1.2. OBJETO DA OBRIGAO SEMPRE UMA PRESTAO (DAR, FAZER E NO-FAZER)
1.3. OBJETO DA PRESTAO: PATRIMONIAL OU NO
1.4. LINHA DO CTN
1.5. IMPOSSIBILIDADE DA EXISTNCIA DE OBRIGAO SEM CRDITO TRIBUTRIO NO SE PODE FALAR EM CRDITO
2 TRIBUTRIO NAS RELAES JURDICAS SEM CUNHO PATRIMONIAL
1.6. ESTRUTURA DA OBRIGAO JURDICA
1.7. CRDITO NO O VALOR PECUNIRIO DEVIDO AO FISCO
1.8. CONCEITO: CRDITO COMO DIREITO SUBJETIVO (PAULO DE BARROS CARVALHO) EXISTENTE APENAS NAS OBRIGAES TRIBUTRIAS (OU SEJA, NAS RELAES JURDICAS COM CUNHO PATRIMONIAL)
1.9. CRDITO E DBITO (DIREITO SUBJETIVO / DEVER JURDICO)
S.A. (DTO SUBJETIVO) ==== S.P. (DEVER JURDICO)
2. LANAMENTO
2.1. CTN: ART. 142: Compete privativamente autoridade administrativa constituir o crdito tributrio pelo lanamento, assim entendido o procedimento administrativo tendente a verificar a ocorrncia do fato gerador da obrigao
3 correspondente, determinar a matria tributvel, calcular o montante do tributo devido, identificar o sujeito passivo e, sendo o caso, propor a aplicao da penalidade cabvel.
2.2. CTN: PROCEDIMENTO PARA A CONSTITUIO DO CRDITO TRIBUTRIO
2.3. CRDITO PRECISA SER LIQUIDADO: PROCEDIMENTOS POSTERIORES PARA APURAO DO QUANTUM DEBEATUR PARA QUE SEJA EXIGVEL
2.4. NORMA GERAL E ABSTRATA NORMA INDIVIDUAL E CONCRETA
2.5. ATO OU PROCEDIMENTO?
- CTN COMO PROCEDIMENTO
- EFEITO PRTICO DA DISPUTA: PRAZO DE PRESCRIO (SE PROCEDIMENTO EST INSTAURADO, PODERIA SE ARGUMENTAR QUE J EXISTE O LANAMENTO, PODENDO PASSAR A CONTAR O PRAZO DE PRESCRIO DA FAZENDA EM COBR-LO ART. 174 DO CTN) CRTICA FEITA POR PAULO DE BARROS CARVALHO
4 - ATO: RUBENS GOMES DE SOUSA, AMILCAR DE ARAJO FALCO, GILBERTO DE ULHA CANTO, ALIOMAR BALEEIRO, SOUTO MAIOR BORGES, GERALDO ATALIBA, PAULO DE BARROS CARVALHO (curioso que mesmo os autores do CTN defendiam em trabalhos anteriores sua edio, a natureza de ato administrativo do lanamento, tendo depois se curvado tendncia europia de afirm-lo como procedimento).
- PROCEDIMENTO: ALFREDO AUGUSTO BECKER, ANTNIO ROBERTO SAMPAIO DRIA, RUY BARBOSA NOGUEIRA, ALBERTO XAVIER.
- DIFICULDADE DE SE ADOTAR O LANAMENTO COMO PROCEDIMENTO, EST EM ESTABELECER QUAL A LEI QUE DEVER SER APLICADA: A VIGENTE NA POCA DA OCORRNCIA DO FATO GERADOR OU A QUE VENHA A SER MODIFICADA DURANTE O PROCEDIMENTO?
2.6. ATO DECLARATRIO OU CONSTITUTIVO?
- questo diretamente relacionada existncia ou no de obrigao sem crdito, de forma que se adotarmos a convergncia entre crdito e obrigao, a tendncia considerarmos como ato declaratrio. No entanto PAULO DE BARROS CARVALHO lembra que antes do lanamento, ou seja, do ato que traduz em
5 linguagem competente o evento (fato gerador), nada havia.
2.7. FUNES DO LANAMENTO:
- verificar a ocorrncia do fato gerador da obrigao e identificar o sujeito passivo, - determinar a matria tributvel, analisar os seus elementos e calcular o montante do tributo devido, - propor a aplicao da penalidade cabvel, quando for o caso.
2.8. Ato vinculado e obrigatrio: art. 142, p. nico: A atividade administrativa de lanamento vinculada e obrigatria, sob pena de responsabilidade funcional.
- ato obrigatrio (implicao com a suspenso da exigibilidade e a decadncia): Tributrio. Constituio do crdito tributrio. Lanamento. Decadncia. 1. O fato gerador faz nascer a obrigao tributria, que se aperfeioa com o lanamento, ato pelo qual se constitui o crdito correspondente obrigao (art. 113 e 142, ambos do CTN). 2. Dispe a Fazenda do prazo de cinco anos
6 para exercer o direito de lanar, ou seja, constituir o seu crdito. O prazo para lanar no se sujeita a suspenso ou interrupo, sequer por ordem judicial. 4. A liminar em mandado de segurana pode paralisar a cobrana, mas no o lanamento. 5. Recurso especial no conhecido.(STJ, 2 T., Resp 119986/SP, Min. Eliana Calmon, j. 15.02.2001, DJU 09.04.2001).
- alguns valores, considerados irrisrios no so lanados e nem cobrados pela Fazenda Pblica, por fora de normas internas, que implementam o princpio da eficincia, economicidade, praticidade e razoabilidade:
* IN MPS/SRP 3/05 Seo III Informao Fiscal de Dbito (IFD): - at R$3.000,00 (PJ e equiparados) - at R$1.000,00 (PF) no geram NFLD permite emisso de CND valores vo se acumulando at chegar nesses tetos alguns dbitos no entram nesse limite, como os dbitos trabalhistas, de construo civil, decorrentes de fatos criminosos etc. * A IN n. 3 do MPS foi revogada pela IN 851/2008 da RFB (receita federal do Brasil), que determinou no seu artigo 2, que passariam a ser aplicadas s
7 contribuies daquela IN as em vigor no mbito da RFB. * Portaria 49/2004 do MF: I - a no inscrio, como Dvida Ativa da Unio, de dbitos com a Fazenda Nacional de valor consolidado igual ou inferior a R$ 1.000,00 (mil reais); e II - o no ajuizamento das execues fiscais de dbitos com a Fazenda Nacional de valor consolidado igual ou inferior a R$ 10.000,00 (dez mil reais). 1 No se aplicam os limites de valor para inscrio e ajuizamento quando se tratar de dbitos decorrentes de aplicao de multa criminal. 2 Entende-se por valor consolidado o resultante da atualizao do respectivo dbito originrio mais os encargos e acrscimos legais ou contratuais vencidos, at a data da apurao. 3 No caso de reunio de inscries de um mesmo devedor, para os fins do limite indicado no inciso II, ser considerada a soma dos dbitos consolidados relativos s inscries reunidas. Art. 2 A adoo das medidas previstas no art. 1 no afasta a incidncia de atualizao monetria, juros de mora, nem elide a exigncia da prova de quitao em favor da Fazenda Nacional, quando prevista em lei, suspendendo a prescrio dos crditos a que se refere, de acordo com o disposto no art. 5 do Decreto-Lei n 1.569, de 08 de agosto de 1977. Art. 3 Os rgos ou unidades responsveis pela administrao, apurao e cobrana de crditos da Fazenda Nacional no remetero s Procuradorias da
8 Fazenda Nacional processos relativos aos dbitos de que trata o inciso I do art. 1 desta Portaria.
2.9. Lei aplicvel ao lanamento:
- aplicao da lei vigente poca da ocorrncia do fato gerador, nos termos do art. 144 do CTN, mesmo que a lei seja modificada ou revogada posteriormente.
- problemas com a expectativa de direito de importadores que estabeleciam como adequadas a importao de determinados produtos com a previso de uma determinada alquota, que depois, antes da ocorrncia do fato gerador, eram majoradas.
- fatos geradores instantneos e complexivos:
* princpio da irretroatividade: art. 150, III, a
* smula 584 STF: Ao imposto de renda calculado sobre os rendimentos do ano-base, aplica-se a lei vigente no exerccio financeiro em que deve ser apresentada a declarao
9 * precedentes mais recentes: RE 194.612/SC, 1 T, STF, Min. Sydney Sanches, DJU 18.05.1998 / RE 197.790-6, pleno, STF, 1997.
- aplicao da lei vigente no momento da ocorrncia do fato gerador, inclusive para a converso do cmbio, que deve se dar com a cotao do dia da ocorrncia do fato gerador, quando o valor tributrio esteja expresso em moeda estrangeira (art. 143 CTN).
- aplicao retroativa de lei nova ao fato gerador no lanamento quando:
* lei que estabelea novos deveres instrumentais (obrigao acessria): fiscalizao, novos poderes de investigao das autoridades:
LC 105/2001 que permitia o acesso e utilizao informaes antes protegidas pelo sigilo fiscal (art. 38 da Lei 4.595/64, previa a quebra do sigilo bancrio apenas por deciso judicial), sendo que a partir do advento da Lei 9.311/96, que instituiu a CPMF, seus dados passaram a ser utilizados para lanar outros tributos, inclusive de fatos geradores anteriores edio da LC 105/2001, at o limite do prazo decadencial dos crditos
10 precedentes do STJ divergncia TRF/4 Regio, invocando status constitucional do sigilo de dados.
* que estabeleam privilgios e garantias ao crdito tributrio se aplicam a fato gerador j ocorrido, desde que no seja para atribuir responsabilidade tributria a terceiros.
2.10. MODIFICAO DO LANAMENTO
2.10.1. POR PARTE DA FAZENDA PBLICA
- Passvel de modificao o lanamento, de ofcio, nas hipteses do art. 145 do CTN:
O lanamento regularmente notificado ao sujeito passivo s pode ser alterado em virtude de: I impugnao do sujeito passivo; II recurso de ofcio; III iniciativa de ofcio da autoridade administrativa, nos casos previstos no art. 149.
- hipteses do art. 149 CTN: O lanamento efetuado e revisto de ofcio pela autoridade administrativa nos seguintes casos:
I quando a lei assim o determine;
11
II quando a declarao no seja prestada, por quem de direito, no prazo e na forma da legislao tributria;
III quando a pessoa legalmente obrigada, embora tenha prestado declarao nos termos do inciso anterior, deixe de atender, no prazo e na forma da legislao tributria, a pedido de esclarecimento formulado pela autoridade administrativa, recuse-se a prest-lo ou no o preste satisfatoriamente, a juzo daquela autoridade;
* caso, inclusive, de agravamento da multa de ofcio.
* questionvel esse agravamento, por conta do direito ao silncio, garantido constitucionalmente
IV quando se comprove falsidade, erro ou omisso quanto a qualquer elemento definido na legislao tributria como sendo de declarao obrigatria;
V quando se comprove omisso ou inexatido, por parte da pessoa legalmente obrigada, no exerccio da atividade a que se refere o artigo seguinte;
12 VI quando se comprove ao ou omisso do sujeito passivo, ou de terceiro legalmente obrigado, que d lugar aplicao de penalidade pecuniria;
VII quando se comprove que o sujeito passivo, ou terceiro em benefcio daquele, agiu com dolo, fraude ou simulao;
VIII quando deva ser apreciado fato no conhecido ou no provado por ocasio do lanamento anterior;
IX quando se comprove que, no lanamento anterior, ocorreu fraude ou falta funcional da autoridade que o efetuou, ou omisso, pela mesma autoridade, de ato ou formalidade essencial.
- ERRO DE FATO e ERRO DE DIREITO: modificaes no lanamento s podem ser decorrentes de erro de fato e no de direito:
Art. 146 A modificao introduzida, de ofcio ou em conseqncia de deciso judicial, nos critrios jurdicos adotados pela autoridade administrativa no exerccio do lanamento somente pode ser efetivada, em relao a um mesmo sujeito passivo,
13 quanto a fato gerador ocorrido posteriormente sua introduo.
* novos critrios jurdicos de classificao da mercadoria no imposto de importao, pois no dado autoridade fiscal desconhecer os critrios jurdicos de seu enquadramento no pode ser novamente lanado suposta diferena do tributo essa modificao ser apenas para o futuro.
* valor lanado em descompasso com o mercado para estabelecer o valor venal de imvel constante da planta genrica de valores do IPTU, se o Municpio teve acesso a todas as caractersticas do imvel, tendo condies de bem avali-lo no pode ser novamente lanado o tributo por suposta diferena.
* enquadramento no risco para o pagamento do SAT, tambm no pode ser alterado para cobrar tributos referentes a fatos geradores anteriores.
* Smula 227 do extinto TFR: A mudana de critrio jurdico adotado pelo fisco no autoriza a reviso do lanamento
* precedentes do STJ
14 2.10.2. POR PARTE DO SUJEITO PASSIVO
- poder haver retificao na declarao que fez para reduzir ou excluir tributo, mediante comprovao do erro e antes de notificado o lanamento (art. 147, par. 1 do CTN).
- para aumento do tributo pode ser realizada a qualquer tempo, mas se for realizada antes de qualquer procedimento administrativo instaurado ou medida de fiscalizao por parte da autoridade fiscal, ser sem o acrscimo de multa, por ser considerada denncia espontnea (art. 138 CTN) divergncia sobre qual multa estaria excluda: juros (multa) moratrios / multa de ofcio.
- aplicao do princpio da capacidade contributiva e da vedao de enriquecimento sem causa da Fazenda Pblica.
* precedentes do TRF/4R no sentido de que a retificao pode ser feita a qualquer tempo, porm, aps inscrita a dvida ou notificado do lanamento, apenas com a comprovao do erro (de direito ou de fato).
15 2.11. Modalidades de lanamento:
2.11.1. lanamento misto ou por declarao: feito pela autoridade fiscal com base na declarao do sujeito passivo ou de terceiro, prestando as informaes sobre a matria de fato, indispensveis efetivao do lanamento art. 147 do CTN.
- lanamento direto ou de ofcio: feito pela autoridade fiscal sem a participao do contribuinte art. 149 do CTN. Pode ser supletivo, ao lanamento por homologao.
- lanamento por homologao ou auto-lanamento: feito pelo prprio contribuinte que apura o valor do tributo, presta as informaes e antecipa o pagamento do valor devido, submetendo o ato para posterior homologao (expressa ou tcita em 5 anos) pela autoridade fiscal art. 150 do CTN.
* crtica: sendo ato administrativo, no intrnseco sua natureza nenhum ato preparatrio para sua elaborao, da no se poder realizar tal classificao.
* Se o sujeito passivo no presta as informaes ou elas no sejam confiveis, a autoridade fiscal far
16 o arbitramento atravs do lanamento de ofcio, estabelecendo unilateralmente os valores e preos, em evidente utilizao de presuno tributria, que podero ser contestados pelo sujeito passivo (art. 148 CTN):
- arbitramento do lucro quando ausente escriturao contbil sem permisso legal, ou quando h dados que no so confiveis, como o caso de mquina registradora sem autorizao fazendria ou sem lacre fiscal para fins de apurao do ICMS.
- pauta fiscal: a presuno tem limitao na razoabilidade e no princpio da capacidade contributiva, sob pena de desnaturar o prprio tributo (descompasso entre o fato gerador e sua dimenso econmica base de clculo tem como uma de suas funes a confirmao do fato gerador).
