MATERIAL DE APOIO

DIREITO CIVIL
PARTE GERAL

2013.2
Apostila 02
Prof. Pablo Stolze Gagliano

Temas: Domiclio Civil. Pessoa Jurdica

1. Domiclio Civil
1.1. Conceito.

Domiclio civil da pessoa natural o lugar onde estabelece residncia com nimo definitivo,
convertendo-o, em regra, em centro principal de seus negcios jurdicos ou de sua atividade
profissional.
No Cdigo Civil, temos:
Art. 70. O domiclio da pessoa natural o lugar onde ela estabelece a sua residncia com
nimo definitivo.

2. Morada, Residncia e Domiclio: Distines Necessrias.

Para uma efetiva compreenso da matria, necessrio fixar e distinguir as noes de
morada, residncia e domiclio.
Morada o lugar onde a pessoa natural se estabelece provisoriamente.
Diferentemente da morada, a residncia pressupe maior estabilidade. o lugar onde a
pessoa natural se estabelece habitualmente.

Mais complexa a noo de domiclio, porque abrange a de residncia, e, por conseqncia, a

de morada.
O domiclio, segundo vimos acima, o lugar onde a pessoa estabelece residncia com nimo
definitivo, convertendo-o, em regra, em centro principal de seus negcios jurdicos ou de sua
atividade profissional.
Compe-se o domiclio, pois, de dois elementos:
a)

objetivo ato de fixao em determinado local;

b) subjetivo o nimo definitivo de permanncia.

3. Tratamento Legal e Mudana de Domiclio

O domiclio da pessoa natural, dispe o art. 70, o lugar onde ela estabelece residncia
com nimo definitivo. Ocorre que, se a pessoa natural tiver diversas residncias, onde,
alternadamente, viva, considerar-se- domiclio seu qualquer delas(art. 71).
Inovou, outrossim, o legislador, ao disciplinar, no art. 72, que: tambm domiclio da pessoa
natural, quanto s relaes concernentes profisso, o lugar onde esta exercida, e, ainda,
se a pessoa exercitar profisso em lugares diversos, cada um deles constituir domiclio
para as relaes que lhe corresponderem.

Sobre a mudana de domiclio, confira-se o art. 74 do NCC.

Art. 74. Muda-se o domiclio, transferindo a residncia, com a inteno manifesta de o mudar.
Pargrafo nico. A prova da inteno resultar do que declarar a pessoa s municipalidades
dos lugares, que deixa, e para onde vai, ou, se tais declaraes no fizer, da prpria mudana,
com as circunstncias que a acompanharem.

4. Domiclio Aparente ou Ocasional

Consoante j anotamos, a necessidade de fixao do domiclio decorre de imperativo de
segurana jurdica.
O domiclio aparente ou ocasional est previsto no art. 73 do NCC, que mantm a mesma
idia do art. 33 do CC anterior: considerar-se- domiclio da pessoa natural, que no tenha
residncia habitual, o lugar onde for encontrada.
Cria-se uma aparncia de domiclio.
o caso de profissionais de circo, caixeiros viajantes e outros profissionais que vivem em
trnsito e no tm domiclio certo.

5. Domiclio da Pessoa Jurdica

Em regra, o domiclio civil da pessoa jurdica de direito privado a sua sede, indicada em seu
estatuto, contrato social ou ato constitutivo equivalente.

o seu domiclio especial (ver art. 75, CC).

As pessoas jurdicas de direito pblico, por sua vez, tm domiclio previsto tambm no art. 75
do CC:
Art. 75. Quanto s pessoas jurdicas, o domiclio :
I - da Unio, o Distrito Federal;
II - dos Estados e Territrios, as respectivas capitais;

III - do Municpio, o lugar onde funcione a administrao municipal;

IV - das demais pessoas jurdicas, o lugar onde funcionarem as respectivas diretorias e
administraes, ou onde elegerem domiclio especial no seu estatuto ou atos
constitutivos.
1o Tendo a pessoa jurdica diversos estabelecimentos em lugares diferentes, cada um
deles ser considerado domiclio para os atos nele praticados.
2o Se a administrao, ou diretoria, tiver a sede no estrangeiro, haver-se- por
domiclio da pessoa jurdica, no tocante s obrigaes contradas por cada uma das
suas agncias, o lugar do estabelecimento, sito no Brasil, a que ela corresponder.

6. Espcies de Domiclio
O domiclio poder ser:
a)

voluntrio;

b)

legal ou necessrio;

c)

de eleio.

O domiclio voluntrio o fixado de acordo com a nossa prpria vontade.

J o domiclio legal ou necessrio decorre de mandamento da lei, em ateno condio
especial de determinadas pessoas.

Nesse sentido, leiam-se os seguintes artigos:

Art. 76. Tm domiclio necessrio o incapaz, o servidor pblico, o militar, o martimo e o
preso.
Pargrafo nico. O domiclio do incapaz o do seu representante ou assistente; o do servidor
pblico, o lugar em que exercer permanentemente suas funes; o do militar, onde servir, e,

sendo da Marinha ou da Aeronutica, a sede do comando a que se encontrar imediatamente

subordinado; o do martimo, onde o navio estiver matriculado; e o do preso, o lugar em que
cumprir a sentena.
Art. 77. O agente diplomtico do Brasil, que, citado no estrangeiro, alegar
extraterritorialidade sem designar onde tem, no pas, o seu domiclio, poder ser demandado
no Distrito Federal ou no ltimo ponto do territrio brasileiro onde o teve.
O domiclio de eleio ou especial, por fim, decorre do ajuste entre as partes de um contrato
(art. 78 do CC e art. 111 do CPC).

Questo de concurso: vlida a clusula, em contrato de consumo, que fixa domiclio em favor do
prprio fornecedor?

H quem entenda ser possvel, desde que o consumidor aceite ( o pensamento do ilustre
civilista SILVIO VENOSA cf. seu vol. 1, Atlas, pg. 197).
Em nosso sentir, no seria exagero afirmar que a maioria esmagadora dos contratos celebrados
no pas so negcios de consumo, e, nessa linha, consideramos ilegal a clusula contratual que
estabelece o foro de eleio em benefcio do fornecedor do produto ou servio, em prejuzo do
consumidor, por violar o disposto no art. 51, IV do CDC (considera-se nula de pleno direito a
clusula que obrigao inqua, abusiva, que coloque o consumidor em desvantagem exagerada,
ou sejam incompatveis com a boa f e a eqidade).
Mesmo que seja dada prvia cincia da clusula ao consumidor, em nosso pensar, o sistema
protetivo inaugurado pelo Cdigo, moldado por superior interesse pblico, probe que o
fornecedor se beneficie de tal prerrogativa, especialmente em se considerando que nos
contratos de adeso a liberdade negocial do consumidor extremamente restrita.
Tem-se admitido, inclusive, que o juiz possa declinar de ofcio da sua competncia:
FORO DE ELEIO. Cdigo de Defesa do Consumidor. Banco. Alienao fiduciria.
- A atividade bancria de conceder financiamento e obter garantia mediante alienao
fiduciria atividade que se insere no mbito do Cdigo de Defesa do Consumidor.
- nula a clusula de eleio de foro inserida em contrato de adeso quando dificultar a defesa
do aderente em juzo, podendo o juiz declinar de ofcio de sua competncia. Precedentes.
Recurso no conhecido.

