Quanto ao Direito anglo-saxo no h a menor dvida.

Nos ordenamentos filiados tradio romano-germnica h quem reconhea o seu papel

formador do Direito e quem o rejeite.

Os que admitem alegam que as transformaes sociais exigem um pronunciamento judicial
sobre assuntos que eventualmente no se encontram na lei. O juiz, impossibilitado de alegar
a lacuna da lei para furtar-se deciso, constri atravs de uma interpretao ora extensiva,
ora restritiva, regras para os casos concretos que lhe so propostos. Em inmeros casos os
tribunais acabaram criando um Direito novo, embora aparentemente tenham se limitado a
aplicar as leis existentes.

Art 8o. CLT
"As autoridades administrativas e a justia do trabalho, na falta de disposies legais ou
contratuais, decidiro, conforme o caso, pela jurisprudncia, por analogia, ..."

Os que negam sustentam que o juiz um mero intrprete da lei. Em verdade, ao dar certa
conotao a um artigo de lei interpretando-o restritiva ou extensivamente, est apenas
aplicando o Direito positivado.

Exemplos de jurisprudncia transformada em lei:
1. Penso alimentcia, que era devida apenas aps o trnsito em julgado e hoje em dia
devida desde a citao (alimentos provisrios)
2. Os direitos da concubina, j reconhecidos pela jurisprudncia com base na sociedade de
fato, agora esto contemplados em lei.

Obs: Nos Estados de Direito codificado, a jurisprudncia apenas orienta e informa, possuindo
autoridade cientfica sem, no entanto, vincular os tribunais ou juizes de instncia inferior.
Jurisprudncia x Precedentes

Reserva-se o termo jurisprudncia para as decises dos tribunais e "precedentes" para as
decises de juzes de primeiro grau.

As divergncias jurisprudenciais comprometem o Direito?

Segundo Miguel Reale, "... as divergncias que surgem entre as sentenas, relativas s
mesmas questes de fato e de direito, longe de revelarem a fragilidade da jurisprudncia,
demonstram que o ato de julgar no se reduz a uma atitude passiva, diante dos textos
legais, mas implica notvel margem de poder criador."


5. Direito Comparado
Ao confrontar ordenamentos jurdicos vigentes em diversos povos, o Direito Comparado
"aponta-lhes as semelhanas e as diferenas, procurando elaborar snteses conceituais e
preparar o caminho para unificao de certos setores do Direito" (Wilson de Souza Campos
Batalha)

expressamente indicado como fonte do Direito pelo art. 8 da CLT.

Mais informaao e detalhes aqui : video aula de direito e curso de direito.

Conhecimento a todos. - Perfil do Autor:
O conhecimento a todos.
Avaliar artigo
1
2
3
4
5
1 Voto(s)

Feedback
Imprimir
Re-Publicar
Fonte do Artigo no Artigonal.com: http://www.artigonal.com/direito-artigos/a-jurisprudencia-
cria-direito-3710846.html
Palavras-chave do artigo:
video aula de direito
,
aula de direito
,
curso de direito
Comentar sobre o artigo

Artigos relacionados

ltimos artigos de Direito


Mais artigos por Conhecimento a todos.
10 tipos de direito part.01
Veja aqui os 10 tipos de direito e suas definioes.
Por: Conhecimento a todos.l Direitol 22/11/2010 lAcessos: 13,878
A Arbitrariedade e Estado de Direito
A Arbitrariedade conduta antijurdica praticada por rgos da administrao pblica e violadora
de formas do Direito.
Por: samuell Direitol 23/11/2010 lAcessos: 2,964
A TRIDIMENSIONALIDADE DO DIREITO
Veja esta materia super importante sobre tridimensionalidade do direito.
Por: samuell Direitol 18/11/2010 lAcessos: 371

