. Porm, ultrapassado apriorismos
ideolgicos, verificar-se-ia que o Dto. nternacional conseguiria adaptar-se s transformaes, revelando-se
dotado mesmo de maior capacidade de adaptao do que o Dto. nterno, em vez de ser mera super-
estrutura dependente de quaisquer interesses.
Entre os aspectos mais cadentes da actualidade internacional podem ser destacadas:
- A globalizao econmica
- A globalizao da comunicao social e cultura.
- O agravamento das desigualdades
- Os extensos movimentos de pessoas
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- O exacerbamento dos contrastes nacionais, rcicos, religiosos e mundiais.
- Os problemas do clima e da preservao do ambiente e dos recursos naturais.
Caractersticas istinti.as e institucionali$aas o Dt/ Internacional
Ainda hoje o Dt. nternacional apresenta caractersticas que bem o distinguem do direito estatal:
- Sistema complexo e diferenciado de fontes.
- Diversificao o mbito das normas.
- Sistema complexos de sujeitos:
- No dt. Estatal os sujeitos com capacidade plena so as pessoas singulares, no Dt. nternacional so
os Estados (os indivduos tambm mas quando verificados certos pressupostos).
- Multiplicidade de sujeitos e de categorias de sujeitos a nvel interno.
- gualdade jurdica e biolgica a nvel interno, a nvel internacional so iguais a nvel jurdico mas
condicionados pelas diferenas de poder e dimenso.
- Dependncia do dt. nterno para a execuo das suas normas.
- Domnio quase completo nos actos jurdicos-internacionais das manifestaes.
O fenmeno da criao de organizaes de diversos tipos:
- Fenmeno da criao de organizaes de diversos tipos.
- mposio pelas N.U. dos seus princpios e injunes a Estados no membros.
- A assuno das N.U., mediante a Assembleia Geral de uma tarefa de codificao das normas
preexistentes de origem consuetudinria.
- O reconhecimento num dos grandes textos de codificao a Conveno de Viena sobre Direitos
dos Tratados de 1969 de um JUS COGENS, de normas imperativas de Dt. nternacional que prevalecem
sobre os tratados e cujo no-acatamento determina a nulidade destes.
- Na linha do pacto da Sociedade das naes tambm a prescrio de que as obrigaes advenientes
da Carta das naes Unidas prevalecem sobre quaisquer outras obrigaes internacionais.
- A prtica crescente de tratados multilaterais e abertos a Estados no participantes na sua formao.
2 Sentido do Direito nternacional
6m!ito o Direito Internacional
- O primeiro critrio atende s relaes reguladas pelo direito internacional como relaes entre
estados: Dt. nternacional ento o Dt. das relaes entre Estados entre Estados nacionais, ou
tendencialmente nacionais.
Esta noo no pode ter-se por correcta. Existem outras entidades para alm dos estados, que tambm so
objecto de regulamentao e que participam activamente no que se tem vindo a chamar vida jurdica
internacional. Em contrapartida, existem Estados que no participam na vida internacional (federaes).
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- Segundo critrio contempla, no j os Estados, mas sim os sujeitos de Direito nternacional em
geral. O Direito nternacional encarado como Dt. Regulador das relaes entre sujeitos de Direito
nternacional, independentemente de serem ou no Estados.
Mas tal definio tem um gravssimo defeito: o de implicar uma petio de princpio define o dt.
nternacional a partir dos sujeitos de direito internacional: ora, o que sejam esses sujeitos depende do
prprio dt. nternacional.
- Terceira definio parte do objecto das normas. Tudo o que seja matria internacional objecto de
normas de direito nternacional; este aparece como o Direito relativo a matrias internacionais, e no como
o direito das relaes entre Estados e outros sujeitos.
Surgem logo as dvidas: afigura-se tarefa difcil afirmar com segurana e firmeza que uma dada
matria cabe ou no no direito internacional, internacional ou no; e cada vez se observa mais uma
intrincada teia de circulao, comunicaes, relaes e trocas entre os povos.
- Critrio dos processos de formaes das normas: o direito internacional abrangeria as normas
resultantes de processos de formao especfica de normas contrapostos aos de direito interno.
E as diferenas ressaltam quase vista desarmada. No encontramos leis como modos de formao
centralizada do direito por obra de autoridades com competncia para tal. Como modo mais aproximado
apenas encontramos os tratados multilaterais gerais.
O Direito internacional constitui ainda uma ordem jurdica descentralizada, enquanto a ordem jurdica
correspondente concepo de estado moderno centralizada. Por isso, a par do costume, com muito
maior importncia do que na ordem interna, o que mais avulta a conveno internacional ou no tratado
internacional.
Este critrio demasiado formal para nos dar uma verdadeira noo de Dt. nternacional
- deia de comunidade internacional: o Dt. nternacional como expresso jurdica da existncia de uma
comunidade internacional.
Contudo, o Dt. nternacional surge como expresso das soberanias dos Estados, a partir dos seus
interesses e vontades; ainda hoje no se pode negar o peso decisivo que os Estados tm dentro da
comunidade internacional. Para alm disso existem, no uma, mas vrias comunidades internacionais.
O Prof. Jorge junta os dois ltimos critrios. O Dt. nternacional compreende processos de formao
especficos; e singulariza-se pelo papel mais extenso do costume, pela ausncia de lei como acto
normativo, autoritrio e centralizado e pelo significado peculiar de factores convencionais. Mas esses
procedimentos no valem nem se explicam por si mesmos; derivam, naturalmente, das condies prprias e
mutveis da vida internacional, dos modos e das circunstncias, como nela se inscrevem os Estados e os
demais sujeitos, bem como das conexes entre eles e as pessoas fsicas.
Tendo comeado como Dt. Das relaes recprocas dos estados ele foi-as estruturando em termos
permanentes atravs de meios organizativos a se e de formas avanadas de institucionalizao.
Ele liga-se a uma dinmica feita tanto de entidades colectivas como de pessoas singulares que no
acaba nas fronteiras polticas, antes pressupondo a insero num plano mais vasto e mais complexo;
patenteia a existncia de crculos alargados de comunidades jurdicas para alm da comunidade estatal.
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7reas o Direito Internacional
O Dt. nternacional um ordenamento jurdico, no um ramo de Direito. Ao lado das ordens jurdicas
estatais depara-se o Dt. nternacional.
Em conexo com a mundializao do Dt. nternacional, observa-se o fenmeno do regionalismo.
O Direito nternacional tende universalidade em diferenas zonas geogrficos, continentes ou
subcontinentais. A prpria Carta das Naes Unidas prev acordos regionais (arts. 52., 53. e 54..)
O Dt. nternacional regional mais antigo vem a ser o Direito interamericano, de base mais
consuetudinria do que convencional. Mas no o nico. Outros Direitos internacionais particulares
emergem, em correspondncia com grandes organizaes polticas e econmicas regionais, desde a
Europa sia.
Podemos separar o Direito nternacional geral e o Direito nternacional convencional. At h pouco
mais de cinquenta anos s atravs do costume e dos princpios gerais de direito nternacional poderia haver
um conjunto de normas obrigatrias para todos os Estados. Ao invs, por meio de tratado no poderia ser
criado direito obrigatrio seno para certos sujeitos.
Hoje temos de olhar a outros dados. O Costume tem sido, predominantemente, geral, tambm tm
existido em todas as pocas importantssimos costumes regionais.
O crescente peso das normas provenientes de organizaes internacionais justificaria, alis, uma
diviso tricotmica:
- Direito geral ou comum.
- Direito nternacional convencional.
- Direito interno das organizaes internacionais.
Do mesmo modo esse relevo das organizaes internacionais levaria a contrapor um Dt/
Internacional relacional e um Dt/ Interno institucional.
Poder-se- ento falar em Dt/ Internacional &unamental ou constitucional, em direito estruturante
das relaes internacionais e da prpria comunidade internacional; num conjunto de normas definidoras da
posio jurdica dos sujeitos de tais relaes e do quadro em que elas se desenvolvem; num conjunto de
normas de vria origem, mas de funo nuclear, e algumas das quais possuem um valor superior ao de
todas as demais.
Direito nternacional geral cobre o Dt. nternacional fundamental, e todas as normas de carcter
geral.
Direito internacional especial subdivide-se em diversos sectores. Por exemplo sectores afins do
direito estatal: Dt. nternacional Penal.
0unamento o Dt/ Internacional
Hobbes negava-lhe carcter jurdico.
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O positivismo tende a definir o Direito atravs da estadualidade e da coercibilidade; e dele no se
fasta. No havendo na ordem internacional nem legislador, nem juiz, nem policia o direito internacional ou
no seria verdadeiro direito ou , a s-lo, no passaria de um direito estatal externo.
No sc. XX prevalecem na doutrina as posies no voluntaristas, as teses que explicam a
obrigatoriedade jurdica ou a necessidade de cumprimento das normas de Direito nternacional margem
ou para alm da vontade estatal.
Entre estas teses:
- Teses normativistas reconduzem o sistema de Direito internacional no vontade, mas a uma
norma.
- Teses solidarista fundamentam o Direito internacional na solidariedade entre os indivduos.
- Teses institucionalistas
- Teses jusnaturalistas assenta em valores suprapositivos, em critrios ticos de obrigatoriedade.
O Direito nternacional faz parte do universo jurdico o mesmo fundamento e a mesma razo de ser
do restante Direito. Apresentando, por certo, caractersticas especficas, nem por isso deixa de conter aquilo
que de essencial assinala o Direito: a estrutura normativa necessria duma sociedade ou de certo tipo de
convivncia entre as pessoas humanas.
Existe uma pluralidade de ordenamentos em cada um, o Direito assume expresses peculiares,
dependentes de factores culturais, polticos e econmicos.
Por que motivo se obedece a qualquer norma jurdica? Para alm da reciprocidade de interesses,
para alm do temor ou no de sanes, o que determina a obedincia o sentido racional e tico, mais ou
menos conscientemente assumido, da pertena a um grupo, a uma comunidade, a um sistema de relaes.
O destinatrio da norma livre de cumprir ou no, mas a norma que se lhe dirige no tem por base a sua
vontade; funda-se em princpios objectivos de ordem que o transcendem ou num sentido de bem comum.
Quanto lei, ela no pode ser decretada em Direito nternacional, seguro que h sucedneos ou
aproximaes: o tratado multilateral geral e, em certos casos, a deciso de organizao internacional ou de
entidade afim.
Quanto a tribunais, afora os arbitrais, refiram-se o TJ, o Tribunal Europeu e nteramericano de
Direitos do Homem, os tribunais de administrativos da ONU, o Tribunal nternacional do direito do Mar.
Apenas de polcia e exrcito permanente no dispe a comunidade internacional. Mas a carta das
Naes Unidas prev (no captulo V) medidas coercivas, e at sanes de carcter militar (arts. 42. e
43.)
Direito Internacional p8!lico e Direito Internacional pri.ao
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DPblico est patente uma vida internacional que vale por si mesma, que se manifesta em determinados
processos de formao de normas e que se liga a formas relacionais e institucionais especficas.
DPrivado em princpio no se afasta o Direito interno de cada estado: h situaes jurdicas que esto em
conexo com mais do um ordenamento jurdico, mas o ordenamento jurdico correspondente a este ou
quele Estado que vai decidir qual o Direito aplicvel para resolver o conflito de leis, decretando ele mesmo
normas para esse fim. Este s internacional pelas implicaes na circulao internacional das pessoas,
dos negcios jurdicos e dos bens.
Capitulo II 0ONTE1 DE DIREITO INTERNACIONAL
1 Aspectos gerais
O art/ 9+/: o Estatuto o Tri!unal Internacional e ;usti3a
O conceito de fontes em geral plurvoco, com vrios sentidos. O prprio art. 38. do estatuto do
Tribunal nternacional de Justia, ponto de referncia habitual no tratamento da matria, joga com vrias
acepes do termo.
Esta disposio no prejudicar a faculdade de o tribunal, se as partes estiverem de acordo, decidir
ex aequo de bono.
Facilmente se observa que, na frmula adoptada, dir-se-ia feita a distino entre fontes primrias ou
principais e fontes secundrias ou auxiliares (as primeiras seriam convenes, o costume e os princpios
gerais do Direito, as segundas a jurisprudncia e a doutrina); e que se confundem modos de produo ou
de revelao do Direito (convenes e costume) e normas jurdicas (princpios).
corrente sustentar que haveria a, de uma banda, fontes formais e, de outro, fontes materiais. O que
importaria distinguir seria, sim, entre fontes de Direito e normas de Direito criado ou revelado atravs de
determinados modos, processos e instrumentos.
- O art. 38. no contm uma enumerao exaustiva das fontes, apenas uma enumerao
exemplificativa e que, feita em certa poca, tem de ser submetida a uma interpretao actualista. Este art.
no esgota os modos de produo ou de revelao existentes, nem pode impedir futuras mutaes de
Direito internacional. Basta lembrar as decises das organizaes internacionais; para a orientao
dominante entre autores, os actos jurdicos unilaterais dos estados, vindos j do D clssico, e actos dos
quais decorrem consequncias nas relaes entre sujeitos de D.
- No pode inferir-se dele uma hierarquia das fontes ou das normas de Direito internacional. A ordem
de enumerao no traduz qualquer supremacia da conveno sobre o costume e deste sobre os princpios
gerais de Direito. Se tivesse de haver hierarquia (que na realidade no h) teria de ser inversa.
Desde j vejamos estas frmulas:
- Na alnea a) do n.1 refere-se a convenes internacionais, gerais ou especiais, que estabeleam
regras expressamente reconhecidas pelos Estados. Algumas notas crticas se oferecem: 1. no se
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apercebem a razo e o critrio de distino entre convenes gerais e convenes especiais; 2. as regras
convencionais no so reconhecidas, mas sim estabelecidas pelas partes; 3. a referncia a regras
expressas poderia limitar o alcance da interpretao.
- Quanto ao costume internacional, ele definido como prova de uma prtica geral aceite como de
direito. Nessa noo muito menos parece de acolher, porque: 1. o costume no prova de uma prtica,
mas sim o sentido ou a orientao de uma prtica; 2. no se descortina o que seja uma prtica geral
- Os princpios gerais de Direito dizem-se reconhecidos pelas naes civilizadas - o que pressupe
naes no civilizadas. Trata-se, desde j, de Estados e no de Naes. Por outro lado os princpios
constam de normas consuetudinrias e convencionais.
- Na alnea d) l-se: o Tribunal aplicar sob reserva do art. 59., as decises judiciais. E parece
algo contraditrio: por um lado, este art. 59. diz que as decises do tribunal no obrigam seno as partes
entre si e relativamente ao litgio em concreto; por outro lado, inculca-se que o tribunal aplica as decises na
resoluo de futuros casos. No pode ser s isso; s podem estar em causa orientaes jurisprudenciais.
- Ainda nesta alnea d), na 2. parte, colocam-se em p de igualdade a jurisprudncia e a doutrina.
- Finalmente, acrescenta-se no n. 2 que o disposto no n.1 no prejudicar a faculdade do Tribunal,
se as partes estiverem de acordo, de decidir ex aequo et bono. Trata-se de uma referncia equidade,
que, contudo, no em si uma fonte de Direito; , antes, um modo de aplicar o sentimento ideal de justia
aos casos concretos, um critrio de deciso.
O sistema as &ontes
O costume, o tratado e a deciso de organizao internacional so fontes formais que se recortam
hoje com nitidez. A elas acresce a jurisprudncia, com um papel mais reduzido, conquanto de modo algum
insignificante quer pela sua interveno insubstituvel na interpretao e na integrao das normas
preexistentes, quer pelo seu eventual contributo para a formao de um tipo de costume o costume
jurisprudencial.
Estas quatro categorias de fontes surgem em abstracto com suficiente autonomia, em concreto, so
interdependentes e as normas atravs delas criadas entrelaam-se sistematicamente, sem prejuzo da
considerao de zonas diferenciadas.
A interdependncia das fontes aponta para a precedncia do costume:
- A jurisprudncia, por natureza, pressupe norma jurdica anterior.
- A deciso de qualquer organizao internacional repousa na competncia de um ou vrios rgos e
reveste a eficcia que se encontre prevista no respectivo tratado constitutivo.
- Mas o processo de concluso dos tratados, bem como os demais aspectos do seu regime,
assentavam at conveno de Viena de 1969 em normas consuetudinrias; e ainda hoje assentam em
tais normas, no tocante aos Estados, como Portugal, que at agora no a ratificaram.
No se inculca com isto que a razo da obrigatoriedade de todas as normas internacionais deva ser
procurada no costume: ela tem de se firmar, como atrs se disse, em princpios objectivos.
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O costume internacional
O costume tem em Direito nternacional um papel bem maior do que aquele que tem no domnio do
Direito interno.
A ausncia de uma autoridade central, a nvel mundial, explica-o, em parte. Ainda hoje h matrias
importantssimas que continuam reguladas principalmente ou quase s por costume, como responsabilidade
internacional e as imunidades dos Estados. O caminho para a institucionalizao no impede a formao de
normas consuetudinrias.
O costume internacional no resulta s da prtica dos estados nas suas relaes bilaterais ou
multilaterais. Resulta tambm da prtica que se desenvolva no interior das organizaes internacionais.
Um caso paradigmtico de costume nestas circunstncias a que vale a pena aludir, desde j, o
respeitante ao direito de veto dos membros permanentes do Conselho de Segurana.
De harmonia com o art. 27., n.3 da Carta das naes Unidas, as deliberaes do Conselho de
Segurana em questes no processuais so tomadas com votos afirmativos de nove membros. letra, isto
significaria que tanto o voto contrrio como a absteno equivaleriam a veto. No entanto, desde h muito
que se verifica no ser a tomada de absteno neste sentido.
Classificaes de espcies de costume:
- Olhando ao seu mbito ou aos destinatrios, contrape costume geral (obriga todos os Estados) ou
universal e costume particular (aplicvel apenas a certo continente).
- Costume local, quase sempre bilateral, relativo a uma rea geogrfica circunscrita, como foi o
costume consagrador do direito de passagem de autoridades civis portuguesas entre Damo e os enclaves
de Dadr e Nagar-Aveli.
Quanto ao fundamento do costume:
- Posio antiga, ligada doutrina da soberania, tendia a reconduzir o costume ainda vontade. O
costume seria um pacto tcito: no manifestada a sua vontade em contrrio, os Estados ou os sujeitos de
Direito nternacional em geral estariam adstritos a cumprir os deveres decorrentes de normas
consuetudinrias (Grcio).