(RESP 201.195/SP, Rel. Ministro

RUY ROSADO DE AGUIAR, QUARTA TURMA, julgado em

07.12.2000, DJ 07.05.2001 p. 145)

No Cdigo de Processo Civil, vale a pena conferir o seguinte artigo, modificado em 2006:
Art. 112. Argi-se, por meio de exceo, a incompetncia relativa.
Pargrafo nico. A nulidade da clusula de eleio de foro, em contrato de adeso, pode ser
declarada de ofcio pelo juiz, que declinar de competncia para o juzo de domiclio do
ru.(Includo pela Lei n 11.280, de 2006)
Em concluso, vale tambm colacionarmos interessantes julgados referente a entidades de
previdncia privada e de consrcio:

RESP - PROCESSUAL CIVIL - COMPETNCIA - PREVIDNCIA PRIVADA - INCIDNCIA DO CDC FORO DO CONSUMIDOR HIPOSSUFICIENTE.
1 - Esta Corte j firmou o entendimento de que "O Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel
relao jurdica entre a entidade de previdncia privada e seus participantes" (Smula
321/STJ).
2 - De outro lado, "a competncia para processar e julgar a ao contra entidade de previdncia
privada a da sede desta, a teor do art. 100, inciso IV, "a", do Cdigo de Processo Civil,
excetuando-se os casos em que o consumidor hipossuficiente opte pela propositura da ao no
seu domiclio para viabilizar a sua defesa". (AgRG nos ERESP 707.136/DF, DJ de 15/02/2006, 2
Seo).
3 - Recurso conhecido e provido para restabelecer a deciso de primeiro grau.
(REsp 825.316/SP, Rel. Ministro JORGE SCARTEZZINI, QUARTA TURMA, julgado em 04.05.2006,
DJ 22.05.2006 p. 219)

PROCESSUAL CIVIL. CONTRATO DE CONSRCIO. CLUSULA DE ELEIO DE FORO. NULIDADE. DOMICLIO

DO CONSUMIDOR. PARTE HIPOSSUFICIENTE DA RELAO. FORO ELEITO.
1. A jurisprudncia do STJ firmou-se, seguindo os ditames do Cdigo de Defesa do Consumidor, no
sentido de que a clusula de eleio de foro estipulada em contrato de consrcio h que ser tida
como nula, devendo ser eleito o foro do domiclio do consumidor a fim de facilitar a defesa da
parte hipossuficiente da relao.
2. Agravo regimental desprovido.
(AgRg no Ag 1070671/SC, Rel. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA, QUARTA TURMA, julgado em
27/04/2010, DJe 10/05/2010)

Mas, inexistindo hipossuficincia entre as partes, e havendo acesso Justia, assim decidiu o STJ:

AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. CLUSULA DE ELEIO DE FORO. PRODUTO DE

FORNECIMENTO EXCLUSIVO. ACRDO QUE AFASTOU CLUSULA DE ELEIO POR RECONHECER, A
PARTIR DAS CIRCUNSTNCIAS FTICAS, A DIFICULDADE DE ACESSO AO JUDICIRIO. INCIDNCIA DAS
SMULAS 7 E 83 DO STJ. AGRAVO REGIMENTAL NO PROVIDO. APLICAO DE MULTA.
1. Nos termos da iterativa jurisprudncia do STJ vlida a clusula de eleio de foro mesmo em
contrato de adeso, desde que inexistente hipossuficincia entre as partes ou dificuldade de
acesso justia.
2. O aresto combatido afastou a clusula de eleio de foro a partir das circunstncias fticas e
peculiares do caso concreto posto nos autos. A inverso desse entendimento, ao plio da alegada
vulnerao dos preceitos legais indicados pela agravante, implicar, indubitavelmente, na
reanlise das mesmas circunstncias fticas j examinadas pelo Tribunal local, o que defeso ao
STJ, em sede de recurso especial, como o diz o enunciado n. 7 de sua smula.
3. Agravo regimental no provido, com aplicao de multa.
(AgRg no Ag 1298322/ES, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em
10/04/2012, DJe 16/04/2012)

Por fim, a ttulo de curiosidade e complementao de pesquisa, segue interessante deciso envolvendo o
domiclio do devedor em sede de demanda monitria:

AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. NOTA PROMISSRIA PRESCRITA.

COMPETNCIA. FORO DO DOMICLIO DO RU. AGRAVO REGIMENTAL A QUE SE NEGA PROVIMENTO.
1. O entendimento consolidado nesta Corte Superior no sentido de ser o foro do domicilio do
devedor o competente para julgar a ao monitria, em detrimento do foro estabelecido pelo
ttulo sem eficcia executiva.
2. Agravo regimental no provido com aplicao de multa.
(AgRg no AREsp 253.428/RS, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em
28/05/2013, DJe 03/06/2013)

7. Concluses
De todo o exposto, podemos concluir no ter havido mudanas de fundo trazidas pelo cdigo civil
novo, em face da lei revogada, no que tange ao domiclio.

Fique atento:
Smula do STJ, interessante no mbito processual da fixao de competncia, dispe:
A competncia para processar e julgar as aes conexas de interesse de menor , em
princpio, do foro do domiclio do detentor de sua guarda.
(Smula 383, SEGUNDA SEO, julgado em 27/05/2009, DJe 08/06/2009)
E, ainda sobre o tema domiclio, no mbito tributrio, vale mencionar:
Presume-se dissolvida irregularmente a empresa que deixar de funcionar no seu domiclio
fiscal, sem comunicao aos rgos competentes, legitimando o redirecionamento da execuo
fiscal para o scio-gerente.
(Smula 435, PRIMEIRA SEO, julgado em 14/04/2010, DJe 13/05/2010)

TEMA 02 PESSOA JURDICA

1. Conceito.
Como decorrncia do fato associativo, e em um primeiro sentido, podemos conceituar a
pessoa jurdica como sendo o grupo humano, criado na forma da lei, e dotado de
personalidade jurdica prpria, para a realizao de fins comuns.
Trata-se, pois, de um sujeito de direito, com autonomia jurdica.
Veremos, todavia, ao longo do curso, que h tambm pessoas juridicas com peculiar estrutura,
como a fundao e a eireli (empresa individual de responsabilidade limitada).

2. Natureza Jurdica da Pessoa Jurdica (Teorias Explicativas).

2.1. Teorias Negativistas.

Esta corrente negava pessoa jurdica existncia, ou seja, rejeitava a sua condio de
sujeito de direito.
Veremos, em sala de aula, os seus autores e os argumentos apresentados nesta
corrente de pensamento.

2.2. Teorias Afirmativistas.

J a corrente afirmativista, admitia a existncia da pessoa jurdica, subtipificando-se em

trs teorias:
a) teoria da fico;
b) teoria da realidade objetiva (organicista);
c) teoria da realidade tcnica.

A teoria da fico, defendida por SAVIGNY, sustentava que a pessoa jurdica teria
simples existncia ideal, vale dizer, seria mero produto da tcnica jurdica.

J teoria da realidade objetiva, nitidamente organicista ou sociolgica, apontava em

sentido oposto: a pessoa jurdica no seria mera abstrao ou criao da lei. Teria
existncia prpria, real, social, como os indivduos. Assim pensava o prprio CLVIS
BEVILQUA.

Finalmente, a teoria da realidade tcnica, para ns a adotada pelo direito brasileiro (art.
45, CC), sustentaria que a pessoa jurdica teria existncia real, no obstante a sua
personalidade ser conferida pelo direito. Seria, pois, uma teoria intermediria.

Nessa linha, o art. 45 do CC:

Art. 45 Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a
inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de
autorizao ou aprovao do poder executivo, averbando-se no registro todas as
alteraes por que passar o ato constitutivo.
Pargrafo nico Decai em trs anos o direito de anular a constituio das pessoas
jurdicas de direito privado, por defeito do ato respectivo, contado o prazo da
publicao e sua inscrio no registro.

3. Surgimento da Pessoa Jurdica.

A pessoa jurdica passa a ter existncia legal a partir do registro dos seus atos
constitutivos (contrato social ou estatuto), a teor do supra mencionado art. 45.
Carecendo de registro, na forma do Cdigo Civil, ser considerada sociedade
despersonificada (irregular ou de fato).
Nesse sentido, confiram-se os arts. 986 e ss. do NCC, aqui elencados alguns:

Art. 986. Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a sociedade, exceto por
aes em organizao, pelo disposto neste Captulo, observadas, subsidiariamente e no que
com ele forem compatveis, as normas da sociedade simples. (grifos nossos)
Art. 990. Todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais,
excludo do benefcio de ordem, previsto no art. 1.024, aquele que contratou pela
sociedade.

4. Classificao das Pessoas Jurdicas de Direito Privado

A legislao em vigor classifica as pessoas jurdicas de direito privado da seguinte forma (art. 44):
a) associaes;
b) sociedades;
c) fundaes;
d) organizaes religiosas;
e) partidos polticos.1
f) EIRELI
OBS.: quando elaboramos esta apostila, estava em perodo de vacatio a Lei n 12.441 de 2011, que
alterou o artigo 44, para reconhecer um tipo especial de pessoa juridica de direito privado: a EIRELI
(empresa individual de responsabilidade limitada), a qual dever ser estudada na grade de Direito
Empresarial. Com a sua vigncia, em 2012, muito dever ser discutido ainda, em sede prpria.
Mormente por haver muitas dvidas em torno da matria.