Advogados "Direito Imobilirio" Dicas na Compra e venda de imveis
na planta, usados, documentao, vistoria, locao, etc
Advogados "Direito Imobilirio" Dicas na Compra e venda de imveis na planta, usados,
documentao, vistoria, locao, etc. So Paulo, SP, Maio, 31, 2010 (www.advbr.com.br) Este
artigo trata sobre as principais dvidas na compra de imveis na planta, imveis novos prontos e
usados, bem como d dicas sobre cuidados com a documentao e vistoria. Leia mais em
www.advbr.com.br
Por: Dr Jeferson - Advogadol Direito> Legislaol 31/05/2010 lAcessos: 10,755
Os 12 tipos de direiot part.02
Veja mais 12 tipos de direitos e suas definioes aqui.
Por: Conhecimento a todos.l Direitol 22/11/2010 lAcessos: 277
O Estado Federal: forma de Estado brasileiro
Veja aqui um breve resumo sobre este importante assunto de nosso Estado Brasileiro.
Por: Conhecimento a todos.l Direitol 24/11/2010 lAcessos: 3,103

DA PROVA NO DIREITO PROCESSUAL PENAL
ConceitoProva todo elemento trazido ao processo, pelo juiz ou pelas partes, destinado a
comprovar a realidade de um fato, a existncia de algo ou a veracidade de uma afirmao.
Por: EVILAZIO RIBEIROl Direito> Legislaol 14/12/2010 lAcessos: 75
EM FOCO: CURSO TV NA ESCOLA E OS DESAFIOS DE HOJE EM ALAGOAS
Este artigo apresenta o curso de formao de professores nas tecnologias de linguagens
audiovisuais produzido pela SEED/MEC e Unirede. Descreve sua organizao estrutural,
caracteriza as edies, evidencia os desafios e avanos a cada edio, ressalta os aspectos que
redimensionaram o curso visando atender s diferenas regionais e pontua os ganhos dos
professores cursistas no processo de formao.
Por: Maria Amabia Viana Gomesl Educao> Educao Onlinel 10/09/2010 lAcessos:
857 lComentrio: 2

Limites E Possibilidades Do udio E Do Vdeo Na Educao
Na busca de uma soluo eficaz aos desafios propostos pela atual sociedade s organizaes
educacionais, surge a revalorizao das modalidades de educao semi-presencial e a distncia.
Estas modalidades educativas comeam a se desenvolver em sua terceira gerao, onde os
recursos das mdias tradicionais - texto, udio e vdeo so potencializados a partir de sua fuso
na internet.
Por: Mathias Gonzalezl Educao> Educao Onlinel 09/11/2009 lAcessos: 1,013
Conciliao Extrajudicial Flexibilizao
Um breve sobre Conciliao. Com o escopo de reduzir o nmero de demandas judiciais surge a
idia da participao de rgos extrajudiciais nas solues das lides. Prope-se comisso
negociao prvia.
Por: samuell Direitol 02/12/2009 lAcessos: 401
tica e barriga de aluguel
Estudo sobre o instituto da Barriga de Aluguel como prtica frequente em vrios pases com o
objetivo de averiguar como o direito brasileiro e o direito comparado solucionam os conflitos
decorrentes dessa prtica, bem como demonstrar algumas questes ticas que surgem nos
conflitos dela decorrentes, principalmente quanto ao aspecto oneroso que, por muitas vezes, est
presente nesse tipo de relao. Busca entender, ainda, o papel da biotica e do biodireito nesses
conflitos.
Por: Marlia Oliveira Martinsl Direitol 17/09/2014
Gesto profissional em escritrios de advocacia
Escritrios de advocacia so como qualquer empresa de qualquer setor: devem ser organizados
para poder funcionar da melhor maneira possvel e s fluir, gerando bons frutos disso e, claro,
lucro para os associados que exercem sua advocacia no local.
Por: Sayuri Matsuol Direitol 16/09/2014
Deveres prescritos pela advocacia brasileira
Para fazer parte da advocacia brasileira, isto , ser um advogado e poder exercer sua funo um
indivduo deve possuir bacharel em Direito e ter conseguido aprovao no Exame de Ordem e ser
regularmente inscrito na OAB, a Ordem dos Advogados do Brasil.
Por: Sayuri Matsuol Direitol 08/09/2014
As vantagens e desvantagens da recuperao judicial
No processo existente de Recuperao Extrajudicial podemos contar com um tipo de instituto que
propicia o que seria uma nova soluo. Atravs dela os devedores acabam negociando de forma
direta com todos os credores, e ainda o Plano de recuperao determinado o que vai para a justia
apenas para que possa ser algo homologado.
Por: Sayuri Matsuol Direitol 08/09/2014
Os problemas que a recuperao judicial pode solucionar
Os problemas judiciais podem acontecer em qualquer segmento, como podemos perceber, a
justia influncia em praticamente tudo dentro do nosso pas, porm em boa parte dos casos, a
mesma influncia de forma negativa, na maioria das vezes tirando a oportunidade de
trabalhadores ou at mesmo de empresrios que estavam fazendo seu trabalho dentro da lei, mas
que devido a leis mal feitas ou at mesmo pela falta de uma lei correta, acaba paralisando a
atuao de uma empresa. O grande problema da paral
Por: Sayuri Matsuol Direitol 05/09/2014