* ilegalidade da prpria pauta fiscal:
Mandado de segurana. ICMS. Substituio tributria. Pauta fiscal. Inexistncia da situao prevista no art. 148 do CTN e art. 15 da lei estadual 6.866/1996. Descabimento. Segurana concedida. I. Verificada a inexistncia das situaes previstas nos artigos citados, constitui-
17 se arbitrria e ilegal a fixao da base de clculo do ICMS atravs de pauta fiscal de preos ou de valores, haja vista ser admissvel o referido procedimento to somente por meio de processo regular instaurado pela autoridade, quando o contribuinte for omisso ou no meream f suas declaraes, esclarecimentos prestados ou documentos expendidos. II Segurana concedida. (TJMA, MS 019943/2002 C. Cvel reunidas Ds. Cleones Carvalho Cunha j. 17.10.2003).
* inconstitucionalidade da proibio do creditamento ou devoluo da diferena entre o preo praticado no mercado e o valor estabelecido na pauta fiscal
DEVOLUO DA DIFERENA DO ICMS NA SUBSTITUIO TRIBUTRIO PARA FRENTE CONVNIO 13/97 CONFAZ REVISO STF STJ entende indevida a restituio
LC 87/96 Art. 10 assegurado ao contribuinte substitudo o direito restituio do valor do imposto pago por fora da substituio tributria, correspondente ao fato gerador presumido que no se realizar. Par. 1 - Formulado o pedido de restituio e no havendo deliberao no prazo de noventa dias, o contribuinte substitudo poder se creditar, em sua escrita fiscal, do valor do pedido, devidamente atualizado segundo os mesmos critrios aplicveis ao tributo.(...)
18
CONVNIO13/97 Art. 13 ... Clusula segunda. No caber a restituio ou cobrana complementar do ICMS quando a operao ou prestao subseqente cobrana do imposto, sob a modalidade da substituio tributria, se realizar com valor inferior ou superior quele estabelecido com base no artigo 8 da Lei Complementar 87, de 13 de setembro de 1996.
ADIN 1851/98 (Alagoas) Confederao Nacional do Comrcio - julg. 8.5.2002 constitucional entendeu como sistemtica que atende ao princpio da praticidade e tambm porque no precisa pagar mais quando ocorrido fato gerador com valor maior do que o presumido.
ADIN 2.675 (So Paulo) Rel. Min. Carlos Velloso (procedncia) ADIN 2.777 (Pernambuco) Rel. Cezar Pelluso (procedncia) Reclamao 2.491 (Piau) contra deciso que determinou a devoluo
* pagamento antecipado resulta em extino do crdito tributrio sob condio resolutria de homologao posterior (art. 150, par. 1 CTN) divergncia STJ parte da doutrina art. 156, VII CTN.
* extino do crdito tributrio se d com a homologao (ou se confirma definitivamente com ela), salvo se houver ocorrido dolo, fraude ou
19 simulao, quando se daria com a aplicao do art. 173, I do CTN.
* condio de eficcia: lanamento s se completa com a publicizao do ato administrativo, notificando o sujeito passivo (AI, NFLD etc) ou com a homologao do lanamento e pagamento notificao por edital (contribuio de melhoria art. 5 do DL 195/67).
* na notificao deve constar os dados referentes dvida e seus encargos, inclusive multa e sua capitulao, o fato gerador, data de ocorrncia e fundamento legal, bem como, data de vencimento do valor devido, alm de indicar prazo para impugnao ou reclamao administrativa e os abatimentos de multa para pagamento antecipado.
* se a lei tributria no prever a data do vencimento da exao, aplica-se a norma supletiva do art. 160 do CTN, que estabelece vencimento aps 30 dias da notificao do lanamento.
* auto-lanamento ou prestao de informaes (DCTF, GFIP, GIA-ICMS etc) desacompanhado de antecipao de pagamento considerado pelo STJ mera confisso de dvida que prescinde de
20 notificao do valor impago que desde logo encaminhado para inscrio em dvida ativa e execuo judicial precedentes STJ.
2.12. Importncia do lanamento e sua classificao:
- prazo decadencial para Fazenda Pblica
- incio dos prazos decadenciais da Fazenda Pblica
art. 173 e 150, par. 4 CTN.
- prazo para repetio do indbito tributrio (extino do crdito se d em momentos diversos, dependendo da espcie de lanamento)
- LC 118 de 2005 estabeleceu que a antecipao de pagamento seria, para efeitos de contagem do prazo prescricional, efetivo pagamento (art. 106, I e 168, I do CTN).
3. CAUSAS DE SUSPENSO DA EXIGIBILIDADE DO CRDITO TRIBUTRIO
21 Art. 151 Suspendem a exigibilidade do crdito tributrio:
I moratria; II o depsito do seu montante integral; III as reclamaes e os recursos, nos termos das leis reguladoras do processo administrativo tributrio; IV a concesso de medida liminar em mandado de segurana; V a concesso de medida liminar ou de tutela antecipada, em outras espcies de ao judicial (redao da LC 104/2001) VI o parcelamento (LC 104/2001)
Pargrafo nico. O disposto neste artigo no dispensa do cumprimento das obrigaes acessrias dependentes de obrigao principal cujo crdito seja suspenso, ou dela conseqentes.
importante ressaltar antes de examinar cada hiptese desse dispositivo legal, que as causas de suspenso da exigibilidade do crdito s podem ser interpretada literalmente, conforme determinao do art. 111, I do CTN.
3.1. MORATRIA (artigos 151-154 CTN)
- distino com o parcelamento (antes ou depois de vencida a dvida): implicaes (com ou sem encargos, como multas e juros / possibilidade de expedio de CPEN: crdito no vencido / em execuo com penhora efetivada / com exigibilidade suspensa).
- parcelamento como hiptese de suspenso do crdito s foi includo com a LC 104/2001 mas
22 antes mesmo dessa lei j dava direito certido positiva com efeito de negativa (art. 206 do CTN).
Consiste em dilatar o prazo para pagamento do tributo: prazo original postergado, sendo a exigibilidade do tributo transferida para data posterior. Para alguns autores o parcelamento uma espcie de moratria (Zuudi Sakakiraha), com autorizao para pagamento em mais de uma data. O STJ no entanto tem decises no sentido de que no a mesma coisa, seja porque o CTN trata de modo diferente essas duas hipteses no artigo 151, seja porque no parcelamento inclui- se os encargos legais decorrentes do inadimplemento, o que no ocorre com a moratria, porque o vencimento no ocorreu e portanto, o sujeito passivo no est em mora e no inadimplente, de modo que no se pode cobrar juros ou multas, no mximo correo monetria (ex: Resp. 259985/SP Min. Nancy Andrighi, 15.08.2000, DJU 11.09.2000, p. 248).
pode ser concedida em:
- carter geral (indiscriminadamente para todos os contribuintes, sem a necessidade de habilitao)
- especfico (para determina classe ou grupo de contribuintes, quando apenas por despacho administrativo se far o deferimento do benefcio da moratria, desde que preenchidas pelo contribuinte requerente, as condies previamente estabelecidas na lei especfica para a concesso do benefcio).
* Pode ser concedida para regio determinada (caso de fora maior: fenmenos naturais) ou classe ou grupo de contribuintes (segmento
23 econmico especialmente afetado por crise temporria: setor exportador de produto atingido por restrio alfandegria por outro pas geladeiras do Brasil para Argentina, por ex.).
* Pode ser exigida garantia na concesso em carter individual (art. 153, III, c CTN).
Quem pode conceder: cada entidade tributante relativamente aos seus tributos exerccio da competncia tributria pressupe a determinao da data de pagamento. No entanto, o art. 152, alnea b do CTN, permite que a Unio possa estabelecer moratria de tributos das demais esferas, desde que tambm estabelea para seus tributos. Existe potencial inconstitucionalidade desse dispositivo por violao do pacto federativo.
No pode ser por prazo indeterminado art. 153, I CTN. Para aqueles que entendem que parcelamento e moratria seria a mesma coisa, esse dispositivo determinaria a ilegalidade do primeiro REFIS.
Salvo determinao em contrrio da lei, a moratria atinge somente os tributos j constitudos na data da lei da moratria (geral) ou do despacho que a conceder (individual), bem como, os tributos cujo lanamento j tivesse se iniciado por ato de notificao regular ao sujeito passivo.
CND e moratria: como a moratria no extingue o crdito tributrio, mas apenas suspende sua exigibilidade, a certido a que ter direito o contribuinte a CPEN (art. 206 do CTN).
24 A concesso de moratria em carter individual no gera direito adquirido, podendo ser revogada se verificado que no satisfazia ou deixou de satisfazer as condies estabelecidas em lei para a concesso do benefcio smula 473 do STF que permite a revogao dos atos por convenincia e oportunidade e anulao quando ilegais.
Neste caso o crdito volta a ser exigvel e dever ser cobrado acrescido dos juros de mora (art. 155 CTN). A multa s ser devida nos casos de simulao ou dolo do beneficiado para fins de obter o benefcio, quando ento ele dever ser punido com a multa, sem prejuzo de apurao de crime na esfera penal.
Quando a moratria estiver em vigor, a prescrio fica suspensa, uma vez que o crdito no pode ser cobrado. Mas existe exceo, que ocorre quando a Fazenda Pblica concede a moratria por erro seu, sem dolo ou simulao do contribuinte, quando o contribuinte de fato no tinha direito ao benefcio, pois no preenchia os requisitos legais.
Quando houver dolo ou simulao por parte do contribuinte, portanto, vale a regra geral de que a prescrio do direito de cobrar o contribuinte pelo crdito que estava suspenso, s volta a correr quanto houver a revogao da moratria por parte da Fazenda, no correndo durante o perodo em que estava em moratria o dbito, sob pena de beneficiar o infrator.
J quando a Fazenda Pblica incorrer em erro prprio seu, no induzido por dolo ou simulao do contribuinte, e conceder moratria
25 individual mesmo no estando presentes os requisitos para concesso da moratria o prazo prescricional continua correndo, pois como no houve suspenso da exigibilidade, o prazo de prescrio neste caso no foi suspenso, de maneira que o crdito poder ser cobrado, desde que no esteja prescrito (art. 155, p. nico)
A lei poder exigir a prestao de garantia (cauo, por ex.) para a concesso da moratria (art. 153, alnea c).
3.2. DEPSITO DE SEU MONTANTE INTEGRAL (art. 151, II)
O depsito do valor total uma faculdade segura atribuda ao contribuinte de que ter a suspenso da exigibilidade do crdito tributrio, para fins de discusso jurdica sobre o tributo e de que o contribuinte no ser considerado inadimplente enquanto durar o processo.
Faculdade garantida ao contribuinte (administrativa ou judicial) o juiz ou a autoridade administrativa no pode determinar o depsito e nem o indeferir (questionvel caso do encargo de capacidade emergencial, que os tribunais indeferiram o depsito por entender que o risco militava em favor do errio e do interesse pblico falta de recursos enquanto o valor seria nfimo para o contribuinte).
Em qualquer ao divergncia sobre MS divergncia sobre necessidade de ao cautelar:
26 Smula 2 TRF/3 R: direito do contribuinte, em ao cautelar, fazer o depsito integral da quantia em dinheiro para suspender a exibibilidade do crdito tributrio
Inconstitucional o art. 38 da LEF (lei 6.830/80) que exige depsito para as aes anulatrias de lanamento fiscal
Smula 247 TFR: No constitui pressuposto da ao anulatria do dbito fiscal o depsito de que cuida o art. 38 da Lei 6.830/80.
A mera discusso do dbito no suficiente para impedir o ajuizamento da execuo fiscal (sejam em anulatria, MS ou em declaratria), preciso o depsito ou outra hiptese do art. 151 CTN. Independente do tipo de lanamento que est previsto para o tributo, cabe o depsito em quaisquer deles.
Vantagens:
- regularidade com a fazenda pblica
- no correr juros moratrios e correo monetria (art. 9, par. 4 da LEF 6.830/80)
- se vencedor da disputa no precisar da expedio de precatrio
A fazenda pblica, se sucumbente na disputa sobre o tributo cujo valor est depositado, no poder se apropriar desses valores, mesmo que tenha outros crditos em relao ao mesmo contribuinte violao coisa julgada precedentes do STJ.
27 Quando houver julgamento sem exame de mrito, o valor dever ser restitudo ao depositante, de modo que no poder ser feita a converso do depsito em renda, pois estar-se-ia expropriando o bem sem que a outra parte tivesse o direito de discutir o mrito da questo divergncia posicionamento recente STJ (embargos de divergncia da 1 seo, EDiv. em Resp 479.725/BA, rel. Min. Jos Delgado - 2006) no sentido de que o valor deveria ser convertido em renda.
Se o valor depositado no for integral, no suspender a possibilidade de exigncia do tributo, e estar parcialmente em mora e irregular o contribuinte no entanto, quanto ao valor depositado, no correr juros ou multa moratria.
O depsito do montante dever ser em dinheiro em no em bens (smula 112 do STJ) nem mesmo fiana bancria admitida (precedentes do STJ).
Smula n 112 do STJ: O depsito somente suspende a exigibilidade do crdito tributrio se for integral e em dinheiro.
No podero ser levantados os valores antes da deciso final, nem mesmo pelo depositante antes do trnsito em julgado, como sumulado em alguns tribunais, como o TRF da 4 Regio:
Smula 18: no poder ser levantado nem pelo depositante antes do trnsito em julgado
A disputa era no sentido de que em se tratando de faculdade, desde que no houvesse sentena julgando improcedente a ao ou determinando a
28 converso em renda, estariam os valores dentro da disponibilidade do contribuinte (precedentes do TRF da 5 R. Hugo de Brito Machado).
O depsito dever ser feito na CEF (art. 11 da Lei 9.289/96 e 9.703/98), sendo que esta ltima lei determinou o repasse dos valores aos cofres do Tesouro Nacional. A devoluo, no entanto, se for sucumbente a Fazenda, dever ser feita em 24 horas da deciso, acrescido de juros e correo monetria (art. 39 Lei 9.250/95 determina que seja corrigido pelo Sistema Especial de Liquidao e Custdia para os ttulos federais)
Municpios: possibilidade de transferncia do valor depositado a ttulo de tributos municipais, em instituio financeira oficial da Unio ou do Estado a que pertena o Municpio autorizado o repasse de at 70% dos depsitos para o Municpio desde que crie fundo de reserva destinado a garantir a restituio dos valores prazo de 48 horas para devoluo Lei 10.819/2003.
Depsito de parcelamento: divergncia sobre a sua possibilidade (montante integral / valor devido a cada ms no h interrupo do fluxo de caixa ao Tesouro Nacional com a sistemtica da lei 9.703/98).
Parcelamento deferido aps o depsito do montante integral possibilidade de devoluo impossibilidade de duplo pagamento (precedentes STJ mormente quando se trata de MS).
Converso em renda para o titular do depsito.
29
3.3. CONCESSO DE LIMINAR EM MANDADO DE SEGURANA
A concesso de liminar em mandado de segurana, prevista no artigo 153, IV do CTN, como mais uma modalidade de suspenso da exigibilidade do crdito tributrio.
Era majoritrio o entendimento de que no era apenas liminar em MS, mas em qualquer tipo de ao, que permitiria a suspenso da exigibilidade do crdito tributrio precedentes do STJ nos dois sentidos.
A favor de liminar em outras aes, escorado no poder geral de cautela do juiz, bem como, no fato de que quando editado o CTN (1966), no havia ainda o poder geral de cautela do juiz, inserido no art. 798 do CPC de 1973.
Contra, invocava-se a aplicao da interpretao literal das causas de suspenso do crdito (art. 111, I CTN) e art. 141 do CTN: O crdito tributrio regularmente constitudo somente se modifica ou extingue, ou tem sua exigibilidade suspensa ou excluda, nos casos previstos nesta lei, fora dos quais no podem ser dispensadas, sob pena de responsabilidade funcional na forma da lei, a sua efetivao ou respectivas garantias.