- Jorge Miranda o costume internacional decompe-se num elemento material o uso e num
elemento psicolgico a convico de obrigatoriedade.
O uso exige tempo e repetio de comportamentos de diversa natureza (actos diplomticos, actos de
execuo de tratados).
A convico de obrigatoriedade reporta-se no a qualquer psicologia colectiva, mas interpretao
funcional e normativa da vontade manifestada por sujeitos de Direito nternacional ou pelos seus rgos; e
depreende-se, antes de mais, da considerao objectiva dos actos praticados ou deixados de praticar por
esses sujeitos.
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As normas jurdicas de origem consuetudinria e as de origem convencional possuem o mesmo valor
jurdico e deve admitir-se, partida, a possibilidade de recproca modificao ou revogao.
Em contrapartida, as normas consuetudinrias encontram-se, tambm elas, subordinadas ao jus
cogens e com este no se confundem, mesmo as de costume universal, visto que: 1. o jus cogens no
pode ser modificado ou afectado por normas consuetudinrias; 2. o costume postula sempre a prtica, o
jus cogens impe-se ainda quando no haja nenhuma prtica, seja no sentido do seu cumprimento, seja
noutro sentido.
Os actos as or"ani$a3<es internacionais
H muitos tipos de actos ou decises de organizaes internacionais:
- Actos de eficcia externa e actos de mera eficcia interna.
- Actos polticos, actos jurisdicionais e actos administrativos.
- Actos normativos e no normativos.
Das decises, enquanto actos vinculativos ou imperativos, distinguem-se as recomendaes e os
pareceres.
S os actos normativos, sejam de eficcia interna, sejam de eficcia externa, so fontes de Direito
nternacional. Os estatutos, cartas ou constituies de organizaes internacionais so-no naturalmente,
tambm, mas reconduzem-se a tratados; no tm autonomia.
No mbito das naes unidas, so decises gerais e abstractas as de afirmao ou reafirmao de
princpios ou regras de Direito nternacional, e decises gerais e concretas, as da Assembleia Geral sobre
matrias financeiras (art. 17. da carta) e sobretudo, as do Conselho de Segurana sobre a manuteno da
paz e da segurana internacional (arts. 39. e segs.)
No mbito de organizaes especializadas da famlia das N.U. so decises normativas os
padres internacionais de aviao civil estabelecidos pelo Conselho da Organizao de Aviao Civil
nternacional.
As mais importantes de todas as decises normativas so as que emanam dos rgos das
Comunidades europeias (Dt. comunitrio derivado). O art. 249. do Tratado da Comunidade Europeia d
nos o panorama.
a. O re"ulamento tem carcter geral. obrigatrio em todos os seus elementos e directamente
aplicvel em todos os Estados-membros.
b. A irecti.a vincula o estado-membro destinatrio quanto ao resultado a alcanar, deixando, no
entanto, s instncias nacionais a competncia quanto forma e aos meios.
c. A ecis=o obrigatria em todos os seus elementos para os destinatrios que ela designar.
d. As recomena3<es e os pareceres no so vinculativos.
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A >urispru?ncia
mporta considerar tanto as decises de tribunais internacionais, arbitrais e judiciais, como as
decises de tribunais existentes na esfera interna dos Estados, na medida em que estes tribunais aplicam
directamente o Direito nternacional.
Os arts. 38. e 59. do estatuto do Tribunal nternacional de Justia no atribuem s decises deste
rgo efeitos erga omnes nem adoptada, na prtica, a regra do precedente.
O papel dos tribunais internos varia de acordo com os sistemas jurdicos respectivos e com as formas
de Estado. Tem-se revelado significativo em problemas como os concernentes ao reconhecimento de
Estado ou de Governo, sucesso de Estados, s imunidades diplomticas, extradio e cidadania.
Os actos >uricos unilaterais
Os nicos actos jurdicos unilaterais que cabem no mbito das fontes de Dt. nternacional so os
actos normativos de organizaes internacionais, as decises de contedo geral e abstracto ou de contedo
geral e concreto dos seus rgos.
As decises no normativas dessas organizaes e os clssicos actos jurdicos unilaterais dos
estados porque no assumem tal contedo, no devem ser integrados nessa categoria.
A grande contraposio d-se entre actos unilaterais autnomos e actos unilaterais no autnomos,
ou seja, entra actos que aparecem margem de quaisquer outros actos, vlidos e eficazes por si e actos
que se inserem em processos ou procedimentos de formao de outros ou que decorrem directa
imediatamente de outros actos.
Os primeiros so o reconhecimento, o protesto, a notificao, a promessa e a renncia. Entre os
segundos, contam-se a assinatura, a ratificao, a adeso, as reservas, a aceitao, a objeco e a
revogao de reservas, a denncia, etc.
Os primeiros tanto produzem efeitos directos e imediatos nas relaes com outros sujeitos como
efeitos enquanto se inserem na prtica dos Estados e contribuem para a formao ou para a revelao de
costume internacional.
- Reconhecimento declarao unilateral de um estado pela qual considera que certo facto ou certa
situao est em conformidade com as regras jurdicas ou satisfaz os requisitos por elas prescritos.
- Protesto declarao de sentido contrrio, a declarao segundo a qual certo facto ou certa
situao no respeita o Dt. nternacional.
- Notificao declarao relativa a certo facto ou certa situao, presente ou futura, levada ao
conhecimento de outro sujeito de Dt. nternacional.
- Promessa declarao unilateral de vontade pela qual certo sujeito compromete a agir ou no de
certo modo.
- Renncia acto jurdico unilateral pelo qual certo sujeito declara no exercer ou, eventualmente
mesmo, quer deixar na sua esfera jurdica certo direito.
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Os actos jurdicos unilaterais autnomos ou principais apresentam as seguintes caracterstica
comuns:
a. Provm de um s sujeito de Direito internacional.
b. Expresso da prpria capacidade internacional dos sujeitos, so tambm expresso de
autovinculao de acordo com o princpio da boa f e, por conseguinte, irrevogveis logo que
se tornam definitivos.
c. No esto dependentes de nenhum requisito formal designadamente, no tm de revestir
forma escrita e no esto sujeitos ao nus de registo junto do Secretrio-Geral das Naes
Unidas.
A coi&ica3=o o ireito internacional
Nas ltimas dcadas tem-se assistido a um movimento dito de codificao, tendente a substituir,
gradualmente, o conhecimento das normas de Dt. nternacional consuetudinrio atravs da observao da
prtica pela sua incorporao em grandes textos sob a forma de conveno.
Obedece a uma finalidade de certeza e segurana jurdicas. Tem tambm uma finalidade poltica:
propiciar uma interveno dos estados que no participaram na formao de muitas das suas normas
consuetudinrias.
A passagem das normas a escrito no afecta o seu carcter consuetudinrio. E tanto assim que os
novos Estados ficam automaticamente vinculados a essas normas; e Estados que no sejam partes em
convenes de codificao continuam vinculados s normas preexistentes doravante nelas inscritas.
2 Os Tratados
No3=o e tratao
Por tratado (artigo. 2, n. 1, al. A) da Conveno de Viena) ou conveno internacional entende-se
um acordo de vontades entre sujeitos de Dt. nternacional constitutivo de direitos e deveres ou de outros
efeitos nas relaes entre eles. Contudo, s quando estes efeitos consistirem na criao ou modificao de
normas, estaremos perante um tratado fonte de direito internacional. Este conceito envolve:
- Um acordo de vontades.
- A necessidade das partes serem todas sujeitos de direito internacional e de agirem nessa qualidade.
- A regulamentao pelo Dt. nternacional.
- A produo de efeitos com relevncia nas relaes internacionais.
O conceito no implica:
- Que as partes sejam Estados como os previstos no art. 43. da Carta das naes Unidas.
- Que o acordo seja reduzido a escrito.
- Que sendo escrito o acordo se reduza a um nico instrumento.
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Distin3=o e realiaes a&ins
Dos tratados internacionais distinguem-se:
- Os feixes de actos unilaterais emitidos simultaneamente por diferentes Estados com contedo
idntico, sob forma de declarao.
- Os acordos estritamente polticos (em si sem produzir efeitos jurdicos, mas a que se sucedem
verdadeiros tratados).
- Os acordos informais ou gentlemen's agreements (no imediatamente vinculativos a nvel jurdico).
- Os comunicados de reunies e conferncias diplomticas.
Terminolo"ia
O termo geral que tanto a prtica internacional como a doutrina adoptaram tratado, mas tambm se
fala em conveno. No direito interno portugus os dois termos reportam-se a amplitudes diferentes.
Numerosos tratados, considerados especificamente recebem designaes diferentes:
- Carta, Constituio ou Tratado Constitutivo de um Organizao; pacto ou tratado militar;
concordata ou tratado entre a Santa S e o Estado; acto final ou tratado conclusivo de uma conferncia,
conveno tcnica ou tratado sobre matrias especializadas de carcter tcnico.
Classi&ica3<es
1) Trataos normati.os ou trataos-leis e trataos n=o normati.os ou trataos-contratos. No
primeiro estabelece-se comandos de carcter geral e abstracto ou geral e concreto. No segundo
estipula-se prestaes recprocas e os tratados esgotam-se com a sua realizao.
2) Trataos !ilaterais e trataos multilaterais. Os primeiros s com duas partes em que se
entremostra a reciprocidade dos interesses, os segundos com uma pluralidade de partes em que
avultam interesses comuns. Estes podem ser restritos ou gerais (aqui h uma tendencial coincidncia
com a totalidade dos Estados com acesso comunidade internacional).
3) Trataos solenes e trataos n=o solenes. Os primeiros exigem o acto de ratificao. Os
segundo o processo termina quando aprovao ou em alguns casos assinatura. Dentro dos
segundos, as convenes simplificadas pode-se distinguir acordos em forma simplificada e acordos
em forma ultra-simplificada. Os ltimos caracterizam-se por a vinculao ocorrer no aquando da
ratificao ou aprovao, mas aquando da assinatura e dispensam quer a ratificao que a prpria
assinatura.
4) Trataos a!ertos e trataos &echaos. Os primeiros admitem e os segundos no, a assinatura,
a ratificao ou a adeso de sujeitos que no participaram originariamente da celebrao ou da
entrada em vigor. Por definio os tratados multilaterais gerais so tratados abertos.
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5) Trataos institucionais e trataos n=o institucionais. Conforme crie ou no uma organizao
internacional e entidades afins.
6) Trataos e@eAu.eis por si mesmo e trataos n=o e@eAu.eis por si mesmo. Consoante
obtm plena efectividade s por si ou carecem de outro tratado ou lei de complementao.
7) Trataos perp-tuos e trataos temporrios. Consoante sejam de durao indefinida ou de
durao sujeita a termo final.
8) Trataos principais e trataos acessrios. Sendo estes tratados subsequentes aos primeiros,
destes dependentes e destinados a conferir-lhe concretizao.
9) Trataos p8!licos e trataos secretos. Conforme o conhecimento do seu contedo seja
revelado ou fique reservado a quem interveio na sua concluso.
Limites # li!erae con.encional
Os tratados pressupem liberdade no s de celebrao mas tambm de estipulao das partes
contratantes. Todavia essa liberdade no completa e tem vindo a reduzir-se. Acha-se sujeita a limites, uns
de Dt. interno e outros de direitos internacional. Limites de direito internos que procedem de cada Estado.
Limites de direito internacional so:
- Princpios de jus cogens.
- Derivados de tratados principais.
- Derivados de tratados constitutivos de organizaes internacionais.
- Decorrentes de normas emanadas de organizaes internacionais.
De salientar art. 103. da Carta das Naes Unidas.
A re"ulamenta3=o as &ormas e .incula3=o interna os Estaos
A regulamentao das formas de vinculao internacional tem carcter misto; consta tanto de
normas de direito internacional como de normas de direito interno. Em princpio deveriam ser normas
internacionais a disciplinar o processo de concluso de tratados. Todavia afora algumas regras da
Conveno de Viena sobre o dt dos tratados principalmente o direito interno que regula, por razes de
deficiente estrutura ou institucionalizao e por haver uma grande variedade de regimes e sistemas de
governo.
O processo e as &ormas e .incula3=o
As fases clssicas do processo ou procedimento de vinculao internacional dos estados eram trs:
- Negociao.
- Assinatura.
- Ratificao.
No actual direito internacional contemporneo a tripartio diferente:
- Negociao (com a assinatura).
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- Aprovao.
- Ratificao.
Enquanto no Dt. nternacional Clssico a concluso dos tratados solenes abrangia sempre o mesmo
iter processual, hoje nos tratados no se verifica isso: tem de haver necessariamente negociao mas nem
sempre ocorre ratificao ou aprovao (artigo. 11 CV).
Nas monarquias absolutas a concentrao de poder poltico tambm se traduzia na concentrao de
fases de processo. No constitucionalismo assente no princpio da separao de poderes, cada fase possui
um significado especial e procura-se a interdependncia dos vrios rgos na formao da vontade do
Estado.
A ne"ocia3=o e a assinatura
A negociao de qualquer tratado cabe a cada Estado, s pessoas investidas de plenos poderes
como seus representantes, mas a representao do Estado pode resultar da prtica dos Estados
interessados ou de outras circunstncias (artigo. 7, n. 1 CV). So considerados representantes do Estado
artigo. 7, n. 2 CV. Um acto relativo concluso de um tratado praticado por pessoas que no possam
ser consideradas autorizadas a representar o Estado no produz efeitos jurdicos a no ser que seja
ulteriormente confirmado pelo Estado (artigo. 8 CV). A adopo do texto do tratado efectiva-se atravs do
consentimento de todos os Estados que participam na sua elaborao (art. 9., n.1 CV). Realizando-se uma
conferncia internacional com essa finalidade, efectua-se pela maioria de dois teros dos Estados presentes
e votantes a no ser que os Estados decidam, pela mesma maioria, aplicar regra diversa (artigo. 9, n. 2
CV). adopo segue-se a autenticao do texto assinatura ad referendum (art. 10.). A assinatura no
formalidade requerida pela conveno para todos os casos. H tratados abertos que prevem assinatura
diferida.
Fixado o Texto, os Estados-partes ficam adstritos por imperativos de boa-f a abster-se de actos que
privem o tratado do seu objecto ou do seu fim (art. 18 CV).
Apro.a3=o e rati&ica3=o
Tirando os tratados sob forma ultra-simplificada, todos os tratados requerem aprovao pelo rgo
interno competente. Pelo contrrio, nem todos requerem ratificao. A ratificao nunca um acto
obrigatrio para quem tenha de a emitir. sempre um acto livre.
Nos sistemas representativos os efeitos da ratificao apenas podem produzir-se pelo futuro. Na
monarquia absoluta os efeitos retroagiam ao momento da assinatura.
Os r"=os internos competentes
Para alm do que disponha qualquer tratado em concreto (art. 14.) o direito interno de cada Estado
que estabelece qual a forma - solene ou simplificada - que os tratados podem ou no assumir; e todo ele
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que determina quais os rgos competentes para a vinculao internacional. So os rgos do poder
executivo e P.R. Quanto ratificao, ela compete ao chefe de Estado.
Em sistema de governo com concentrao de poder, predomina na aprovao o prprio rgo que
negoceia e assina, e em sistema de governo com desconcentrao de poder, d-se uma separao ou
diviso entre o rgo de negociao e assinatura e o rgo de aprovao.
%iola3=o as re"ras constitucionais so!re conclus=o os Trataos
Quais as consequncias de violao de regras de Dt. nterno composio e forma de concluso
de tratados? Equivale essa violao a um vcio de que determina invalidade?
Art. 46. Conveno de Viena contemplou o problema estabelecendo uma soluo intermdia e
equilibrada; o chamado protocolo das ratificaes imperfeitas. So dois os requisitos de invocabilidade:
1. - Que se tenha infringido uma regra interna de importncia de fundo.
2. - Que a violao seja manifesta.
Subjacente as regras esto o princpio da boa f e as exigncias de segurana jurdica.
Reser.as 'art/ B:, al/ , C%,
Em princpio, as partes num tratado obrigam-se totalidade das suas clusulas. A vinculao apenas
a algumas delas s se torna possvel se o tratado o permite ou se as outras partes o consentem (artigo 18
CV). Todavia nos tratados multilaterais no nos bilaterais podem ser admitidas reservas.
Por reserva entende-se uma declarao unilateral seja qual for o seu contedo ou designao feita
por um estado quando assina ratifica aceita ou aprova um tratado ou a ele adere, pela qual visa excluir ou
modificar o efeito jurdico de certas disposies do tratado na sua aplicao a este Estado (artigo 2/1, al. d)
CV). Desta figura distinguem-se:
- As rectificaes do texto.
- As declaraes interpretativas.
- As disposies transitrias e as clusulas de excluso.
A emisso de reserva est sujeita a limites materiais, temporais e formais.
a) Os limites materiais podem ser expressos proibio de reservas pelo Tratado e tcitas (artigo
19, al. a), b) e c) CV) incompatibilidade da reserva com o objecto ou o fim do Tratado. H tratados
que no consentem reservas: Carta das naes Unidas, Estatuto do Tribunal nternacional de Justia.
b) Os limites temporais traduzem-se na exigncia de a reserva coincidir com qualquer fase do
processo de vinculao ao Tratado, no depois: a reserva tem de ser formulada no momento da
assinatura, da ratificao, da aceitao (artigo 19 CV).
c) Os limites formais consistem na necessidade de reserva ser formulada por escrito e comunicada
aos Estados (artigo. 23 CV).
Para que a reserva produza efeito necessrio que pelo menos outro estado a tenha aceita art.
20., n.4. Contudo, nem sempre assim:
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- Quando resulte do nmero restrito de estados que a sua aplicao na ntegra entre todos as
partes condio essencial para o consentimento de cada um a vincular-se (art. 20., n.2).
- Quando o tratado um acto constitutivo de uma organizao internacional, essa reserva exige a
aceitao do rgo competente dessa organizao (art. 20., n.3).
A aceitao da reserva pode ser tcita (artigo. 20, n. 5 CV). As reservas podem ser revogadas
mas no modificadas a todo o tempo (art. 22., n.1). E tambm a objeco a uma reserva pode em
qualquer momento ser revogada (art. 22., n.2). J no a aceitao. A nvel interno dos Estados a
competncia para emitir e para revogar reservas ou para aceitar ou objectar a reservas depende das
normas constitucionais relativas aprovao de tratados.