O.E. 2014 Rectificativo II
Em face dos constrangimentos oramentais existentes foi, recentemente, aprovado em Conselho
de Ministros a segunda proposta de alterao Lei que aprovou o Oramento de Estado para o
ano de 2014.
Por: RFF Associadosl Direitol 04/09/2014

Regime especial aplicvel aos impostos diferidos
No passado dia 27 de Agosto de 2014 entrou em vigor a Lei n. 61/2014, que aprovou o regime
especial aplicvel aos activos por impostos diferidos. Tal como a denominao indicia, o novo
regime aplica-se aos activos por impostos diferidos que tenham resultado da no deduo de
gastos e variaes patrimoniais negativas com perdas por imparidade em crditos e com
benefcios ps-emprego ou a longo prazo de empregados.
Por: RFF Associadosl Direitol 04/09/2014
Como resolver todo processo de insolvncia, saiba aqui
Infelizmente, algo que podemos verificar com uma determinada facilidade nos dias de hoje, o
fato de que h uma grande quantidade de pessoas que podem ser declaradas judicialmente como
insolventes, ou seja, que no tem condies de pagar pelas dvidas que realizou no decorrer de
sua vida sem que isto influencia ou at mesmo prejudique as suas necessidades bsicas. Sendo
assim, claro, acaba por ser necessrio que esta situao seja solucionada, e principalmente
evitada. Ento vamos entender agor
Por: Sayuri Matsuol Direitol 28/08/2014
O Governo e distino de funes do poder
Veja o resumo da distinao das funoes do poder em nosso Brasil.
Por: Conhecimento a todos.l Direitol 24/11/2010 lAcessos: 515
A Forma de governo: Repblica
Forma de governo veja o resumo desta materia importante de nosso Pais.
Por: Conhecimento a todos.l Direitol 24/11/2010 lAcessos: 865
O Estado Federal: forma de Estado brasileiro
Veja aqui um breve resumo sobre este importante assunto de nosso Estado Brasileiro.
Por: Conhecimento a todos.l Direitol 24/11/2010 lAcessos: 3,103
Os 12 tipos de direiot part.02
Veja mais 12 tipos de direitos e suas definioes aqui.
Por: Conhecimento a todos.l Direitol 22/11/2010 lAcessos: 277
10 tipos de direito part.01
Veja aqui os 10 tipos de direito e suas definioes.
Por: Conhecimento a todos.l Direitol 22/11/2010 lAcessos: 13,878
Web blogs mobile em celuares
Os celulares avanados pode ser uma grande ferramenta para os web blog veja.
Por: Conhecimento a todos.l Tecnologia> Telefonia e Celularl 22/10/2010 lAcessos: 80
O carregador solar do Iphone
O iphone esta bem inovado ate mesmo seu carregador atraves do ambito solar.
Por: Conhecimento a todos.l Tecnologia> Telefonia e Celularl 22/10/2010 lAcessos: 273
Fones de ouvido para Iphone
Os fones de ouvido do iphone sao excelentes e com otima qualidade.
Por: Conhecimento a todos.l Tecnologia> Telefonia e Celularl 22/10/2010 lAcessos: 160
Perfil do Autor