Necessria a presena dos requisitos que lhe so inerentes, como o fumus boni iuris e o periculum in mora, a critrio de verificao do magistrado.
30 Compensao e liminar proibida 170-A CTN (LC 104/2001) Smula 213 do STJ (O mandado de segurana constitui ao adequada para a declarao do direito compensao tributria)
Precedentes de que para compensao no h interesse de agir, salvo em denegao administrativa.
Autoridade coatora sero os responsveis pelos lanamentos dos tributos: delegados da receita federal do Brasil e inspetores das alfndegas para os tributos aduaneiros federais ou estaduais(art. 138, 204 e 250 da Portaria do MF 30/05)
Cabe MS preventivo (no MS contra lei em tese, quando se demonstra que o impetrante se encaixa como contribuinte do imposto e que se supe que a legislao tributria ser aplicada e devidamente cumprida pela autoridade fiscal) e repressivo.
A autoridade coatora no considerada parte (divergncia) segunda instncia e interesse recursal da pessoa jurdica a que pertence a autoridade coatora (tem legitimidade para alguns a prpria autoridade, quando pode haver repercusso patrimonial e, portanto, interesse em defender o ato inquinado de ilegal e abusivo)
Regovao da liminar retroage, para permitir a aplicao de multa e juros moratrios, desde a poca em que eram devidos precedentes TRF/4 Regio, STJ e STF, com efeitos ex tunc:
Smula 405 do STF: Denegado o mandado de segurana pela sentena, ou no julgamento do
31 agravo, dela interposto, fica sem efeito a liminar concedida, retroagindo os efeitos da deciso contrria.
Existem precedentes do STJ que a multa e juros moratrios s seriam devidos, aps transcorridos 30 dias da cassao da liminar aplicao do prazo supletivo do art. 160 do CTN.
No pode ser exigido o depsito do montante do tributo para a concesso da liminar, porque so causas diversas de suspenso da exigibilidade. Quanto cauo h entendimento sobre a sua possibilidade - divergncia.
3.4. CONCESSO DE MEDIDA LIMINAR OU DE TUTELA ANTECIPADA, EM OUTRA ESPCIE DE AO JUDICIAL
Aes comumente utilizadas em matria tributria: declaratria / anulatria / mandado de segurana / repetio de indbito Foi acrescido pela LC 104/2001 o inciso V do artigo 151, como novel forma de suspenso da exigibilidade do crdito tributrio, eximindo de dvidas o deferimento liminar e tambm a antecipao de tutela (art. 273 do CPC) em qualquer tipo de ao judicial, - mais amplo poder de cautela do magistrado quando preenchidos os requisitos legais para concesso de tutelas de urgncia. Dvidas sobre a permisso de se conceder suspenso da exigibilidade em outros meios judiciais que no apenas o mandado de segurana foi sanada, o que no quer dizer que antes
32 desse dispositivo no houvesse a possibilidade desse deferimento embora houvesse ainda alguma divergncia sobre o tema majoritrio o entendimento no sentido da possibilidade, com base no poder geral de cautela do juiz (798 do CPC).
Distino de medida cautelar e antecipao de tutela
Requisitos diversos:
- perigo da demora e fumaa do bom direito
- prova inequvoca / verossimilhana das alegaes / receio de dano irreparvel e de difcil reparao / defesa protelatria
vedado pedido de compensao mediante cautelar ou antecipao de tutela LC 104/2001 acrescentou o art. 170-A do CTN: vedada a compensao mediante o aproveitamento de tributo, objeto de contestao judicial pelo sujeito passivo, antes do trnsito em julgado da respectiva deciso judicial. Smula 212 do STJ. Dvidas sobre a compensao necessitar da via judicial ausncia de interesse de agir (via administrativa de habilitao do crdito IN 517, atualizada pela IN 598/2005 at a IN 729/2007 da SRF.
Pedido de repetio do indbito pode ser no sentido de devoluo do tributo mediante precatrio ou compensao (faculdade do contribuinte utilizar um meio ou outro) precedentes do STJ dupla eficcia da sentena: declaratria (suficiente para a
33 compensao) e condenatria (para determinar a repetio por precatrio).
3.5. PARCELAMENTO (art. 155-A CTN)
O parcelamento modo de suspenso do crdito tributrio acrescido pela LC 104/2001, que inseriu o inciso VI do artigo 151 do CTN.
O parcelamento est disciplinado no art. 155-A do CTN, que determina que ele ser concedido nas forma e condio estabelecida em lei prpria, e tambm que no exclui a incidncia de juros e multas, salvo determinao legal em sentido contrrio.
Aplica-se a ele as mesmas regras da moratria:
- parcelamento em carter geral ou especfico
- No pode ser por prazo indeterminado art. 153, I CTN. Para aqueles que entendem que parcelamento e moratria seriam a mesma coisa, esse dispositivo determinaria a ilegalidade do primeiro REFIS.
- Salvo determinao em contrrio da lei, o parcelamento atinge somente os tributos j constitudos na data da lei do parcelamento (geral) ou do despacho que o conceder (individual), bem como, os tributos cujo lanamento j tivesse se iniciado por ato de notificao regular ao sujeito passivo.
- CND e parcelamento: CPEN (art. 206 do CTN).
34 - A concesso do parcelamento em carter individual no gera direito adquirido, podendo ser anulado se verificado que no satisfazia ou deixou de satisfazer as condies estabelecidas em lei para a concesso do benefcio caso de anulao e no de revogao (smula 473 do STF que permite a revogao dos atos por convenincia e oportunidade e anulao quando ilegais).
- O crdito volta a ser exigvel e dever ser cobrado acrescido dos juros de mora (art. 155 CTN). A multa s ser devida nos casos de simulao ou dolo do beneficiado para fins de obter o benefcio, quando ento ele dever ser punido com a multa, sem prejuzo de apurao de crime na esfera penal.
- Quando o parcelamento estiver em vigor, a prescrio fica suspensa, uma vez que o crdito no pode ser cobrado. Mas existe exceo, que ocorre quando a Fazenda Pblica concede o benefcio por erro seu, sem dolo ou simulao do contribuinte, quando o contribuinte de fato no tinha direito ao benefcio, pois no preenchia os requisitos legais.
- Quando houver dolo ou simulao por parte do contribuinte, portanto, vale a regra geral de que a prescrio do direito de cobrar o contribuinte pelo crdito que estava suspenso, s volta a correr quanto houver a revogao do parcelamento por parte da Fazenda, no correndo durante o perodo em que estava parcelado o dbito, sob pena de beneficiar o infrator.
- A lei poder exigir a prestao de garantia (cauo, por ex.) para a concesso do parcelamento.
35 Condies do parcelamento devem todas estar em lei, de modo que no valem disciplinamento diverso estabelecido em normais infra-legais.
Confisso de dvida e parcelamento: clusulas questionveis, em virtude dos tributos s poderem ser cobrados quando previsto em lei, sendo irrelevante a confisso por parte do contribuinte (clusulas comuns nos REFIS e PAES)
A adeso tem como regra o pagamento da primeira parcela e reparcelamento de 20% da dvida.
Parcelamento comum em 60 meses:
- art. 38 lei 8.212/91 e art. 10 da lei 10.522/02 (com redao da lei 10.637/02) dbitos com a previdncia ou quaisquer outros com a Fazenda Nacional.
Parcelamento para empresas pblicas e pessoas jurdicas de direito pblico 240 meses para contribuies previdencirias dos municpios no extensvel s empresas privadas (lei 11.196/2005)
1 REFIS: 0,3%; 0,6%; 1,2% e 1,5% da receita bruta condicionou o arrolamento de bens ou garantia para dvidas acima de R$500.000,00 dvidas do INSS e da SRF no eram todos os impostos que estavam contemplados (II, IE, IPI no estavam) poderia ser utilizado prejuzo fiscal prprio ou de terceiro para pagamento de dbitos de multa e juros - no pagamento faz o vencimento imediato do restante da dvida lei 9964/2000 e lei 10.189/2001 pessoas fsicas no podiam aderir e isso no foi julgado inconstitucional (precedentes TRF 4 Regio)
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2 REFIS (PAES): lei 10.684/03 at 180 meses dbitos da SRF e para as contribuies patronais para as empresas inseridas no SIMPLES haveria a possibilidade de prazos maiores, de acordo com sua receita bruta reduo pela metade da multa moratria e de ofcio sem garantia permitida a transferncia dos dbitos do 1 REFIS para esse, com a manuteno das garantias anteriores exigia a renncia s aes judiciais e impugnaes administrativas e os depsitos em juzo deveriam ser convertidos em renda e o parcelamento se daria pelo saldo.
3 REFIS (PAEX): MP 303/2006 3 possibilidades de parcelamentos da totalidade dos dbitos da SRF, INSS e PGFN, inclusive do SIMPLES exceo dos tributos retidos na fonte e no repassados e o ITR admitia a transferncia das dvidas do PAES e do REFIS 1 prazo para adeso foi at 15/09/2006 pagamento da primeira parcela at final de setembro sem garantias ou arrolamentos excluso pelo Dirio Oficial a MP no foi examinada no prazo legal, mas seus efeitos no foram objeto de decreto-legislativo, portanto, permanecem vlidos dbitos com vencimento at 02/2003 em 130 prestaes com reduo de 50% das multas dbitos com vencimento at 28/02/2003 em 6 prestaes com reduo de 30% dos juros e 80% das multas (alternativo primeira opo) dbitos com vencimento entre 03/2003 at 12/2005 em 120 prestaes.
Denncia espontnea e parcelamento: art. 138 CTN STJ entende atualmente que no se configura quando no h o pagamento integral.
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3.6. RECLAMAES E RECURSOS NOS TERMOS DAS LEIS REGULADORAS DO PROCESSO ADMINISTRATIVO TRIBUTRIO:
O artigo 5, LV da CF garante a ampla defesa e o devido processo legal a todos, seja no mbito administrativo, seja no judicial, administrativo. Essa modalidade de suspenso prevista no artigo 151, III do CTN, determina a automtica suspenso do direito de exigir o crdito, se o sujeito passivo resolver exercer seu direito de ampla defesa e do devido processo legal, nos termos das leis que disciplinam o processo administrativo tributrio. Assim, as impugnaes e os recursos manejados nos estritos termos das leis que disciplinam o procedimento tributrio em mbito administrativo tm o poder de suspender a exigibilidade do crdito tributrio
Linhas gerais do contencioso administrativo:
- disciplinado pelo decreto 70.235/72
- no Estado do PR pela LC 107/2005 e pela lei 11.580/96 (art. 56 e ss)
3.6.1. Fases do processo administrativo federal
- impugnao (federal)
- no precisa de depsito nenhum e nenhuma garantia
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- no necessrio advogado para o PAF
- dirigido s autoridades que autuaram ou que fizeram o lanamento (AI, NFLD etc)
- delegacia regional de julgamento (DRJ): art. 25, I do decreto 70.235/72.
- deciso administrativa desfavorvel ao contribuinte: permite interposio de recurso voluntrio ao Conselho de Contribuintes Federal (art. 33 do decreto 70.235/72)
- deciso favorvel ao contribuinte: fazenda pblica pode recorrer, ou o processo ser remetido de ofcio para reviso pelo respectivo CC (art. 34 do decreto 70.235/72).
- CC federal est dividido em Cmaras, em nmeros variveis (8 para o 1 CC, 4 para o 2 CC e 3 para o 3 CC), sendo que os conselhos so especializados em determinados assuntos: * 1 CC: (Art. 7 do RICC) imposto sobre a renda e proventos de qualquer natureza, adicionais, emprstimos compulsrios a ele vinculados e contribuies. (IR, EMPRSTIMO COMPULSRIOS E CONTRIBUIES) * 2 CC: (Art. 8 do RICC) I - Imposto sobre Produtos Industrializados (IPI), inclusive adicionais e emprstimos compulsrios a ele vinculados, exceto o IPI cujo lanamento decorra de classificao de mercadorias e o IPI incidente sobre produtos sados da Zona Franca de Manaus ou a ela destinados; (Redao dada pelo art. 2 da Portaria MF n 1.132, de 30/09/2002); Imposto sobre Operaes de Crdito, Cmbio e Seguro e sobre operaes relativas a Ttulos e Valores Mobilirios; Contribuies para o Programa de
39 Integrao Social e de Formao do Servidor Pblico (PIS/Pasep) e para o Financiamento da Seguridade Social (Cofins), quando suas exigncias no estejam lastreadas, no todo ou em parte, em fatos cuja apurao serviu para determinar a prtica de infrao a dispositivos legais do Imposto sobre a Renda (Redao dada pelo art. 2 da Portaria MF n 1.132, de 30/09/2002); Contribuio Provisria sobre Movimentao ou Transmisso de Valores e de Crditos e de Direitos de Natureza Financeira (CPMF) (Redao dada pelo art. 5 da Portaria MF n 103, de 23/04/2002); apreenso de mercadorias nacionais encontradas em situao irregular (Redao dada pelo art. 2 da Portaria MF n 1.132, de 30/09/2002). (IPI, IOF, PIS, COFINS, CPMF) * 3 CC: (Art. 9 do RICC) imposto sobre a importao e a exportao; Imposto sobre produtos industrializados nos casos de importao; apreenso de mercadorias estrangeiras encontradas em situao irregular, prevista no artigo 87 da Lei n 4.502, de 30 de novembro de 1964; contribuies, taxas e infraes cambiais e administrativas relacionadas com a importao e a exportao; classificao tarifria de mercadoria estrangeira; iseno, reduo e suspenso de impostos de importao e exportao; vistoria aduaneira, dano ou avaria, falta ou extravio de mercadoria; omisso, incorreo, falta de manifesto ou documento equivalente, bem como falta de volume manifestado; infrao relativa a fatura comercial e outros documentos tanto na importao quanto na exportao; trnsito aduaneiro e demais regimes especiais e atpicos, salvo a hiptese prevista no inciso XVII, do artigo 105, do Decreto-Lei n 37, de 18 de novembro de 1966; remessa postal internacional, salvo as hipteses previstas nos incisos XV e XVI, do artigo 105, do Decreto-Lei n 37/66; valor aduaneiro; bagagem; Sistema Integrado de Pagamento de Impostos e Contribuies
40 das Microempresas e das Empresas de Pequeno Porte (SIMPLES)(Redao dada pelo art. 5 da Portaria MF n 103, de 23/04/2002); Imposto sobre Propriedade Territorial Rural (ITR); (Inciso includo pelo art. 5 da Portaria MF n 103, de 23/04/2002); Imposto sobre Produtos Industrializados (IPI) cujo lanamento decorra de classificao de mercadorias e o incidente sobre produtos sados da Zona Franca de Manaus ou a ela destinados (Redao dada pelo art. 2 da Portaria MF n 1.132, de 30/09/2002); contribuio para o Fundo de Investimento Social (Finsocial), quando sua exigncia no esteja lastreada, no todo ou em parte, em fatos cuja apurao serviu para determinar a prtica de infrao a dispositivos legais do Imposto sobre a Renda (Redao dada pelo art. 2 da Portaria MF n 1.132, de 30/09/2002); Contribuio de Interveno no Domnio Econmico, (Inciso includo pelo art. 2 da Portaria MF n 1.132, de 30/09/2002); tributos e emprstimos compulsrios e matria correlata no includos na competncia julgadora dos demais Conselhos ou de outros rgos da Administrao Federal (Inciso includo pelo art. 2 da Portaria MF n 1.132, de 30/09/2002). (RESIDUAL)
- deciso administrativa que julgar improcedente o recurso voluntrio, poder em alguns casos, ingressar com recurso ao Conselho Superior de Recursos Fiscais (CSRF):
deciso no unnime de cmara, quando for contrria lei ou evidncia das provas de deciso que der lei tributria interpretao divergente da que lhe tenha dado outra Cmara de Conselho de Contribuintes ou a prpria Cmara Superior de Recursos Fiscais o recurso especial cabvel privativamente Fazenda quando se refere violao lei ou evidncia de prova
41 de ambos a faculdade de recurso especial por divergncia de decises
- composio e competncia da CSRF(Art. 2 e 3 do RICSRF): I - Pleno; II - Primeira Turma; III - Segunda Turma; IV - Terceira Turma; e V - Quarta Turma. (Inciso includo pelo art. 1 da Portaria MF n 13, de 28/01/2005) - O Pleno compe-se dos Conselheiros integrantes das Turmas. - A Cmara Superior de Recursos Fiscais ser integrada pelo Presidente e Vice-Presidente do Primeiro Conselho de Contribuintes na qualidade de Presidente e Vice-Presidente da Cmara, e ainda: I - quando se reunir a Primeira Turma, pelos Presidentes e Vice-Presidentes das demais Cmaras do Primeiro Conselho de Contribuintes, competentes para julgar os recursos de ofcio e voluntrios de deciso de primeira instncia, tratando-se de matria includa no inciso I e pargrafo nico do art. 7 do Regimento Interno dos Conselhos de Contribuintes; II - quando se reunir a Segunda Turma, pelos Presidentes e Vice-Presidentes das Cmaras do Segundo Conselho de Contribuintes, competentes para julgar os recursos de ofcio e voluntrios de deciso de primeira instncia, tratando-se de
42 matria includa no art. 8 do Regimento Interno dos Conselhos de Contribuintes; III - quando se reunir a Terceira Turma, pelos Presidentes e Vice-Presidentes das Cmaras do Terceiro Conselho de Contribuintes, competentes para julgar os recursos de ofcio e voluntrios de deciso de primeira instncia, tratando-se de matria includa no art. 9 do Regimento Interno dos Conselhos de Contribuintes; e IV - quando se reunir a Quarta Turma, pelos Presidentes e Vice-Presidentes das Cmaras do Primeiro Conselho de Contribuintes, competentes para julgar os recursos de ofcio e voluntrios de deciso de primeira instncia, tratando-se de matria includa no inciso II e pargrafo nico do art. 7 do Regimento Interno dos Conselhos de Contribuintes. (Redao dos incisos I a IV alterada pelo art. 1 da Portaria MF n 13, de 28/01/2005)
- Smula vinculante no mbito administrativo: CSRF: 2/3 dos votos da Turma ou do pleno, aps aprovao pelo Ministro da Fazenda (lei 11.196/2005, que acresceu o art. 26-A ao decreto 70.235/72).