O epsito os trataos
Nos tratados multilaterais existe o instituto do depsito, tambm previsto na CV (artigo. 76 e 77).
O Re"isto e a Cu!lica3=o
A CV vem impor o registo relativamente a todos e quaisquer tratados, sejam ou no parte das Naes
Unidas (artigo 80). Contudo, a mesma no determina a consequncia jurdica da falta de registo.
E&eitos o Tratao perante terceiros
O postulado bsico o da relatividade: um tratado no constitui nem direitos, nem deveres para os
estados que no seja parte, a no ser com o seu consentimento (art. 34.). No caso de deveres
necessrio que o terceiro os aceite expressamente por escrito (art. 35.). No caso de direitos presume-se o
consentimento enquanto no haja indicaes em contrrio, ao menos que o Tratado disponha diversamente
(artigo. 36). Os tratamentos abertos so, por definio tratados que conferem direitos a terceiros.
Constitudo o dever ou o direito a sua modificao ou revogao depende do consentimento das partes e do
terceiro Estado, salvo se se puder concluir ou se tiver estabelecido diversamente (artigo. 37).
Todos os estados devem respeitar os Tratados concludos por outros estados e no interferir na sua
execuo.
Entraa em .i"or
Qualquer Tratado entra em vigor segundo as modalidades e nas datas fixados pelas suas disposies
ou convencionados por acordo dos Estados que tenham participado na negociaes (art. 24., n.1). Na falta
de disposio no tratado ou de acordo, o Tratado entra em vigor logo que o consentimento a ficar por ele
vinculado seja manifestado por todos os estados que tenham participado na negociao (art. 24., n.2). As
clusulas dos tratados no tm aplicao retroactiva (artigo. 28 CV).
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Doi&ica3=o os Trataos
Antes de 1945 qualquer Tratado s poderia ser modificado de acordo com a vontade de todos os
estados que o tivessem estipulado. Porm quando as relaes internacionais se tornam cada vez mais
multilaterais e quando tendem a institucionalizar-se, exigir o acordo de todos as partes seria criar uma
excessiva rigidez. Da vir-se a admitir a possibilidade de modificao de Tratados multilaterais, no por
unanimidade, mas por maiorias agravadas. Por outro lado, h Tratados que se declaram insusceptveis de
reviso durante o tempo. Na Conveno de Viena consagram-se duas regras procedimentais bsicas:
- Acordo entre as partes (art. 39.).
- Possibilidade de cada Tratado regular as suas prprias modificaes (art. 39., segunda parte, e
40.) donde o carcter supletivo das normas da conveno.
O procedimento de reviso dos Tratados multilaterais mais complexo do que os bilaterais (art.
40.).
Limites materiais e re.is=o os trataos
H limites de carcter geral estipulao originria relevo para o jus cogens e para os tratados
constitutivos de organizaes ou outras entidades internacionais. No apenas a propsito do tratado da
Unio Europeia ou Conveno do Direito do Mar que pode falar-se em limites materiais de reviso. Pode
igualmente falar-se a propsito de outros. Em terceiro lugar, nem sequer se afigura to ousado quanto
pareceria prima face divisar limites materiais de reviso.
Cessa3=o e .i"?ncia
- Cessao por vontade das partes:
- Ab-rogao art. 54., alnea b) da Conveno de Viena.
- Celebrao de Tratado ulterior sobre a mesma matria 59..
- Cessao por caducidade:
- Decurso do prazo de vigncia do Tratado.
- Execuo do prprio Tratado.
- Alterao fundamental de circunstncias ou clusula rebus sic stantibus (art. 62.).
- mpossibilidade superveniente de execuo (art. 61.)
A estas causas acrescem quando estejam em causa, tratados bilaterais:
- Denncia art. 56. - tem de estar previsto no prprio Tratado.
- nexecuo do Tratado por uma das partes.
Em Tratados multilaterais a denncia assume forma de recesso. A denncia funda-se na vontade
expressa, tcita ou conjectural das partes; e tanto pode ter por causa a alterao de circunstncias como a
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no ter; pelo contrrio a clusula rebus sic stantibus decorre de um princpio geral de Direito, conjugada
com o facto jurdico strictu Sensu.
%aliae e in.aliae os Trataos
A principal linha de fora do actual Direito dos tratados a salvaguarda da subsistncia dos tratados.
Da resultam quatro regras bsicas:
- A validade de um Tratado s pode ser contestada por aplicao da conveno de Viena (art. 42.,
n.1).
- A nulidade de um Tratado no afecta o dever do estado de cumprir todas as obrigaes constantes
do Tratado (artigo 43).
- Uma causa de nulidade de um Tratado somente pode ser invocada em relao ao conjunto do
Tratado (art. 44., n.2).
- Um Estado no pode alegar uma causa de nulidade de um Tratado quando depois de haver tomado
conhecimento dos factos esse Estado tiver aceitado considerar que ele era vlido (art. 45.).
O regime de invalidade dos tratados assenta na distino entre violao de regras internas de
composio, vcios de consentimento ou na formao da vontade interna e desconformidade material.
%cios e conssentimento 'erro, olo, coac3=o,
As disposies de um tratado nulo no tm fora jurdica (artigo 69, n. 1 da CV).
A CV regula o processo de arguio das causas de invalidade (artigo 65) e contempla a soluo de
eventuais diferendos ento emergentes, atravs do Tribunal. nternacional de Justia, de arbitragem e da
conciliao (artigo 66).
3 A concluso dos tratados em Portugal
As &ormas os Trataos ou con.en3<es perante o ireito portu"u?s
Perante o Dt. Constitucional portugus encontram-se 2 formas de tratados: tratados solenes e
tratados de forma simplificada. A terminologia constitucional portuguesa:
- Convenes so quaisquer tratados.
- Tratados que so os tratados solenes submetidos a ratificao.
- Acordos internacionais so acordos em forma simplificada, apenas carecidos de aprovao e no
ratificao.
A relevncia constitucional entre tratados e acordos a seguinte:
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A vinculao dos estados d-se com a ratificao nos tratados e com a aprovao nos acordos 8art
8, n. 2). Os tratados so todos sujeitos a aprovao do Parlamento (artigo 161, al. i) 1 parte); os acordos
tanto podem ser aprovados pela AR. (artigo 161 al. i) 1 parte) como pelo Governo (artigo 197, n. 1). Por
outro lado, h fiscalizao preventiva da constitucionalidade de uns e outros embora com efeitos diferentes:
em caso de pronncia de inconstitucionalidade pelo Tribunal Constitucional ainda poder haver ratificao
do tratado se a AR. o aprovar por maioria de dois teros (279., n.4). Porm. O PR no poder assinar o
decreto ou a resoluo de aprovao do acordo (artigo 279, n. 1 e 2). S questes objectos de tratado,
no de acordo, podem ser submetidas a referendo (artigo 115, n. 3). O PR intervm nos tratados atravs
de ratificao (artigo 135, al. b)) e nos acordos atravs da assinatura dos decretos ou das solues de
aprovao (artigo 134, al. b)).
O Direito Portugus exclui Tratados em forma ultra-simplificada (as nicas formas de vinculao so
as previstas no art. 8., n.2; o P.R. representa o estado art. 123. - logo no faz sentido que ele fique
afastado da vinculao externa).
sto no obsta a que existam acordos de troca de notas, desde que submetidos a aprovao e,
mesmo a ratificao (Portugal e Chipre relativo supresso de vistos).
Distin3=o material entre trataos 'solenes, e acoros 'em &orma simpli&icaa,
O ponto de partida, dentro da nossa constituio o art. 161., alnea i). Com este preceito a
conjugar com o art. 197., n.1, alnea c), relativo ao Governo visa-se assegurar a interveno da AR nas
convenes que assumam maior relevncia na vida do pas. Se ela a Assembleia representativa de todos
os cidados portugueses (artigo 147), lgico e necessrio se torna que as Convenes internacionais que
mais as possam afectar lhe sejam submetidas para apreciao e aprovao. Com a reviso constitucional
de 1997 procura-se reforar e alargar a competncia internacional da AR. No se poderia perfilhar um
entendimento redutor da competncia da AR para aprovar convenes internacionais. Quais as matrias de
tratado segundo a CRP?
- Matrias referidas nominativamente no art. 161..
- Matrias especificamente contempladas em preceitos avulsos de reserva de conveno
- Matrias que envolvam deciso poltica relevante ou primria (a transferncia da Macau para a
China regulada pela declarao conjunta de 1987).
Dir-se- que a Constituio permite a existncia de referendos tambm no concernente a acordos
internacionais e a referendos que incidem sobre questes de relevante interesse nacional a serem decididas
no plano interno, por acto legislativo (art. 15., n.3 e 5). No cremos que seja assim. A referncia a
relevante interesse nacional significa que apenas questes que devam ser objecto de tratado e no de
acordo em forma simplificado.
Mas preconizar uma diviso de tratados e acordos em razo da primariedade ou no primariedade
das matrias, sabendo-se que a cargo da AR ficam certas categorias de acordos no redunda em fazer que
esta se arrogue competncias de natureza administrativa ou executiva. Em primeiro lugar a atribuio AR
do poder de aprovar acordos em forma simplificada representa medida cautelar de defesa da sua
competncia. Em segundo no tm de coincidir as competncias na ordem interna e na ordem
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internacional. Em terceiro lugar a aprovao de tratados e acordos uma faculdade poltica strictu sensu e
de fiscalizao.
Pode mesmo reconhecer-se um valor reforado aos tratados em face dos acordos em forma
simplificada, no mbito do direito portugus. Um tratado no poder ser afectado com efeitos na ordem
interna, por um acordo em forma simplificada.
A ne"ocia3=o e a assinatura
Nas CRP anteriores a negociao e a assinatura eram competncias do Rei. Na CRP actual elas
competem ao Governo (197., n.1, alnea b)). O PM informa (artigo 201, n. 2, al. c) CRP) o PR acerca dos
assuntos da poltica externa do pas (artigo. 182 CRP). AR no participa na negociao. Dever de
informao tem o Governo em relao aos partidos polticos (artigo 114, n. 3 CRP) e aos grupos
parlamentares (artigo 180, n. 2, al. j) CRP).
Carticipa3=o as re"i<es autnomas
Temos um novo elemento trazido pela actual CRP, em virtude da transformao do Estado
portugus em Estado unitrio regional, a participao das RA nas negociaes dos tratados e acordos
internacionais art. 227., n.1, alnea t).
Tem de se tratar de tratados que respeitem a interesses predominantemente regionais ou cuja
matria tenha uma especfica ligao ou implicao nestas.
O rgo regional que intervm na negociao no pode deixar de ser o Governo Regional (ver o
Estatuto dos Aores e da Madeira).
Apro.a3=o
Regime actual de aprovao por fora dos arts. 161., alnea i) e 197., alnea c) apresenta-se:
- Aprovao de tratados s pela AR.
- Aprovao dos acordos em forma simplificada sobre matrias da competncia reservada A.R.
tambm s AR.
- Aprovao dos restantes acordos em forma simplificada pelo Governo.
O proceimento e as &ormas e apro.a3=o
O processo parlamentar de aprovao de tratados e acordos (art. 210. e seg. do Regimento da A.R.)
tem as seguintes fases:
- niciativa reservada ao Governo (art. 210., n.1).
- Apreciao pela comisso competente em razo da matria (art. 210., n.2), ou pelo Conselho
Superior de Defesa Nacional.
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- Discusso e votao discusso no plenrio na generalidade e na especialidade e s votao
global final (art. 210.). a maioria de aprovao a maioria relativa (art. 116., n.3).
Quanto aos acordos aprovados pelo Governo a CRP exige uma deliberao em Conselho de
Ministros (art. 200., n.1 alnea d), o que traduz uma ideia de fiscalizao intra-orgnica e de
responsabilizao colectiva do governo.
Os actos de aprovao de convenes internacionais tomam a forma ou de resoluo ou de
decreto:
- Nos tratados aprovados pela AR resoluo (art. 166., n.5) a qual publicada
independentemente de promulgao pelo PR (166., n.6).
- Nos acordos aprovados pela AR resoluo (art. 166., n.5) submetida a assinatura (no a
promulgao) do PR (art 134., alnea b)).
- Nos acordos aprovados pelo Governo o decreto, o decreto simples (art. 197., n.2), assinando,
tambm no promulgando, pelo PR (art. 134., alnea b).
Re&ereno nacional e apro.a3=o e Trataos
Num procedimento de concluso de tratado pode inserir-se um referendo. E at por haver referendo
mesmo que no esteja em curso nenhum procedimento de aprovao. mporta examinar de que maneira e
com que efeitos. Traos substantivos do regime do referendo:
- As questes a decidir so questes objecto de tratado j negociado pelo Estado portugus.
- Mas podem ser tambm questes relativas a tratado futuro.
- Cada referendo recai sobre uma s matria, num nmero mximo de 3 perguntas (artigo 115, n. 6
CRP).
- Atravs do referendo o povo no aprova o Tratado; decide, sim se o Parlamento deve ou no
aprov-lo
- Os seus resultados so vinculativos para o rgo competente.
- O carcter positivo do referendo impe ao PR a ratificao.
- Afora isto a CRP no prev qualquer forma de garantia dos resultados do referendo.
a AR que pode propor referendos (artigo 161, al. j) CRP) e o PR que submete a fiscalizao
preventiva obrigatria (artigo 134, al g) e 278, n. 1 CRP).
0iscali$a3=o pre.enti.a a constitucionaliae
Todos os Tratados e acordos internacionais so passveis de fiscalizao preventiva da
constitucionalizasse pelo TC a requerimento do PR (artigo 278, n. 1 CRP): antes da ratificao no caso
dos tratados e antes da assinatura no caso dos acordos em forma simplificada. A constituio no prev,
nem poderia prever o expurgo da norma considerada inconstitucional constante de tratado ou acordo
internacional.
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A rati&ica3=o os Trataos
Ao PR compete ratificar os tratados depois de devidamente aprovados (art. 135., alnea b)).
Compete-lhe tambm o acto homlogo da ratificao relativa aceitao superveniente de um tratado
solene a adeso.
A ratificao (artigo 2, n. 1, al. b) da CV) consiste na declarao solene de vinculao do Estado.
Pondo fim ao processo de concluso do tratado, ela no interfere no seu contedo: o PR no pode formular
reservas.
A ratificao entendida como um acto livre somente no o quando tenha havido referendo.
Estar a ratificao sujeita a algum prazo? Parece difcil supor que o PR goze de liberdade total,
neste mbito, com implicaes na conduo da poltica externa do Estado. sto vale tambm para a
assinatura das resolues e dos decretos de aprovao de acordos em forma simplificada. Podemos fazer
analogia com o prazo de 20 dias (art. 136., n.1). Talvez se justifique um prazo mais alargado (artigo 136,
n. 4 CRP?).
Se o PR decidir no ratificar dever indic-lo em tempo til ao parlamento.
A referenda ministerial obrigatria (artigo 140 CRP).
A assinatura os actos e apro.a3=o os acoros
Questo controversa vem a ser a de saber se o PR pode recusar a assinatura do acto de aprovao
de um acordo em forma simplificada. Durante muito tempo pronunciamo-nos pela resposta negativa porque
apenas os actos sujeitos a promulgao estariam sujeitos a veto.
Mudamos de opinio por o PR poder suscitar a fiscalizao preventiva de acordos e por mal se
compreender que o PR no possa opor-se a acordos em forma simplificada quando pode opor-se a tratados
solenes.
Compet?ncia e &orma em caso e es.incula3=o
A desvinculao obedece a requisitos idnticos aos da vinculao (colaborao de diversos rgos).
Ainda que o acto de denncia dirigida aos outros Estados-partes caiba ao Governo, deve entender-se que:
- No pode o Governo denunciar nenhuma conveno sem o consentimento do PR.
- Estando em causa um tratado ou um acordo que verse sobre matrias reservadas AR, a deciso
de desvinculao tem de ser por ele aprovada (sob forma de resoluo).
A pu!lica3=o
Todas as convenes internacionais regularmente ratificadas ou aprovadas, para vigorarem na ordem
interna, tm de ser publicadas (art. 8., n.2 da CRP) no jornal oficial 119., n.1, alnea b).
24
Carecem igualmente de publicao os avisos de ratificao e os restantes avisos respeitantes a
convenes internacionais (art. 119., n.1, alnea b)
Mas a publicao se elemento necessrio no condio suficiente para a vigncia, necessrio
que vigore na ordem internacional (artigo 8, n. 2 CRP).
Captulo III A1 NORDA1 DE DIREITO INTERNACIONAL
1 Regras e princpios
Os princpios "erais e ireito internacional
O Direito nternacional no se reduz a um conglomerado de normas avulsas, compreende regras e
princpios e apenas os princpios que permitem integrar as regras num todo sistemtico.
Os princpios fazem parte do complexo ordenamental, so tambm eles direito, e exercem uma
aco imediata, enquanto directamente conformadores de solues concretas (basta pensarmos no art. 38.
do Estatuto do Tribunal nternacional).
O Jus cogens
Dentre os princpios de Dt. nternacional geral ou comum avultam aqueles a que a doutrina tem
chamado princpios de jus cogens ( letra de direito cogente, imperativo). A expresso no se afigura
inteiramente correcta, afinal todas as regras jurdicas so, em geral, imperativas o que se pretende dizer
que so os princpios que esto para alm da vontade ou do acordo de vontades dos sujeitos de Dt.
nternacional.
Desde sempre foram reconhecidos certos princpios como prevalecentes nas relaes entre Estados
(Grcio), mas s aps 1945 estes princpios so proclamados em textos solenes e tomados como critrios
de deciso
Os grandes passos conducentes ao reconhecimento e afirmao da relevncia do jus cogens viria
a ser:
- A Carta das Naes Unidas (art. 2., n.6 e 103., n.1).
- O acrdo do Tribunal de Nuremberga.
- Convenes de Genebra (art. 62., 63., 142., 158.).
- Tratados de Direitos do Homem (art. 15. da Conveno Europeia).
Como so estabelecidas essas regras? Nenhuma organizao internacional goza de poder para tal:
o costume internacional no poderia aplicar-se a um Estado que se opusesse sua formao; quanto aos
mecanismos convencionais, eles seriam os menos indicados dado que um Tratado no produz efeitos
perante terceiros. Desenha-se uma representao mental que v a comunidade internacional como
vagamente personificada, como instrumento de consenso.