Conhecimento a todos. tem 28 artigos online

Enviar mensagem ao autor

Canal RSS

Imprimir artigo

Enviar a um amigo

Re-publicar este artigo
Categorias de Artigos
Direito
Direito TributrioDoutrinaJurisprudnciaLegislao
Conceito e Unificao da Jurisprudncia
O vocbulo jurisprudncia tem origem latina, composto por juris e prudentia, onde
era usado para designar a prpria Cincia Jurdica. Sua difinio em latim, mais precisamente
empregado em Roma, era Divinarum atque humanarum rerum notitia, justi atque injusti
scientia, que de acordo com Paulo Nader (2009), significa conhecimento das coisas divinas e
humanas, cincia do justo e do injusto. Nos tempos de hoje, a definio de jurisprudncia
como direito pouco utilizada. Sabe-se que o Direito Romano influenciou de grande maneira
o Direito atual. Comprova-se a seguir por Castro (2007, p 78):

Em um sentido mais objetivo, a importncia do estudo do Direito Romano faz-se bvia quando
comparamos o Direito Romano com nosso Direito Civil. Nada menos que oitenta por cento dos
artigos de nosso Cdigo foram confeccionados baseando-se direta ou indiretamente nas fontes
jurdicas romanas.
Nesse fragmento, a autora confirmou a importncia do estudo do Direito Romano,
principalmente tratando de suas fontes, atravs do exemplo do Cdigo Civil. Para Paulo
Dourado (2009), jurisprudncia o conjunto uniforme e reiterado de decises judiciais
(julgados), sobre determinada questo jurdica. Ou seja, ela no surge de um caso isolado
apenas; como o autor afirma, o conjunto de vrias decises tomadas, repetidas e iguais
para casos semelhantes. Como o direito est em constante mutao por conta do
comportamento da sociedade, a jurisprudncia segue o mesmo ritmo, nunca fica esttica.
necessrio que acontea uma unificao das jurisprudncias, onde a competncia
fica aos tribunais superiores. A inteno de unificar as jurisprudncias a de evitar as
possveis objees dos tribunais inferiores. Ento, so normas que advm de juzes, baseadas
em fatos que j foram julgados, os quais de alguma forma convergem e podem ser aplicados a
casos futuros semelhantes.
O Supremo Tribunal Federal tem a finalidade de organizar, normatizar atos
processuais proferidos por tribunais inferiores, evitando que medidas diferentes sejam
tomadas para casos semelhantes, criando dessa forma a smula, que aps sua publicao na
imprensa oficial, apresentar efeito vinculante. A smula no lei; contudo, tem a fora da
lei aps sua vinculao. Caso seja de boa aceitao, poder sofrer transformao em lei por
competncia do poder legislativo. De acordo com Maria Helena Diniz (2011), so normas
jurisprudenciais a que a Corte subordina os seus arestos. A mesma autora considera
jurisprudncia como fonte do direito, porque alm de influir na produo de normas
jurdicas, tambm participa no fenmeno de criao do Direito normativo.
Conforme o Art. 103-A da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, condiz que
aps a aprovao da smula por dois teros dos membros do Supremo Tribunal Federal, ela
ser publicada no dirio oficial e possuir efeito vinculante. Ou seja, um modo de unificar
as jurisprudncias dos tribunais inferiores para que no seja necessrio tomar novas decises
para casos anlogos. Existem vantagens na aplicao da smula vinculante, so elas: a
previsibilidade, combate lentido do Poder Judicirio, maior segurana jurdica, dentre
outras. Alm das vantagens apresentadas, existem as possveis desvantagens, que so crticas:
violao ao princpio da tripartio de poderes, atrofiamento da jurisprudncia, etc.
Paulo Nader (2009), em seu livro Introduo ao Estudo do Direito, apresenta o
seguimento doutrinrio de A. Torr para distinguir dois conceitos atuais de jurisprudncia. Ela
em seu sentido amplo e em sentido estrito. No primeiro caso, o conjunto de decises que
emanam de tribunais ou juzes em relao questo jurdica estabelecida. Divide-se em
duas, a uniforme que significa as decises que convergem; e a contraditria, a qual apresenta