As organizaes religiosas e os partidos polticos, posto possam ser considerados,

teoricamente, como entidades associativas, foram destacados do conceito de associao,
pela Lei n. 10.825 de 2003, conforme veremos em sala de aula.

4.1.1. As Associaes.
As associaes so entidades de direito privado, formadas pela unio de indivduos
com o propsito de realizarem fins no-econmicos.
O Novo Cdigo Civil, em seu art. 53, expressamente dispe que:
Art. 53 Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem
para fins no-econmicos.
De acordo com o Novo Cdigo Civil, o estatuto das associaes conter, sob pena de
nulidade (art. 54):
I - a denominao, os fins e a sede da associao;
II - os requisitos para a admisso, demisso e excluso dos associados;
III - os direitos e deveres dos associados;
IV - as fontes de recursos para sua manuteno;
V - o modo de constituio e funcionamento dos rgos deliberativos e
administrativos;
V o modo de constituio e de funcionamento dos rgos deliberativos;
(Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005)
VI - as condies para a alterao das disposies estatutrias e para a
dissoluo.
VII a forma de gesto administrativa e de aprovao das respectivas
contas. (Includo pela Lei n 11.127, de 2005)
Art. 55. Os associados devem ter iguais direitos, mas o estatuto poder
instituir categorias com vantagens especiais.
Art. 56. A qualidade de associado intransmissvel, se o estatuto no
dispuser o contrrio.

Pargrafo nico. Se o associado for titular de quota ou frao ideal do

patrimnio da associao, a transferncia daquela no importar, de per si,
na atribuio da qualidade de associado ao adquirente ou ao herdeiro, salvo
disposio diversa do estatuto.
Compete privativamente Assemblia Geral, seu rgo deliberativo mximo, ex vi do disposto no
art. 59 do NCC:
I destituir os administradores; (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005)
II alterar o estatuto. (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005)
Pargrafo nico. Para as deliberaes a que se referem os incisos I e II deste artigo
exigido deliberao da assemblia especialmente convocada para esse fim, cujo
quorum ser o estabelecido no estatuto, bem como os critrios de eleio dos
administradores. (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005)

IMPORTANTE: Fique muito atento possibilidade de excluso de associado, prevista no art. 57 do

CC:
Art. 57. A excluso do associado s admissvel havendo justa causa, assim reconhecida em
procedimento que assegure direito de defesa e de recurso, nos termos previstos no estatuto. (Redao
dada pela Lei n 11.127, de 2005)

4.1.2. As Sociedades.
A sociedade espcie de corporao, dotada de personalidade jurdica prpria, e
instituda por meio de um contrato social, com o precpuo escopo de exercer atividade
econmica e partilhar lucros.
O Novo Cdigo Civil, pondo de lado a tradicional classificao sociedades civis e
mercantis, substituiu-as por:
a)
b)

sociedades empresrias;
sociedades simples.

Diferentemente das associaes, as sociedades tm finalidade lucrativa.

Nos termos do art. 982 do NCC, considera-se empresria a sociedade que tem por
objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito inscrio no Registro de
Empresa.
J as sociedades simples, so as pessoas jurdicas que, embora persigam proveito
econmico, no empreendem atividade empresarial (sociedades formadas por mdicos
ou advogados, por exemplo). No tm registro na Junta Comercial.
Nas sociedades simples, os scios atuam ou supervisionam diretamente o exerccio da
atividade, diferentemente da sociedade empresria em que esta pessoalidade no
especialmente sentida.
Por isso, em geral, as sociedades simples so prestadoras de servios (sociedade
formada por mdicos por exemplo), e o seu registro feito no Cartrio de Registro de
Pessoas Jurdicas.
Nas empresrias, por seu turno, sobreleva o conceito de empresarialidade: aqui, os
scios cuidam de articular fatores de produo (capital, trabalho, mo de-obra e
matria prima), sendo feito o seu registro obrigatoriamente na Junta Comercial2.
Vale lembrar que as sociedades annimas so sempre consideradas empresrias.
Questo delicada diz respeito s cooperativas.
luz do pargrafo nico, art. 982 do Cdigo Civil, as cooperativas so sociedades
simples.
O STJ, inclusive, j se pronunciou neste sentido:
PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. EMBARGOS EXECUO. SOCIEDADE COOPERATIVA EM
PROCESSO DE LIQUIDAO JUDICIAL. REGIME JURDICO PRPRIO (ARTS. 63 A 78 DA LEI 5.764/71). NOAPLICAO ANALGICA DO DECRETO-LEI 7.661/45.
1. Por ser sociedade simples, por ter regras prprias de liquidao e por no estar sujeita a
falncia, sociedade cooperativa no se aplicam as disposies contidas no Decreto-Lei 7.661/45.
Nesse sentido: REsp 803.633/SP, 1 Turma, Rel. Min. Luiz Fux, DJ de 15.10.2007.
2. Recurso especial desprovido.
(REsp 882.014/SP, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 16/09/2008, DJe
29/09/2008)

Paulo Roberto de Carvalho Rego Registro Civil das Pessoas Jurdicas, in

http://www.irtdpjsaopaulo.com.br/PJxNCC.htm

TRIBUTRIO. COOPERATIVA. LIQUIDAO JUDICIAL. LEI 5.764/1971.

EXCLUSO DA MULTA E DOS JUROS MORATRIOS. IMPOSSIBILIDADE.
1. As cooperativas so sociedades simples nos termos do art. 982, pargrafo nico, do Cdigo
Civil que, por definio, no exercem atividade empresarial (art. 1.093 do mesmo diploma legal).
Por essa razo, no se sujeitam legislao falimentar, mas sim ao procedimento de liquidao
previsto pelos arts. 63 a 78 da Lei 5.764/1971, que no contempla o benefcio de excluso das
multas e dos juros moratrios. Precedentes do STJ.
2. Agravo Regimental no provido.
(AgRg no REsp 808.241/SP, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em
28/04/2009, DJe 17/06/2009)
O seu registro, tradicionalmente, e com base na legislao especial at ento em vigor, era feita na
Junta Comercial.
Todavia, com a nova caracterizao, forte o posicionamento no sentido de que o mesmo dever
ser feito no Cartrio de Registro Civil de Pessoas Jurdicas.
Nesse sentido, a doutrina especializada:

Neste contexto j no dependem de autorizao estatal a constituio

das sociedades cooperativas, cujos atos constitutivos so registrados
levados ao Registro Civil e no mais Junta Comercial (Julieta Ldia Lunz Revista da EMARF, vol. VI, in
http://www.trf2.gov.br/emarf/images/artigo61julieta.pdf.)

Merece destaque, tambm, a conceituao das cooperativas, face ab-rogao da competncia

registraria das Juntas Comerciais para seu registro. Ao enunciar, o pargrafo nico do artigo 982, que,
independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes; e, simples, a
cooperativa e, acrescentando, em seu artigo 998, que as sociedades simples sero registradas nos
Registros Civis das Pessoas Jurdicas, disps, taxativa e completamente, sobre o assunto, ab-rogado
restou o dispositivo da Lei 5764, de 16.12.1971, que atribua, s Juntas Comerciais, tal registro. E, isso,
o bvio, porque a lei nova, ao dispor contrariamente da lei anterior, o fez para atingir um objetivo. Se
no quisesse alterar a exceo prevista na lei anterior, teria calado a respeito, mas no o fez e, assim,

significa que quis eliminar a exceo formal imposta pela regra anterior. Neste sentido, BULGARELLI
afirma que
O projeto considerou as sociedades cooperativas como sociedades simples e
no como empresarias (pargrafo nico do art. 1019).
................................................................................................................................
...
Temos a confessar que estivramos equivocados at agora, pois sempre
pensamos que a insero das cooperativas entre as sociedades simples, deviase ao fato da ausncia de lucro. Resolvido, contudo, esse problema, como
vimos, atravs do emprego do termo mais geral resultado, que se ajusta s
caractersticas da sociedade cooperativa, resta a explicao de que essa
insero das cooperativas entre as sociedades simples se deu tendo em vista a
tradicional natureza civil das cooperativas, alis, consagrada pela prpria lei das
cooperativas atual.[69] (Paulo Roberto de Carvalho Rego Registro Civil das
Pessoas Jurdicas, in http://www.irtdpjsaopaulo.com.br/PJxNCC.htm)
A matria, todavia, polmica.
4.1.3. As Fundaes.
Diferentemente das associaes e das sociedades, as fundaes resultam, no da unio
de indivduos, mas da afetao de um patrimnio, por testamento ou escritura pblica,
que faz o seu instituidor, especificando o fim para o qual se destina3.