25
O jus cogens pressupe hierarquia das normas, no entanto, numa sociedade privada de aparelho
legislativo torna-se difcil determinar que normas entram na categoria de normas cogentes
O jus cogens nas con.en3<es so!re Direito os Trataos
As duas convenes de Viena sobre Direito dos Tratados so os dois textos paralelos de formal
consagrao de um regime prprio de jus cogens. Ocupam-se de tal nos art. 53., 64., 71., 66., alnea a),
44., n.5, 60., n.5. os preceitos bsicos so os art/ E9/:, )*/: e F(/::
- nulo todo o Tratado que incompatvel com uma norma imperativa de Direito nternacional geral
(53., 1. parte).
- Uma norma imperativa de Dt. nternacional a que seja aceite no seu conjunto como norma qual
nenhuma derrogao permitida (art. 53., 2. parte).
- Se sobreviver uma norma imperativa de Direito internacional geral todo o tratado existente que for
incompatvel com esta norma tornar-se- nulo (art. 64.).
- Quando um Tratado for nulo, as partes sero obrigadas a proceder segundo o art. 71., n.1.
- Se um tratado se tornar nulo deve proceder segundo o art. 71., n.2.
Traos especficos do jus cogens:
- Faz parte do Dt. nternacional geral.
- Pressupe aceitao e reconhecimento.
- Tem de ser aceite e reconhecido pela comunidade internacional no seu conjunto.
- Possui fora jurdica superior a qualquer outro princpio
- Opera erga omnes.
- A sua violao envolve invalidade de norma contrria.
- O jus cogens evolutivo e susceptvel de transformao.
Determina3=o as normas e >us co"ens
Nenhum preceito da Conveno de Viena de 1969 aponta o modo como se reveste ou determina o
jus cogens. Hoje parece possvel aventar-se linhas de orientao: no tocante revelao do jus cogens o
exigir que sejam normas aceites e reconhecidas pela comunidade internacional no seu conjunto implica que
se deva ter em conta as fontes mais prximas dessa dimenso universal:
- O costume internacional geral.
- Os tratados multilaterais gerais.
- As resolues da Ass. Geral das Naes Unidas.
Temos ento princpios atinentes comunidade internacional como um todo, princpios atinentes s
obrigaes dos sujeitos de Direito nternacional, princpios atinentes s relaes entre os estados e ainda
princpios atinentes pessoa humana.
2 nterpretao, integrao e aplicao
26
A interpreta3=o em "eral
Os cnones gerais da hermenutica jurdica aplicam-se tambm ao direito internacional pblico. No
cabe contrapor interpretao em direito interno interpretao em direito internacional. O que pode haver
mais a necessidade de adequao ou adaptao.
Galvo Telles - Aceitar a incorporao da norma internacional na ordem interna e negar, ao mesmo tempo,
a interpretao e a integrao da fonte de que deriva naqueles termos significa conceder com uma mo o
que se retira com outra.
A interpretao em direito internacional pode ser autntica ou doutrinal (o art. 38., n.1 alnea d) do
Estatuto do Tribunal nternacional). A judicial tanto pode ser levada a cabo por tribunais internacionais
judiciais e arbitrais como por tribunais estatais.
A interpreta3=o os trataos em especial
A Conveno de Viena ocupa-se ex professo da interpretao dos Tratados acolhendo de forma
clara, o princpio da boa f e, com alguma prudncia, um duplo princpio objectivista e actualista.
Um tratado deve ser interpretado de boa f (art. 31., n.1, 1 parte):
- A interpretao no pode conduzir a um resultado manifestamente absurdo (art. 32., alnea b).
- A interpretao no pode ser feita margem de acordo das partes (art. 31., n.2 e 3, alnea b)).
Um tratado deve ser interpretado segundo o sentido comum atribuvel aos seus termos no seu
contexto e luz dos respectivos objecto e fim princpio o!>ecti.ista (art. 31., n.1). O Tratado deve ser
sistematicamente interpretado na perspectiva geral do Dt. nternacional e desde logo do jus cogens. O
princpio objectivista acarreta uma interpretao evolutiva e no fixa do tratado.
Poder haver interpretao conforme com a Constituio de tratados internacionais? A resposta
no poder ser negativa, dado que existe uma supremacia de normas constitucionais sobre normas
convencionais. Todavia com uma diferena importantssima em confronto com as leis: a interpretao
conforme a CRP de qualquer preceito legal pode ir at onde for razovel para o salvar. J no a
interpretao de normas constantes de tratados, a qual tem de se deter perante o imperativo de
harmonizao e de boa f nas relaes internacionais.
A inte"ra3=o e lacunas
Talvez seja desaconselhvel falar em lacunas no Dt. nternacional, em virtude das reas muito
diferenciadas por que se reparte, e das diversas finalidades que cada uma visa atingir.
As lacunas so mais visveis em relao a este ou quele conjunto de normas desde tratados
bilaterais Carta da ONU.
27
A determinao de lacunas envolve uma prvia interpretao: s existe lacuna quando se conclua
que certa matria est sujeita a regulamentao jurdico-internacional. Uma vez apurada a lacuna, o seu
preenchimento far-se- atravs dos meios usuais: a analogia e os princpios gerais de Direito.
Aplica3=o o Direito Internacional
A Conveno de Viena formula grandes princpios acerca da aplicao dos Tratados:
- Boa f art. 26..
- No invocabilidade de disposies de Direito nterno para justificar a no execuo art. 27..
- No-retroactividade art. 28..
- Aplicao das normas internacionais totalidade do territrio dos estados seus destinatrios art.
29..
- Prevalncia da norma nova sobre a anterior a respeito da mesma matria art. 59. e 30..
A forma de estado unitrio centralizado, unitrio regional, federal indiferente quanto
aplicao indivisvel de qualquer tratado a todo o territrio estatal (quando os EUA celebram um tratado
vinculam todos os estados federados).
Ocorre sucesso de Tratados quando um novo tratado, concludo entre as mesmas partes, visa
substituir o que at ento se encontrava em vigor (art. 59., n.1 e 30., n.3 da Conveno de Viena).
Princpio da no-vinculao significa que um Tratado no produz efeitos perante terceiros sem o seu
consentimento, e o mesmo se aplica as decises de organizaes internacionais (art. 2., n.6 da Carta das
Naes Unidas).
Captulo I% DIREITO INTERNACIONAL E DIREITO INTERNO
Aspectos &unamentais
Ao considerar-se a problemtica das relaes entre a ordem jurdica internacional e a interna h que
distinguir trs reas de questes:
- As grandes concepes respeitantes estrutura do Dt. nternacional e sua conjugao com o
Direito nterno.
- O modo de estabelecer a relao entre as normas de Dt. Das gentes e as normas de Dt. nterno.
- O concernente s relaes entre as normas de Dt. nternacional, aplicveis na ordem interna e as
normas originariamente de direito interno (sejam constitucionais sejam ordinrias).
Dualismo e monismo
As grandes clivagens acerca da primeira questo reconduzem-se contraposio entre dualismo e
monismo.
28
As concepes dualistas: o Direito nternacional e o Direito nterno so dois sistemas com
fundamentos e limites diferentes. Nenhuma comunicao directa e imediata existe entre ambos. Uma norma
pertencente a um sistema no pode valer no interior de outro sistema. enfatizada pelos autores que
conferem grande realce soberania do Estado.
As correntes monistas afirmam a unidade sistemtica das normas de Direito nternacionais e das
normas de Direito nterno. Estes ordenamentos so comunicveis e inter-relacionveis, no pode um
ignorar o outro e tem de haver meios de relevncia recproca das respectivas fontes. O monismo pode ainda
ser monismo com primado de Direito nterno e monismo com primado de Direito nternacional e neste cabe
ainda distinguir entre o monismo radical e moderno.
O monismo com primao e Direito interno acaba por reverter numa forma de negao do
Direito que v o Dt. nternacional como uma espcie de Direito estatal externo.
O monismo com primao e Direito Internacional reitera a necessria integrao das normas
jurdico-internacionais e das normas jurdico-estatais.
A unidade no pode resultar seno do prprio Direito nternacional. No monismo radical, dir-se- que
qualquer norma de Direito interno, inclusive de Direito Constitucional, s ser vlida se respeitar normas de
Direito nternacional. J numa linha mais mitigada, poder dizer-se que a relao entre normas de Direito
nterno e normas de Direito internacional no se reconduz forosamente a uma relao de validade; a
desconformidade entre lei interna e Tratado no acarreta invalidade da lei, podendo acarretar ineficcia
monismo moderado.
Hoje h uma clara adeso corrente monista monismo com primado de Direito nternacional, numa
posio moderada.
Quanto ao Prof. sobressai uma concepo de base que assenta no pluralismo do Direito. Ora, por
detrs do Dualismo est, no fundo e na prtica, o monismo, a exclusividade da ordem jurdica estatal, a
recusa de cada Estado de tomar como Direito, a par do seu, o Direito nternacional. O monismo postula o
pluralismo das ordens jurdicas, o seu reconhecimento recproco, a identidade de todas elas no essencial.
1istema e rele.5ncia
Existem dois sistemas tpicos de conferir relevncia s normas internacionais na ordem interna de um
estado:
- Sistemas de transformao ou de execuo as normas internacionais s vigoram na ordem interna
se convertidas em normas internas.
Dentro destes importa sub-distinguir: sistema e trans&orma3=o e@plcita (quando as normas
internacionais tm de ser contedo de acto normativo interno); sistema e trans&orma3=o implcita
(quando as normas internacionais sejam inseridas em procedimento de natureza idntica do acto
legislativo)
- Sistema de recepo automtica as normas internacionais vigoram enquanto tais, interpretadas e
integradas de acordo com os critrios de direito internacional e sofrendo as vicissitudes que ai sofrem.
29
Podemos distinguir entre: sistema de recepo plena (recepo de quaisquer normas internacionais
vinculativas do estado, independentemente das matrias) recepo semiplena (recepo das normas
internacionais respeitantes a certas matrias e no todas).
Distinta da noo de recepo a noo de efeito directo: possibilidade de invocao de normas
internacionais perante os tribunais nacionais, seja contra o Estado (efeito directo vertical) seja frente a
particulares (efeito directo horizontal).
Rele.5ncia o Direito Internacional na orem interna CTG e.olu3=o a Auest=o
Existem quatro fases:
- Antes de 1933 havia consenso quanto existncia de uma clusula geral de recepo plena (art.
26. do C.C. de 1876).
- Entre 1933 e 1971 neste mbito e sobretudo aps 1957 a doutrina dividiu-se: continuou a haver
quem defendesse uma clusula geral de recepo plena (Afonso Queir); havia quem entendesse que
somente se encontravam clusulas de recepo semiplena (Silva Cunha).
Havia quem sustentasse no consagrar o Direito portugus nenhum sistema geral sobre a relevncia
do Direito nternacional (Andr Gonalves).
O CC de 1966 apesar de ter um captulo sobre fontes de Direito internacional ignora a os Tratados e
as demais fontes especficas do Direito nterno.
- Entre 1971 e 1976 A reviso constitucional de 1971 disps expressamente sobre a relevncia das
normas internacionais (art. 4. da Constituio).
- Aps 1976 A CRP de 1976 dedica um art. ao Dt nternacional, cuidando do convencional e do
comum, e desde 1982 de normas dimanadas de organizaes internacionais.
Rele.5ncia o Direito Internacional na orem interna portu"uesaG a situa3=o actual
Enquadramento favorvel recepo automtica do Dt. nternacional na CRP, e nesse sentido
apontam os trabalhos preparatrios da Assembleia Constituinte, no quer diz respeito ao art. 8..
No tocante ao Direito nternacional comum, corroboram ou apoiam a tese da recepo automtica (a
letra do art. 8., n.1 e a referncia aos princpios de Dt nternacional nos arts. 7., 16. e 29.).
Quanto ao n. 2 do art. 8., ele no fez depender a vigncia na ordem interna das normas constantes
de convenes internacionais, regularmente ratificadas ou aprovadas, seno da sua publicao oficial.
Argumentos que vm confirmar que se encontra um princpio de recepo plena do Direito
nternacional convencional:
- Os atrs referidos arts 4., 7., 16., 33. e 102. colocam os actos normativos de Dt. nternacional a
par da lei como fontes de regras de Dt. nterno.
- So os mesmos os rgos que tm competncia de aprovao de tratados e competncia
legislativa.
30
- Por outro lado a competncia para aprovar tratados e acordos distinta e no totalmente
coincidente com a competncia legislativa.
- Na fiscalizao da Constitucionalidade igualmente se distingue entre actos legislativos e tratados
(277., 279.).
No que respeita ao art. 8., n.2 observa-se que:
- A aluso do art. a convenes regularmente ratificadas tem de ser conjugado com o art. 277., n.2.
- No preceito abrangem-se tambm as normas de convenes celebradas por organizaes
internacionais
- A expresso enquanto vincularem internacionalmente o estado portugus significa que a vigncia
na ordem interna depende da vigncia na ordem internacional.
- A no vigncia de qualquer tratado na ordem interna por preterio dos requisitos constitucionais
no impede a vinculao a esse tratado na ordem internacional.
O art. 8., n.3 nenhuma dvida se suscita sobre a natureza do fenmeno com recepo automtica
no seu grau mximo. Dispensa-se no s qualquer interposio legislativa como qualquer aprovao ou
ratificao a nvel interno equivalente dos tratados. Mas deveria exigir-se sempre a publicao em jornal
oficial (o que no acontece com os regulamentos comunitrios). A frmula do art. 8., n.3 foi fortemente
criticada por:
- Conferir ao Dt comunitrio derivado um regime mais favorvel do que concede ao Dt comunitrio
originrio.
- S atribuir aplicabilidade directa s normas e no tambm s decises dos rgos da comunidade.
- No deveria dispor sobre a vigncia do Dt. Comunitrio mas sobre a legitimao dos limites do
poder soberano resultantes da adeso s comunidades.
O Prof. no concorda com as crticas (primeiro porque no se v como as normas constantes de
tratados das comunidades, possamos ter um regime diverso do dos demais Tratados; em segundo porque o
tratado fala na sua globalidade de normas e no de decises e terceiro porque se parece ignorar a
amplitude do Tratado e a existncia do n.6 do art. 7. da CRP exerccio em comum dos poderes de
construo da unio).
Rela3<es entre normas e Direito Internacional e normas e Direito interno
A fora jurdica das normas de Dt. internacional recebidas na ordem interna frente fora jurdica das
normas de produo interna pode ser a priori concebida numa das seguintes posies:
- Fora jurdica supraconstitucional da normas internacionais
- Fora jurdica constitucional dessas normas.
- Fora jurdica infraconstitucional mas supra legal.
- Fora jurdica igual a das leis (normas legais)
- Fora jurdica infralegal.
31
nexiste na Constituio portuguesa considerao expressa e inequvoca do lugar que as normas de
Dt nternacional ocupam na ordem interna.
Normas e Direito Internacional "eral e normas constitucionais
A CRP declara formalmente vrios princpios de DT nternacional geral ou comum no art. 7., n.1.
DPS no art. 16., n.2 fala-se na Declarao Universal dos Dst do Homem. O art. 29., n.2 tambm
importante .
Ser que todos estes princpios assumem valor de princpio constitucional? Ou tero fora
supraconstitucional? Os princpios consignados no art. 7., n.1 correspondem a princpios de jus cogens e
como tal no podem deixar de se sobrepor CRP de qualquer Estado. No que tange aos princpios
enunciados na Declarao Universal dos Dts do Homem e que no pertenam ao jus cogens esses tm
valor constitucional por virtude da recepo formal no art. 16., n.2. quanto aos princpios referidos no art.
29., n.2 eles fazem corpo com a lei e, portanto, no podem ultrapassar os quadros do Direito ordinrio.
A respeito das restantes normas de Direito internacional geral ou comum, hesitamos entre
reconhecer-lhe grau idntico ao das normas constitucionais ou grau infraconstitucional, conquanto supra
legal.
Outra questo tambm interessante (J) a de saber se, sendo os princpios de jus cogens,
superiores CRP ento podero os tribunais desaplicarem normas constitucionais que lhe sejam
contrrias? A resposta positiva.
Normas e ireito internacional con.encional e normas constitucionais
No Direito portugus como se posicionam as normas constantes de tratados internacionais perante a
CRP? Posicionam-se numa relao de subordinao. Argumentos que o comprovam:
- Princpio da soberania (art. 1. da CRP).
- Sujeio de tais normas fiscalizao da constitucionalidade (art. 277., n.2).
- No que se refere a tratados como o de Maastricht, de 1992, h uma necessidade de se proceder a
prvia reviso constitucional para ele poder ser aprovado.
Normas e Dt as or"ani$a3<es internacionais e normas constitucionais
Se o Direito nternacional convencional se queda num plano inferior ao da CRP, ento o Dt prprio
destas organizaes, o qual repousa nos tratados constitutivos destas, tambm o h-de ser.
No nosso pas, se o TC no teve at agora de se pronunciar, nem por isso a doutrina tem deixado de
reflectir sobre a relao entre Dt comunitrio e Constitucional. Prevalece a tese da supremacia da
Constituio com mais ou menos conteno, mas tambm h quem defenda o valor supraconstitucional do
Dt. Comunitrio. No entanto, o Trib. de Justia tem ido longe de mais no elo integracionista e levado a
doutrina da supremacia absoluta do Dt comunitrio a um ponto que s se justificaria em estado federal
centralizado.
32
Quanto a uma eventual contradio entre norma criada por uma organizao internacional e norma
de Dt. nternacional geral ou comum, nenhuma dvida h-de subsistir quanto preferncia de norma de Dt.
nternacional geral ou comum ou da norma constante de tratado constitutivo da prpria organizao ou de
Tratado de que ela seja parte.
Ao invs, entre norma derivada da organizao e norma constante de tratado de que seja parte
apenas o Estado em que surja a questo, deve prevalecer a primeira mesmo que o outro Estado parte na
conveno no seja membro da organizao.
Normas e Dt Internacional e normas e e Dt interno
Ningum contesta hoje que tanto as normas de Dt. nterno geral ou comum quanto as de Dt. derivado
de organizaes internacionais ou entidades afins, maxime as de Dt Comunitrio, primam sobre as normas
de Dt ordinrio portugus anteriores ou posteriores.