as decises divergentes. J no segundo caso, a jurisprudncia em sentido estrito, demonstra
apenas as decises uniformes para situaes semelhantes.
2. Espcies Jurisprudenciais
Muitas pessoas pensam que a jurisprudncia s utilizada quando as leis apresentam
omisso. Mas no isso que ocorre na realidade; para melhor entender, as espcies de
jurisprudncia so divididas em trs. So elas: secundum legem, praeter legem, e contra
legem. A primeira ocorre para auxiliar na interpretao das normas jurdicas vigentes; a
segunda o uso que todos pensam ser o nico, que o caso da lei apresentar brechas, ser
incompleta e se torna necessria a utilizao da jurisprudncia para preencher esse espao
vazio; a terceira, quando a lei demonstra comportamento injusto, o juiz ou tribunal realiza o
uso da jurisprudncia para corrigir esse erro. Nesta terceira espcie, a contra legem, no
ocorre teoricamente, mas na prtica sim. No de competncia do magistrado criar lei, tem
apenas de aplicar a mesma ao caso concreto. Segundo Paulo Dourado (2009), os juzes
decidem contra legem, como se secundum legem fossem.
3. O Grau de Liberdade dos Juzes
Desde a poca do Imprio Romano, os juzes correspondem a uma grande importncia
para o Direito. Nesse tempo, os juzes eram denominados de pretores, os quais se subdividiam
em pretrores urbanos e pretores peregrinos. Os primeiros cuidavam das causas jurdicas que
envolviam romanos da cidade; os segundos, das causas jurdicas que ligavam estrangeiros
(peregrinos) com romanos, ou somente estrangeiros. Ento, fica a pergunta: qual a relao
dos magistrados da antiga Roma com os juzes atuais? Os ento pretores, levavam ao
conhecimento do pblico as normas que seriam colocadas em prtica, tambm a legislao
que vigorava no perodo, sem poder esquecer dos costumes. Ou seja, a relao a seguinte:
eles poderiam criar normas, assim como as jurisprudncias que emanam de tribunais e juzes
atuais. Sabe-se que a funo tpica do Judicirio aplicar as leis, garantir que sejam
cumpridas de forma correta, e no a de criar. Dessa forma, o emprego da jurisprudncia
torna-se uma funo atpica desse poder. De acordo com Paulo Nader (2009), a doutrina
divide essa liberdade que o juz tem, em trs sugestes: livre estimao, limitao
subsuno e a complementao coerente e dependente do preceito.
3.1 Livre Estimao
Essa proposta defende a concesso de atribuies ao judicirio para o auxlio na
soluo de problemas. Para determinados doutrinadores, a Cincia Jurdica com sua aplicao
das normas, no corresponde ao bem comum da sociedade, s reais necessidades que as
pessoas tm. Por essa razo, ideal, como citado anteriormente, conceder competncias
para resolver conflitos. Essa atitude indica que o juz est saindo do seu mbito que o de
aplicar a lei para a rea de criar lei.
3.2 Limitao Subsuno
Essa limitao defendida pelo princpio da tripartio dos poderes de Montesquieu,
o qual afirma que um poder no poder interferir na esfera do outro. Ou seja, a competncia
para criar leis do Poder Legislativo, e de aplicar as mesmas do Judicirio. Caso o segundo
execute funo pertencente ao outro (funo atpica), estar violando esse princpio. Ento,
a doutrina da limitao subsuno afirma isso, que cada juz ou tribunal dever se
comportar de acordo com o seu raio de ao, que seria o de julgar, e no de criar normas
jurdicas.
3.3 Complementao Coerente e Dependente do Preceito
Nessa situao, ela demostra ser o ponto mdio, o equilbrio das trs divises, pois
concilia a obrigatoriedade de seguir a competncia correta e uma estreita liberdade. As leis
so abstratas e precisam ser aplicadas aos casos concretos. Mas nem sempre a codificao o
bastante para o emprego da norma. Fica necessria uma independncia do juiz ou tribunal
para que se realize uma aplicao correta, coerente.
Definio: "O Direito Costumeiro pode ser definido
como um conjunto de normas de conduta social,
criadas espontaneamente pelo povo, atravs do uso
reiterado, [SIC] uniforme e que gera a certeza de
obrigatoriedade, reconhecidas e impostas pelo
Estado" (Nader, p. 156).