Para a criao de uma fundao, h uma srie ordenada de etapas que devem ser observadas,
a saber:

A fundao pblica, instituda pela Unio, Estado ou Municpio, na forma da lei, rege-se por
preceitos prprios do Direito Administrativo.

a) Afetao de Bens Livres por meio do Ato de Dotao Patrimonial;

b) Instituio por Escritura Pblica ou Testamento;
c) Elaborao dos Estatutos;
d) Aprovao dos Estatutos;
e) Realizao do Registro Civil.

Quanto relevante funo fiscalizadora do rgo ministerial, confira-se o art. 66 do Novo Cdigo Civil:

Art. 66. Velar pelas fundaes o Ministrio Pblico do Estado onde situadas.
1o. Se funcionarem no Distrito Federal, ou no Territrio, caber o encargo ao Ministrio
Pblico Federal.
2o. Se estenderem a atividade por mais de um Estado, caber o encargo, em cada um
deles, ao respectivo Ministrio Pblico.

Inovou o legislador, portanto, ao fazer expressa referncia ao Ministrio Pblico Federal.

Fique atento: tramitou no Supremo Tribunal Federal a ADI 2794, proposta pela ASSOCIAO
NACIONAL DOS MEMBROS DO MINISTRIO PBLICO CONAMP, visando declarao de
inconstitucionalidade do 1 DO ART. 66 DA LEI N. 10.406, DE 10.01.2002 (NOVO CDIGO CIVIL), sob
a alegao de ter havido usurpao de atribuio do Ministrio Pblico do Distrito Federal (a
Procuradoria Geral da Repblica apresentou parecer pela procedncia da ADI).
Veja o Resultado:

14/12/2006 JULGAMENTO DO
PLENO PROCEDENTE

Deciso: O Tribunal, unanimidade, julgou procedente a ao

direta, nos termos do voto do Relator. Votou a Presidente, Ministra
Ellen Gracie. Ausentes, justificadamente, neste julgamento, os
Senhores Ministros Marco Aurlio, Joaquim Barbosa e a Senhora
Ministra Crmen Lcia. Plenrio, 14.12.2006.

5. Desconsiderao da Personalidade Jurdica (Disregard Doctrine).

Em linhas gerais, a doutrina da desconsiderao pretende o superamento episdico da
personalidade jurdica da sociedade, em caso de abuso (fraude ou simplesmente desvio de
funo), objetivando a satisfao do terceiro lesado junto ao patrimnio dos prprios scios, que
passam a ter responsabilidade pessoal pelo ilcito causado.

O Novo Cdigo Civil, por sua vez, colocando-se ao lado das legislaes modernas, consagrou, em
norma expressa, a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, nos seguintes termos:

Art. 50. Em caso de abuso de personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de

finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou
do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e
determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos
administradores ou scios da pessoa jurdica.

Adotou-se, no particular, uma linha objetivista, que dispensa, pois, prova do dolo especfico do
scio ou administrador.

Finalmente, observe que a jurisprudncia do STJ tem diferenciado a teoria maior da teoria
menor da desconsiderao da pessoa jurdica:

Responsabilidade civil e Direito do consumidor. Recurso especial.

Shopping Center de Osasco-SP. Exploso. Consumidores. Danos materiais e morais. Ministrio
Pblico. Legitimidade ativa. Pessoa jurdica. Desconsiderao. Teoria maior e teoria menor. Limite
de responsabilizao dos scios. Cdigo de Defesa do Consumidor.
Requisitos. Obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores. Art. 28, 5.
- Considerada a proteo do consumidor um dos pilares da ordem econmica, e incumbindo ao
Ministrio Pblico a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e

individuais indisponveis, possui o rgo Ministerial legitimidade para atuar em defesa de interesses
individuais homogneos de consumidores, decorrentes de origem comum.
- A teoria maior da desconsiderao, regra geral no sistema jurdico brasileiro, no pode ser aplicada
com a mera demonstrao de estar a pessoa jurdica insolvente para o cumprimento de suas
obrigaes.
Exige-se, aqui, para alm da prova de insolvncia, ou a demonstrao de desvio de finalidade (teoria
subjetiva da desconsiderao), ou a demonstrao de confuso patrimonial (teoria objetiva da
desconsiderao).
- A teoria menor da desconsiderao, acolhida em nosso ordenamento jurdico excepcionalmente
no Direito do Consumidor e no Direito Ambiental, incide com a mera prova de insolvncia da pessoa
jurdica para o pagamento de suas obrigaes, independentemente da existncia de desvio de
finalidade ou de confuso patrimonial.
- Para a teoria menor, o risco empresarial normal s atividades econmicas no pode ser suportado
pelo terceiro que contratou com a pessoa jurdica, mas pelos scios e/ou administradores desta,
ainda que estes demonstrem conduta administrativa proba, isto , mesmo que no exista qualquer
prova capaz de identificar conduta culposa ou dolosa por parte dos scios e/ou administradores da
pessoa jurdica.
- A aplicao da teoria menor da desconsiderao s relaes de consumo est calcada na exegese
autnoma do 5 do art. 28, do CDC, porquanto a incidncia desse dispositivo no se subordina
demonstrao dos requisitos previstos no caput do artigo indicado, mas apenas prova de causar, a
mera existncia da pessoa jurdica, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos
consumidores.
- Recursos especiais no conhecidos.
(RESP 279.273/SP, Rel. Ministro ARI PARGENDLER, Rel. p/ Acrdo Ministra NANCY ANDRIGHI,
TERCEIRA TURMA, julgado em 04.12.2003, DJ 29.03.2004 p. 230)

E mais recentemente:

PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. SUPOSTA OFENSA AO ART. 535 DO CPC. INEXISTNCIA DE
VCIO NO ACRDO RECORRIDO. EXECUO FISCAL.

ENCERRAMENTO

DO

PROCESSO

FALIMENTAR.

CIRCUNSTNCIA

QUE

NO

IMPEDE

REDIRECIONAMENTO DO PROCESSO EXECUTIVO FISCAL. INVIABILIDADE DE REDIRECIONAMENTO NO

CASO CONCRETO.
1. No havendo no acrdo recorrido omisso, obscuridade ou contradio, no fica caracterizada
ofensa ao art. 535 do CPC.
2. No obstante a falncia seja forma de dissoluo regular da sociedade, o encerramento do
processo falimentar no implica excluso de eventuais irregularidades que possam ter sido
praticadas pelo scio responsvel e que tenham relao com o no pagamento do tributo devido.
Assim, o fato de haver dissoluo regular da sociedade, por si s, no impede o redirecionamento
da execuo fiscal.
Nesse sentido: REsp 958.428/RS, 2 Turma, Rel. p/ acrdo Min.
Herman Benjamin, DJe de 18.3.2011.
3. No entanto, malgrado seja possvel o redirecionamento da execuo fiscal, mesmo aps o
encerramento da falncia da empresa executada, tal providncia no se revela possvel no caso dos
autos. No que se refere ao disposto nos arts. 134 e 135 do CTN, a orientao das Turmas que
integram a Primeira Seo desta Corte firmou-se no sentido de que as regras previstas nos artigos
referidos aplicam-se to-somente aos crditos decorrentes de obrigaes tributrias, de modo que,
em se tratando de cobrana de multa administrativa, mostra-se invivel o pedido de
redirecionamento fulcrado em tais artigos (REsp 408.618/PR, 2 Turma, Rel. Min. Castro Meira, DJ
de 16.8.2004; AgRg no REsp 735.745/MG, 1 Turma, Rel. Min. Denise Arruda, DJ de 22.11.2007;
AgRg no Ag 1.360.737/SC, 1 Turma, Rel.
Min. Arnaldo Esteves Lima, DJe de 9.6.2011).
4. Em relao ao disposto no art. 50 do CC/2002, verifica-se que o pedido de redirecionamento
baseia-se to somente na responsabilidade decorrente do no pagamento do valor executado
(multa administrativa), olvidando-se o exequente (ora recorrente) de apontar alguma circunstncia
que, nos termos da jurisprudncia desta Corte, viabilize o redirecionamento da execuo fiscal.
Impende ressaltar que "a responsabilizao dos administradores e scios pelas obrigaes
imputveis pessoa jurdica, em regra, no encontra amparo to-somente na mera demonstrao
de insolvncia para o cumprimento de suas obrigaes (Teoria menor da desconsiderao da
personalidade jurdica)", fazendo-se "necessrio para tanto, ainda, ou a demonstrao do desvio de
finalidade (este compreendido como o ato intencional dos scios em fraudar terceiros com o uso

abusivo da personalidade jurdica), ou a demonstrao da confuso patrimonial (esta subentendida

como a inexistncia, no campo dos fatos, de separao patrimonial do patrimnio da pessoa jurdica
ou de seus scios, ou, ainda, dos haveres de diversas pessoas jurdicas" (REsp 1.200.850/SP, 3
Turma, Rel. Min. Massami Uyeda, DJe de 22.11.2010).
5. Recurso especial no provido.
(REsp 1267232/PR, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em
01/09/2011, DJe 08/09/2011)

FALNCIA. ARRECADAO DE BENS PARTICULARES DE SCIOS-DIRETORES DE EMPRESA CONTROLADA

PELA FALIDA. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA (DISREGARD DOCTRINE). TEORIA
MAIOR. NECESSIDADE DE FUNDAMENTAO ANCORADA EM FRAUDE, ABUSO DE DIREITO OU
CONFUSO PATRIMONIAL. RECURSO PROVIDO.