Algumas dificuldades s podem ter haver com a relao entre Dt nternacional Convencional anterior
e Dt. ordinrio posterior, ainda que tambm a larga maioria da doutrina se pronuncie a favor da supremacia
e portanto da inderrogabilidade do primeiro. Sempre temos defendido que todas as normas nternacionais
vinculativas de Portugal prevalecem sobre as normas legais, sejam anteriores ou posteriores (vinculando-se
perante outro estado no pode eximir-se por acto unilateral de cumprir; pela lgica de recepo automtica
que ficaria frustrada; pelo art. 8., n.2).
Re"ime a inconstitucionaliae e normas internacionais
O primado das normas constitucionais relativamente s normas convencionais e derivadas de
organizaes internacionais decorre a inconstitucionalidade destas quando desconformes. A CRP rege os
comportamentos dos rgos do poder que se movam no mbito do Dt. nterno e por conseguinte, todos os
seus actos, quanto a todos os seus pressupostos elementos, requisitos, tm de ser conformes com ela. Ai
se incluem actos de Direito interno que correspondem a fases do processo de vinculao internacional do
Estado (como a aprovao de tratados ou a emisso de reservas), os quais podem, pois, ser
inconstitucionais ou no.
Pelo contrrio, os actos na rbita do Direito nternacional no so susceptveis de
inconstitucionalidade. Susceptveis de inconstitucionalidade so os contedos desses comportamentos.
Se nenhum preceito especfico da nossa CRP se ocupa de inconstitucionalidade material de normas
internacionais, da inconstitucionalidade orgnica e formal cura o art. 277., n.2 da CRP. Reconhece-se
alguma proximidade com o art. 46. da Conveno de Viena de 1969. O que significa violao de
disposio fundamental? Neste mbito cabem na previso desta norma quatro hipteses:
- nconstitucionalidade absoluta, por aprovao de conveno por rgo sem competncia de
aprovao de Tratado internacional.
- nconstitucionalidade relativa, por aprovao pelo Gov. de qualquer tratado poltico das categorias
indicadas na 1. parte do art. 161., alnea i).
33
- Aprovao de tratado sobre questo relativamente qual tenha havido resultado negativo em
referendo.
- nexistncia jurdica da deliberao da AR, falta de quorum ou de maioria para aprovao.
O art. 277., n.2 no afecta a fiscalizao preventiva da constitucionalidade dos tratados: apenas
afecta a fiscalizao sucessiva.
Hoje respondemos no sentido da eliminao do controlo sucessivo abstracto (art. 281. e 282.)
embora no do concreto (art. 204. e 280.) quanto constitucionalidade de normas de Tratados
.
Quanto s normas dimanadas de rgo prprio de organizaes internacionais e de entidades afins
de que Portugal seja parte no pe nenhum problema, de constitucionalidade dos actos de produo- pois
que nenhum rgo da Repblica Portuguesa interfere ai e por isso to pouco h lugar a fiscalizao
preventiva. Qualquer problema a suscitar-se ser somente de conformidade material dessas normas com a
CRP.
Segundo o art. 161., alnea n) da CRP compete AR pronunciar-se nos termos da lei, sobre as
matrias pendentes de deciso em rgos da UE que incidam na esfera da sua competncia reservada. Na
falta de pronncia, verifica-se a inconstitucionalidade formal. Problemtica diferente vem a ser a da
fiscalizao da constitucionalidade de leis internas de transposio de directivas comunitrias. Nada impede
neste mbito a fiscalizao nos termos gerais.
Re"ime a escon&ormiae e leis com as normas internacionais
Confirmada a prevalncia das normas de Dt. internacional o que sucede quando ocorre
desconformidade? As dvidas tm surgido a propsito da contradio entre lei e tratado.
A doutrina e a jurisprudncia tm-se dividido na qualificao do fenmeno, ora como
inconstitucionalidade ora como ilegalidade sui generis.
O Prof. Jorge afirma que a desconformidade entre normas dos dois tipos no se reconduz a
inconstitucionalidade. O que se diz acerca da relao entre lei e Tratado vale tambm para a contradio
entre lei e Dt. nternacional geral ou comum ou entre lei e Dt. das organizaes internacionais ou entidades
afins.
Sempre os tribunais ao abrigo e nos termos da fiscalizao difusa (art. 204.) podem e devem
conhecer da contradio entre normas internas e normas internacionais. E desde 1989 cabe recurso para o
TC das decises de tribunais que recusem a aplicao de norma constante de acto legal com fundamento
na sua contrariedade com conveno internacional.
Afigura-se razovel pensar que, em caso do referendo a fiscalizao prvia necessria (art. 115.,
n.8 e 223., n.2 alnea f)) inclua a apreciao da conformidade com normas de Direito nternacional. O que
no existe fiscalizao sucessiva.
E podero os tribunais portugueses conhecer da conformidade entre lei estrangeira aplicvel a
feitos submetidos a julgamento e normas de Direito nternacional? A resposta positiva.
34
Quanto eventual infraco de normas de Dt. Comunitrio por lei interna tambm os tribunais em
geral so competentes para a apreciar e para no aplicar a norma interna portuguesa. No h, no entanto,
recurso para o TC dessas decises e a lei 28/82 no contempla. Na lgica do Dt. Comunitrio a haver
recurso para o Tribunal ser para o tribunal das prprias Comunidades Europeias.
As conseAu?ncias a escon&ormiae
A desconformidade entre norma legal e norma constitucional determina invalidade. Diversamente a
desconformidade entre norma convencional e norma constitucional ou entre norma legal e norma
convencional determinam a ineficcia jurdica. A diferena por a CRP ser fundamento de validade da lei
(art. 3., n. 2 e 3).e apenas ser limite de produo de efeitos das normas jurdico-internacionais. To-pouco
o tratado fundamento de validade de lei, apenas obstculo sua eficcia.
Haver repristinao em caso de inconstitucionalidade de norma convencional ou de ilegalidade de
norma contrria a Tratado?
A repristinao de lei anterior parece possvel, por tudo decorrer ainda do domnio do Direito
portugus. No, de jeito nenhum, a repristinao de tratado anterior a tratado inconstitucional: Portugal ou
se considera vinculado por este tratado ou no; no pode ir buscar outro tratado margem do consenso das
outras partes.
Captulo % 1H;EITO1 DE DIREITO INTERNACIONAL
1. Aspectos gerais
A su!>ecti.iae internacional
No campo dos direitos estatais, o indivduo, sempre sujeito de dt., sempre pessoa. No Dt.
nternacional sobrelevam o Estado e algumas categorias de entes de natureza mais ou menos prxima. No
Dt. internacional a actividade jurdica decorre entre um n. pequeno de sujeitos. O Estado uma pessoa
colectiva de Dt. nterno; a comunidade internacional no sujeito de Direito internacional.
Diz-se sujeito de Dt. quem susceptvel de exercer dt. e estar sujeitos a deveres, quem pode entrar
em relaes jurdicas, quem pode ser destinatrio de normas jurdicas. Esta noo carece de ser
conformada de dois elementos, que podem ser tomados como seus corolrios:
1. A possibilidade de actividades jurdico- internacionalmente relevantes.
2. A virtualidade de uma relao directa e imediata com outros sujeitos, agindo nessa qualidade.
No basta a atribuio de dts por regras de Dt das Gentes para que haja personalidade internacional
do indivduo. Tem ainda que ocorrer a possibilidade de acesso a instncias internacionais para a realizao
ou garantia desses dts.
H sujeitos de Direito interno que no so sujeitos de Dt internacional e vice-versa. Mas quando
determinado ente simultaneamente sujeito de ambos os sistemas tem de se registar a coincidncia do
35
substracto: a mesma pessoa colectiva Estado a agir no mbito interno, ou o mesmo indivduo. O que
variar a capacidade.
Cersonaliae e capaciae internacional
Tal como em Dt. nterno, personalidade jurdica no se identifica com capacidade de gozo e
exerccio. Na ordem interna os indivduos, as pessoas singulares tm capacidade genrica e as pessoas
colectivas capacidade limitada segundo o princpio da especialidade. J na ordem internacional o estado
que beneficia de uma capacidade genrica e todos os direitos que essa ordem venha a prever, e todos os
demais sujeitos se encontram submetidos a uma regra de especialidade ou de limitao (no nos podemos
esquecer que capacidade segue a responsabilidade, a qual varia consoante a primeira).
Atri!ui3=o e personaliae e reconhecimento
Cabe distinguir entre atribuio em geral da personalidade jurdica e a atribuio em concreto a certo
ente, entre a previso de certa categoria de sujeitos de Dt. nternacional e reconhecimento a certo ente
dessa qualidade, por subsuno na categoria. So dois fenmenos e dois momentos que se recortam com
clareza.
O reconhecimento do Estado e de entidades afins desempenha um papel no despiciendo numa
comunidade internacional relativamente fechada e desprovida de rgos supremos. A sua importncia ter
diminudo um pouco com a institucionalizao actual, mas no desapareceu, por causa dos factores
polticos dele incidveis e por terem surgido novos sujeitos dele carecidos. S no h reconhecimento, pela
natureza das coisas, no referente aos indivduos e s organizaes internacionais para- universais
Iuaro os su>eitos e Direito Internacional
Temos:
- Estado e sujeitos no estatais.
- Sujeitos de base territorial e sujeitos sem base territorial.
- Sujeitos originrios de Direito internacional e no originrios
- Sujeitos de fins gerais e de fins no gerais consoante visam ou no uma pluralidade no
determinada de fins.
- Sujeitos permanentes e no permanentes dependendo da estabilidade ou de durao sem limites.
- Sujeitos de reconhecimento geral e sujeitos de reconhecimento restrito.
- Sujeitos de capacidade plena e sujeitos de capacidade no plena consoante gozem de todos os
Dts de participao previstos em normas jurdico-internacionais.
- Sujeitos activos e passivos conforme lhes so atribudos direitos e outras situaes activas ou
ficam adstritos a deveres ou a outras situaes passivas de Dt. nternacional.
36
Os sujeitos de Dt. nternacional podero ser agrupados em quatro grandes categorias: Estaos e
entiaes a&ins (manifestao de elementos relacionais prprios da identidade humana); or"ani$a3<es
internacionais (manifestao do fenmeno da institucionalizao da vida internacional); institui3<es n=o
estauais (instituies de fins especiais, inconfundveis com os interesses prosseguidos pelos Estados);
ini.uos e, em eterminaas hipteses, pessoas colecti.as pri.aas (demonstra o ultrapassar do
quadro interno e a consequente projeco de Dts. e deveres perante instncias internacionais).
No so as mesmas as fontes normativas da personalidade jurdica internacional. Assim:
- Quanto aos Estados e Santa S, o Dt. nternacional geral ou comum.
- Quanto s organizaes internacionais e ao indivduo o direito internacional convencional.
- Quanto a movimentos de libertao, decises de organizaes internacionais.
Os Estaos
A vida internacional que se desenvolveu a partir dos sc. XV-XV pretendeu assentar num sistema
de Estados livres e iguais, mas nunca foi nem uma ordem puramente equilibrada de potncias soberanas
(basta pensarmos nas dependncias de facto ou de direito entre Estados).
Classicamente revelavam a existncia de soberania plena quatro direitos dos Estados:
- Jus tractuum ou direito de celebrar tratados.
- Jus legationis ou direito de enviar e receber representantes diplomticos.
- Jus beli ou de fazer a guerra como direito de legtima defesa (art. 2., n.4 da Carta das Naes
Unidas).
- O Direito de reclamao ou de impugnao internacional destinado defesa dos interesses dos
Estados.
Ao lado dos estados soberanos temos tambm:
- Estados protegidos, vassalos, confederados, ocupados ou divididos.
Tomando a soberania como capacidade internacional plena os estados classificam-se em:
- Soberanos os que tm esse estatuto, sem que as restries, cada vez mais numerosas, que lhe
impem as realidades do mundo contemporneo os afectem qualitativamente, mas s quantitativamente.
- Com soberania reduzida Estados protegidos, vassalos, exguos, confederados, ocupados e
divididos.
- No soberanos Estados federados e membros de unies reais.
As entiaes pr-estatais
Abrangem os rebeldes beligerantes e os movimentos nacionais de libertao nacional. So
entidades transitrias, ao contrrio do que acontece com os Estados, mas entidades que pretendem
assumir, na sua totalidade ou quase totalidade, atribuies afins dos estados
37
Quanto aos rebeldes trata-se da situao emergente em certos estados, em que se verifica uma
guerra civil, e em que os rebeldes ocupam uma poro de territrio, e l exercem uma autoridade
identificvel com o poder estatal e conseguem manter essa autoridade durante um tempo prolongado. Por
princpio nenhum estado deve interferir noutro em que ocorra uma rebelio.
O movimento nacional de libertao age em nome de uma nao ou povo, que se pretende erigir
em estado.
Caso especial de entidade pr-estatal a Autoridade Nacional Palestiniana, decorrente de acordos
em 1993 entre srael e a OLP. Embora tendente a evoluir para um estado soberano, ela goza apenas de
poderes e autonomia, e muito precrios.
As entiaes in&ra estatais
As entidades infra-estatais so comunidades de base territorial, em alguns casos dotadas de
autonomia que obtm por si ou atravs das entidades administrantes, um acesso mais ou menos limitado
vida internacional.
ncluem aqui as colnias autnomas (formas especficas de administrao britnica a Austrlia e
alguns mandatos que eram territrios Alemanha e Turquia vencidas na 1. guerra mundial (ver art. 22.
da carta das naes).
Os territrios sob regime internacional especial ou territrios internacionalizados podem ter por meio
do Estado com que tenham vnculos mais prximos ou por vias um acesso, embora circunscrito, vida
internacional (o Sarre entre 1919 e 1935 e 1945 e 1955).
Citemos Timor-Leste que depois das dramticas vicissitudes ocorridas entre 1975 e 1999, recebeu
uma administrao transitria, a cargo das Naes Unidas. Como o Administrador Transitrio dispunha
de jus tractuum, justifica-se que se conceba uma personalidade jurdica internacional de Timor, enquanto
sob administrao da ONU.
Diferente so os territrios internacionalizados sem capacidade jurdico-internacional (Antrctida, os
fundos marinhos).
Os poeres internacionais as re"i<es autnomas portu"uesas
As regies autnomas gozam, constitucionalmente, de alguns poderes de incidncia internacional,
uns com caracterstica de poderes de prossecuo por elas prprias de interesse regionais, outros com a
natureza de poderes de participao. Estes poderes de incidncia internacional encontram-se
constitucionalmente no art. 227.
Estes poderes, embora originais e significativos, no envolvem a transformao da RA em sujeitos de
direito internacional (mesmo na cooperao com regies estrangeiras e na participao em organizaes de
cooperao inter-regional, pois trata-se de uma cooperao com entidades tambm desprovidas de
personalidade jurdica).
38
As entiaes supra-estatais
As federaes e unies reais so entidades supra-estatais, que se erigem em novos estados
enquanto tais, assimilveis a quaisquer outros Estados.
As confederaes, pelo contrrio assumem particular relevo no Dt. das Gentes e podem ter
personalidade jurdico-internacional a par dos estados confederados. Do pacto confederativo resulta uma
entidade a se, com rgos prprios, mas no emerge um novo poder poltico ou uma autoridade com
competncia genrica.
As or"ani$a3<es internacionais
Organizaes internacionais so instituies criadas por estados e algumas vezes por outros sujeitos (como
a Santa S) destinadas a prosseguir com permanncia e meios prprios, fins a elas comuns. Elas esto para os
estados como as pessoas colectivas de tipo associativo esto em Dt. nterno para os indivduos. E tal como estas,
adquirem um grau maior ou menor de autonomia relativamente aos sujeitos que as constituem
Nas organizaes internacionais internacionais, domina uma ideia de solidariedade, mas uma solidariedade
que conduz a fins tendencialmente de carcter geral ou no particularista, a fins que se assumem como inerentes
comunidade internacional.
Se as organizaes internacionais no so, por certo, rgos da comunidade internacional, apresentam-se
j como expresses de uma comunidade organizada e de um Direito das gentes que vai ultrapassando o mero
domnio das relaes de reciprocidade a caminho de novos estdios de desenvolvimento.
As principais classificaes de organizaes internacionais so:
- Quanto aos fins:
- Plurais Organizao das Naes Unidas.
- Especiais econmicas, jurdico-polticas, sociais, militares.
- Quanto ao mbito geogrfico
- Para-universais ONU.
- Regionais ou continentais.
- Quanto ao acesso:
- Relativamente abertas.
- Restritas por razes geogrficas.
- Quanto durao:
- Perptuas.
- Temporrias.
- Quanto aos poderes:
- De cooperao.
- De integrao (as Comunidades europeias at Maastricht; o Mercosul).
39
As Comuniaes Europeias e a Hni=o Europeia
As comunidades Europeias CECA, a CEE e a EUROTOM so indiscutivelmente, sujeitos de Direito
nternacional.
Em 1992, o Tratado de Maastricht criou uma Unio Europeia e reviu os tratados institutivos das
Comunidades. A ele se seguiram em 1998 o Tratado de Amesterdo e em 2000 o Tratado de Nice.
A Unio Europeia funda-se nas Comunidades Europeias (art. 1.) dispe de um quadro institucional (art.
3.), competindo ao Conselho Europeu que rene os Chefes de Estado ou de Governo dos Estados-Membros,
bem como o Presidente da Comisso dar-lhe os impulsos necessrios ao seu desenvolvimento e definir as
respectivas polticas gerais (art. 4.). O Parlamento Europeu, o Conselho, a Comisso, o Trib. De Justia e o Trib.
De contas so rgos das comunidades todas desde 1965.
A U.E ser ainda um organizao internacional, se bem que de integrao? Ou ser j um federao?
Por agora aproxima-se mais de uma confederao com notas inditas por conter elementos provenientes
de outras estruturas. Se a soberania dos estados surge diminuda ou reduzida pela extenso das atribuies
comunitrias e das matrias de interesse comum, pela unidade monetria, pela convergncia econmico-
financeira e pelo peso acrescido das decises maioritrias, no fica substituda por um poder prprio da Unio.
O prprio projecto de Constituio, apesar do nome e de conter elementos federalizantes, continua a atribuir
prevalncia aos elementos intergovernanetais.
As institui3<es n=o-estatais
As instituies no estatais que so sujeitos de Dt nternacional existem:
- A Santa S membro fundador da comunidade internacional, esteve at 1870 ligado a um estado, mas
com personalidade jurdica internacional. A sua capacidade traduz-se sobretudo no jus legationis e no jus
tractuum, bem como na participao em organizaes internacionais. Desde 1929 que o territrio do Vaticano
garante a sua independncia.