QUESTO: possvel que a fazenda pblica ingresse com ao para questionar as decises que lhes desfavorveis do Conselho de Contribuintes ou do Conselho Superior de Recursos Fiscais?
43 Portaria 820/2004 da PGFN, com base no parecer da PGFN 1.087/2004, aprovado pelo Ministro da Fazenda em 17/08/2004, estabelece que dever a fazenda federal ingressar com ao na justia questionando as decises desfavorveis dos CC e CSRF, nas seguintes hipteses, quando essas decises afastem a aplicao de leis ou decretos e que, cumulativamente ou alternativamente:
versem sobre valor superior a R$50.000.000,00 cuidem de matria cuja relevncia temtica recomende sua apreciao nas esfera judicial possam causar grave leso ao patrimnio pblico
As decises questionveis referem-se aos ltimos cinco anos da publicao dessa portaria. O procurador da fazenda que atuar junto ao CC ou ao CSRF que dever propor de forma fundamentada Coordenao Geral de Assuntos Tributrios (CAT) a proposio da medida judicial.
Sero as procuradorias regionais que devero ingressar com as respectivas aes.
- questionvel essa possibilidade: falta de interesse de agir / inexistncia de qualquer pretenso resistida (lide) / deciso sobre a qual inexiste vcio para sua anulao / decises paritrias e tomadas com a observncia do devido processo legal (art. 5, LV CF/88) / art. 42 do decreto 70.235/72 estabelece a definitividade das decises administrativas / art. 45 do decreto 70.235/72 determina que se favorvel ao sujeito passivo, que a Fazenda dever exonerar o sujeito passivo dos gravames decorrentes do litgio / jurisprudncia do STJ anterior ao parecer normativo: MS 8810, acrdo publicado em 06/10/2003 no sentido de que no possvel o ingresso com ao aps a deciso administrativa ser desfavorvel
44 fazenda pblica / privilgios processuais e de garantias da fazenda pblica que no so atribudos ao contribuinte.
3.6.2. EXIGNCIA DE GARANTIA DE BENS PARA RECURSO AO CONSELHO DE CONTRIBUINTE POSICIONAMENTO ATUAL DO STF
- procedimento SRF: Decreto 70.235/72, art. 33, par. 2 (acrescido pela MP 1.621-30/1997 e alterada por ltimo pela Lei 10.522/2002 ltima redao):
Art. 33... Par. 2 - Em qualquer caso, o recurso voluntrio somente ter seguimento se o recorrente arrolar bens e direitos de valor equivalente a trinta por cento da exigncia fiscal definida na deciso, limitado o arrolamento, sem prejuzo do seguimento do recurso, ao total do ativo permanente se pessoa jurdica ou ao patrimnio se pessoa jurdica.
- procedimento INSS: art. 126 Lei 9639/98 s depsito de 30% valor do dbito para o recurso seguir ao Conselho de Recursos da Previdncia Social
Art. 126 Das decises do INSS nos processos de interesse dos beneficirios e dos contribuintes da seguridade social caber recurso para o Conselho de Recursos da Previdncia Social, conforme dispuser o regulamento. Par. 1 - Em se tratando de processo que tenha por objeto a discusso de crdito previdencirio, o recurso de que trata este artigo somente ter seguimento se o recorrente, pessoa jurdica ou scio desta, instru-lo com prova do depsito, em favor do INSS, de valor correspondente a trinta por cento da exigncia fiscal definida na deciso.(...).
45
RE 388.359 STF (Min. Marco Aurlio, Joaquim Barboza, Ricardo Lewandoski, Eros Grau e Carlos Ayres Brito pela inconstitucionalidade e reviso da posio do STF, enquanto o Min. Seplveda Pertence entende ser constitucional julgado inconstitucional recentemente:
inconstitucional a exigncia de depsito prvio como condio de admissibilidade de recurso na esfera administrativa. Nesse sentido, o Tribunal, por maioria, deu provimento a recurso extraordinrio interposto contra acrdo do Tribunal Regional Federal da 5 Regio, e declarou a inconstitucionalidade do art. 33, 2, do Decreto 70.235/72, na redao do art. 32 da Medida Provisria 1.699-41/98, convertida na Lei 10.522/2002 v. Informativo 423. Entendeu-se que a exigncia do depsito ofende o art. 5, LV, da CF que assegura aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral, o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes , bem como o art. 5, XXXIV, a, da CF, que garante o direito de petio, gnero no qual o pleito administrativo est inserido, independentemente do pagamento de taxas. Vencido o Min. Seplveda Pertence que, reportando- se ao voto que proferira no julgamento da ADI 1922 MC/DF (DJU de 24.11.2000), negava provimento ao recurso, ao fundamento de que exigncia de depsito prvio no transgride a Constituio Federal, porque esta no prev o duplo grau de jurisdio administrativa. RE 388359/PE, rel. Min. Marco Aurlio, 28.3.2007. (RE-388359)
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Com base na orientao fixada no julgamento acima relatado, o Tribunal, por maioria, negou provimento a dois recursos extraordinrios interpostos pelo Instituto Nacional do Seguro Social - INSS contra acrdo do Tribunal Regional Federal da 3 Regio, e declarou a inconstitucionalidade dos 1 e 2 do art. 126 da Lei 8.213/91, com a redao da Medida Provisria 1.608-14/98, convertida na Lei 9.639/98 v. Informativo 323. Vencido, pelos mesmos fundamentos do caso anterior, o Min. Seplveda Pertence. RE 389383/SP, rel. Min. Marco Aurlio, 28.3.2007. (RE-389383) RE 390513/SP, rel. Min. Marco Aurlio, 28.3.2007. (RE-390513)
4. CONSULTA FISCAL E SEUS EFEITOS:
A consulta no suspende a exigibilidade do crdito tributrio (disciplinada no art. 46 do decreto 70.235/72 e ss). Dispe, porm, o CTN no seu artigo 161, que, na pendncia de consulta formulada pelo devedor dentro do prazo legal para pagamento do crdito tributrio, no se aplica o dispositivo legal relativo imposio de juros de mora e de penalidade apenas aps 30 dias da intimao da deciso sobre a consulta que poder a fazenda impor sanes pelo seu descumprimento (art. 48 do decreto 70.235/72)
47 solucionados hoje em instncia nica (art. 48 da lei 9.430/96)
consulta formulada por matriz estende-se aos demais estabelecimentos
pode ser formulada por entidade representativa de categorias econmicas ou profissionais
efeitos da consulta:
*suspenso do prazo previsto para pagamento do tributo (salvo os retidos na fonte e os objetos de autolanamentos j efetivados * proibio de se instaurar procedimento contra o autor at 30 dias aps a resoluo da consulta * a no imposio de multa sobre o tributo objeto da consulta * resposta da consulta vincula a fazenda * a consulta no suspende o cumprimento dos deveres formais ou instrumentais (obrigaes acessrias) * ser considerada ineficaz a consulta: quando se referir a fato definido em disposio literal da lei, quando j tiver sido objeto de consulta anterior, sem modificao da legislao, quando o fato for definido como crime ou contraveno penal, formulada por quem esteja sendo objeto de
48 investigao, quando no descrever a hiptese devidamente (art. 52 decreto 70.235/72).
49 Formas de Extino do Crdito Tributrio
Art. 156. Extinguem o crdito tributrio: I o pagamento; II a compensao; III a transao; IV a remisso; V a prescrio e a decadncia; VI a converso do depsito em renda; VII o pagamento antecipado e a homologao do lanamento nos termos do disposto no artigo 150 e seus 1. e 4.; VIII consignao em pagamento, nos termos do disposto no 2. do art. 164; IX a deciso administrativa irreformvel, assim entendida a definitiva na rbita administrativa, que no mais possa ser objeto de ao anulatria; X a deciso judicial passada em julgado; XI a dao em pagamento em bens imveis, na forma e condies estabelecidas em lei. (acrescido pela LC 104/01). Pargrafo nico. A lei dispor quanto aos efeitos da extino total ou parcial do crdito sobre a ulterior verificao da irregularidade da sua constituio, observado o disposto nos arts. 144 e 149. Pagamento
- CTN prdigo em regras: art. 157 a 164
50 - Quando a legislao no determinar expressamente o termo de pagamento: norma supletiva do artigo 160 do CTN - 30 dias da notificao do devedor
- pagamento na repartio competente do domiclio do devedor, onde dever comparecer o contribuinte para efetuar o pagamento (obrigao portable, ao contrrio da regra geral do direito privado, em que a dvida querable art. 327 do CC/02). - pagamento atrasado: multa de 1% ao ms (salvo determinao legal em contrrio)
- consulta tributria feita dentro do prazo de pagamento do tributo: no sero cobrados juros (art. 161 CTN).
- pagamento em moeda corrente ou cheque - pro solvendo (art. 162, 2.)
- pagamento pode ser feito de outra forma: ITR, impostos em Curitiba pagos em servios etc.).
- imputao de pagamento: quando existir mais de um dbito do mesmo devedor com o mesmo credor, situao em que se permite que o credor faa a indicao de qual dbito est sendo saldado pelo devedor no momento do pagamento (inverso do que ocorre no direito privado, no qual a imputao feita pelo devedor e no pelo credor art. 352 do CC/02).
- imputao prvia ao pagamento (precedentes jurisprudenciais)
- respeito ordem do artigo 163 do CTN: :: dbitos prprios primeiro e apenas depois os provenientes de responsabilidade; :: contribuies de melhoria, depois as taxas e depois os impostos; :: na ordem crescente dos prazos de prescrio (do menor para o maior prazo, pois, quanto menor o prazo, mais rpido poder a Fazenda perder o direito de cobr-lo);
51 :: na ordem decrescente dos valores devidos (do maior para o menor valor devido, pois as dvidas maiores representam maior interesse pblico de serem saldadas antes).
- Paulo de Barros Carvalho observa que hoje muito difcil a aplicao desse dispositivo, em virtude da forma como so cobrados os tributos, por meio de guias com cdigos prprios, indicando a obrigao a ser solvida. Assim, o agente recebedor (que so normalmente as instituies bancrias) no possui qualquer condio de fato e de direito de dar atendimento a esse dispositivo. Compensao
- Se dois sujeitos de direito so ao mesmo tempo credor e devedor um do outro, as duas obrigaes se extinguem at se compensarem ( o que determina o artigo 368 do CC/02). permitido, portanto, fazer um encontro de contas desses valores at as foras de cada crdito. Esse instituto do direito privado determina que, para ocorrer a compensao, as obrigaes devem ser recprocas, lquidas (valor estabelecido), exigveis (j vencidas) e ainda fungveis (art. 369 do CC/02). - No mbito tributrio, no entanto, essa figura ganha algumas peculiaridades. Primeiro, a lei a ser editada que poder permitir, de acordo com as condies por ela estipuladas, a compensao dos crditos recprocos do contribuinte com a Fazenda Pblica (art. 170 do CTN). Trata-se, ento, de dispositivo que proporciona ao fisco uma garantia de que seus recursos previstos em lei oramentria no sofrero abalos ao arbtrio do devedor. - Desse modo, salvo os casos de compensao especficos do ICMS e IPI previstos na Constituio Federal (em que se estabelece mecanismo de compensao a ser observado pelo legislador infraconstitucional), todas as condies das demais compensaes dependem de lei especfica para serem realizadas validamente. Logo, se o contribuinte pagou mais ISS do que devido, no poder compens-lo no ms seguinte, salvo se houver lei municipal permitindo essa compensao. - Difere ainda do direito privado o instituto da compensao no mbito tributrio, porque, alm de lquida, a dvida tributria pode ser vincenda e no apenas vencida (como no direito privado). Neste caso, a lei oferece
52 desconto na dvida vincenda paga antecipadamente com a compensao, mas o desconto no pode ultrapassar 1% ao ms (contado desde a compensao at o ms em que venceria a dvida art. 170, pargrafo nico). - Tambm poder haver restries na compensao, como s aceitar crditos prprios, aceitar apenas compensao de dbitos futuros e no vencidos etc., regras exigidas hoje para os crditos federais. a lei, portanto, que estabelecer as condies para compensaes de seus crditos, com base no permissivo do artigo 170 do Cdigo Tributrio Nacional. - A compensao de tributos passou a ser disciplinada pelo artigo 66 da Lei 8.383/91, depois alterada pelas Leis 9.069/95, 9.250/95 e 9.430/96: compensao seja feita apenas por tributos da mesma espcie e mesma destinao legal. A dificuldade estava em verificar o que seria tributo da mesma espcie. Seria exigir que s poderiam se compensar entre si os tributos pertencentes a cada uma das cinco espcies tributrias (contribuio de melhoria com contribuio de melhoria, imposto com imposto, taxa com taxa etc.)? Ou cada espcie de tributo dentro de cada uma das subespcies, como IR com IR, IPTU com IPTU, taxa de servio com taxa de servio, taxa de fiscalizao com taxa de fiscalizao etc.? - Existiam at o advento da Lei 10.637/02 trs tipos de compensaes possveis:
a) no interesse do contribuinte: nos termos do artigo 66 da da Lei 8383/91, que permitia a compensao por parte do contribuinte, sem qualquer ingerncia prvia da autoridade fazendria, e observando-se os tributos de mesma espcie e com a mesma destinao.
b) no interesse do contribuinte: coexistindo com o primeiro, com base na disciplina da Lei 9.430/96, em que se pode compensar tributos de espcies diferentes, desde que administrados pela Receita Federal, tambm sem a prvia interveno da Fazenda (embora nos crditos provenientes de processo judicial, se exija antes a sua habilitao, nos termos da IN 517/2005, que foi afastada por muitas decises judiciais, por extrapolar os limites do artigo 74 da Lei 9.430/96, que deveria apenas regulamentar precedentes TRF 4 R.)