1. A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica - disregard doctrine -, conquanto encontre

amparo no direito positivo brasileiro (art. 2 da Consolidao das Leis Trabalhistas, art. 28 do Cdigo
de Defesa do Consumidor, art. 4 da Lei n. 9.605/98, art. 50 do CC/02, dentre outros), deve ser
aplicada com cautela, diante da previso de autonomia e existncia de patrimnios distintos entre
as pessoas fsicas e jurdicas.
2. A jurisprudncia da Corte, em regra, dispensa ao autnoma para se levantar o vu da pessoa
jurdica, mas somente em casos de abuso de direito - cujo delineamento conceitual encontra-se no
art. 187 do CC/02 -, desvio de finalidade ou confuso patrimonial, que se permite tal providncia.
Adota-se, assim, a "teoria maior" acerca da desconsiderao da personalidade jurdica, a qual exige
a configurao objetiva de tais requisitos para sua configurao.
3. No caso dos autos, houve a arrecadao de bens dos diretores de sociedade que sequer a falida,
mas apenas empresa controlada por esta, quando no se cogitava de scios solidrios, e mantida a
arrecadao pelo Tribunal a quo por "possibilidade de ocorrncia de desvirtuamento da empresa
controlada", o que, toda evidncia, no suficiente para a superao da personalidade jurdica.
No h notcia de qualquer indcio de fraude, abuso de direito ou confuso patrimonial,
circunstncia que afasta a possibilidade de superao da pessoa jurdica para atingir os bens
particulares dos scios.

4. Recurso especial conhecido e provido.

(REsp 693.235/MT, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 17/11/2009,
DJe 30/11/2009)
DESCONSIDERAO. PERSONALIDADE JURDICA. PRESSUPOSTOS.
Houve a desconsiderao da personalidade jurdica (disregard doctrine) da empresa devedora, ao
imputar ao grupo controlador a responsabilidade pela dvida, sem sequer as instncias ordinrias
declinarem presentes os pressupostos do art. 50 do CC/2002. Houve apenas meno ao fato de que
a cobrana feita por um rgo pblico e que a empresa controlada seria simples longa manus da
controladora. Da a violao do art. 131 do CPC, visto que no h fundamentao nas decises das
instncias ordinrias, o que leva a afastar a extenso do arresto s recorrentes em razo da excluso
da desconsiderao da personalidade jurdica da devedora, ressalvado o direito de a recorrida obter
nova medida para a defesa de seu crdito acaso comprovadas as condies previstas no retrocitado
artigo. Anotou-se no se cuidar da chamada teoria menor: desconsiderao pela simples prova da
insolvncia diante de tema referente ao Direito Ambiental (art. 4 da Lei n. 9.605/1998) ou do
Consumidor (art. 28, 5, da Lei n. 8.078/1990), mas sim da teoria maior que, em regra, exige a
demonstrao do desvio de finalidade da pessoa jurdica ou a confuso patrimonial. Precedente
citado: REsp 279.273-SP, DJ 29/3/2004. REsp 744.107-SP, Rel. Min. Fernando Gonalves, julgado
em 20/5/2008.
Interessante acrescentar, ainda, haver decidido o STJ que o scio atingido pela desconsiderao da
pessoa jurdica torna-se parte no processo:

RECURSO ESPECIAL - SOCIEDADE ANNIMA - EXECUO FRUSTRADA - DESCONSIDERAO DA

PERSONALIDADE JURDICA - VIOLAO AO ARTIGO 535 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - NO
OCORRNCIA - JULGAMENTO 'EXTRA PETITA' - INEXISTNCIA - REVOLVIMENTO FTICO INADMISSIBILIDADE - DISSDIO NO COMPROVADO.
I - Havendo encontrado motivos suficientes para fundar a deciso, o magistrado no se encontra
obrigado a responder todas as alegaes das partes, nem a ater-se aos fundamentos indicados por
elas ou a responder, um a um, a todos os seus argumentos.

II - No h falar em julgamento extra petita quando o tribunal aprecia o pedido por outro
fundamento legal. Em outras palavras, o juiz conhece o direito, no estando vinculado aos
dispositivos citados pelas partes.
III - No mbito do recurso especial, no h como se reavaliar entendimento firmado pelo tribunal
estadual com espeque nas provas dos autos (Smula 7/STJ) IV - O scio alcanado pela
desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade empresria torna-se parte no processo.
V - No se conhece do recurso pela alnea "c" quando no demonstrada similitude ftica apta a
configurar a alegada divergncia interpretativa entre os julgados confrontados.
Recurso especial no conhecido.
(REsp 258.812/MG, Rel. Ministro CASTRO FILHO, TERCEIRA TURMA, julgado em 29.11.2006, DJ
18.12.2006 p. 358)

Finalmente, vale anotar que o STJ tem admitido firmemente que se conhea da desconsiderao na
prpria execuo:
Civil. Processo Civil. Recurso especial. Ao de execuo de ttulo judicial movida por scio minoritrio
em desfavor da prpria sociedade. Pedido de desconsiderao da personalidade jurdica desta, para
acesso aos bens da empresa controladora, em face de irregularidades cometidas na administrao.
Deferimento no curso da execuo. Oferecimento de embargos do devedor pela controladora, sob
alegao de sua ilegitimidade passiva. No conhecimento do pedido, em face de precluso pela ausncia
de interposio de agravo de instrumento da deciso que determinara a desconsiderao. Alegao de
violao ao art. 535 do CPC.
- No h violao ao art. 535 do CPC quando ausentes omisso, contradio ou obscuridade no acrdo.
- irrelevante, na presente hiptese, afirmar que de despacho que ordena a citao no cabe recurso,
porque a presente controvrsia no diz respeito a tal questo. O reconhecimento de precluso se refere
ao contedo material da deciso, que desconsiderou a personalidade jurdica da controladora, e no
determinao de citao.
- O acrdo afirmou corretamente que a reviso das condies da ao possvel nas instncias
ordinrias; o que no se permite, contudo, rediscutir, por via oblqua, uma questo com contedo
prprio que no foi impugnada a tempo. O sucesso da alegao de ilegitimidade passiva, na presente
hiptese, tem como antecedente necessrio a prvia desconstituio da deciso que desconsiderou a
personalidade jurdica, mas esta no foi oportunamente atacada.