- A Cruz Vermelha remonta a 1863, no tendo sido criada por tratado e com as sociedades nacionais a
terem estatutos de Direito interno, a sua qualificao a nvel internacional aponta para a sua qualificao com
capacidade limitada.
- A Ordem de Malta continuadora da ordem de S. Joo de Jerusalm. Em 1446 um bula papal reconhece-
lhe soberania; mas foi transferida, a sua sede para Roma, desenvolvendo, hoje, apenas fins de assistncia
espiritual e social.
Tm como pontos comuns:
- Formao independente de tratado.
- Natureza no poltico-temporal dos seus fins.
- Base no territorial
- ndependncia em relao a outros estados.
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Destas se distinguem as ONGs, que so meras organizaes privadas de mbito internacional que
colaboram na prossecuo de fins de cooperao, promoo e desenvolvimento vizinhos dos daquelas
instituies e organizaes (Greenpeace art. 71. da Carta das naes Unidas).
O ini.uo
O Direito nternacional nunca deixou de se ocupar dos indivduos das pessoas singulares, pelo menos
quando inseridas em certas situaes. Basta recordar a proteco diplomtica ou as imunidades diplomticas.
Todavia, relevncia jurdica no equivale a personalidade jurdica; no por haver normas que estabeleam
direitos e deveres para o indivduo que ele se torna sujeito de relaes internacionais. Para que exista
personalidade internacional do indivduo tem de haver ainda a possibilidade de uma relao com outros sujeitos
de Dt. nternacional, nomeadamente organizaes internacionais.
So as seguintes as circunstncias em que se justifica falar em subjectividade internacional do indivduo:
- Quando membro de minoria nacional seja conferido dt. de petio perante qualquer organizao
internacional art. 87., alnea b) da Carta das naes Unidas.
- Quando cidado de Estado que possa dirigir-se a rgo internacional invocando violao.
- Quando cidado de qualquer dos estados das comunidades tem direito de queixa perante o provedor de
Justia (arts. 21., 194. e 195. do tratado da Comunidade Europeia).
- Quando seja titular de rgo de organizao internacional.
2. Estados
Direito e e.eres &unamentais os estaos
O Dt. nternacional tem procurado definir Dt. e deveres fundamentais dos estados. H por um lado princpios
e regras atinentes existncias, independncia e participao jurdico-internacional dos Estados; h, por outro
lado, princpios e regras que estabelecem ou procuram estabelecer condies concretas dessa existncia, do seu
desenvolvimento e dos eu acesso.
No essencial, os primeiros princpios e regras constam da Carta das naes Unidas e os outros da carta de
Direitos e Deveres Econmicos dos Estados, aprovada pela Assembleia Geral das naes Unidas e a Carta dos
Dts. e Deveres Econmicos dos estados.
Direitos e De.eres polticos
Do art. 2. da Carta das naes Unidas constam verdadeiros Direitos:
- O Direito igualdade (n.1); o Direito independncia poltica (n.4); o direito integridade territorial (n.4).
Do mesmo passo contm o n.2 um elenco de deveres do estado:
- Dever de agir em boa f (n.2); dever de soluo pacfica de conflitos (n.3); dever de se abster do uso da
fora (n.4).
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O princpio da igualdade dos estados algo de homlogo do princpio da igualdade dos cidados perante
a lei. O segundo no sofre qualquer limite, mas j no primeiro existem restries ou distores no mbito do
Direito nternacional (basta pensarmos no Estatuto excepcional dos cincos estados que so membros
permanentes do Conselho de Segurana e gozam de direito de veto).
Domnio reser.ao e inter.en3=o
No Direito internacional clssico a soberania de cada Estado precisava apenas de ser garantida frente aos
demais estados. No Dt. internacional contemporneo precisa de ser garantida tambm frente s organizaes
para-universais de fins polticos.
Logo na Sociedade das naes houve conscincia do problema (art. 15., n.8). Hoje a Carta das Naes
Unidas tambm versa sobre esse problema (art. 2., n.7).
letra a Carta refora a garantia dos Estados, porquanto em vez de competncia exclusiva, fala em
assuntos que dependam essencialmente da jurisdio dos Estados. Em contrapartida, deixa de se fazer
referncia ao Direito nternacional e veda-se a invocao do princpio em caso de medidas tomadas para reagir a
situaes de ameaa paz, ruptura da paz e agresso.
Tem sido uma questo recorrente a interpretao desta figura, dita de domnio reservado dos estados,
tanto face do pacto como face da Carta no se tem conseguido consenso sobre o que seja interveno: se
mera deciso obrigatria do Conselho de Segurana, ou se abrange qualquer tipo ou forma de acto das naes
Unidas ou no seu mbito. A prtica tem alargado as reas e matrias acerca das quais as naes Unidas se
pronunciam, ou formulam recomendaes ou deliberaes, ou aceitam debates nos seus rgos com ou sem
consequncias jurdicas imediatas.
Apesar de tudo, seria exagerado considerar o domnio reservado algo de contingente, porque no poderia
deixar de existir um contedo essencial de livre conduo da vida colectiva por cada Estado sem dependncia das
naes unidas.
Desi"ualae e &acto e ireitos econmicos os Estaos
Nota caracterstica da vida internacional a existncia de marcadas desigualdades de facto entre os
estados. A algumas dessas desigualdades tm procurado responder, para as reduzir as N.U. e as organizaes
especializadas e regionais atravs de diversas medidas (por exemplo, o D.. do desenvolvimento, que visa o
tratamento desigual dos vrios Estados).
Esta distino de regimes e esta diversidade de atribuio de benefcios no pem em causa, s por si, o
conceito tradicional de soberania. Elas so paralelas s preocupaes de igualdade social. Com ligao a esta
ideia encontram-se alguns dos direitos enunciados na Carta dos Direitos e Deveres Econmicos dos Estados: Art.
2. do Captulo ; Art. 4.; Art. 5.; art. 13.; art. 12. e 14.; e art. 29..
O reconhecimento e Estao
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Reconhecimento o acto jurdico-internacional pelo qual um sujeito afirma que determinada situao
conforme com o Direito ou pelo qual afirma que se verificam os pressupostos exigidos por uma norma
internacional para a produo de certos efeitos.
Pode ter natureza constitutiva (s aps o reconhecimento, o Estado existiria, e passaria a ser sujeito de D..)
ou declarativa (o reconhecimento apenas limitar-se-ia a verificar, mas no a acrescentar algo de novo, s
condies de existncia de um Estado). Hoje prevalece a tese da natureza declarativa do reconhecimento, por ser
a que melhor traduz as relaes multilaterais. Vrios pontos do regime do reconhecimento de um Estado:
- Apenas relevante o reconhecimento que outros estados faam.
- No h nunca um dever de reconhecimento ou de reconhecimento (mas trata-se de um Dt. de exerccio
limitado).
- O reconhecimento tanto pode ser expresso como tcito.
- Pode haver reconhecimento colectivo.
- O reconhecimento irrevogvel.
Muitas vezes o que est por detrs da questo do reconhecimento deste ou daquele estado, o que
realmente se discute a questo do reconhecimento do regime poltico ou do Governo (Angola e Camboja em
1975).
O reconhecimento e Jo.erno
Quando se fala em reconhecimento de governo est em causa um conceito de Governo que no se assimila
ao de Governo, enquanto um dos rgos do Estado. Trata-se de um conceito atinente aos poderes e
responsabilidade de conduo das relaes externas dos estados. O problema suscita-se quando ocorre uma
quebra de continuidade e quando necessrio saber exerce os poderes de soberania interna e externa.
O princpio essencial o da continuidade do estado, independentemente da inelutvel sucesso de
governantes. Mas quem que em cada momento o titular de rgo de representao internacional? No domnio
de uma mesma CRP ou de um mesmo regime poltico o problema no se pe; assim como numa transio
constitucional ou passagem de uma constituio material a outra.
Pe-se sim quando se d uma revoluo, uma mudana constitucional com ruptura. E pe-se no porque
um estado estrangeiro tenha de se pronunciar sobre o carcter do novo sistema, mas porque preciso saber
quais as condies de que dispe o novo poder para cumprir os compromissos internacionais do Estado.
O nico critrio de reconhecimento de Governo aceitvel vem a ser o da efectividade, no o do juzo sobre a
natureza do regime em apreo da nova Constituio. O reconhecimento de Governo tem natureza declarativa,
mas no constitutiva.
Representa3=o
Representao consiste num processo de substituio de vontades com imputao dos efeitos dos actos
praticados pelo representante na esfera jurdica do representado. Tudo est na conjugao dos interesses de
ambos e do terceiro Estado que seja parte desses actos.
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O Estado protegido como que atribua ao estado protector poderes gerais de representao nas relaes
internacionais so hoje situaes ultrapassadas o que se verifica quando um estado solicita a outro que se
encarregue da defesa dos seus interesses perante um terceiro com o qual no mantm relaes diplomticas.
A sucess=o e Estaos
Diversas vicissitudes que atingem o estado suscitam a problemtica jurdica, extremamente complexa, a
que se tem dado o nome de sucesso de estados. So elas:
- Cessao da soberania ou da administrao de um estado relativamente a certo territrio por
incorporao dele no territrio de outro Estado.
- Cessao da prpria soberania do estado por anexao por outro Estado.
Tudo consiste em saber quais as implicaes da mudana de estatuto jurdico-poltico do territrio e da
comunidade nele existente na condio das pessoas e dos bens e na condio da prpria comunidade nas
relaes internacionais.
H alguns pontos firmes que correspondem a princpios de Direito internacional geral:
- A mudana de soberania determina a mudana da cidadania ou nacionaldiade.
- As fronteiras em relao a territrios exteriores no sofrem alterao.
- O Estado sucessor adquire automaticamente a propriedade dos bens pblicos.
- O Estado sucessor livre de modificar as leis internas.
Quanto sucesso no que diz respeito a tratados. O Estado que adquire poder sobre certo territrio fica
vinculado aos tratados a aplicveis? A Conveno de Viena procura enquadrar esta matria:
- Subsistncia das obrigaes enunciadas em qualquer tratado (art. 5.).
- Continuidade de tratados territoriais (art. 11. e 12.).
- Possibilidade de se conceder a um estado sucessor dt de opo quanto sua eventual participao
nesse tratado (art. 4.).
- Havendo formao de novo estado por acesso independncia, no h continuidade dos tratados
vigentes (art. 16.).
- Havendo fuso de dois ou mais estados dando origem a um novo Estado, ode haver continuidade dos
tratados vigentes (art. 31.).
3 As organizaes nternacionais
Elementos o conceito
Elementos identificveis como pertencentes a qualquer organizao internacional:
- Agrupamento de sujeitos de Dt. nternacional substracto material.
- Criados, ordinariamente, por Tratado personalidade jurdica ou elemento formal.
- Para a prossecuo de determinados fins internacionalmente relevantes.
- Com durao mais ou menos longa.
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- Com rgos prprios.
- Dotados de personalidade internacional.
- E com capacidade correspondente aos seus fins.
Actos instituti.os
O tratado institutivo de qualquer organizao internacional estabelece os seus fins e os meios adequados
sua prossecuo, as relaes com os membros e com outros sujeitos de Dt. nternacional. A ordem jurdica de
cada organizao tem a a sua origem e o seu fundamento.
A Conveno de Viena declara-se aplicvel a todo o tratado constitutivo de uma organizao internacional,
sem prejuzo das regras prprias da organizao, sem prejuzo das regras prprias da organizao (art. 5.).
aspectos singularizadores do seu regime:
- nadmissibilidade de reservas que afectem a estrutura e as condies de funcionamento da organizao.
- nterpretao do tratado luz da sua funo institucional.
- Execuo do tratado pelos rgos da organizao.
- Durao em princpio ilimitada, salvo prescrio de prazo de vigncia.
- Regime especial das modificaes.
Em primeiro lugar, as modificaes dos tratados institutivos de organizaes internacionais tanto se fazem
por via de conferncias diplomticas como a partir dos seus rgos (Naes Unidas (N.U). arts 108. e 109.).
Em segundo no caso das N.U. a entrada em vigor das alteraes depende ainda, necessariamente, de
ratificao por todos os Estados-membros.
Composi3=o e estatuto os mem!ros
Ainda que sejam basicamente criadas e compostas por estados, as organizaes internacionais englobam
por vezes diferentes sujeitos.
Em algumas organizaes prev-se a existncia de membros associados e de observadores ao lado dos
membros propriamente ditos. Apenas estes gozam de plenitude de direitos
Sendo as organizaes abertas, h membros originrios e membros admitidos. Cada membro tem direitos
(direito de participao) e deveres (acatamento das decises).
O princpio fundamental o da igualdade, mas no sem excepes.
Na falta de disposio expressa no tratado constitutivo discutvel que exista o direito de recesso ou de
sada voluntria. Havendo expulso ou recesso, se mais tarde o estado pretender regressar organizao, ter de
obedecer s mesmas regras que se impem a novos membros. A readmisso uma nova admisso.
Cersonaliae e capaciae >urica
O tratado constitutivo de organizaes confere-lhe personalidade jurdica, a qual vale quer em relao aos
Estados-membros, quer em relao a terceiros estados e a outros sujeitos de D. (assim se l num parecer da TP
em 1949).
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Numa perspectiva monista das relaes entre o D.. e o Direito nterno, dificilmente de compreenderia que
as organizaes internacionais no tivessem a sua personalidade reconhecida face do Dt. interno.
Tal implicar que se acrescente s duas categorias de pessoas colectivas um terceiro termo, o das pessoas
colectiva de Direito nternacional, englobando no s as organizaes internacionais mas tambm a Santa S e os
prprios Estados estrangeiros.
personalidade jurdica corresponde uma capacidade delimitada em razo dos fins de cada organizao,
de harmonia com um princpio de especialidade semelhante ao que rege as pessoas colectivas de Direito interno.
Para l dos direitos ou poderes explicitamente declarados nos tratados constitutivos deparam-se poderes
implcitos das organizaes internacionais quer dizer, poderes que elas invocam para a prossecuo dos seus
objectivos sejam faculdades abrangidas nos primeiros, sejam poderes conexos novos.
Os r"=os
Como quaisquer entidades colectivas as organizaes internacionais s podem agir atravs de rgos,
centros autnomos institucionalizados de formao da sua vontade. E como quaisquer entidades, cada rgo
compreende quatro elementos: a instituio, a competncia, o titular e o cargo. Nas organizaes internacionais
os indivduos esto a enquanto agentes. So raros os rgos com membros a ttulo meramente individual (S.G.
das Naes Unidas).
Os titulares de rgos a ttulo individual tm um estatuto de independncia perante os Estados.
A competncia o conjunto de poderes funcionais conferido a um rgo para a realizao das atribuies
da entidade a que pertence. Tanto pode ser interna como externa.
Existindo mais de um rgo o tratado constitutivo h-de distribuir as competncias.
H numerosas classificaes de rgos:
- rgos intergovernanetais e independentes.
- rgos restritos e amplos.
- rgos principais e rgos auxiliares ou subsidirios.
- rgos deliberativos e rgos executivos.
Diferentes so os agentes, que no exprimem a vontade da organizao, limitam-se a colaborar na sua
formao ou a dar execuo s decises que dela derivam, sob a sua direco e fiscalizao.
A autonomia as or"ani$a3<es internacionais
Sendo as organizaes internacionais essencialmente agrupamentos de Estados, no admira que nelas
prevalea os rgos intergovernamentais. Mas, porque mesmo neste rgo se forma uma vontade colectiva torna-
se indispensvel assegurar a autonomia das organizaes frente a todos e a cada um dos estados.
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A autonomia reclama a independncia dos rgos com titulares individuais e a dependncia exclusiva dos
agentes dos rgos competentes das organizaes, sem interferncia dos Estados de que so cidados (art.
102. da Carta das Naes Unidas).
Como garantia de autonomia gozam as organizaes de privilgios e imunidades nos Estados em que
levam a cabo as suas actividades (isenes tributrias, imunidades diplomtica).
%icissitues
Uma vez criada uma organizao internacional pode sofrer modificaes: modificaes subjectivas, pela
entrada ou pela sada de membros; modificaes objectivas em consequncia de tratados que alarguem ou
restrinjam os fins ou que, de qualquer forma, alterem o tratado constitutivo. A organizao pode tambm extinguir-
se por exausto dos fins.
semelhana do que se d com os Estados, pode ocorrer sucesso entre organizaes internacionais:
entre duas organizaes j existentes ou entre uma organizao at ento existente e que se dissolve e outra que
surge de novo.
A 1ocieae as Na3<es
A sociedade ou Liga das Naes foi criada pelos 26 artigos do tratado de Versalhes e extinta de facto em
1939, com o eclodir da segunda guerra mundial, e de direito em 1946.
Na sua origem estiveram, por um lado, a prpria extenso e os horrores da Primeira guerra Mundial e o
surto de pacifismo jurdico que, como tantos outros conflitos, propiciou; e, por outro lado, um incio de
institucionalizao das relaes internacionais.
A SDN apresentou-se logo sem estrutura jurdica nem capacidade poltica suficiente para responder s
intenes do Presidente Wilson e dos seus outros inspiradores.
Tina membros originrios e membros admitidos. Previa-se a sada voluntria e o recesso (arts. 16., n.4 e
1., n.3).
Havia dois rgos a Assembleia (composta por representantes de todos os membros, todos com um voto)
e o Conselho (reduzido a alguns membros permanentes e a quatro no permanentes) assistidos por um
Secretariado Permanente (art. 2.). Nas deliberaes tanto da Ass. como do Conselho valia a regra da
unanimidade (art. 5.) embora com excepes.
Tinha sede em Genebra, devia tender preservao da paz (arts. 8., 12., 16. e 18.). No teve vida fcil
(guerra na Manchria pelo Japo contra a China; guerra civil espanhola).
A or"ani$a3=o as na3<es Hnias
Surge marcada pelas circunstncias de guerra. Os seus princpios foram pensados aquando da carta
Atlntico e proclamados na Declarao das naes Unidas, em que acordam os pases aliados na luta contra o
eixo.
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Alm de dotada de uma estrutura mais vasta e aperfeioada do que a da SDN, a ONU foi investida de
poderes jurdicos que lhe permitem atingir todos os problemas mundiais, tendo primazia sobre quaisquer outras
obrigaes internacionais (art. 103.).