53 c) no interesse do Fisco: de ofcio, ao compensar tributos objeto de restituio administrativa, com dbitos em aberto do mesmo contribuinte em qualquer fase (na SRFB ou na PGFN mesmo consolidado no REFIS ou em PARCELAMENTO em dia) - (art. 7 DL 2.287/86, art. 73 da Lei 9.430/96 e art. 114 da Lei 11.196/2005 e Portaria Interministerial n. 23/2006 permitindo inclusive a compensao de ofcio das contribuies previdencirias dentro da RFB procedimento disciplinado pela IN 600/2005, que determina seja ouvido o contribuinte que pede a restituio no prazo de 15 dias). Veja-se o art. 7 do DL 2.287/86 com a redao da Lei 11.196/05:
Art. 7 - A receita Federal do Brasil, antes de proceder restituio ou ao ressarcimento de tributos, dever verificar se o contribuinte devedor Fazenda Nacional. Par. 1 - Existindo dbito em nome do contribuinte, o valor da restituio ou ressarcimento ser compensado, o total ou parcialmente, com o valor do dbito. Par. 2 - Existindo, nos termos da Lei 5.172/66, dbito em nome do contribuinte, em relao s contribuies sociais previstas nas alneas a, b e c do pargrafo nico do artigo 11. da Lei 8.212/91, ou s contribuies institudas a titulo de substituio e em relao Dvida Ativa do Instituto Nacional do Seguro Social INSS, o valor da restituio ou ressarcimento ser compensado, total ou parcialmente, com o valor do dbito. Par. 3 - Ato conjunto dos Ministrios da Fazenda e da Previdncia Social estabelecer as normas e procedimentos necessrios aplicao do disposto neste artigo.
- Hoje as duas primeiras foram condensadas em uma nica e a terceira subsiste, sendo que se permite ainda que se faa a compensao de crditos de ofcio pela Secretaria da Receita Federal do Brasil (Lei 11.457/2007 que unificou a SRF e a SRP).
- Essa ltima modalidade, no entanto, embora ainda disciplinada pela Lei 9.430/96, recebeu alteraes recentes no artigo 74, com nova redao dada pela Lei 10.637/02, pela Lei 10.833/2003 e pela Lei 11.051/2004. Observa- se que a interveno prvia da Fazenda deixou de ser necessria, pois essa compensao ser efetivada mediante entrega da declarao, em que constaro informaes sobre os crditos compensados, extinguindo o crdito
54 tributrio compensado sob condio resolutria de sua ulterior homologao. Vejamos o que diz a nova redao do artigo 74:
Art. 74. O sujeito passivo que apurar crdito, inclusive os judiciais com trnsito em julgado, relativo a tributo ou contribuio administrado pela Secretaria da Receita Federal, passvel de restituio ou de ressarcimento, poder utiliz-lo na compensao de dbitos prprios relativos a quaisquer tributos e contribuies administrados por aquele rgo. 1. o A compensao de que trata o caput ser efetuada mediante a entrega, pelo sujeito passivo, de declarao na qual constaro informaes relativas aos crditos utilizados e aos respectivos dbitos compensados. 2. o A compensao declarada Secretaria da Receita Federal extingue o crdito tributrio, sob condio resolutria de sua ulterior homologao. 3. o Alm das hipteses previstas nas leis especficas de cada tributo ou contribuio, no podero ser objeto de compensao mediante entrega, pelo sujeito passivo, da declarao referida no 1. Io saldo a restituir apurado na Declarao de Ajuste Anual do Imposto de Renda da Pessoa Fsica; IIos dbitos relativos a tributos e contribuies devidos no registro da Declarao de Importao. III- os dbitos relativos a tributos e contribuies administrados pela Secretaria da Receita Federal que j tenham sido encaminhados Procuradoria-Geral da Fazenda nacional para inscrio em Dvida ativa da Unio. IV_ O dbito consolidado em qualquer modalidade de parcelamento concedido pela Secretaria da Receita Federal- SRF.
55 V-o dbito que j tenha sido objeto de compensao no homologada, ainda que a compensao se encontre pendente de deciso definitiva na esfera administrativa; e VI-o valor objeto de pedido de restituio ou de ressarcimento j indeferido pela autoridade competente da Secretaria da Receita Federal SRF, ainda que o pedido se encontre pendente de deciso definitiva na esfera administrativa. 4. o Os pedidos de compensao pendentes de apreciao pela autoridade administrativa sero considerados declarao de compensao, desde o seu protocolo, para os efeitos previstos neste artigo. 5 o O prazo para homologao da compensao declarada pelo sujeito passivo ser de 5 (cinco) anos, contado da data da entrega da declarao de compensao. 6 o A declarao de compensao constitui confisso de dvida e instrumento hbil e suficiente para a exigncia dos dbitos indevidamente compensados. 7 o No homologada a compensao, a autoridade administrativa dever cientificar o sujeito passivo e intim-lo a efetuar, no prazo de 30 (trinta) dias, contado da cincia do ato que no a homologou, o pagamento dos dbitos indevidamente compensados. 8 o No efetuado o pagamento no prazo previsto no 7 o , o dbito ser encaminhado Procuradoria- Geral da Fazenda Nacional para inscrio em Dvida Ativa da Unio, ressalvado o disposto no 9 o . 9 o facultado ao sujeito passivo, no prazo referido no 7 o , apresentar manifestao de inconformidade contra a no-homologao da compensao.
56 10. Da deciso que julgar improcedente a manifestao de inconformidade caber recurso ao Conselho de Contribuintes. 11. A manifestao de inconformidade e o recurso de que tratam os 9 o e 10 obedecero ao rito processual do Decreto n o 70.235, de 6 de maro de 1972, e enquadram-se no disposto no inciso III do art. 151 da Lei n o 5.172, de 25 de outubro de 1966 - Cdigo Tributrio Nacional, relativamente ao dbito objeto da compensao. 12. Ser considerada no declarada a compensao nas hipteses: I - previstas no 3 o deste artigo; II - em que o crdito: a) seja de terceiros; b) refira-se a "crdito-prmio" institudo pelo art. 1 o do Decreto-Lei n o 491, de 5 de maro de 1969; c) refira-se a ttulo pblico; d) seja decorrente de deciso judicial no transitada em julgado; ou e) no se refira a tributos e contribuies administrados pela Secretaria da Receita Federal - SRF. 13. O disposto nos 2 o e 5 o a 11 deste artigo no se aplica s hipteses previstas no 12 deste artigo. 14. A Secretaria da Receita Federal - SRF disciplinar o disposto neste artigo, inclusive quanto fixao de critrios de prioridade para
57 apreciao de processos de restituio, de ressarcimento e de compensao. - o contribuinte que deseje realizar compensao s poder faz-lo observando algumas regras supramencionadas, das quais destaca-se que quaisquer crditos tributrios podem ser compensados entre si, desde que sejam administrados pela SRF; os crditos a serem compensados devem ser prprios, no podem ser de terceiros; devem ser crditos referentes a tributos administrados pela SRF; e se forem crditos reconhecidos judicialmente, a respectiva sentena j dever ter transitado em julgado. - A compensao efetuada ter efeito de confisso de dvida (de modo que interrompe a prescrio CTN art. 174, IV), e ser efetivada mediante entrega da declarao, em que constaro informaes sobre o crdito compensados. Os crditos sero extintos pelo compensado sob condio resolutria de sua ulterior homologao(a Receita tem o prazo de at 5 anos, a contar da entrega da declarao da compensao, para homologar expressamente ou, por decurso desse prazo, deixar que seja homologada tacitamente). - Via de processamento eletrnico (Internet) - programa para compensao de crditos federais PER/DCOMP, abreviao de Pedido Eletrnico de Ressarcimento/Declarao de Compensao), com programa especfico, sujeito, evidentemente, a verificao posterior por parte da Fazenda, para fins de homologao da compensao realizada. - HABILITAO do crdito atualmente: programa PER/DCOMP, na sua nova verso, exige que o crdito a ser compensado passe antes por meio de um procedimento que dir se o crdito seta apto a ser compensado, de modo que s depois de ser habilitado que o crdito ser passvel de ser compensado, e no antes, como acontecia na verso anterior do programa onde apenas depois da compensao que a receita fazia a verificao do crdito. Agora a verificao do crdito a ser compensado prvia por meio de sua habilitao junto prpria SRF. - Para disciplinar esse novo procedimento compensatrio no mbito federal dos crditos tributrios administrativos pela Secretaria da Receita Federa (SRF), foi expedida por ela a IN (Instruo Normativa) 517/05 (substituda e modificada por vrias at o advento da IN 751/2007), que regulamenta esse novo processo de compensao dos crditos federais inclusive a habilitao prvia do crdito acima mencionado. Para esse fim, junto com o
58 pedido de habilitao devero ser anexados documentos para seu deferimento ( como a certido de trnsito em julgado e certido de inteiro teor do processo , etc).O exame de habilitao do crdito deve ser realizado no prazo de at 30 dias. Transao
- Como se trata de direito indisponvel, pois representa crdito de interesse pblico, a transao, no mbito tributrio, s pode ser admitida pelos titulares desses crditos, os quais podero permitir o acordo judicial mediante lei, que considerada a expresso da vontade da populao.
- Ser ento permitida a transao nos termos previstos em lei, que dever indicar precisamente as condies de concesses recprocas entre os litigantes, para fins de transacionarem e porem fim ao litgio.
- A lei dever indicar, ainda, a autoridade competente para realizao da compensao em cada caso (art. 171), visando precisar a responsabilidade em eventual irregularidades ou abusos nessa forma de extino do crdito tributrio. Remisso - A forma de extino da obrigao tributria a que se refere o dispositivo vem do verbo remitir, que significa perdo, indulgncia, indulto do tributo. Diferente, portanto, de remio, do verbo remir, que significa resgate (remir o bem, v.g., significa resgat-lo da execuo). - Esse perdo da dvida tributria poder ser concedido apenas mediante lei (tambm aqui a indisponibilidade do interesse pblico), nos termos e nas condies nela previstas. A autoridade pblica que examinar e dar despacho fundamentado, concedendo-a ou no. - As hipteses que a lei que remitir tributos pode contemplar so apenas aquelas estabelecidas no artigo 172. Dever ser levado em conta: :: a situao econmica do sujeito passivo; :: erro ou ignorncia escusveis do sujeito passivo, quanto matria de fato;
59 :: a diminuta importncia do crdito tributrio; :: consideraes de eqidade em relao s caractersticas pessoais ou materiais do caso; :: condies peculiares a determinada regio do territrio ou entidade tributante. - Existem, no entanto, limitaes constitucionais de remisso, como as previstas na Constituio Federal de 1988, nos artigos 150, pargrafo 6. (redao EC 3/93) e 195, pargrafo 11 (redao EC 20/98), que tratam de condicionar a concesso de remisso e anistia de crditos relativos a alguns tributos. PRESCRIO E DECADNCIA
- O titular de um direito precisa exerc-lo, sob pena de esse direito perecer por desuso. Aplica-se hiptese o brocardo latino dormientibus non socurrit jus (o Direito no socorre aos que dormem). Nessa linha, seja para oferecer segurana jurdica, seja para pacificar a sociedade, o Direito estabelece mecanismos para apenar aquele que deixa de exercer o seu direito por um determinado perodo de tempo previsto em lei: chamam-se prescrio e decadncia. - Assim, por exemplo, para que algum no seja obrigado a guardar documentos comprobatrios de pagamento de tributo eternamente, o Direito faz perecer o direito de a Fazenda ingressar em juzo durante determinado perodo de tempo. - Fazer perecer o direito (decadncia) ou fazer perecer o direito de ingressar na Justia por desuso (prescrio), alm de gerar segurana jurdica, de forma boa ou ruim, acaba por pacificar a sociedade. - Nesse sentido, para a teoria clssica sobre o tema, pode-se dizer que a decadncia e a prescrio se distinguiriam porque aquela fulmina o prprio direito (direito material), enquanto que esta faz perecer apenas o direito de ao (direito instrumental), ou seja, de buscar a tutela do Estado para defend-lo, mantendo intacto o direito material. - Alm dessa distino, observa-se que o prazo prescricional admite interrupo e suspenso, enquanto que o prazo decadencial no admitiria, para a teoria clssica, nem suspenso e nem interrupo. Isso, como se ver
60 adiante, no ocorre exatamente dessa maneira no mbito tributrio, que admite suspenso e interrupo de prazo considerado decadencial.
- Outra distino importante apontada pela teoria clssica diz da possibilidade (decadncia) ou no (prescrio) de ser reconhecida de ofcio pelo magistrado. - So requisitos para que se opere a prescrio ou a decadncia: primeiro, que algum seja titular de um direito (existncia de um direito); segundo, que haja a inrcia do titular desse direito; terceiro, que transcorra em albis o prazo estipulado na lei para o exerccio desse direito pelo titular. - O direito tributrio, por permisso do artigo 110 do Cdigo Tributrio Nacional, acaba por modificar em alguma medida os institutos de direito privado que utiliza, embora esteja vedada a modificao desses institutos quando a Constituio Federal, Estadual ou as Leis Orgnicas municipais os tenha utilizado para fins de definir ou limitar competncia tributria. No caso da prescrio e decadncia, muito de seu instituto foi modificado no mbito tributrio, de tal sorte que se tornou um dos temas mais complexos e com mais variantes doutrinrias na seara do direito tributrio. -Alm disso, importante ressaltar que, por fora do artigo 146 da Constituio Federal, a prescrio e a decadncia s podem ser disciplinadas por lei complementar, de maneira que so consideradas inconstitucionais muitas normas que veiculam prazos prescricionais e decadenciais mediante lei ordinria, em flagrante dissonncia com esse dispositivo constitucional. - Quando se trata de prescrio e decadncia, importante separar os prazos relativos Fazenda Pblica e ao contribuinte para fins de estudo. o que faremos. - Embora no seja pacfica a questo, pode-se afirmar que a doutrina estabelece que a prescrio e a decadncia, para a Fazenda Pblica, estejam relacionadas com o perodo de tempo que ela tem para constituir o crdito tributrio (decadncia) ou para ingressar em juzo para receber os crditos constitudos e no pagos (prescrio). - Quanto ao contribuinte, tambm estabelece que seria decadencial o prazo para ele ingressar com pedido de restituio do indbito tributrio administrativamente (decadncia), e prescricional o prazo para pedir a repetio do que pagou a mais na via judicial (prescrio).