. Em outras palavras, ainda possvel discutir, por novos fundamentos, a ilegitimidade passiva nos
embargos, mas no possvel atacar especificamente a legitimidade passiva reconhecida nos limites de
uma prvia, autnoma e inatacada deciso que desconsiderou a personalidade jurdica.
- A jurisprudncia do STJ pacfica no sentido de que a desconsiderao da personalidade jurdica
medida cabvel diretamente no curso da execuo. Precedentes.
- No se conhece de recurso especial na parte em que ausente o prequestionamento da matria.
- No se conhece de recurso especial na parte em que este se encontra deficientemente fundamentado.
Recurso especial no conhecido.
(REsp 920.602/DF, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 27.05.2008, DJ
23.06.2008 p. 1)

OBS.:

Interessante figura a denominada desconsiderao inversa, situao em que o ato

judicial atinge o patrimnio da prpria pessoa jurdica para, assim, poder alcanar a pessoa fsica autora
do ato abusivo.
A sua aplicao se faz sentir, em especial, no Direito de Famlia, como bem observa o Prof.
Rolf Madaleno:

Cuida-se da despersonalizao inversa, que capta a autntica realidade que se oculta atrs da
personalidade societria, onde scio e sociedade se associam no propsito de encobrir a obrigao
alimentcia do devedor executado, olvidando-se ambos, que excedem o objetivo social e com afronta
ordem pblica, elidem criminosamente o direito alimentar que busca assegurar a vida, como o mais
importante de todos os direitos. Na ao de separao judicial litigiosa n 01291069282 que tramitou
pela 1 Vara de Famlia e Sucesses de Porto Alegre, o juiz monocrtico enfrentou em sentena, a
questo do afastamento meramente formal do ru, da sociedade comercial que at as vsperas da sua
separao judicial era por ele dirigida. Em sua deciso o juiz singular destacou a simulao do
afastamento do ru da direo da empresa G.A.J., aduzindo ser caso tpico, em tese, de exigir da pessoa
jurdica o pagamento alimentar que o ru insiste em no poder fazer, pela aplicao da teoria da
despersonalizao da pessoa jurdica."

(A Disregard nos Alimentos, disponvel no

http://www.rolfmadaleno.com.br/site/index2.php?option=com_content&do_pdf=1&id=33 , acessado
em 01 de agosto de 2008)

E o STJ recentemente decidiu:

PROCESSUAL CIVIL E CIVIL. RECURSO ESPECIAL. EXECUO DE TTULO JUDICIAL. ART. 50 DO CC/02.
DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA INVERSA. POSSIBILIDADE.
I A ausncia de deciso acerca dos dispositivos legais indicados como violados impede o
conhecimento do recurso especial. Smula 211/STJ.
II Os embargos declaratrios tm como objetivo sanear eventual obscuridade, contradio ou
omisso existentes na deciso recorrida.
Inexiste ofensa ao art. 535 do CPC, quando o Tribunal a quo pronuncia-se de forma clara e precisa
sobre a questo posta nos autos, assentando-se em fundamentos suficientes para embasar a deciso,
como ocorrido na espcie.
III A desconsiderao inversa da personalidade jurdica caracteriza-se pelo afastamento da
autonomia patrimonial da sociedade, para, contrariamente do que ocorre na desconsiderao da
personalidade propriamente dita, atingir o ente coletivo e seu patrimnio social, de modo a
responsabilizar a pessoa jurdica por obrigaes do scio controlador.
IV Considerando-se que a finalidade da disregard doctrine combater a utilizao indevida do ente
societrio por seus scios, o que pode ocorrer tambm nos casos em que o scio controlador esvazia o
seu patrimnio pessoal e o integraliza na pessoa jurdica, conclui-se, de uma interpretao teleolgica
do art. 50 do CC/02, ser possvel a desconsiderao inversa da personalidade jurdica, de modo a
atingir bens da sociedade em razo de dvidas contradas pelo scio controlador, conquanto
preenchidos os requisitos previstos na norma.
V A desconsiderao da personalidade jurdica configura-se como medida excepcional. Sua adoo
somente recomendada quando forem atendidos os pressupostos especficos relacionados com a

fraude ou abuso de direito estabelecidos no art. 50 do CC/02. Somente se forem verificados os

requisitos de sua incidncia, poder o juiz, no prprio processo de execuo, levantar o vu da
personalidade jurdica para que o ato de expropriao atinja os bens da empresa.
VI luz das provas produzidas, a deciso proferida no primeiro grau de jurisdio, entendeu,
mediante minuciosa fundamentao, pela ocorrncia de confuso patrimonial e abuso de direito por
parte do recorrente, ao se utilizar indevidamente de sua empresa para adquirir bens de uso particular.
VII Em concluso, a r. deciso atacada, ao manter a deciso proferida no primeiro grau de jurisdio,
afigurou-se escorreita, merecendo assim ser mantida por seus prprios fundamentos.
Recurso especial no provido.
(REsp 948.117/MS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 22/06/2010, DJe
03/08/2010)
DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA INVERSA.
Discute-se, no REsp, se a regra contida no art. 50 do CC/2002 autoriza a chamada desconsiderao
da personalidade jurdica inversa. Destacou a Min. Relatora, em princpio, que, a par de divergncias
doutrinrias, este Superior Tribunal sedimentou o entendimento de ser possvel a desconstituio
da personalidade jurdica dentro do processo de execuo ou falimentar, independentemente de
ao prpria. Por outro lado, expe que, da anlise do art. 50 do CC/2002, depreende-se que o
ordenamento jurdico ptrio adotou a chamada teoria maior da desconsiderao, segundo a qual se
exige, alm da prova de insolvncia, a demonstrao ou de desvio de finalidade (teoria subjetiva da
desconsiderao) ou de confuso patrimonial (teoria objetiva da desconsiderao). Tambm explica
que a interpretao literal do referido artigo, de que esse preceito de lei somente serviria para
atingir bens dos scios em razo de dvidas da sociedade e no o inverso, no deve prevalecer.
Anota, aps essas consideraes, que a desconsiderao inversa da personalidade jurdica
caracteriza-se pelo afastamento da autonomia patrimonial da sociedade, para, contrariamente do
que ocorre na desconsiderao da personalidade propriamente dita, atingir, ento, o ente coletivo e
seu patrimnio social, de modo a responsabilizar a pessoa jurdica por obrigaes de seus scios ou
administradores. Assim, observa que o citado dispositivo, sob a tica de uma interpretao

teleolgica, legitima a inferncia de ser possvel a teoria da desconsiderao da personalidade

jurdica em sua modalidade inversa, que encontra justificativa nos princpios ticos e jurdicos
intrnsecos prpria disregard doctrine, que vedam o abuso de direito e a fraude contra credores.
Dessa forma, a finalidade maior da disregard doctrine contida no preceito legal em comento
combater a utilizao indevida do ente societrio por seus scios. Ressalta que, diante da
desconsiderao da personalidade jurdica inversa, com os efeitos sobre o patrimnio do ente
societrio, os scios ou administradores possuem legitimidade para defesa de seus direitos
mediante a interposio dos recursos tidos por cabveis, sem ofensa ao contraditrio, ampla
defesa e ao devido processo legal. No entanto, a Min. Relatora assinala que o juiz s poder decidir
por essa medida excepcional quando forem atendidos todos os pressupostos relacionados fraude
ou abuso de direito estabelecidos no art. 50 do CC/2002. No caso dos autos, tanto o juiz como o
tribunal a quo entenderam haver confuso patrimonial e abuso de direito por parte do recorrente.
Nesse contexto, a Turma negou provimento ao recurso. Precedentes citados: REsp 279.273-SP, DJ
29/3/2004; REsp 970.635-SP, DJe 1/12/2009, e REsp 693.235-MT, DJe 30/11/2009. REsp 948.117MS, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 22/6/2010.

Outra figura peculiar, que com a doutrina da desconsiderao no se confunde a teoria ultra vires
societatis, segundo a qual a sociedade no se responsabiliza pelo ato do administrador que extrapole os
limites do ato constitutivo da pessoa jurdica (art. 1015, CC).

A respeito dela, preleciona o Prof. Cludio Calo Souza:

Esta teoria surgiu na jurisprudncia inglesa, no sculo XIX, segundo a qual, se o administrador, ao
praticar atos de gesto, violar o objeto social (objeto-atividade e objeto-lucro) delimitado no ato
constitutivo, este ato ultra vires societatis no poder ser imputado sociedade, sendo
considerado, segundo alguns autores, invlido e, para outros autores, ineficaz. Portanto, a
sociedade fica isenta de responsabilidade perante terceiros, salvo se tiver se beneficiado com a
prtica do ato, quando ento, passar a ter responsabilidade na medida do benefcio auferido.

Fonte: SOUSA, Cludio Calo. Algumas impropriedades do denominado "novo" Cdigo Civil . Jus
Navigandi, Teresina, ano 7, n. 61, jan. 2003. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3660>. Acesso em: 30 jan. 2009.

6. Extino da Pessoa Jurdica.

A dissoluo da pessoa jurdica, segundo classificao consagrada na doutrina, poder ser :

a)

convencional;

b)

administrativa;

c)

judicial.

Sobre o tema, discorreremos em sala.

7. Concluses
De fato, houve significativas mudanas no tratamento da pessoa jurdica, quando da entrada em
vigor do novo Cdigo Civil, a exemplo da disciplina mais abrangente das associaes, do
tratamento empresarial das sociedades e da consagrao da teoria da desconsiderao (disregard
doctrine).