S os Estados podem ser membros das naes unidas, havendo a distinguir entre os membros originrios
(art. 3.) e os admitidos (art. 4.). A admisso compete Assembleia Geral, precedendo recomendao do
Conselho de Segurana (art. 4.). E esse tambm o processo relativo suspenso e expulso, aplicveis a
membros que violem os princpios constantes da Carta (art. 5., n.6).
So rgos das naes unidas:
- a Assembleia Geral. rgo de participao de todos os membros; o grande forum de poltica mundial.
- o Conselho de Segurana. rgo poltico central de deciso, encarregado da manuteno da paz e segurana.
- o Conselho Econmico e Social. Assume funes de promoo do progresso econmico e social do Homem.
- o Conselho de tutela.
- o Tribunal internacional de Justia. Surge como rgo jurisdicional de mbito para-universal.
- o Secretrio-Geral.
Junto destes pode haver rgos auxiliares, realando-se ainda chamada famlia das naes unidas
(UNESCO).
A Assem!leia Jeral as Na3<es Hnias
Tem competncia genrica (relaes internacionais) e competncia especfica (vida interna da
organizao). Pode discutir quaisquer questes que caibam nas finalidades das naes Unidas (art. 10.).
Todavia, quando o Conselho de Segurana estiver a ocupar-se de qualquer conflito ou situao no exerccio
das suas funes, a Assembleia no poder emitir nenhuma recomendao sobre esse conflito ou essa situao,
a no ser que o prprio Conselho lho solicite (art. 12., n.1).
So competncias especficas exclusivas da Assembleia: a apreciao de relatrios do Conselho de
Segurana (art. 15.). a eleio dos membros no permanentes do Conselho, e ainda, a exercer conjuntamente
com o Conselho de Segurana a deciso sobre a admisso, expulso ou suspenso de um membro (arts. 4., 5.
e 6.). a designao do Secretrio-Geral (art. 97.).
Cada estado tem na Ass. Geral dt a um voto e as deliberaes do tomadas por maioria de 2/3 dos
membros presentes e votantes. A Assembleia funciona como rgo prprio ou atravs de comisses
especializadas.
O Conselho e 1e"uran3a
O Conselho de Segurana define-se pela sua competncia especfica: cabe-lhe a responsabilidade principal
na manuteno da paz e da Segurana internacionais (art. 24.). Compem-no hoje quinze membros, cinco
permanentes China, EUA, Frana, Gr-Bretanha e Rssia e dez no permanentes, escolhidos de dois em dois
anos (art. 23.). Funciona permanentemente (art. 28.).
48
Sobre questes no processuais so tomadas por maioria de nove membros, incluindo os membros
permanentes (mas um membro que seja parte no conflito tem de se abster das votaes).
A Carta consagra, o direito de veto de qualquer dos membros permanentes do Conselho (hoje significa voto
contrrio e no simples absteno).
O Conselho Econmico e 1ocial
Composto por 54 membros eleitos de pela Ass. Geral por um perodo de trs anos. Cada membro tem um
voto e as deliberaes do Conselho so tomadas pela maioria dois membros presentes e votantes (art. 67.).
O Tri!unal Internacional e ;usti3a
Tem dois tipos de competncias: contenciosas e consultivas. Ao contrrio do que acontece com os tribunais
em geral, funciona como rgo de deciso de litgios e como rgo que emite pareceres.
O tribunal compe-se de 15 juizes eleitos por 9 anos pela Ass. e Conselho (art. 13., 3. e 4. do estatuto).
Os litgios so entre estados, apenas estes tm acesso ao tribunal. Mas no apenas membros das naes
unidas: alm destes podem tornar-se partes no estatuto outros estados nas condies a fixar, em cada caso, pela
Ass. Geral, precedendo recomendao do Conselho de segurana (art. 93.).
Nada impede que os membros das Naes Unidas confiem a soluo dos seus conflitos a outros tribunais.
A jurisdio do TJ facultativa: ele s conhece litgios que as partes lhe submetam (art. 36., n.1). mas pode
tornar-se obrigatria mediante declarao dirigida a esse fim clusula facultativa de jurisdio obrigatria.
As decises so obrigatrias (art. 94., n.1) e caso uma das partes no cumpra pode tomar-se medidas
para o cumprimento da sentena (art. 94., n.2).
Captulo %I CON0LITO1 INTERNACIONAI1
Di.ersiae e con&litos
H conflitos que se desenrolam no interior do territrio do estado ou sob a sua administrao e que
degeneram em conflitos internacionais (o que importa a repercusso externa desses eventos).
A Carta das Naes unidas fala em situaes em conflito, parecendo apontar para diferentes competncias
e formas de processo (arts. 11., n.3; 34. e 35.).
A situao dir-se-ia algo que precede o conflito, o estado de facto capaz de lhe dar origem, ainda que de
contornos pouco definidos. Na prtica quase impossvel distinguir, at porque as intenes polticas em concreto
dos estados ou dos rgos das naes Unidas que determina a qualificao dentro de uma ou de outra figura.
O conflito apresenta-se como jurdico (discute-se sobre a interpretao, validade aplicao de normas
internacionais) ou poltico (entram em jogo interesses polticos).
49
Em razo da sua gravidade, h conflitos que ameaam a paz e a segurana internacionais e conflitos que
no ameaam a paz e a segurana internacionais (arts. 33.) apenas os primeiros cabem na composio do
Conselho de Segurana, conquanto mais uma vez aqui as fronteiras no possam ser traadas em abstracto.
Dentro destes deve-se separar em dois momentos: o inicial, em que se procura ainda uma soluo; e o momento
do conflito armado.
Os con&litos armaos e a e.olu3=o o seu tratamento
Os conflitos armados nunca deixaram, de ser objecto de normas de Direito internacional, e os juristas
sempre procuraram atenuar os seus efeitos.
No Direito internacional clssico avultam:
a) Reconhecimento de jus belli como uma das prerrogativas da soberania dos estados.
b) Reconhecimento tambm de uma faculdade discricionria de fazer a guerra em concreto, de um jus
ad bellum.
c) Pequena ou nenhuma relevncia da distino entre guerra defensiva e guerra ofensiva.
d) rrelevncia jurdica-internacional da guerra civil e da guerra colonial.
e) mposio por via consuetudinria, de certos nus ou deveres procedimentais.
Ao longo dos tempos denota-se o desenvolvimento de conferncias diplomticas no sentido de:
- Desenvolver a arbitragem.
- Esclarecer o regime da neutralidade.
- Estabelecer o princpio da proteco das vtimas (nomeadamente atravs da Cruz Vermelha).
- E estabelecimento de regras restritivas sobre a conduo da guerra.
O DT nternacional contemporneo assenta na conjugao dos elementos vindos deste direito de guerra e
do Direito Humanitrio com os princpios proclamados na Carta das Naes Unidas.
Hso a &or3a, le"tima e&esa, a"ress=o
Existe uma contraposio entre o direito internacional clssico e o contemporneo. No primeiro era
admissvel, o uso de fora por qualquer Estado ou aliana de Estados e no se concebia o uso de fora por parte
da comunidade internacional no segundo o uso da fora excepo e prevalece o uso da fora pela comunidade
internacional. Tudo se passa hoje como se as Naes Unidas, atravs do Conselho de Segurana, se
arrogassem, do monoplio do uso fora (arts. 24. e 28. da Carta).
A Carta apenas consente o uso da fora pelos estados em duas circunstncias:
- Legtima defesa, individual ou colectiva (art. 51.).
- Em caso de assistncia s prprias naes Unidas (art. 2., n.5), como a participao em aces
levadas a cabo ao abrigo do Captulo V (operaes de paz e de ingerncia humanitria).
A legtima defesa contra ataque armado decorre do Direito nternacional geral ou comum e constitui
mesmo um direito natural. Este direito no exclusivo dos membros das naes Unidas; podem-no invocar
quaisquer outros estados e at, com adaptaes, outros sujeitos de base territorial. Este rege-se pelo princpio da
50
proporcionalidade: a defesa h-de ser adequada forma e ao contedo de agresso, sua intensidade e sua
gravidade.
O agredido tem o nus de comunicar ao Conselho de Segurana o qual deve adoptar as providncias
necessrias (art. 51., 2. parte). Desta disposio resulta o seu carcter subsidirio e temporrio.
Diga-se que as prprias Naes unidas estabeleceram, no a ttulo exaustivo, um conjunto de situaes que
se podem considerar como de agresso.
Os meios e solu3=o e con&litos
multiplicidade de conflitos tem vindo a responder o Direito nternacional atravs de formas ou meios de
soluo crescentemente alargados e reforados. A Carta das Naes Unidas indica a negociao, o inqurito, a
mediao, a conciliao, a arbitragem ou at a prpria interveno das Naes Unidas.
possvel discernir meios relacionais de soluo (assentes em procedimentos diplomticos clssicos) e
meios institucionais (ligados ao aparecimento de instituies); e meios polticos e meios jurdicos.
Negociao a conversao entre as partes, o entendimento directo e imediato atravs dos canais
diplomticos adequados.
nqurito criao de comisso que vai indagar dos factos na base do conflito.
Bons ofcios h um terceiro estado que tenta a conciliao entre os dois beligerantes.
Mediao o terceiro estado entra directamente nas negociaes e pode chegar a formular um soluo.
Conciliao comisso que examina a questo e prope uma soluo.
Arbitragem h um tribunal ad hoc, com membros escolhidos pelas partes para dirimir o litgio.
Deciso judicial o tribunal permanente e julga segundo critrios de legalidade.
Os princpios e solu3=o e con&litos
Podem ser apontados:
- O dever de jus cogens de procurar a soluo pacfica de qualquer conflito.
- A liberdade de escolha dos meios considerados adequados soluo do conflito.
- O dever de agir de boa f.
- O dever de acatar a soluo do conflito uma vez encontrada e de a executar de boa f.
A Carta das Naes Unidas completa estas disposies:
- Art. 51., n.3 e 4 proibio de recurso fora.
- Art. 33. - Carcter no taxativo dos meios consignados para resolver o conflito.
- Art. 52. - Possibilidade de acordos regionais.
- Art. 36., n.2 Carcter supletivo das Naes Unidas.
A inter.en3=o o Conselho e 1e"uran3a
51
O Conselho de Segurana intervm nos conflitos internacionais por sua iniciativa (art. 34. e 36.), por
iniciativa da Assembleia Geral (art. 11., n.3) ou por iniciativa do Secretario Geral (art. 99.). ntervm tambm por
iniciativa de qualquer estado interessado, sejam membros ou no (art 35.).
A interveno traduz-se num dos seguintes resultados: convite s partes no sentido de soluo pacfica;
recomendao de processos adequados de soluo, recomendao dos processos de soluo adequada.
Um Estado membro do Conselho que tome parte no conflito deve abster-se de votar (art. 27.), e o estado
no membro do Conselho de Segurana ser convidado a participar na discusso, embora sem direito de voto
(art. 35., n.2).
Deios e inter.en3=o na ocorr?ncia e con&lito armao
Que acontece se o conflito no encontra soluo e se d a ecloso de conflito armado? Neste momento
manifesta-se o papel determinante do Conselho de Segurana por aco ou por omisso agindo em tempo
oportuno e til ou no agindo.
Antes de mais compete ao Conselho de Segurana verificar a existncia da situao e depois tomar as
medidas apropriadas. Depois a cooperao na manuteno da paz e da segurana internacionais envolve para os
estados membros das naes unidas, e at para os no membros, o dever de execuo das decises do
Conselho de Segurana (art. 48.).
Na carta, as sanes econmicas, diplomticas e militares so obrigatrias. No se confundem com sanes
militares duas modalidades de interveno das Naes Unidas previstas na Carta, mas muito importantes, uma foi
a interveno da Coreia entre 1950 e 1953, ao Abrigo da Resoluo Unio para a Paz, outra modalidade tem sido
a das operaes de paz.
As opera3<es e pa$ as Na3<es Hnias
Desenvolvidas com finalidades e em tempos e moldes muito diversos em face da variedade das
circunstncias e das possibilidades de interveno, tm atingido todos os continentes. A par das N.U. e aplicando
o princpio da subsidariedade da sua actuao (art. 52.da Carta), tambm organizaes regionais tm levado a
cabo operaes de natureza semelhante (por exemplo a interveno da Liga rabe no Lbano em 1978).
As operaes de paz no se confundem, obviamente com processos de soluo de conflitos, porque em si
mesmo no visam resolver diferendos, mas atingir os seus efeitos ou impedir que se produzam.
O regime jurdico das operaes de manuteno de paz tem-se formado por costume internacional a partir
da prtica do Conselho de Segurana, e da Assembleia Geral e do Secretariado-Geral, e analisa-se nos seguintes
princpios:
- Elas implicam o consentimento do estado em cujo territrio se realizem.
- Tm natureza no coerciva, s se admitindo o recurso fora em caso de legtima defesa.
- Postulam imparcialidade perante as partes envolvidas no conflito.
- Tem durao limitada.
- O rgo competente para decidir a realizao das operaes o Conselho de Segurana, como rgo a
que cabe a responsabilidade principal na manuteno da paz - art. 24. da Carta.
52
Antes a reviso constitucional de 1997 poderamos perguntar se seria admissvel a participao de foras
de segurana portuguesas em operaes de paz. Apesar de o art. 275. ser omisso, a resposta deveria ser
positiva, tendo em conta os grandes princpios e objectivos da insero internacional de Portugal declarados pelo
art. 7..
Hoje, esta dvida no se pe, competindo alis ao Governo, em concertao com o P.R (arts. 120.,182.
e 201., n.1, alnea c). e com acompanhamento pela Assembleia da repblica [art. 161,, alnea j)].
As inter.en3<es humanitrias
Diferentes das operaes de paz, se bem que muitas conexas e prximas delas quando precedidas ou
acompanhadas de contigentes militares ou de policia, so as aces de interveno, ingerncia ou assistncia
humanitria, destinadas a acudir vtimas de catstrofes e de conflitos que tm vindo a ser sido concretizadas, em
vrias partes do Mundo, por obra das Naes Unidas. Tm objectivos prximos dos desenvolvidos pela Cruz
vermelha ajudar as pessoas (Kosovo em 1999).
Assentes numa concepo jus-universalista e de solidariedade entre os povos, subordinam o princpio da
soberania ao princpio do respeito dos Dts. do Homem, podendo-se deduzir os seguintes princpios:
- Estado de necessidade situao que afecta toda a populao, pondo em causa a sua sobrevivncia.
- A ausncia de alternativas viveis.
- Desnecessidade de consentimento do estado em cujo territrio se desenrolam as operaes (ao contrrio
das operaes de paz).
- Necessidade de autorizao ou homologao pelas naes Unidas.
- Adstrio dos meios aos fins e sua racionalidade.
- Por isso, limitao no espao e no tempo.
- seno na conduo das operaes.
- Subordinao dos interesses dos estados, das organizaes e dos indivduos envolvidos nas operaes
aos fins das Naes Unidas, designadamente o respeito pela autodeterminao dos povos.
Captulo %II CROTECKLO INTERNACIONAL DO1 DIREITO1 DO MODED
1 Conceitos e problemas
Crotec3=o internacional os ireitos o Momem e institutos a&ins
uma das modalidades de proteco das pessoas atravs do Dt. nternacional a mais importante, embora
no a nica. Mas a seu lado subsistem a proteco diplomtica humanitria e dos refugiados.
Proteco nternacional dos Direitos do Homem visa assegurar direitos dos homens e assegur-los
perante o prprio Estado de que so membros.
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A proteco diplomtica destina-se a permitir a cada estado atravs dos seus representantes diplomticos e
consulares, defender as pessoas e os bens dos seus cidados relativamente aos estados estrangeiros em cujo
territrio se encontrem ou residam.
A proteco humanitria surgiu para proteger em caso de guerra militares postos fora de combate e civis e
refere-se a situaes de extrema necessidade em que no se trata da defesa contra poderes jurdicos ou fcticos,
mas da prpria sobrevivncia das pessoas.
Prxima fica a proteco dos refugiados, na grande maioria so vtimas de conflitos armados ou de
situaes de violncia.
No confronto de subjectividade internacional do indivduo, h que discernir sucessivamente:
- Proteco internacional sem subjectividade internacional.
- Subjectividade internacional do indivduo sem proteco dos direitos do homem.
- Proteco internacional com subjectividade internacional (indivduo no apenas objecto de proteco mas
tambm sujeito na promoo dessa proteco).
O esen.ol.imento a protec3=o
Tem tido um papel decisivo no desenvolvimento da proteco as Naes Unidas e como grandes marcas
avulta a Declarao Universal dos Direitos do Homem, de 1948. Tambm tem sido importante a obra das
organizaes especializadas das Naes Unidas e ainda a actuao de estruturas importantes a nvel regional.
A protec3=o as minorias
A problemtica das minorias e da sua necessria proteco vem de muito longe: recordem-se o tratamento
dos Judeus na dade Mdia.
Est em causa, antes de mais, o reconhecimento aos cidados pertencentes a uma minoria dos mesmos
direitos e das mesmas condies de exerccio dos direitos dos demais cidados.
Mas no basta evitar ou superar a discriminao. necessrio assegurar o respeito da identidade do grupo
e propiciar-lhe meios de preservao e de livre desenvolvimento.
Foram numerosas e alcanaram alguma efectividade os preceitos sobre minorias constantes de tratados
bilaterais e multilaterais celebrados sob a gide da SDN. O rgo competente, para essa rea, era o Conselho,
chamado a intervir por qualquer dos seus Estados-membros e ao qual podiam ser dirigidas peties.
As normas o Direito Internacional so!re ireitos o homem e as suas &ontes
Estas normas tm por objecto no j ou no apenas relaes interestatais, como no Dt. nternacional
clssico, mas relaes entre os estados e os respectivos cidados ou outras pessoa sujeitas ao seu poder. Pode
distinguir-se, em termos gerais:
a) Uma funo de garantia e de reforo de normas j consagradas no Direito interno.
b) Uma funo directiva
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Ressalta mais uma vez a diferenciao entre direitos, liberdades e garantias (auto-exequveis) e direitos
sociais (aplicveis na medida do possvel).
Aos tratados de direitos do Homem aplicam-se os princpios gerais com as adaptaes decorrentes do seu
objecto e fim, o que implica, designadamente:
a) nterpretao luz do princpio do tratamento mais favorvel.
b) Proibio em determinados tratados e, nos demais, admissibilidade s em termos muito restritos de
reserva.
c) Quando se trate de reservas respeitantes aos rgos de proteco ou de fiscalizao do cumprimento
dos tratados, necessria aceitao por esses rgos.
semelhana do que sucede em Direito interno, tambm os tratados de direitos do homem admitem a
suspenso de dts em estado de necessidade sob o nome de derrogaes que esto sujeitas ao princpio da
proporcionalidade e no podem atingir certos dts fundamentais.
