As Limitaes ao Poder de Tributar

Os Princpios Constitucionais Tributrios Parte I

Sabe-se que o poder de tributar no absoluto. Estamos diante de uma
relao jurdica tributria em que ambas as partes devem respeito ao
ordenamento jurdico vigente. o nosso Sistema Tributrio Nacional. E
esse nosso sistema impe certas linhas que devem ser seguidas pelos
entes pblicos, garantindo o particular contra os excessos do Fisco.
Se, por um lado, a Constituio Federal outorga competncia tributria
para que aquelas pessoas jurdicas de direito pblico possam instituir
tributos, por outro, a Carta Magna estabelece uma srie de limitaes ao
poder de tributar.
No nosso sistema tais delimitaes so estabelecidas pelos princpios e
pelas imunidades.
Princpios Constitucionais
Os princpios so um conjunto de normas, tidas como principais, que
norteiam um determinado sistema jurdico, harmonizando-o,
constituindo-se como seu verdadeiro alicerce.
So verdadeiras sobre-regras, ou seja, regras que devem ser
respeitadas pelas demais, em nome da homogeneidade do sistema.
Alis, essa a caracterstica de qualquer sistema: ser dotado de um
conjunto de elementos que atuam harmoniosamente visando o alcance
de um determinado fim. No nosso sistema tributrio, so eles:
a) Capacidade Contributiva necessrio que o particular tenha
capacidade econmica para contribuir com as necessidades do Estado;
como a capacidade econmica precede a capacidade contributiva, o
indivduo deve recolher tributos na medida de sua capacidade
econmica. Recolhe mais, aquele que pode mais (art. 145 da CF).
O dispositivo constitucional aponta para a necessidade do ente
tributante levar em considerao a situao da pessoa do
contribuinte, graduando os impostos a partir da verificao da
capacidade econmica do contribuinte. Devem ser adotados,
portanto, critrios para a identificao da capacidade do sujeito
passivo.

Utilizam-se duas tcnicas para considerar a capacidade

contributiva:
a possibilidade de dedues de determinadas despesas
(como no IRPF);
a progressividade das alquotas do imposto em face do
aumento da respectiva base de clculo; aplica-se, inclusive,
ao IPTU, conforme o art. 156, pargrafo 1., I, CF (graas
Emenda Constitucional n. 29/2000 antes dela havia uma
celeuma envolvendo a possibilidade da progressividade ser
aplicada a impostos reais, fora do previsto no art. 182,
pargrafo 4., II, CF);
Registre-se que o art. 145, no seu pargrafo 1., adota a classificao
dos impostos em real e pessoal, como veremos adiante, relacionando o
princpio da capacidade contributiva aos ltimos (os impostos pessoais).
b) Legalidade (Estrita Legalidade ou Reserva Legal) dispe o art. 150,
I, da CF, que nenhum tributo pode ser exigido ou aumentado sem que a
lei o estabelea. Lei, aqui, deve ser entendida no seu sentido estrito, ou
seja, o instrumento formalmente produzido pelo Poder competente para
legislar. No mesmo sentido, o art. 97 do CTN.
Situaes em que as alquotas podem ser alteradas por instrumentos
que no a lei.
O pargrafo 1., do art. 153, da CF, enumera os impostos que,
atendidas as condies e os limites estabelecidos em lei, podem ter suas
alquotas alteradas pelo Poder Executivo: o II, o IE, o IPI e o IOF. H
quem considere tal dispositivo como uma exceo ao princpio da
legalidade. Tal entendimento, entretanto, no pacfico, haja vista que,
h uma expressa aluso no texto do dispositivo ...s condies e os
limites estabelecidos em lei.... Desta forma, mesmo essa flexibilidade
concedida ao Executivo deve obedincia s prescries legais, conforme
argumentam os doutrinadores da corrente contrria. Essa possibilidade
existe, em face da caracterstica de extrafiscalidade que tais impostos
possuem: alm da mera funo arrecadatria (fiscal), servem como
instrumento de atuao do Governo Federal em situaes pertinentes
economia (balana comercial, mercado financeiro, nvel da atividade
industrial, etc.).
Tambm no tocante CIDE relativa s atividades de importao ou
comercializao de petrleo e seus derivados, as alquotas podem ser