Definio: "Os costumes so o tcito consenso
do povo, inveterado por longo uso" (Ulpiano).
No passado, a influncia do Direito Costumeiro
na ordem jurdica era mais visvel, j que o costume,
era praticamente a nica forma de expresso do
Direito. Atualmente, o costume se apesenta apenas
com funo supletiva das leis (NADER; p. 155).


O direito escrito absorve rapidamente as normas
consuetudinrias. A importncia dessas normas
tende a diminuir em face da produo legislativa.
Nader afirma que o cdigo de Hamurbi e a lei das
XII tbuas foram praticamente compilaes dos
costumes. Ento cita Cogliolo: "Quem procura a
origem de todo aquele Direito (Romano), acha que
ele atribudo ou obra dos jurisconsultos, ou ao
edito do pretor, mas na realidade a origem primria
foi muitas vezes o costume". No passado, todos os
povos adotaram normas geradas pelo consenso
popular. A balana comeou a mudar a partir do sc.
XIX. Diante dos benefcios que acompanham o
Direito escrito, foi criada uma convio de que o
Direito Costumeiro uma espcie em extino.
O costume uma prtica gerada naturalmente
pelas foras sociais, e, segundo alguns,
inconscientemente (nesse ponto discorda
diamtralmente o autor Ihering)*P*. Segundo
Nader,Ihering nega categoricamente que o Direito
possa ser criado insconscientemente. Assim, o
Direito se movimenta em virtude de um fim que se
pretende realizar.


"A lei Direito que aspira efetividade e o costume
norma efetiva que aspira validade" (Nader).
"Diante de uma situao concreta, no definida por
qualquer norma vigente, as partes envolvidas, com
base no bom sento e no sentido natural de justia,
adotam uma soluo que, por ser racional e acorde
com o bem comum, vai servir de modelo para casos
semelhantes. Essa pluralidade de casos, na
sucesso do tempo, cria a norma costumeira"
(Nader, p. 156).


O hbito aquilo que nos induz a repetir um ato pela
forma j conhecida e experimentada. A imitao
consiste na tendncia, natural dos seres humanos,
de copiar modelos adotados que se revelam teis. O
hbito e a imitao so foras psicolgicas que
concorrem para a formao dos costumes (Nader,
p.156).


Na prtica, a nica distino entre lei e costume
que a lei escrita e o costume oral. A fonte e o
contedo so os mesmos. Nader pondera as
seguintes observaes:

O autor da lei o poder legislativo enquanto do
costume o povo;
A lei se apresnta na forma escrita. O costume na
forma oral;
A lei obrigatria a partir da vigncia. O costume, a
partir da efetividade *P*;
A lei criada de forma racional, por anlise e
reflexo. O costume espontneo;
A lei, para ser positivada, aspira pela efetividade, o
costume, a validade;
A lei, para ser vlida, precisa cumprir as formas. O
costume necessita ser admitido com fonte;
A lei legtima ao traduzir os costumes e valores
sociais. O costume legtimo por presuno.
O costume a expresso mais legtma do
Direito. O problema que, devido complexidade
das sociedades contemporneas, o seu uso
exclusivo impensvel, visto que, no comporta a
segurana jurdica exigida. Pressupe uma
pluralidade de atos ao longo do tempo (elemento
material do costume). O tempo necessrio para a
converso de um costume para norma jurdica no
predeterminado, porm, existe opinio de que tanto
o tempo quanto a repetio de atos so
subordinados aos valores que os costumes realizam.
Para se transformar em norma jurdica, necessita,
alm de uma certa quantidade de atos praticados no
tempo, do elemento psicolgico (elemento
psicolgico do costume). a convico, impressa na
conscincia social, de que a norma necessria e
obrigatria.

Em relao ao estudo do costume como fonte do
Direito, destaca-se a chamada Escola Histrica do
Direito. Foi ela uma corrente de pensamento
desenvolvida no sc XIX na alemanha. Baseada
no romantismo, pressupunha o costume como a
fonte mais importante do Direito. Para seus
jusfilsofos, as normas jurdicas so produto de
uma evoluo histrica, e suas bases aliceradas
nos costumes e nas crenas sociais. Um detalhe
importante a discordancia de Ihering (A luta Pelo
Direito) a respeito da analogia que esses
pensadores faziam entre o Direito e a linguagem: "a
formao e o desenvolovimento do Direito seriam
anlogos ao processo lingustico". Assim, o povo o
autor da lngua, que a elabora de maneira
espontnea. Posteriormente surgem os gramticos
visando regular a forma. Compara-se aqui os
gramticos aos juristas, os quais, no criam o
Direito, apenas provem a sua forma, sendo ele
criado espontneamente pelo "esprito do povo"
(Volksgeistem alemo). "Em condio idntica dos
demais processos culturais, como a Moral, arte,
Religio, costumes, poltica, o Direito seria uma
objetivao do esprito do povo" (NaderNader, p.
159).


Considerando a lei como referencial, a doutrina
especifica trs tipos de costumes:secundum
legem (segundo a lei), praeter legem (fora da lei)
e contra legem (contra a lei).
Para alguns doutrinadores a primeira espcie no
seria uma prtica social ganhando efetividade, mas
sim, a prpria lei introduzindo padres de
comportamento que so acatados pela sociedade.
Outros dizem que tais prticas sociais influenciam na
interpretao legal. Assim o costume secundum
legem " tambm denominado costume
interpretativo, pois, expressando o sentido da lei, a
prtica social espontaneamente consagra um tipo de
aplicao das normas" (Nader p.160). Existem
aqueles no admitem esta espcie, argumentando
que ali no existe espontaneidade e que a prtica
gerada voluntariamente em decorrncia da lei.
O grupo de costumes praeter legem especifica
aqueles que so aplicados supletivamente quando
da ausncia ou lacuna da lei. No pode definir
infraes penais em face do princpio da reserva
legal. O art. 4 da Lei de Introduo ao Cdigo
Civil determina que "Quando a lei for omissa, o juiz
decidir o caso de acordo com a analogia, os
costumes e os princpios gerais de direito. H
previso tambm na CLT.
Costume contra legem (consuetudo abrogatoria)
aquela espcie que se caracteriza por divergir das
normas escritas. "O mrito da presente questo se
confunde com o problema da validade das leis em
desuso" (Nader p.160).

Finalizando, em relao a aplicao de norma
costumeira nos tribunais, o princpio pelo qual as
partes no precisam provar a existncia do Direito
invocado (iura novit curia) estril. O juz no tem o
dever de conhecer tal norma. O art. 337 do
Cdigo de Processo Civil dispe que: "A parte que
alegar direito municipal, estadual, estrangeiro
ou consuetudinrio, provar-lhe- o teor e a
vigncia, se assim o determinar o juiz". Os costumes
podem ser provados por documentos, testemunhas,
etc.