As &ormas internacionais e protec3=o
Nas formas internacionais de proteco, cabe distinguir entre formas no institucionais (corresponde
aco recproca dos estados e s relaes internacionais da coordenao) e formas institucionais
(correspondentes s organizaes internacionais).
So formas no institucionais de garantia:
- As informaes recprocas dos estados.
- Os processos diplomticos de comunicao ou chamada de ateno para violaes de direitos
fundamentais.
So formas institucionais:
- Os inquritos.
- O conhecimento de queixas de estados contra outros a propsito de obrigaes internacionais sobre
direitos do homem.
- O conhecimento de peties comunicaes ou queixas de indivduos.
Pode ser obrigatria ou facultativa a natureza das clusulas respeitantes apreciao por rgos
internacionais de queixas de Estados contra outros estados ou de peties, comunicaes ou queixas de
particulares contra os respectivos Estados, por violao de obrigaes internacionais.
A queixa de um cidado contra o seu prprio estado diante de um rgo internacional, a indagao a que
este proceda e a eventual deciso contra o estado que venha a decretar abalam de uma maneira irreversvel o
dogma da soberania (basta pensarmos no Dt. nternacional Penal).
2 Os sistemas das Naes Unidas e das organizaes especializadas
Da carta as Na3<es Hnias # Declara3=o Hni.ersal
55
A Carta das Naes Unidas j por si contm normas substantivas sobre direitos do homem (art. 1., n.3,
55., alnea c), 56.). Mas a Declarao Universal dos Dts. do Homem (DUDH), elaborada no seu imediato
seguimento, que enuncia e precisa os grandes prncipios de respeito pela pessoa e pela sua dignidade (art. 1.,
2., 28. e 30.).
No se trata de um tratado, pois foi aprovada sob a forma de resoluo da Assembleia Geral da N.U., no
vinculativa para os Estados (art. 10. da Carta). O que resta saber se o contedo da Declarao no pode ser
desprendido dessa forma e situado noutra perspectiva.
Parte da doutrina contesta tal possibilidade, por no atribuir s clusulas da Declarao seno o valor da
recomendao. Outra, pelo contrrio, v nela um texto interpretativo da Carta, pelo que participaria de suas
natureza e fora jurdica. E h ainda aqueles que perscrutam nas proposies da Declarao a traduo de
princpios gerais de Dt. nternacional.
esta ltima posio que parece ser prefervel, por mais atenta aos sinais dos tempos, convico
crescentemente generalizada da inviolabilidade dos direitos do homem e s repetidas referncias declarao
que se deparam em Constituies, tratados, leis e decises de tribunais.
Os Cactos internacionais e ireitos
Logo a seguir aprovao da DUDH entendeu-se que devia concretizar-se o seu contedo atravs de um
ou mais instrumentos com carcter de tratado e, alm disso, estabelecer formas e processos de garantir os
direitos enunciados.
Preferiu-se desdobrar a regulamentao por dois textos: para tornar mais fcil a vinculao dos Estados.
O trabalho de preparao dos dois pactos de Direitos Civis e Polticos e de Direitos Econmicos, sociais e
Culturais levou vrios anos, e apenas em 1976 entraram em vigor. Portugal ratificou em 1978.
A estrutura dos dois pactos semelhante em certa medida:
- Prembulo longo, com uma parte primeira em que proclamam o direito autodeterminao e o direito
dos povos disposio de recursos naturais.
- Parte , com regras gerais, entre as quais a igualdade do homem e da mulher.
- Parte vem a enumerao dos direitos, em termos bastantes pormenorizados.
- Parte V, dedicada garantia dos direitos.
Os r"=os competentes no omnio os ireitos
Os rgos previstos na Carta das Naes Unidas com competncia no domnio dos direitos do Homem so:
- Conselho Econmico e Social atravs de recomendaes (art. 62., n.2), projectos de conveno (art.
62., n.3) conferncias (art. 62., n.4), acordos com organizaes especializadas (art. 63.).
- Comisso dos Direitos do Homem
- Assembleia Geral. Como rgo competente para promover estudos e fazer recomendaes (art. 13., n.1,
alnea b)) e os Altos Comissrios para os Refugiados e para os Direitos do Homem.
- Tribunal nternacional de Justia, como rgo jurisdicional que pode ser chamado a decidir questes entre
os estados atinentes a direitos do homem (art. 92.).
56
As &ormas e protec3=o
De per si, a informao obrigatria que os estados prestem a rgos internacionais j uma forma de
proteco dos direitos do homem. Mas temos formas mais intensas:
- As comunicaes de estados ao Comit dos Direitos do Homem sobre o no-cumprimento por outros estados
das suas obrigaes (art. 41. do Pacto de Direitos Civis e Polticos).
- As comunicaes de particulares ao Comit dos Direitos do Homem.
O papel a Or"ani$a3=o Internacional o Tra!alho
O prembulo da Constituio da Organizao nternacional do Trabalho contm uma verdadeira
declarao de direitos dos trabalhadores, assente na ideia de que no pode haver paz, universal e duradoura,
seno na base da justia social. A se fala na fixao de um limite mximo da jornada de trabalho ou na luta contra
o desemprego.
A concretizao destes princpios tem sido obra, ao longo de dcadas, de dois tipos de actos: as
convenes e as recomendaes (art. 19. da Constituio da OT) dependentes da aprovao pela Conferncia
Geral, por maioria de 2/3 . as convenes internacionais do trabalho no admitem reservas e os estados ficam
obrigados a ratific-las dentro de um ano. Quanto s recomendaes elas so objecto de comunicao s
autoridades competentes, com vista transformao em leis.
A HNE1CO e os ireitos culturais
O acto constitutivo da UNESCO estabelece uma ligao entre a construo da paz e o seu campo prprio
de actividade o progresso da educao, da cincia e da cultura.
Os Governos ficam obrigados a submet-las s restantes autoridade internas e a enviar Organizao
relatrios acerca da sua observncia. nexistem, no entanto, mecanismos de queixa ou de garantia por
inobservncia.
3 Os sistemas regionais
A Con.en3=o Europeia os Direitos o Momem
A Conveno Europeia de Salvaguarda dos Direitos do Homem e das Liberdades Fundamentais, assinada
em Roma em 1950, foi o primeiro texto de proteco a nvel regional e o primeiro que introduziu o acesso directo
do indivduo a uma instncia internacional para defesa dos seus direitos contra o prprio estado.
Com a conquista da democracia no Sul da Europa nos anos 70 e nos anos 80/90 na Europa de Leste, a
Conveno vincula hoje mais de quarenta estados. Portugal viria a ratific-la e aos protocolos at ento
celebrados aps a entrada em vigor da Constituio de 1976.
O Tratado viria a ser complementado por onze protocolos adicionais.
57
Os direitos declarados so todos direitos liberdades e garantias e em nmero relativamente modesto.
As reser.as # Con.en3=o Europeia
A Conveno admite reservas, mas s de carcter especfico e fundadas em disposies vigentes de Direito
nterno (art. 57. e 64.). o seu efeito consiste em obstar invocao perante os rgos que ela prev dos direitos
a que se reportam.
Quando da aprovao para ratificao da Conveno por Portugal, foram formuladas oito reservas s
seguintes matrias: priso disciplinar de militares, incriminao e julgamento dos agentes e responsveis da PDE-
DGS, televiso, lock-out, servio cvico, organizaes de ideologia fascista, expropriaes de latifundirios e de
grandes proprietrios e empresrios ou accionistas, ensino pblico e particular.
O sistema institucional a Con.en3=o Europeia
O sistema institucional da Conveno compreendia, originariamente, dois rgos:
- A Comisso Europeia dos Direitos do Homem, como rgo de inqurito, de conciliao e de exame de
peties ou queixas de particulares (art. 20.).
- O Tribunal Europeu dos Direitos do Homem, como rgo jurisdicional (art. 38.) e como rgo consultivo
(art. 1. do protocolo n.2).
Os particulares dirigiam-se Comisso e o processo s desembocava no Tribunal por iniciativa da
Comisso ou de outro Estado.
Com vista a simplificar e acelerar os processos, evitando repeties e reforando o seu carcter
jurisdicional, suprimiu-se a Comisso e reestruturou-se o Tribunal.
O Tribunal Europeu dos Direitos do Homem pode receber peties de qualquer pessoa singular,
organizao no governamental ou grupo de particulares que se considere vtima de violao por qualquer Estado
vinculado pela Conveno.
O Tribunal funciona em comits de 3 juizes, em seces de 7 e em tribunal pleno de 17. o tribunal
Europeu no anula ou revoga as decises dos Tribunais internos dos estados. No essencial apenas decide se
houve ou no violao de dts garantidos pela Conveno. As decises definitivas so contudo vinculativas. O
Tribunal possui igualmente uma competncia consultiva: a pedido do Comit de Ministros, pode emitir pareceres
sobre questes jurdicas interpretao da Conveno e dos seus protocolos (art. 47.).
A Carta 1ocial Europeia
Aprovada em 1961 Portugal ratificou-a em 1991. Da Carta constam, principalmente os dts dos trabalhadores
a que corresponde uma relativa diversidade de obrigaes dos estados (art. 20.).
A Con.en3=o so!re os Direitos o Momem e a Niomeicina
uma conveno que assenta em trs grandes princpios:
58
- Primado do ser humano sobre os interesses da sociedade e da cincia.
- Princpio do consentimento
- O respeito pela vida privada.
As comuniaes Europeias e os Direitos o Momem
O Tratado de Roma, constitutivo da Comunidade Econmica Europeia, logicamente, apenas havia
contemplado a liberdade de circulao e a no-discriminao entre os trabalhadores (art. 48.). medida que a
integrao avanava foi-se sentindo a necessidade de olhar o problema de forma mais alargada. O aumento das
atribuies da Comunidade viria a tornar mais forte a necessidade de subordinao dos seus rgos a normas de
garantia desses direitos.
H tambm que levar em conta a aco do tribunal de Justia das Comunidades e a declarao dos
Presidentes do Parlamento Europeu, da Comisso e do Conselho Europeu sobre direitos fundamentais, e ainda
vrias clusulas expressas dos Tratados das Comunidades (Maastriccht, Amesterdo, Nice). Tudo isto parece j
oferecer base solida, mas preferiu-se uma Carta de Direitos Fundamentais da Unio Europeia, proclama em
Dezembro de 1000
A Carta e Direitos 0unamentais a Hni=o Europeia
A Carta relativamente longa, com 54 artigos, dividida em sete captulos.
Em confronto com a Conveno Europeia, ela alarga substancialmente o acervo de direitos e oferece uma
melhor sistematizao, embora seja menos pormenorizada ao descrever os respectivos contedos.
A Carta estipula que nenhuma das suas disposies pode ser interpretada no sentido de restringir ou lesar
os direitos e liberdades fundamentais, reconhecidos, nos respectivos mbitos de aplicao, pelo Direito da Unio
ou pelo Dt. nternacional.
O Prof. faz algumas crticas Carta (que alis apresenta um carcter paraconstitucional e para federalista):
- Se esto em causa direitos perante as Comunidades enquanto apliquem o Direito da Unio, no se
compreende porque motivo o respectivo catlogo ficam de fora dos Tratados
- No obstante o intuito afirmado de respeito pelas Constituies nacionais, corre-se o risco do Tribunal de
Justia, na sua tendncia uniformizadora, as secundarizar.
- A Carta pode cavar um fosso entre os pases comunitrios e os restantes pases europeus. Estes
continuariam partes na Conveno Europeia com uma lista relativamente curta de dts. Ao invs, os cidados dos
pases-membros da Unio beneficiariam tanto da tutela atribuda pela Conveno quanto da tutela adicionada pela
Carta. Nada justifica esta separao. Se h fortes razes econmicas e polticas para o alargamento da
Comunidade por fases, nenhuma razo se divisa para o sistema de direitos fundamentais, a nvel europeu no ser
o mesmo para todos os Estados europeus.
Captulo %III RE1CON1ANILIDADE INTERNACIONAL
59
A responsa!iliae internacional em "eral
Sempre que um sujeito de Direito viola uma norma ou um dever a que est adstrito em relao com outro
sujeito ou sempre que, por qualquer forma, lhe causa um prejuzo, incorre em responsabilidade; fica constitudo
um dever especfico para com o lesado.
Os Estados e as entidades pblicas respondem pelos prejuzos das suas aces ou omisses na esfera
interna, pelo que na esfera internacional, tambm os sujeitos de direito internacional respondem pelos actos ilcitos
ou lcitos que lesem direitos e interesses de outros sujeitos.
No direito internacional sobressaem:
- A relevncia dos interesses polticos conexos com a soberania dos estados e a tendencial identificao
dos danos morais com a leso desses interesses.
- A no rara complexidade da relao.
- A consequncia relevncia, entre as modalidades de reparao dos danos.
- A prevalncia dos mecanismos diplomticos sobre os mecanismos jurisdicionais de efectivao.
- A frequncia de formas de autotutela como retorso (resposta a violao de interesses do estado por meio
de actos lcitos ruptura de relaes diplomticas) ou a represlia (reaco atravs de acto ilcito, seja pacfico ou
no).
Alguns sinais de mudana:
- A responsabilidade internacional era at h pouco responsabilidade dos estados nas relaes entre eles,
hoje conhece-se tambm a responsabilidade de organizaes internacionais.
- A responsabilidade internacional surgiu como responsabilidade colectiva e prxima de responsabilidade
civil vem despontando.
- O reconhecimento da responsabilidade individual e criminal ao lado de responsabilidade colectiva (a
partir de Nuremberga em 1945).
- A responsabilidade no s de actos ilcitos mas tambm uma responsabilidade por risco.
- At Carta das Naes Unidas aceitava-se o emprego da fora para o Estado lesado restaurar a
situao anterior; hoje somente tal permitido ao Conselho de Segurana.
A responsa!iliae os Estaos
Em qualquer ordenamento ou sector jurdico, a responsabilidade envolve quatro elementos:
- Um comportamento; a sua imputao; o dano; o nexo de causalidade.
Tem de haver uma aco ou omisso, atribuda ou atribuvel a certo sujeito e que cause um prejuizo moral
ou patrimonial a outro, verificando-se uma relao necessria entre o comportamento e o dano.
Considerando agora apenas a problemtica respeitante ao estado, verifica-se que a conduta pode assumir
diferentes configuraes. Donde:
- Responsabilidade por aco e responsabilidade por omisso.
- Responsabilidade directa decorrente de aco ou omisso de rgos ou agentes de outras entidades
pblicas.
- Responsabilidade por actos de Direito nternacional ou regidos pelo Direito nternacional e
responsabilidade por actos de Direito interno.
60
- Responsabilidade por actos no interior do territrio e por actos no territrio doutro estado.
Em qualquer circunstncia o fundamental a conduta, a culpa ou o dolo apenas servem para graduar a
responsabilidade.
Os particulares podem praticar actos que acarretem responsabilidade do estado em face do Estado
estrangeiro. o que acontece tipicamente havendo motins ou qualquer perturbao pblica que afecte a
representao de cidados de Estado estrangeiro, mormente quando as foras da ordem no tenham assegurado.
Aqui a responsabilidade do estado tem por pressuposto a actividade ilcita dos particulares.
Ocorrendo rebelio ou insurreio, o Estado responde tanto pelos danos provocados pelas autoridades
constitudas e pelos seus agentes quanto pelos danos provocados pelos rebeldes. Ou seja, a conduta do prprio
Estado, independentemente da sucesso de formas polticas e de Governos.
O lesado pode ser um particular, mas no gozando ele de subjectividade internacional, haver que obter a
mediao do estado por via da proteco diplomtica.
A legtima defesa, o consentimento da vtima, a fora maior e o estado de necessidade so causas de
excluso de ilicitude. Mas no isentam (salvo a legtima defesa) do dever de indemnizar.
A responsa!iliae internacional penal o ini.uo
relativamente recente a problemtica de uma responsabilidade internacional penal do indivduo, de um
Direito nternacional Penal sobretudo para a defesa dos Direitos do Homem.
Eis os traos bsicos da competncia do Tribunal Penal nternacional, tal como resulta do seu Estatuto:
- Crimes sujeitos jurisdio do tribunal so o genocdio, os crimes contra a humanidade os crimes de
guerra e o crime de agresso (arts. 5. e segs).
- Um estado que seja parte no estatuto aceita a jurisdio do Tribunal relativamente queles crimes (art.
12.).
- O Tribunal no admite um caso quando ele seja objecto de inqurito ou de processo no estado que tenha
jurisdio sobre o mesmo (art. 17.) pretende-se com isto congregar o princpio da jurisdio obrigatria com
aquilo a que se vem chamando o princpio da complementariedade.
- O conselho de Segurana pode impedir o incio ou a continuao de uma investigao com base numa
resoluo aprovado ao brigo do Captulo V da Carta das N.U. (art. 16.).
Por outro lado, estabelece-se:
- No-imunidade dos titulares de cargos polticos (art. 27.).
- No iseno de responsabilidade criminal dos subordinados, quando as ordens cumpridas sejam ilegais
(art. 33.).
- mprescritibilidade dos crimes (art. 29.).
- Obrigaes de cooperao dos Estados (art. 86.), designadamente da entrega de pessoas ao Tribunal
(art. 89.).
- Proibio de reservas ao estatuto (art. 127.).
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No que toca a normas substantivas e processuais refira-se os arts. 21., 22.; 34., 35., 61., 63., 66., 77.,
79., 84., 110..
O tribunal Penal internacional aparece como novo paradigma do Direito internacional penal, no
entrosamento da ordem jurdica internacional e das ordens jurdicas internas. Por isso e devido natureza
compromissria do estatuto e deficiente redaco de no poucos preceitos, so mltiplos os problemas que ele
envolve.
Para l da superao do dogma da soberania, em alguns pases surgiram dificuldades de compatibilizao
com as suas Constituies, obrigando a prvias revises antes de ser possvel a ratificao. Foi o caso de
Portugal (quanto ao problema da priso perptua).
Da reviso operada em 2001 resultou o novo art. 7., n.7, e de seguida a aprovao do estatuto pela A.R. e
a ratificao pelo P.R. e assim Portugal viria a ser um dos pases fundadores.
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