reduzidas e restabelecidas mediante decreto (art. 177, pargrafo 4., I,

b, CF). Registre-se, tambm, a situao do ICMS sobre combustveis e
lubrificantes, cujas alquotas sero definidas mediante deliberao dos
Estados e do DF, mediante convnios, conforme o que dispes o art.
155, pargrafo 4., CF, respeitando o disposto no pargrafo 2., XII, g,
do mesmo dispositivo.
Legalidade e as Medidas Provisrias.
Discutia-se tambm sobre a eficcia das Medidas Provisrias na
instituio de tributos. Parte da doutrina considerava que por ter fora
de lei a Medida Provisria pode ser instrumento instituidor de tributos.
Outros consideravam, todavia, que o princpio da legalidade no
comporta extenses interpretativas: apenas a lei (sentido estrito)
poderia instituir ou majorar tributos.
Com o advento da Emenda Constitucional n. 32/2001, a polmica foi
encerrada, j que o pargrafo 2. que a referida emenda acrescentou ao
art. 62, que trata das medidas provisrias, estabeleceu: MP s produzir
efeitos, caso trate da instituio ou majorao de impostos, no exerccio
seguinte quele em que tiver sido convertida em lei, excetuando-se o II,
o IE, o IPI, o IOF e eventuais impostos de guerra.
Ento fica combinado assim, Medida Provisria pode versar sobre
matria tributria, tendo, inclusive, fora de lei, mas:
o se o contedo envolver instituio ou majorao de tributos, somente
surtir efeitos aps a converso em lei (observando o princpio da
anterioridade e as excees);
o vedado at versar sobre a matria, caso esta seja reservada a lei
complementar (art. 62, pargrafo 1., III, CF); no pode ser editada,
portanto, MP sobre instituio de impostos residuais (art. 154, I, CF) ou
emprstimos compulsrios (art. 148, CF), j que ambos tm a
instituio reservada a lei complementar.
c) Isonomia Tributria fundamenta-se no princpio constitucional geral
da igualdade de todos perante a lei, presente nos art. 5. (caput e I) e
19, III, ambos da CF.
No campo tributrio, os entes tributantes devem tratar de forma igual os
contribuintes que estejam em situao equivalente e tratar de forma
desigual os desiguais, na medida das suas desigualdades. No cabe,
portanto, em matria tributria, qualquer diferenciao no tratamento

entre aqueles que se encontram em situaes idnticas (art. 150, II,

CF).
Isso vale tanto para o elaborador da lei, que no pode estabelecer
hipteses de incidncia privilegiando um outro segmento, como vale,
tambm, para o aplicador da lei, pois este dever aplicar a lei a todos
que tenham praticado atos ou se encontrem em situao descritos na
hiptese relativa incidncia de um dado tributo.
No que pese a linha de raciocnio do princpio em estudo, a Constituio
Federal permite a concesso de isenes, incentivos e benefcios fiscais,
conforme o que se verifica nos art. 151, I, 155, XII, g, e ainda, o art.
156, pargrafo 3., III. Diante dessa pseudo-inobservncia ao princpio
da isonomia, temos que apelar para uma viso sistemtica, do
ordenamento tributrio como um todo, considerando-se tais
liberalidades como consentidas pela sociedade, em face da valorao
dos fins pretendidos.
d) Irretroatividade da Lei visando assegurar o princpio constitucional
da segurana jurdica, o art. 150, III, alnea a, da CF, veda a cobrana
de tributos em relao a fatos geradores ocorridos antes do incio da
vigncia da lei que os cria ou que os majora.
Percebam que quando falamos em princpio da irretroatividade,
devemos ter em mente a lei tributria que venha a instituir ou a majorar
tributos ; em algumas situaes, previstas no art. 106 do CTN, leis
tributrias at podero retroagir: mas essas leis no se referem
instituio ou majorao de tributos.
Ressalve-se aqui que as situaes previstas no art. 106 do CTN, a da
retroatividade, em qualquer caso, da lei meramente interpretativa
prevista no inciso I do dispositivo, e ainda, a chamada retroatividade
benigna apontada nas alneas do inciso II, tocante prtica de infraes
tributrias e suas respectivas penalidades, no se referem instituio
ou majorao de tributos, no se constituindo, portanto, como exceo
ao princpio em apreo.