8. BREVE SNTESE DO DRAMA EXISTENCIAL VIVIDO PELO ART. 2031

DO CC
O artigo 2031 do CC, originariamente, previa que:
Art. 2.031. As associaes, sociedades e fundaes, constitudas na forma das leis
anteriores, tero o prazo de um ano para se adaptarem s disposies deste Cdigo,
a partir de sua vigncia; igual prazo concedido aos empresrios.

Posteriormente, sofreu a interferncia de dois diplomas legais (Leis 10.825 de 2003

e 10.838 de 2004), que resultou nas seguintes mudanas: abriu-se um pargrafo
nico para excluir organizaes religiosas (igrejas) e partidos polticos da sujeio
ao prazo de adaptao e a dilatao para dois anos do prazo previsto para os
empresrios e demais entidades adaptarem os seus atos constitutivos.
Em seguida, a Medida Provisria 234 de 10-01-2005 estenderia mais uma vez o
prazo legal para 11 de janeiro de 2006.

E, mais recentemente, a Lei n 11.127, de 28-06-2005 alargaria o prazo mais uma vez, para fixar
como termo final o dia 11 de janeiro de 2007.

Segundo o professor Richard Domingos, eis algumas conseqncias da no-adaptao a este

prazo:
"As piores conseqncias so: impedimento de participao em licitaes;
impossibilidade de abertura de contas bancrias; impedimento de obter
emprstimos e financiamentos; impedimentos de fornecer produtos ou servios
para grandes empresas e, terem o contrato considerado irregular, o que faz com
que as responsabilidades dos scios passem a ser ilimitadas e no mais restrita ao
valor do capital social, podendo os scios e administradores responder com seus
bens pessoais" (http://www.callcenter.inf.br/).

Bibliografia Bsica do Curso: Novo Curso de Direito Civil Parte Geral vol. I - Pablo Stolze Gagliano e
Rodolfo Pamplona Filho, Ed. Saraiva (www.saraivajur.com.br ou www.editorajuspodivm.com.br)

Planto de Dvidas: www.lfg.com.br

Consulte outros textos interessantes em nosso site: www.pablostolze.com.br

9. Texto Complementar
A ttulo complementar, recomendamos a leitura do texto Aspectos Modernos da Teoria da
Desconsiderao da Personalidade Jurdica, do Prof. Mrcio Guimares, disponivel no endereo
http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3996, do excelente site do Jus Navigandi, e cujo
trecho abaixo destacamos:

4.Com o decreto da desconsiderao da personalidade jurdica, ser ignorada a

existncia de patrimnios dspares, alcanando-se diretamente o scio que perpetrou o
ato lesivo; contudo, seu incremento ser momentneo e para o caso concreto retirase a cortina e novamente posta em seu lugar para exercer sua funo de origem. No
h anulao de ato.
5.Verifica a fraude, o alcance do scio pode se dar diretamente; de forma incidental;
"inversa" ou indireta, restando claro que ao passo que mentes ardilosas se aperfeioam
nos seus desideratos, novos mecanismos sero engendrados para coibir atos deste
jaez.
Vale a pena conferir!

10. Fique por Dentro

Durante o nosso curso, sempre que for publicada alguma notcia ou jurisprudncia interessante,
nos esforaremos para tentar dar-lhe cincia, pois a atualizao constante de extrema
importncia para o concursando.
Afinal, o tempo no pra, diria o poeta.
E o Direito tenta acompanhar a sua mudana.

STJ - O Tribunal da Cidadania

Selic ou no Selic, eis a questo
18/08/2013
Responsvel pela estabilizao da jurisprudncia infraconstitucional, o Superior Tribunal de Justia
(STJ) retomou a discusso de uma questo controversa que j foi debatida diversas vezes em seus
rgos fracionrios: a aplicao da taxa Selic nas indenizaes civis estabelecidas judicialmente.
Na prtica, a controvrsia afetada Corte Especial pela Quarta Turma diz respeito ao artigo 406 do
Cdigo Civil (CC) de 2002, que dispe que, quando os juros moratrios no forem convencionados,
ou o forem sem taxa estipulada, ou quando provierem de determinao da lei, sero fixados
segundo a taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda
Nacional.
O problema que existem duas correntes opostas sobre qual taxa seria essa, o que vem
impedindo um entendimento uniforme sobre a questo.
Em precedentes relatados pela ministra Denise Arruda (REsp 830.189) e pelo ministro Francisco
Falco (REsp 814.157), a Primeira Turma do STJ entendeu que a taxa em vigor para o clculo dos
juros moratrios previstos no artigo 406 do CC de 1% ao ms, nos termos do que dispe o artigo
161, pargrafo 1, do Cdigo Tributrio Nacional (CTN), sem prejuzo da incidncia da correo
monetria.
Em precedentes relatados pelos ministros Teori Zavascki (REsp 710.385) e Luiz Fux (REsp 883.114),
a mesma Primeira Turma decidiu que a taxa em vigor para o clculo dos juros moratrios previstos
no artigo 406 do CC a Selic.
A opo pela taxa Selic tem prevalecido nas decises proferidas pelo STJ, como no julgamento do
REsp 865.363, quando a Quarta Turma reformou o ndice de atualizao de indenizao por danos
morais devida sogra e aos filhos de homem morto em atropelamento, que inicialmente seria de
1% ao ms, para adotar a correo pela Selic.
Tambm no REsp 938.564, a Turma aplicou a Selic indenizao por danos materiais e morais
devida a um homem que perdeu a esposa em acidente fatal ocorrido em hotel onde passavam lua
de mel.

Caso afetado
No caso especfico (REsp 1.081.149) afetado Corte Especial e relatado pelo ministro Luis Felipe
Salomo, uma mulher ajuizou ao declaratria de inexistncia de dvida com pedido de
indenizao por dano moral, contra a Companhia Securitizadora de Crditos Financeiros Gomes
Freitas.
Segundo os autos, a autora teve seus documentos pessoais falsificados, registrou boletim de
ocorrncia policial e cautelarmente incluiu nos cadastros da Cmara de Dirigentes Lojistas (CDL) a
informao "documento clonado", ao lado de seu nome. Mesmo assim, a empresa determinou a
inscrio de seu nome em cadastros de inadimplentes, em razo de dvida contrada por terceiros
valendo-se da documentao falsificada.
O juzo de direito da 14 Vara Cvel da Comarca de Porto Alegre julgou os pedidos procedentes.
Reconheceu a inexistncia da dvida, determinou o cancelamento da inscrio indevida e
condenou a companhia ao pagamento de indenizao por danos morais no valor de R$ 3.800,
atualizada pelo IGP-M e juros de 12% ao ano.
Em grau de apelao, o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul deu parcial provimento ao recurso
da autora para elevar a indenizao a R$ 7 mil, fazendo incidir correo monetria e juros
moratrios somente a partir da data daquele arbitramento.
A autora recorreu ao STJ, sustentando que os juros moratrios e a correo monetria advindos de
relao extracontratual devem incidir a partir do evento danoso (Smulas 43 e 54 do STJ) e no do
arbitramento da indenizao.
O julgamento do recurso foi interrompido por pedido de vista antecipada formulado pelo ministro
Joo Otvio de Noronha. Ele entende que a questo deve ser previamente analisada pela Segunda
Seo especializada em direito privado e no diretamente pela Corte Especial.
Oportunidade
Para o ministro Luis Felipe Salomo, o julgamento desse caso a oportunidade para o STJ
consolidar entendimentos sobre a incidncia da taxa de juros moratrios em dvidas civis (artigo
406 do CC), o momento inicial para sua fluncia e a exata delimitao do que seja responsabilidade
contratual e extracontratual para efeitos de incidncia de juros e correo monetria. Para ele,

importante adequar os verbetes sumulares e os precedentes da Corte.