61 Decadncia da Fazenda Pblica Modos de lanamento - Os modos de lanamento dos tributos so importantes porque acabam por condicionar a maioria dos marcos iniciais dos diversos prazos decadenciais que a Fazenda Pblica tem para constituir o crdito tributrio. a lei criadora do tributo que vai determinar o modo como ele dever ser lanado, para fins de constituir o crdito tributrio. - Pode-se afirmar que temos vrios termos iniciais para a contagem dos prazos decadenciais da Fazenda Pblica, assinalados para que se constitua o crdito tributrio. - O prazo previsto no artigo 173 do Cdigo Tributrio Nacional para esse fim de cinco anos, contados, porm, de marcos diversos, a depender principalmente do modo de lanamento que est previsto para o tributo. :: Termo 1: artigo 173, I cinco anos do 1. dia do exerccio seguinte em que ocorreu o fato gerador. - Esse marco inicial faz com que o prazo de cinco anos seja contado do primeiro dia do exerccio seguinte a que o lanamento poderia ter sido realizado. Em outras palavras, do primeiro dia do ano seguinte a que ocorreu o fato gerador. - Desse modo, tendo o fato gerador ocorrido no dia 20 de junho de 2004, o prazo de cinco anos para lanar o tributo comea no dia 1. de janeiro de 2005. Na verdade, todos os fatos geradores ocorridos em 2004 teriam como marco inicial o primeiro dia de 2005, e assim sucessivamente. - Ocorre que esse marco inicial se aplica apenas aos tributos lanados por declarao (como o imposto sobre herana, por exemplo ITCMD) e de ofcio (IPTU, IPVA, taxas etc.). - Tambm importante observar que temos aqui uma hiptese de suspenso do prazo decadencial, uma vez que o termo inicial no comea no dia seguinte a que adquirido o direito, como normalmente ocorre. O prazo decadencial, em vez de desde logo comear a correr, tem o seu incio suspenso, constituindo-se, assim, em suspenso do incio do prazo decadencial. :: Termo 2: artigo 173, I c/c art. 150, 4. - cinco anos da ocorrncia do fato gerador.
62 - Esse marco inicial, por sua vez, estabelece que o prazo de cinco anos para constituir o crdito tributrio pela Fazenda seja contado da ocorrncia do fato gerador, e no mais do primeiro dia do ano seguinte. - Esse termo inicial aplicado para os tributos sujeitos a lanamento por homologao, que o modo de constituio do crdito tributrio aplicado maior parte dos impostos (IR, IPI, ICMS, ISS etc.) e s contribuies especiais existentes no Brasil atualmente (INSS, PIS, COFINS, salrio- educao, SAT etc.). - Nesta situao, observa-se que os cinco anos comeam a contar desde logo da ocorrncia do fato gerador, sendo, portanto, como regra, mais exguo que o Termo 1 anteriormente explicitado. - Interessante ainda notar que, para alguns autores, no caso de ocorrncia de dolo, fraude ou simulao, o artigo 150, pargrafo 4., do Cdigo Tributrio Nacional estabelece que no correria o prazo decadencial para constituio do crdito tributrio mediante lanamento por homologao. Essa linha, porm, incompatvel com a idia de segurana jurdica, de forma que o entendimento majoritrio na doutrina no sentido de aplicar ao caso a regra do artigo 173, I, do Cdigo Tributrio Nacional. Casusmo do Superior Tribunal de Justia :: Termo inicial: cinco anos do primeiro dia do ano seguinte aps decorrido o prazo de cinco anos do direito potestativo de lanar (art. 173, I). Ainda quanto aos tributos sujeitos a lanamento por homologao, o Superior Tribunal de Justia tambm tem precedentes no sentido de que a contagem do prazo seria de cinco anos, contados da aplicao da regra do artigo 173, I (ou seja, cinco anos a contar do primeiro dia do ano seguinte ocorrncia do fato gerador). S que esse prazo s seria aplicado depois de expirado o prazo de cinco anos contados do fato gerador, razo pela qual foi chamado de prazo do direito potestativo de lanar. Isso resulta, assim, em mais de 10 anos e menos de 11 anos para a Fazenda Pblica lanar o tributo. - Exemplificando, se um fato gerador de um tributo sujeito a lanamento por homologao ocorreu em 20 de junho de 2004, o prazo do direito potestativo de lanar vai at o dia 20 de junho de 2009, quando ento se aplicaria o disposto no artigo 173, I do Cdigo Tributrio Nacional. O prazo de cinco anos iniciaria em 1. de janeiro de 2010, quando ento se contariam cinco
63 anos para a Fazenda Pblica lanar o tributo cujo fato gerador ocorreu em 20 de junho de 2004, resultando, ento, em pouco mais de 10 anos para esse fim. Vide a ementa do Resp 58.918-5 RJ sobre o tema: Resp 58.918 RJ; Recurso Especial 1995/0001216-2 Relator(a) Ministro Humberto Gomes de Barros (1096) Data do Julgamento 24/5/1995 Data da Publicao/Fonte DJ 19.6.1995 p. 18.646 Ementa Tributrio Contribuio Previdenciria Constituio do Crdito Tributrio Decadncia Prazo (CTN art. 173). I O artigo 173, I do CTN deve ser interpretado em conjunto com seu artigo 150, pargrafo 4. II O termo inicial da decadncia prevista no artigo 173, I do CTN no a data em que ocorreu o fato gerador. III A decadncia relativa ao direito de constituir crdito tributrio somente ocorre depois de cinco anos, contados do exerccio seguinte quele em que se extinguiu o direito potestativo de o Estado rever e homologar o lanamento (CTN, art. 150, par. 4.). IV Se o fato gerador ocorreu em outubro de 1974, a decadncia opera-se em 1. de janeiro de 1985. Acrdo Por unanimidade, dar provimento ao recurso. Resumo Estruturado Afastamento, decadncia, cobrana, contribuio previdenciria, incio, contagem, qinqnio, posterioridade, extino, prazo, Fazenda Pblica Estadual (RJ), reviso, homologao, lanamento.
:: Termo 3: artigo 173, II cinco anos da deciso definitiva que anulou por vcio formal o lanamento efetuado. - Esse marco inicial se refere disputa administrativa ou judicial em que o sujeito passivo da obrigao tributria no aceitou o lanamento que foi feito
64 em seu desfavor, alegando para tanto um vcio formal qualquer, que viciaria o lanamento realizado. - Se obtiver xito e for acolhida sua alegao de vcio formal, ainda assim no o livrar do tributo, pois novo lanamento poder(?) ser realizado pela Fazenda Pblica, sanando o vcio formal anteriormente existente. - Dessa forma, a Fazenda ter novo prazo de cinco anos para fazer o lanamento correto, contado agora da data em que se tornar definitiva a deciso que acolheu o vcio formal alegado pelo contribuinte contra o lanamento realizado. - Observa-se, portanto, que se trata de um caso de interrupo do prazo decadencial. Volta a correr do incio o prazo de cinco anos assinalado para a Fazenda, nos termos do artigo 173, II do Cdigo Tributrio Nacional. - Este marco aplicvel a todos os tributos, inclusive queles que deveriam ser lanados por homologao pelo prprio contribuinte e acabou por no ser lanado. Neste caso, cabe Fazenda fazer o lanamento de ofcio substituindo o lanamento que deveria ter sido iniciado pelo contribuinte. - Por fim, sublinhe-se que este prazo se aplica apenas a vcio formal alegado pelo sujeito passivo, pois o acolhimento de vcio material inviabilizaria novo lanamento por parte da Fazenda Pblica.
:: Termo 4: artigo 173, pargrafo nico cinco anos da notificao de qualquer medida preparatria para lanamento.
- Este termo, por sua vez, estabelece que, se houver qualquer medida preparatria visando realizar o lanamento, o prazo passa a ser contado do momento em que o sujeito passivo notificado dessa medida. - A dvida que surge na doutrina no caso de j haver iniciado o prazo decadencial (no primeiro dia do exerccio seguinte, por exemplo) e apenas aps esse incio a Fazenda notificar o sujeito passivo de medida preparatria do lanamento. O prazo, neste caso, interrompido e volta a correr por mais cinco anos? - A maioria entende, no entanto, que esse dispositivo se refere apenas aos casos em que o incio do prazo se daria no ano seguinte, e a Fazenda, antes desse incio, depois da ocorrncia do fato gerador, notifica o contribuinte dessa medida preparatria. Neste caso, o prazo seria antecipado e comearia a contar da notificao e no do primeiro dia do ano seguinte.
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Prescrio da Fazenda Pblica
- Como vimos, entende-se como prazo prescricional o perodo de tempo assinalado para a Fazenda exercer seu direito de ao e ingressar com a ao visando satisfazer a obrigao tributria. Esse prazo de cinco anos e contado a partir do momento em que se d a constituio definitiva do crdito tributrio, conforme artigo 174 do Cdigo Tributrio Nacional:
Art. 174 do CTN: A ao para cobrana do crdito tributrio prescreve em 5 (cinco) anos, contados da data da sua constituio definitiva.
- A constituio definitiva ocorre no momento em que no comporta mais oposio o lanamento realizado, seja porque passou o prazo para oposio de impugnao ou recurso administrativo, seja porque efetivamente foram julgados improcedentes os pedidos do contribuinte no sentido de hostilizar o lanamento realizado contra ele. - Desse modo, quando o sujeito passivo recebe a notificao do lanamento que foi realizado contra si, tem alguns caminhos a seguir. O primeiro fazer o pagamento e satisfazer a obrigao. Segundo, no concordar com o lanamento e impugn-lo, utilizando-se do seu direito ao devido processo legal e ampla defesa administrativa ou judicial. Terceiro, no pagar e no hostilizar o lanamento. - Assim, a constituio definitiva ocorre, no segundo caso, ao final do processo e procedimento de hostilizao do lanamento, e, no terceiro caso, ao final do prazo assinalado para pagamento. No primeiro caso, com o pagamento, deixa-se de se falar em prazo prescricional e sua contagem, j que no h resistncia do contribuinte em pagar a dvida. - Neste particular, a doutrina normalmente aponta que o momento da constituio definitiva do crdito tributrio se d com a notificao do contribuinte. Entretanto, o direito da Fazenda de ingressar com a ao para cobrar o tributo s ocorre aps o momento em que expira o prazo assinalado para pagar o tributo. Dessa forma, s iniciaria esse prazo com o esgotamento do prazo de pagamento. Como vimos, se a lei no estabelecer outro prazo para pagamento, ele ser de 30 dias a contar da notificao sobre o lanamento realizado.
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- Ato contnuo constituio definitiva do crdito, deve ocorrer a inscrio em dvida ativa (ato administrativo de formalizao do dbito em aberto, com o registro do devedor e das caractersticas da dvida), quando ser ento emitida uma certido dessa inscrio, denominada de Certido de Dvida Ativa (CDA), que goza de presuno de liquidez e certeza (nos termos do artigo 3. o da Lei 6.830/80) e serve para iniciar o processo de execuo fiscal.
Interrupo da prescrio da Fazenda Pblica Os casos de interrupo do prazo de prescrio da Fazenda Pblica esto previstos no artigo 174, pargrafo nico do CTN: Artigo 174... Pargrafo nico. A prescrio se interrompe: I pelo despacho do juiz que ordenar a citao em execuo fiscal (inciso modificado pela LC 118 de 9.2.2005, que entrou em vigor 120 dias aps sua publicao); II pelo protesto judicial; III por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor; IV por qualquer ato inequvoco ainda que extrajudicial, que importe em reconhecimento do dbito pelo devedor. - Dessa forma, portanto, quando houver o despacho do juzo que ordenar a citao ao devedor, no incio do processo de execuo, teremos a interrupo do prazo de prescrio, que comea a correr do zero deste evento. Ocorre que o artigo 8., pargrafo 2., da LEF (Lei 6.830/80), j estabelecia que a interrupo do prazo prescricional se daria do despacho determinando a citao, fazendo contraste com a redao anterior do Cdigo Tributrio Nacional e que resultava em divergncia sobre o tema, agora sanada com a edio da LC 118/2005, que torna indene de dvidas em que momento efetivamente ocorreria a interrupo do prazo, que do despacho de citao. - O protesto judicial a que se refere o dispositivo no se confunde com o protesto extrajudicial (registro de inadimplncia realizado em tabelionato, para garantir direitos e publicizar a inadimplncia). Trata-se de ao judicial prevista no Cdigo de Processo Civil (artigo 867 e seguintes), exatamente com o escopo de conservar direitos, entre elas, a de interromper a prescrio. - Por outro lado, qualquer ato judicial (a notificao, por exemplo), que constitua em mora o devedor tambm tem a fora para interromper a prescrio.
67 - Por fim, qualquer ato, mesmo extrajudicial, que implique reconhecimento da dvida, tambm interrompe a prescrio. Por essa razo, muitas vezes, a Fazenda, para fins de conceder algum benefcio, como um parcelamento, por exemplo, impe uma confisso de dvida como condio, de forma a fazer interromper o prazo para cobrana da dvida em juzo. - Existem algumas indicaes sobre outras forma de interrupo de prazo prescricional, como aquele que estabelece a suspenso por 180 dias aps a inscrio em dvida ativa do crdito tributrio, mas que, em funo de estar estabelecido em lei ordinria (art. 2. o , par. 3. o da Lei 6.830/80), tida por muitos como no recepcionada pela Constituio, por se tratar de norma ordinria. O Superior Tribunal de Justia tem precedentes no sentido de que a referida norma da LEF no poderia se sobrepor lei complementar do Cdigo Tributrio Nacional, que no prev essa possibilidade.
PRESCRIO INTERCORRENTE Devemos evidenciar que aps o ingresso da ao e a obteno do despacho determinando a citao do devedor, o papel da Fazenda Pblica no est exaurido, pois preciso que ela continue a dar impulso ao processo, para fins de efetivamente obter a tutela judicial e satisfazer a obrigao tributria inadimplida. A inrcia em continuar a impulsionar o processo, no sentido de demonstrar a manuteno do seu interesse processual, pode levar a decretao da prescrio intercorrente, conforme prevista no artigo 40 da LEF (Lei 6.830/80), cujo pargrafo 4 foi recentemente acrescentado pela Lei 11.051/2004:
Art. 40. O Juiz suspender o curso da execuo, enquanto no for localizado o devedor ou encontrados bens sobre os quais possa recair a penhora, e, nesses casos, no correr o prazo de prescrio. 1 Suspenso o curso da execuo, ser aberta vista dos autos ao representante judicial da Fazenda Pblica. 2 Decorrido o prazo mximo de 1 (um) ano, sem que seja localizado o devedor ou encontrados bens penhorveis, o Juiz ordenar o arquivamento dos autos. 3 Encontrados que sejam, a qualquer tempo o devedor ou os
68 bens, sero desarquivados os autos para prosseguimento da execuo. 4 Se da deciso que ordenar o arquivamento tiver decorrido o prazo prescricional, o juiz, depois de ouvida a Fazenda Pblica, poder, de ofcio, reconhecer a prescrio intercorrente e decret-la de imediato.
A bem da verdade, o acrscimo do pargrafo quarto ao artigo supramencionado reflete posicionamento reiterado da jurisprudncia, que hoje est consolidado com a edio da smula 314 do STJ (editada em dezembro de 2005, que conta com a seguinte redao: Execuo Fiscal - No Localizados Bens Penhorveis - Suspenso do Processo - Prazo da Prescrio Qinqenal I ntercorrente. Em execuo fiscal, no localizados bens penhorveis, suspende-se o processo por um ano, findo o qual se inicia o prazo da prescrio qinqenal intercorrente), mas que poca da edio da lei ainda comportava muitas disputas jurisprudenciais, que foram sepultadas com o acrscimo deste pargrafo, mormente no que tange questo da possibilidade do juzo decret-la de ofcio, cuja polmica foi tambm superada. Logo, aps o incio do processo de execuo, com a interrupo do prazo prescricional, pode voltar a correr prazo prescricional durante o processo de execuo, que ter como marco inicial um ano aps o a suspenso ou arquivamento dos autos por falta de localizao de bem penhorvel, quando ento passa a correr o prazo prescricional de cinco anos, que poder ser decretado de ofcio pelo magistrado, aps ouvir a Fazenda Pblica.
Decadncia do Contribuinte - Ficou estabelecido anteriormente que a decadncia para o contribuinte diz qual prazo ele tem para fins de pedir a restituio administrativa do crdito indevidamente pago. - O prazo novamente de cinco anos, porm contado da extino do crdito tributrio.
69 :: Termo inicial: cinco anos para pedir a restituio administrativa do crdito tributrio, contados da sua extino. Prescrio do contribuinte - A prescrio, como se sabe, sempre diz respeito ao prazo para exerccio do direito de ao, que, no caso do contribuinte, para fins de pedir a repetio do indbito tributrio. Esse prazo tambm de cinco anos, porm, contado de termos iniciais diversos, a saber. :: Termo 1: cinco anos contados da extino do crdito tributrio (art. 168, I).
- Os cinco anos so contados da extino do crdito tributrio, o que se d normalmente com o pagamento, ao menos nos casos dos tributos sujeitos a lanamento por declarao e de ofcio. - No que concerne, porm, aos tributos sujeitos a lanamento por homologao, a extino do crdito tributrio no se d com o pagamento, pois este considerado apenas antecipao de pagamento, sendo que a extino do crdito, neste caso, s se daria com a homologao do lanamento.
Casusmo do Superior Tribunal de Justia precedente que foi consolidado durante uma dcada (tese do 5+5) :: Termo inicial: da homologao do autolanamento acompanhado de pagamento tese do cinco mais cinco anos.
- A Fazenda Pblica tem prazo de cinco anos para fins de homologar o lanamento realizado pelo sujeito passivo, homologao esta que pode se dar de forma expressa ou tcita. Normalmente, a homologao se d de forma tcita, por decurso do prazo de cinco anos que a Fazenda Pblica teria para chancelar (homologar) o lanamento realizado. - pode-se afirmar que, no caso do lanamento por homologao, como o prazo de cinco anos contado da extino do crdito tributrio e nesta modalidade de lanamento a extino s se d com a homologao, o prazo
70 de prescrio seria ento de cinco mais cinco anos, ou seja, 10 anos para fins de pedir a repetio do indbito. A homologao, como regra, s ocorre tacitamente com o decurso do prazo de cinco anos disposto pela Fazenda. - Trata-se da chamada tese do cinco mais cinco anos, que, de acordo com os precedentes do Superior Tribunal de Justia, aplica-se, como regra, para os tributos sujeitos a lanamento por homologao, utilizada para a maioria dos impostos e para as contribuies especiais no Brasil.
- Porm, a Lei Ccomplementar 118/05, no seu artigo 3., teria modificado a interpretao do artigo 168, I do Cdigo Tributrio Nacional, afirmando que: Art. 3. Para efeito de interpretao do inciso I do art. 168 da Lei 5.172/66 Cdigo Tributrio Nacional, a extino do crdito tributrio ocorre, no caso de tributo sujeito a lanamento por homologao, no momento do pagamento antecipado de que trata o pargrafo 1. da referida Lei.
- Desse modo, podemos verificar a possibilidade de duas correntes sobre o tema. A primeira, como se trata de norma interpretativa (chamada de interpretao autntica) considerada por muitos juristas (dentre eles, por exemplo, Carlos Maximiliano) inconstitucional, pois fere o princpio da separao de poderes (clusula ptrea do texto constitucional em vigor art. 60, 4.). A razo da inconstitucionalidade est no fato de o Legislativo subtrair a funo principal do Judicirio, que justamente a de interpretar os dispositivos legais, de forma a adequ-los realidade, violando o princpio da tripartio de funo (poderes). - A outra corrente poder consider-la constitucional, de modo a decretar o fim da interpretao consolidada no Superior Tribunal de Justia sobre a tese do cinco mais cinco adotada para os tributos sujeitos a lanamento por homologao. Neste caso, a extino do crdito tributrio no se daria mais com a homologao (normalmente tcita e que acontecia apenas depois de cinco anos da ocorrncia do fato gerador, quando passava a contar o prazo do art. 168, I do CTN), mas sim com o pagamento, que antes se considerava mera antecipao. - O STJ recentemente firmou entendimento de que o prazo de cinco mais cinco cabvel para as aes ajuizadas antes da entrada em vigor da Lei
71 Complementar 118/05, o que aconteceu 120 aps sua publicao, o que se deu em 09 de fevereiro de 2005. Para as aes propostas aps a entrada em vigor do artigo, o prazo de cinco anos, contados do pagamento do tributo. O STJ rechaou, portanto, a tentativa de se aplicar essa norma de modo retroativo, como se pretendia ao qualificar a norma como interpretativa. Vide nesse sentido, nos embargos de divergncia em recurso especial (EREsp) 644.736, que unificou a deciso da 1 Seo do STJ sobre o assunto, proveniente da disputa entre decises da 1 e 2 Turmas. A questo porm, ainda no recebeu pronunciamento do STF, que pode confirmar ou no referida deciso.
Termo 2: cinco anos contados da deciso definitiva que houver anulado, reformado, revogado ou rescindido a deciso condenatria (art. 168, II). - Esse prazo de cinco anos pode ser contado tambm da deciso definitiva que anule, reforme, revogue ou rescinda deciso condenatria anterior, a qual tenha determinado ao sujeito passivo fazer o pagamento do tributo. - Interessante notar que, no caso do controle concentrado de constitucionalidade, aplica-se, tambm, o prazo de cinco anos a partir do trnsito em julgado da deciso que tiver julgado inconstitucional o tributo. Assim, conta-se o prazo para fins de repetio do tributo a partir da deciso definitiva dessa deciso, conforme precedentes do Superior Tribunal de Justia e Supremo Tribunal Federal. - ADIN: as aes diretas de inconstitucionalidade so imprescritveis (smula 360 do STF) e o prazo para devoluo seria contado nos termos do artigo 165, III, aps, portanto, o trnsito em julgado do acrdo que tiver julgado inconstitucional. A crtica feita que se alongaria o prazo prescricional para repetio de todos os tributos (Eurico de Santi), uma vez que essas aes seriam imprescritveis. - importante ressaltar que, a exemplo de toda a temtica da prescrio, ela bastante polmica e divergente tanto na doutrina quando na jurisprudncia. Desse modo, sublinhe-se que existem precedentes no prprio Superior Tribunal de Justia, no sentido de que no se contaria o prazo do momento do trnsito em julgado da sentena que reconheceu a inconstitucionalidade, mas sim dos prazos gerais de prescrio dos artigos 165 e 168 do Cdigo Tributrio Nacional (cinco mais cinco para os tributos sujeitos a lanamento por homologao).
72 :: Termo 3: dois anos a contar da deciso administrativa que denegar a restituio (art. 169). - Quando o contribuinte resolve ingressar com pedido de repetio do indbito administrativamente (prazo decadencial), e no obtm xito nesse seu intento, estabelece o artigo 169 que o prazo para ingressar na Justia (prazo prescricional) para anular a deciso administrativa que denegou a restituio seria de dois anos a contar da deciso administrativa que denegar o pedido. - Esse prazo interrompido pela citao do devedor e volta a correr pela metade, a partir da intimao vlida feita ao representante judicial da Fazenda Pblica interessada. Em outras palavras, o prazo interrompido pelo incio da ao judicial, recomeando pela metade. No se trata de prescrio intercorrente, mas apenas de aplicao para o caso de haver deciso sem julgamento do mrito coisa julgada formal apenas.
PRESCRIO E DECADNCIA DAS CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS
- Quanto s contribuies sociais, h previso expressa desses prazos no artigo 45 (decadencial) e 46 (prescricional) da Lei 8.212/91, conforme se pode observar abaixo: Art. 45 da Lei 8.121/91: O direito da Seguridade Social apurar e constituir seus crditos extingue-se aps 10 (dez) anos contados: I - do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o crdito poderia ter sido constitudo; II - da data em que se tornar definitiva a deciso que houver anulado, por vcio formal, a constituio de crdito anteriormente efetuada.
- Esse artigo diz respeito ao prazo que a extinta Secretaria da Receita Previdenciria (SRP) sempre se utilizou para constituir o crdito tributrio, ou seja, para finalizar o lanamento do tributo, de modo a liquidar a obrigao tributria, com a notificao ao contribuinte do valor devido por ele em relao a esses crditos. Esse prazo considerado de natureza decadencial, exatamente porque o termo que se tinha a SRP para finalizar o lanamento, ou seja, 10 anos a contar do primeiro dia do ano seguinte ocorrncia do fato gerador, ou da data
73 em que se tornasse definitiva a deciso que houvesse anulado, por vcio formal, o lanamento anteriormente efetuado.
J no artigo 46 do mesmo diploma, abaixo descrito, o prazo prescricional de 10 anos para ingressar com a ao de execuo e obter o despacho do juiz determinando a citao, se conta apenas aps ter sido lanado definitivamente o tributo, ou seja, aps o lanamento que no seja mais sujeito discusso administrativa, e que dever ser realizado, para ser vlido, dentro do prazo decadencial acima indicado.
Art. 46 da Lei 8.212/91: O direito de cobrar os crditos da Seguridade Social, constitudos na forma do artigo anterior, prescreve em 10 (dez) anos.
Nada obstante a existncia desses dois dispositivos, reiteradamente invocados pela extinta SRP para fazer seus lanamentos, esses prazos vinham sendo sistematicamente questionados na Justia, j que padeciam de inconstitucionalidade formal, uma vez que foram disciplinados por lei ordinria, e nesse passo, estaria em coliso com o artigo 146, III, b da Constituio Federal em vigor, que exige lei complementar para tratar de prescrio, decadncia e lanamento. No entanto, apenas muito recentemente que a questo foi resolvida pelo STF, com a edio da Smula vinculante n. 8, abaixo transcrita:
Smula Vinculante n. 8: so inconstitucionais o pargrafo nico do artigo 5 do decreto-lei n 1.569/1977 e os artigos 45 e 46 da lei n 8.212/1991, que tratam de prescrio e decadncia de crdito tributrio.
Desse modo, considerando que a legislao especfica que previa prazos de 10 anos para decadncia e 10 anos para a prescrio das contribuies sociais foi julgada inconstitucional, cabe se perguntar qual seria ento o prazo aplicvel a essas contribuies. A resposta est na legislao geral sobre prescrio e decadncia, h muito prevista no Cdigo Tributrio Nacional (CTN), nos artigos abaixo: Art. 173 do CTN: O direito de a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio extingue-se aps 5 (cinco) anos, contados: I - do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado; II - da data em que se tornar definitiva a deciso que houver anulado, por vcio formal, o lanamento anteriormente efetuado. (...)
74 No artigo 173 acima, encontram-se os termos iniciais do prazo de 5 anos que a Receita Federal do Brasil (RFB) que substituiu a extinta Secretaria da Receita Previdenciria - tem para fazer o lanamento tambm das contribuies sociais para a seguridade social, de forma que se aplicam ento no apenas aos outros tributos, mas a todos eles, incluindo os da seguridade social (previdncia social, assistncia social e sade), no qual esto inseridos tambm os que tinham por destino o financiamento da previdncia social. Por sua vez, tambm se aplicam s contribuies sociais, o prazo prescricional do artigo 174 do CTN, de apenas cinco anos para buscar a tutela jurisdicional do Estado para satisfao da dvida previdenciria, que ser contado a partir do momento em que se tornar definitivo o lanamento anteriormente efetivado. Art. 174. A ao para a cobrana do crdito tributrio prescreve em cinco anos, contados da data da sua constituio definitiva. Converso do Depsito em Renda - Outra hiptese de extino do crdito tributrio aquela que diz respeito destinao dos depsitos realizados em juzo ou administrativo pelo sujeito passivo da obrigao, visando discutir se o tributo seria devido ou no. Neste caso, ao final deste processo, sendo vencido o sujeito passivo, os valores sero destinados aos cofres do ente tributante, de forma definitiva, convertendo-se, para tanto, de mero depsito em efetiva renda dessas entidades. - Dessa forma, o sujeito passivo pode tentar a suspenso da exigibilidade do crdito tributrio com o depsito na esfera judicial do montante integral do tributo, ou ainda na esfera administrativa depositar o valor que seria supostamente devido. Realiza, assim, a impugnao judicial ou administrativa do tributo, para evitar, por exemplo, a atualizao monetria da dvida (Paulo de Barros Carvalho). Esses valores, alm de outros, como depsitos recursais administrativos, sero ao final convertidos em renda, no caso de vencido o contribuinte, extinguindo a obrigao tributria e convertendo-se de mero depsito em efetiva renda do sujeito ativo da obrigao. Extingue-se, dessa forma, o crdito tributrio respectivo. PagamentoAntecipado e a Homologao do Lanamento - Nos casos dos tributos sujeitos liquidao atravs de lanamento por homologao, no o pagamento realizado que extingue desde logo a obrigao e o crdito tributrio, mas sim a homologao. Esse pagamento considerado apenas uma antecipao, de forma que depois ser examinado
75 pela Fazenda, que poder extinguir o crdito pago, se concordar com o lanamento realizado pelo sujeito passivo. - Evidentemente, no caso de lanamento por homologao, s poder haver extino do crdito se houver a antecipao de pagamento. Se nada for pago, de clareza solar que nada poder ser homologado, uma vez que no se poderia homologar pagamento que no existe (Jos Eduardo Soares de Melo). Desse modo, o pagamento mera condio para extinguir o crdito, que ser extinto com a homologao, a qual poder ser tcita ou expressa (tcita caso operar-se pelo decurso do prazo de cinco anos que a Fazenda tem para examinar o lanamento, sem que ela expressamente tenha realizado a homologao). - O Cdigo Tributrio Nacional afirma ento que o pagamento extingue a obrigao sob condio resolutria de posterior homologao (art. 150, 1.), ou seja, o pagamento e conseqente extino do crdito tributrio s ser confirmada se houver a concordncia (homologao) da Fazenda (expressa ou tcita) com o lanamento realizado. Consignao em Pagamento - Esse modo de extinguir o crdito tributrio uma garantia do devedor, pois permite a ele cumprir seu dever e se livrar da prestao que lhe prende ao credor, mesmo que o titular do direito correspondente a esse dever se oponha, atravs de recusas ou exigncias descabidas ou injustificveis. - No mbito tributrio (embora raro, mormente nos dias hoje, em que os pagamentos so feitos de forma unilateral pelo devedor diretamente na rede bancria), pode ele utilizar a consignao em pagamento, nos seguintes casos, previstos no artigo 164 do Cdigo Tributrio Nacional: :: recusa de recebimento ou subordinao deste ao pagamento de outro tributo ou de penalidade, ou ao cumprimento de dever instrumental (hiptese improvvel pelo sistema bancrio de cobrana atual); :: subordinao de recebimento s exigncias administrativas sem fundamento legal (tambm improvvel em face do pagamento via bancria); :: exigncia, por mais de uma pessoa jurdica de direito pblico, de idntico tributo, incidindo sobre o mesmo fato jurdico (casos de conflitos de competncia como de IPTU e ITR, ISS e ICMS etc.).