A jurisprudncia do marco inicial de incidncia dos juros moratrios em responsabilidade
extracontratual j est pacificada pela Smula 54, que determina: "Os juros moratrios fluem a
partir do evento danoso, em caso de responsabilidade extracontratual."
A incidncia de correo monetria na indenizao por danos morais est pacificada pela Smula
362: "A correo monetria do valor da indenizao do dano moral incide desde a data do
arbitramento."
Isso significa que os juros moratrios e a correo monetria decorrentes de responsabilidade
extracontratual fluem a partir de momentos diversos os juros moratrios a partir do evento
danoso, e a correo monetria, em caso de dano moral, a partir do arbitramento do valor da
indenizao.
No caso de responsabilidade civil contratual, a jurisprudncia determina a incidncia de juros a
partir da citao ou do vencimento da dvida, conforme inmeros precedentes julgados pela Corte
Superior, entre eles o REsp 1.257.846, relatado pelo ministro Sidnei Beneti, e o REsp 1.078.753,
relatado pelo ministro Joo Otvio de Noronha.
Controvrsia
A controvrsia que ainda no foi harmonizada pelo STJ no envolve o momento, mas o percentual
que deve ser aplicado para efeito de correo da dvida. Em embargos relatados pelo ministro
Teori Zavascki (EREsp 727.842), a Corte Especial firmou orientao no sentido de que "atualmente,
a taxa dos juros moratrios a que se refere artigo 406 do CC a taxa referencial do Sistema
Especial de Liquidao e Custdia (Selic), por ser ela a que incide como juros moratrios dos
tributos federais".
Posteriormente, tambm ficou consignado que "apesar de a Selic englobar juros moratrios e
correo monetria, no se verifica bis in idem, pois sua aplicao condicionada no-incidncia
de quaisquer outros ndices de correo monetria".
E justamente nesse contexto que gira a controvrsia. Para o ministro Luis Felipe Salomo, j que
a taxa Selic engloba juros moratrios e correo monetria em sua formao, sua incidncia em
dvidas civis pressupe a fluncia simultnea de juros e correo, fato que no ocorre em

indenizaes civis (Smulas 54 e 362).

Assim, defende o ministro, necessrio harmonizar a aplicao da Selic com as Smulas 54 e 362
do STJ, que estabelecem a contagem de juros e de correo monetria em perodos distintos.
Tese
Luis Felipe Salomo reconhece que a taxa em vigor para a mora do pagamento de impostos
devidos Fazenda Nacional a Selic, mas entende que sua aplicao em dvidas civis no constitui
diretriz peremptria incontornvel prevista no Cdigo Civil, sendo apenas um parmetro a ser
adotado na falta de outro especfico previsto para determinada relao jurdica, como, por
exemplo, o que h para dvidas condominiais (artigo 1.335, pargrafo 1, do CC).
No obstante, parece claro que o artigo 406 do CC no encerra preceito de carter cogente, tanto
assim que confere prevalncia s estipulaes contratuais acerca dos juros moratrios (quando
os juros moratrios no forem convencionados, ou o forem sem taxa estipulada) e a estipulaes
legais especficas, deixando expressa a subsidiariedade da incidncia dessa taxa, ressalta o
ministro.
Mesmo discordando da aplicao da Selic em indenizaes civis, ele consignou em seu voto ter
aplicado tal entendimento em julgamento ocorrido na Segunda Seo para evitar o pernicioso
dissdio jurisprudencial interno, mas ressalvou sua posio contrria aplicao indiscriminada
da Selic.
Proposta
Com base no Enunciado 20, aprovado na I Jornada de Direito Civil promovida pelo Conselho da
Justia Federal em setembro de 2002, o ministro prope que o STJ adote a utilizao de ndice
oficial de correo monetria ou tabela do prprio tribunal local, somado taxa de juros de 1% ao
ms (ou 12% ao ano), nos termos do artigo 161 do Cdigo Tributrio Nacional (CTN).
O referido enunciado dispe que a taxa de juros moratrios a que se refere o artigo 406 a do
artigo 161, pargrafo 1, do Cdigo Tributrio Nacional, ou seja, 1% ao ms.
O mesmo enunciado, que possui carter orientador da interpretao dos artigos, dispe que a
utilizao da taxa Selic como ndice de apurao dos juros legais no juridicamente segura,

porque impede o prvio conhecimento dos juros; no operacional, porque seu uso ser invivel
sempre que se calcularem somente juros ou somente correo monetria; incompatvel com a
regra do artigo 591 do novo Cdigo Civil, que permite apenas a capitalizao anual dos juros, e
pode ser incompatvel com o artigo 192, pargrafo 3, da Constituio Federal, se resultarem juros
reais superiores a 12% ao ano.
Independentemente de questionamento acerca do acerto ou desacerto da adoo da Selic como
taxa de juros a que se refere o artigo 406 do Cdigo Civil, o fato que sua incidncia se torna
impraticvel em situao como a dos autos, em que os juros moratrios fluem a partir do evento
danoso (Smula 54) e a correo monetria em momento posterior (Smula 362), destaca o
ministro em seu voto.
Oscilao anrquica
Para o relator do recurso afetado Corte Especial, exatamente pelo fato de englobar em sua
formao tanto remunerao quanto correo, que a Selic no reflete, com perfeio e justia, o
somatrio de juros moratrios e a real depreciao da moeda que a correo monetria visa
recompor pelos ndices de inflao medida em determinado perodo.
A Selic no um espelho do mercado; taxa criada e reconhecida com forte componente poltico
e no exclusivamente tcnico , que interfere na inflao para o futuro, ao invs de refleti-la,
com vistas na economia de um perodo anterior e na projeo para os prximos meses, em
consonncia tambm com as metas governamentais, entende Salomo.
Para balizar sua proposta, o ministro incluiu em seu voto um minucioso estudo sobre a taxa de
juros paga com a utilizao da Selic desde 2003 e constatou que sua adoo na atualizao de
dvidas judiciais conduz a uma oscilao anrquica dos juros efetivamente pagos pela mora.
Constata-se, por exemplo, o pagamento de juros a 12,31% ao ano em 2005, contra o irrisrio
1,30% ao ano em 2012, perodos em que a inflao foi praticamente idntica (5,69% e 5,84% a.a.),
respectivamente, analisou o relator.
Para ele, a adoo da Selic para efeitos de pagamento tanto de correo monetria quanto de
juros moratrios pode conduzir a situaes extremas: por um lado, de enriquecimento sem causa
ou, por outro, de incentivo litigncia habitual, recalcitrncia recursal e desmotivao para
solues alternativas de conflito, ciente o devedor de que sua mora no acarretar grandes

consequncias patrimoniais.
Alis, como as dvidas judiciais so atualizadas mensalmente, e no anualmente, h registros de
meses em que a Selic ficou abaixo de ndices oficiais que medem exclusivamente a inflao, o que
significa juros negativos e que, em boa verdade, nesse perodo, foi o credor que pagou juros ao
devedor, o que no se sustenta, ressaltou o ministro em seu voto.
Para Luis Felipe Salomo, a adoo da Selic na relao de direito pblico alusiva a crditos
tributrios ou a dvidas fazendrias inquestionvel, mas no h motivos para transpor esse
entendimento para relaes puramente privadas, nas quais se faz necessrio o cmputo justo e
seguro de correo monetria e juros moratrios, atribuio essa que, efetivamente, a Selic no
desempenha bem.
Voto
No caso afetado Corte Especial, o ministro relator deu parcial provimento ao recurso especial
para descartar a incidncia da correo monetria a partir da inscrio indevida. Tambm
consignou que a indenizao por danos morais, para efeito de incidncia de juros de mora, deve
ser considerada sempre responsabilidade extracontratual at porque, no caso concreto, a
ausncia de contrato entre a autora e a instituio financeira foi exatamente o que justificou a
propositura da ao.
Assim, entendeu o ministro, deve ser aplicada a Smula 54 do STJ, com os juros moratrios fluindo
a partir do evento danoso.
Em relao correo monetria, Salomo sustentou que a mesma deve incidir a partir do
arbitramento da indenizao em grau de apelao (Smula 362), ao contrrio do que prope a
recorrente, que busca a contagem tambm desde a inscrio indevida. O ndice de correo ser o
da tabela adotada pelo tribunal de origem, desde que oficial.
O julgamento foi interrompido por pedido de vista logo aps a apresentao do voto, de forma
que nenhum ministro votou aps o relator. No h data para retomada da discusso.
Processos: REsp 830189; REsp 814157; REsp 710385; REsp 883114; REsp 865363; REsp 938564; REsp
1081149; REsp 1257846; REsp 1078753; EREsp 727842
Fonte: http://www.stj.jus.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=110825
acessado em 19 de agosto de 2013.

Mensagem
A Fora Divina insupervel.
Para acess-la, basta querer,
abrir o corao e confiar.
Para Deus, nada impossvel.
Um grande abrao! O AMIGO, Pablo.

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C.D.S. 2013.2.ok.