76 - Julgada procedente a ao de consignao, extingue-se o crdito tributrio com a converso em renda do depsito. Julgada improcedente, poder a Fazenda cobrar o crdito com seus acrscimos, incluindo juros, correo monetria e penalidades cabveis (art. 164, 2.). - Esse instituto difere do depsito do montante integral do tributo (causa de suspenso da exigibilidade do crdito), porque nela no se deseja pagar, apenas discutir se o tributo devido ou no e, se possvel, recobr-lo ao final, enquanto que na consignao se deseja solver a dvida, pretenso que est sendo, de algum modo e de maneira injusta, obstada pelo credor. Deciso Administrativa Irreformvel que no possa mais ser Objeto de Ao Anulatria
- A deciso administrativa favorvel ao contribuinte que no possa mais ser objeto de ao anulatria, e que afasta a exigncia de pagamento, sem dvida dar causa extino do crdito e da obrigao tributria.
- Pode ocorrer de, aps a insurgncia do sujeito passivo na via administrativa, com todo o procedimento administrativo de verificao de legalidade do lanamento efetuado, ser considerado ilegal por deciso prolatada por rgo da prpria Fazenda (Juntas de Julgamento, Conselho de Contribuintes, Conselho Superior de Recursos Fiscais etc.), A doutrina questiona se caberia Fazenda, ainda assim, ingressar com pedido judicial de anulao de deciso que ela mesma tomou atravs de seus rgos.
- Se admitido o ingresso na Justia pela Fazenda, para desfazer seus atos, subvertida a idia de que no possvel algum ingressar, em juzo para questionar seus prprios atos, mesmo que eles no tenham sido praticados sob qualquer vcio de vontade (coao, dolo, simulao, dano etc.). - Paulo de Barros afirma no ser possvel o ingresso em juzo pela Fazenda. Smulas 473 e 346 do Supremo Tribunal Federal, que dariam permisso a isso, so questionadas por Jos Eduardo Soares de Melo, no sentido de no se aplicar a essas modalidades de atos administrativos, mormente porque realizados aps regular procedimento administrativo, com a garantia do devido processo e da ampla defesa (art. 5, LV da CF/88).
77 - No entanto, recentemente, a Fazenda tem editado instrues normativas no sentido de ingressar com aes anulatrias de decises administrativas que lhe sejam desfavorveis e ultrapassem determinados valores, j anteriormente citadas. Deciso Judicial Passada em Julgado
- Tambm a deciso judicial favorvel ao contribuinte, da qual no caiba mais recurso, poder extinguir o crdito tributrio, desde que no verse apenas sobre vcio formal do lanamento efetuado, mas declare que aquele contribuinte no tem efetivamente a obrigao de pagar o tributo. Note-se que, no caso de a deciso judicial contemplar apenas um vcio formal existente, por exemplo, no lanamento realizado, poder novo lanamento sem vcio ser efetuado. Dao em Pagamento de Bens Imveis
- Essa modalidade de extino de obrigao, que ocorre quando o credor consente em receber prestao diversa do que lhe devida (prevista no artigo 356 do CC/02), foi acrescida, no artigo 156 do Cdigo Tributrio Nacional, pela Lei Complementar 104/01, de forma a autorizar que bens imveis sejam aceitos para satisfazer a obrigao tributria. - importante verificar que isso no impede, entretanto, que outros bens que possam ser avaliados em dinheiro sejam tambm aceitos (art. 3. do CTN) para satisfao do crdito tributrio pela lei que criar cada tributo. - Com efeito, desde que previsto na lei a qual tambm poder estabelecer condies para essa causa de extino do crdito os entes tributantes podem admitir o cumprimento de obrigao tributria atravs de outros modos que no seja apenas o pagamento em dinheiro. Alguns municpios vm permitindo, por exemplo, que a obrigao tributria seja satisfeita at mesmo com prestao de servios por parte do sujeito passivo, extinguindo, dessa forma, o crdito tributrio com prestao diversa da originalmente indicada para a obrigao tributria.
78 Formas de Excluso do Crdito Tributrio - Alm das hipteses de suspenso e extino do crdito tributrio, o Cdigo Tributrio Nacional, no artigo 175, ainda arrola dois casos do que denomina excluso do crdito tributrio, quando resulta tambm em ausncia de obrigao de pagar o tributo. Trata-se dos casos de iseno e anistia. Verbis:
Art. 175. Excluem o crdito tributrio: I a iseno; II a anistia. Pargrafo nico. A excluso do crdito tributrio no dispensa o cumprimento das obrigaes acessrias, dependentes da obrigao principal cujo crdito seja excludo, ou dela conseqente. Obrigao Principal e Acessria - Importa ressaltar de incio que, tal qual a imunidade, a iseno do pagamento de tributo no dispensa o cumprimento das obrigaes que o cdigo denomina de acessrias (denominadas pela doutrina de deveres instrumentais ou formais). A terminologia do Cdigo Tributrio Nacional veiculada no artigo 113 bastante criticada pela doutrina, porquanto o que o Cdigo denomina obrigao acessria nem obrigao e nem acessria. No se enquadraria no conceito de obrigao, dada a ausncia de carter pecunirio de sua prestao, ou seja, para que seja considerada obrigao, a doutrina majoritria exigiria que a prestao fosse pecuniria (veiculasse uma prestao de contedo patrimonial). Sequer seria tambm acessria, porque subsiste sempre a inexistncia da chamada obrigao principal. - Esses deveres instrumentais so prestaes positivas ou negativas, no interesse da fiscalizao e arrecadao tributria (art. 113, 2. do CTN). So exemplos desses deveres, a determinao na lei de escriturao e manuteno de livros contbeis, a emisso de notas fiscais, a prestao de informaes peridicas Fazenda etc.
79 - Assim, o fato de no existir a chamada obrigao principal (que veicula uma prestao no sentido de pagar o tributo), como ocorre na imunidade e tambm na iseno, no libera o contribuinte ou responsvel do dever de continuar a cumprir as regras estabelecidas nos deveres instrumentais, consoante se observa do pargrafo nico do artigo 175 supramencionado, sob pena de sofrer penalidades pelo descumprimento desses deveres. Isenes - A par da natureza bastante controvertida sobre a iseno, se ela seria dispensa do dever de pagar tributo (Rubens Gomes de Sousa), ou a tese ainda hoje bastante defendida de que seria hiptese de no incidncia qualificada na lei (Alfredo Augusto Becker), ou outra qualquer, de acordo com as muitas teorias para explicar sua natureza, pode-se verificar um regramento especfico para essa forma de excluso do crdito tributrio prevista no CTN. - Com efeito, a interpretao das regras isentivas, por exemplo, s pode ser literal, conforme se verifica de disposto no artigo 111, inciso I e II do prprio CTN. Diverso, portanto, do que a doutrina vem estabelecendo para a interpretao dos dispositivos imunizantes. - Alm disso, a iseno s atingir tributos institudos ou criados depois da lei isentiva, quando ela expressamente assim determinar, consoante determina o artigo 177, II do CTN. - J o artigo 177, I do CTN estabelece que a iseno s ser estendida s taxas e contribuies de melhoria se houver expressa determinao legal nesse sentido. Esse dispositivo seria at mesmo desnecessrio quando se confronta com o artigo 111, I e II do mesmo diploma, que determina a proibio de qualquer tentativa de interpretao extensiva da iseno. - A iseno poder ser concedida em carter geral (quando a concede a todos, indiscriminadamente) ou especfico (quando especificar as condies para a concesso da iseno, que dever ento ser requerida e deferida pela autoridade fazendria, em despacho fundamentado), nos termos do artigo 179 do CTN. - O artigo 179, pargrafo 2. do CTN estabelece que o despacho de concesso da iseno em carter especfico no gera direito adquirido, aplicando-se, nesse caso, as mesmas regras da moratria previstas no artigo 155 do CTN. Revogao das isenes
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Art. 178. A iseno, salvo se concedida por prazo certo e em funo de determinadas condies, pode ser revogada ou modificada por lei, a qualquer tempo, observado o disposto no inciso III do artigo 104.
- Desse modo, podemos estabelecer duas regras sobre a revogao da iseno, dependendo de ela ser estabelecida ou no com prazo certo. :: Com prazo certo: no pode ser revogada, devendo respeitar o prazo e as condies estabelecidas para a iseno concedida. Ela pode ser decorrente de contrato, mas, ainda assim, devero estar previstas em lei as condies e requisitos para a sua concesso e mesmo o prazo de sua durao (art. 176 do CTN). :: Sem prazo certo: pode ser revogada a qualquer tempo, mas dever respeitar o princpio da anterioridade (art. 104, III, do CTN art.150, III, b, da CF/88), de modo que o tributo s poder voltar a ser cobrado no ano seguinte quele em que foi publicado a lei revogadora da iseno.
Iseno heternoma
- Diferentemente da Constituio de 1946, a Constituio Federal em vigor estabelece, no artigo 151, III, que vedado Unio instituir iseno dos tributos de competncia dos Estados, Distrito Federal e municpios. Em outras palavras, veda a chamada iseno heternoma, que aquela deferida por entidade diversa da que detm competncia para criar o tributo. - Ocorre, no entanto, que o prprio texto constitucional excepciona essa regra geral, como no caso do artigo 156, pargrafo 3., II, que permite lei complementar da Unio estabelecer isenes quanto ao ISS para a exportao de servios. Outro exemplo de iseno heternoma permitido pela Constituio Federal est no artigo 155, pargrafo 2., inciso XII, alnea e, que permite lei complementar federal estabelecer iseno de ICMS de produtos ou servios destinados exportao. - Antes da Emenda Constitucional 42/03, existia o caso da lei complementar federal que podia isentar da incidncia de ICMS os produtos semi- elaborados (definidos na LC 65/91), de forma a permitir, neste caso, iseno
81 heternoma (LC 87/96, denominada Lei Kandir) Esse dispositivo tambm isentou os produtos primrios para a exportao da incidncia do ICMS. - No podem ainda os Estados conceder isenes de tributos municipais, tal qual a Unio no pode conceder isenes dos tributos estaduais e municipais. Aplica-se mutatis mutandis, a regra do artigo 151, III da Constituio Federal, para proibir a invaso da competncia tributria dos municpios pelos estados. Isso no ocorre nem mesmo por norma da Constituio Estadual, conforme no ensina Jos Souto Maior Borges, que v a regra dessa Constituio como isentiva e no imunizante, porque infraconstitucional. No pode se sobrepor, portanto, regra de distribuio de competncias estabelecidas na Constituio Federal. - O pacto federativo, considerado expressamente como clusula ptrea da Constituio Federal de 1988 (art. 60, 4.), estaria claramente sendo violado se os Estados pudessem invadir a competncia dos municpios, pois quebraria o equilbrio isonmico entre elas, baseado exatamente na distribuio de competncias.
Anistia - A anistia a dispensa do pagamento da multa imposta por descumprimento da norma tributria (tanto norma de obrigao principal quanto de deveres instrumentais), referente a fatos passados, nos termos do que determina o artigo 180, do Cdigo Tributrio Nacional, de forma que ela no poder ser concedida para acontecimentos futuros, mas apenas aos j ocorridos. - Do mesmo modo, determina o mesmo artigo 180 que ela no poder ser concedida para atos qualificados como crimes ou contravenes, ou, ainda, aos que, mesmo que no sejam qualificados como tais, tenham sido prticos com dolo, simulao ou fraude pelo sujeito passivo ou por terceiro em seu benefcio. - Tambm no poder ser concedida, salvo expressa previso legal em sentido contrrio, para as infraes resultantes de conluio, nos termos do artigo 180, II, do CTN. - A interpretao da lei que anistiar o pagamento de multas tributrias tambm dever ser interpretada literalmente, por imposio do artigo 111, I, do CTN. Modalidades de multas tributrias
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- So consideradas pela doutrina duas modalidades de multas tributrias, a de ofcio, que o apenamento por descumprimento do dever legal principal ou acessrio, com percentagens no mbito federal que partem de 75% e 150%, se existir ou no a inteno de sonegar o tributo, podendo ser agravada em 50% cada multa; e a multa moratria, aquela que utilizada como forma de cobrana de juros moratrios para desestimular o pagamento impontual ou intempestivo (0,33% ao dia, que pode chegar, pela legislao federal atual, a 20% do valor do tributo). - Assim, determina o artigo 161, do CTN, a cobrana da chamada multa moratria, sem excluir, entretanto, a cobrana da multa de ofcio. Essa multa moratria entendida pela Receita, no entanto, apenas como encargo compensatrio ou indenizatrio, sem a natureza punitiva. - Questo interessante sobre o tema a chamada denncia espontnea, que um modo de estimular o contribuinte que no tenha cumprido com suas obrigaes e deveres tributrios a se autodenunciar, quando ento receber um benefcio financeiro, o de no pagar multa prevista para o descumprimento verificado nos termos do artigo 138 do CTN. - Interessante notar ainda que, pelo mesmo artigo, para se configurar a denncia espontnea, necessrio que ela venha acompanhada de pagamento do valor devido (excluda a multa, claro), mas acrescido de juros de mora sobre o valor principal precedentes recentes do STJ so no sentido de exigir o pagamento integral, no admitindo o parcelamento, embora no haja essa exigncia expressa no referido dispositivo. - Disputam a doutrina e jurisprudncia se a denncia excluiria apenas a chamada multa de ofcio ou tambm a chamada multa moratria (que pode chegar a 20% do valor do tributo). Pode-se afirmar que o artigo 138 do CTN no faz qualquer excluso de multa, entendida como tal, portanto, qualquer penalidade que sofra o sujeito passivo em razo do descumprimento do dever tributrio. Assim, nessa linha, a denncia espontnea tambm atingiria a multa moratria, excluindo-a do valor a ser pago pelo beneficirio do instituto. - Cumpre assinalar que, quando houver dvida quanto natureza da penalidade ou sua graduao, impe o artigo 112, IV, do CTN, que a
83 interpretao das normas que veiculam multas por infraes legislao tributria devem ser interpretadas de forma mais favorvel ao contribuinte. Arrola ainda o mesmo dispositivo outros casos em que a interpretao, em caso de dvida, deve beneficiar o infrator da norma tributria. - A denncia espontnea, no entanto, para se configurar como tal, visando os benefcios do no pagamento da multa, s existir se a denncia for feita antes de qualquer procedimento administrativo ou medida de fiscalizao da Fazenda Pblica quanto aos fatos que so objeto da infrao. - Outro casusmo interessante saber se o parcelamento considerado espcie de denncia espontnea. A Smula 208 do antigo TFR dizia que no configurava denncia espontnea, pois esta s ocorreria com o pagamento integral do tributo e no com o seu parcelamento. O Superior Tribunal de Justia, anteriormente, tinha julgados admitindo que a confisso acompanhada do parcelamento configurava denncia espontnea, porm o dispositivo que acresceu o artigo 155-A (LC 104/01) quis divergir da jurisprudncia consolidada, no sentido de que no se trataria de denncia espontnea. Assim, o STJ atualmente entende no sentido de que a confisso acompanhada de parcelamento, no tem o condo de excluir as multas, no configurando a denncia espontnea na forma do art. 138 do CTN, nos termos do que se pode verificar do REsp 284.189, de maneira que apenas o pagamento integral do dbito tem tal efeito. O art. 155-A, 1 do CTN refora e justifica este entendimento, apontando que o parcelamento no exclui multa e juros, salvo disposio de lei em sentido contrrio. - De outra parte, do mesmo modo que iseno e a moratria, a anistia pode ser concedida em carter geral e em carter especfico (ou limitado, para usar a expresso do CTN, quando se estabelecem condies para sua concesso). - Com efeito, a anistia em carter especfico (nas condies previstas no artigo 181, II, alneas a, b, c e d,.do CTN), dever ser requerida autoridade fazendria com a demonstrao de preencher os requisitos para sua concesso. Ela s poder ser deferida em despacho fundamentado que, tal qual na moratria e na iseno, no gera direito adquirido, aplicando-se ao caso a regra do artigo 155 do CTN.