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Boa Fé Objetiva e Negocios Imobiliários
Boa Fé Objetiva e Negocios Imobiliários
Neste sentido, a regra da boa-f se apresenta como uma clusula geral para a aplicao
do direito obrigacional, permitindo que se d solues aos casos concretos, levando-se em
podem a ela ser reconduzidas. Sendo ademais um vnculo que se movimenta processualmente,
uma vez que criada e desenvolvida com uma finalidade especfica, concretizando-se em
fases distintas, passando pelo seu nascimento, pelo seu desenvolvimento e culminando em seu
adimplemento9.
Nesta acepo, assevera Judith Martins-Costa que:
A concepo da obrigao como um processo e como uma totalidade concreta pe
em causa o paradigma tradicional do direito das obrigaes, fundado na valorizao
jurdica da vontade humana, e inaugura um novo paradigma para o direito
obrigacional, no mais baseado exclusivamente no dogma da vontade (individual,
privada ou legislativa), mas na boa-f objetiva10.
Elucida-se, pois, que a boa-f subjetiva tem o sentido de uma condio psicolgica
que normalmente se concretiza no convencimento do prprio direito ou na ignorncia de se
estar lesando direito alheio ou na adstrio literalidade do pactuado, enquanto que ao
conceito de boa-f objetiva esto subjacentes as idias e ideais que animaram a boa-f
germnica, quais sejam, a de boa-f como regra de conduta fundada na honestidade, na
retido, na lealdade e, principalmente, na considerao para com os interesses do alter,
visto como um membro do conjunto social que juridicamente tutelado20.
Parafraseando, para uma melhor compreenso da expresso, Judith Martins-Costa:
A boa-f subjetiva denota, portanto, primariamente, a idia de ignorncia, de crena
errnea, ainda que escusvel, acerca da existncia de uma situao regular, crena (e
ignorncia escusvel) que repousam seja no prprio estado (subjetivo) da ignorncia
(as hipteses do casamento putativo, da aquisio da propriedade alheia mediante a
usucapio), seja numa errnea aparncia de certo ato (mandato aparente, herdeiro
aparente etc.). Pode denotar, ainda, secundariamente, a idia de vinculao ao
pactuado, no campo especfico do direito contratual (...)21.
E mesmo que se trate de um princpio cujo contedo no possa ser rigidamente fixado,
uma vez que a sua aplicao depender sempre da anlise do caso concreto, tem-se que a boaf objetiva, incontestavelmente, traz em seu bojo regra de carter marcadamente tcnicojurdico, na medida em que viabiliza a soluo de casos particulares no quadro dos demais
modelos jurdicos postos em cada ordenamento22.
De todo o exposto, pode-se apreender, sem qualquer dificuldade, que a boa-f pode ser
tanto forma de conduta (subjetiva ou psicolgica) como norma de comportamento (objetiva),
distino que, apesar de aparentemente simples, importa particularmente identificao e
composio das regras fundamentais (e, portanto inafastveis pela to s vontade das partes)
que devem nortear o processamento de todo e qualquer negcio jurdico, principalmente
quando se tem em mira a conduta das partes.
Ponto de relevo, tambm, o fato de que enquanto fonte normativa, a boa-f objetiva
desempenha funes tcnicas especficas que se evidenciam em cada relao contratual
concretamente considerada. Neste sentido, so, tradicionalmente, imputadas boa-f objetiva
trs funes distintas, quais sejam: a de cnone hermenutico-integrativo do contrato, a de
norma de criao de deveres jurdicos e a de norma de limitao ao exerccio de direitos
subjetivos, funes estas que sero objeto de investigao no tpico seguinte23.
3.2 As funes da boa-f objetiva e seus reflexos no direito obrigacional
Como j se salientou, anteriormente, o princpio da boa-f objetiva possui 3 (trs)
funes tcnicas que lhe so tradicionalmente imputadas, quais sejam a de cnone
hermenutico-integrativo do contrato, a de norma de criao de deveres jurdicos e a de norma
de limitao ao exerccio de direitos subjetivos, conforme se explicitar a seguir.
Em sua funo hermenutico-integrativa, concebe-se a boa-f como kanon hbil ao
preenchimento de lacunas, uma vez que as relaes contratuais so compostas de eventos e
situaes, fenomnicos e jurdicos, nem sempre previstas ou previsveis pelos contratantes24.
Assim sendo, tem-se que a boa-f, como cnone hermenutico-integrativo, atua frente
necessidade de se qualificar os comportamentos no previstos das partes contratantes, mas
que so essenciais prpria salvaguarda da fattispecie contratual e plena produo dos
efeitos objetivamente pactuados25.
J em sua funo de norma de criao de deveres jurdicos, ensina, inicialmente, a
doutrina que compem as relaes contratuais certos deveres de prestao, os quais se
subdividem nos denominados deveres principais ou deveres primrios de prestao (que em
conjunto se constituem no ncleo da relao obrigacional e definem o tipo contratual),
deveres secundrios e deveres laterais, anexos ou instrumentais26. Nada obstante, so os
deveres instrumentais ou laterais ou deveres acessrios de conduta, deveres de conduta,
deveres de proteo ou deveres de tutela que, segundo Mario Julio de Almeida Costa,
derivam ou de clusula contratual ou de dispositivo de lei ou da incidncia da boa-f
objetiva27. Importando salientar, aqui, que os deveres instrumentais se constituem em deveres
mxima que probe o venire contra factum proprium35), segundo a qual se entende que a
ningum lcito fazer valer um direito em contradio com a sua anterior conduta
interpretada objetivamente segundo a lei, segundo os bons costumes e a boa-f, ou quando o
exerccio posterior se choque com a lei, os bons costumes e a boa-f36.
Voltar-se- o prximo item anlise da incidncia da boa-f objetiva na chamada fase
pr-contratual, onde se desenha nova revoluo no campo obrigacional.
3.3 A boa-f objetiva e a responsabilidade pr-negocial ou pr-contratual
Com base nas lies de Judith Martins-Costa, adverte-se, desde j, que o campo de
operao da responsabilidade pr-negocial ou pr-contratual no se confunde com os dos
denominados pr-contratos ou contratos preliminares, uma vez que o inadimplemento de prcontrato resulta em responsabilidade contratual, e isto porque nsito a ele existe uma
obrigao de fazer (qual seja, a de celebrar o contrato definitivo), sendo esta a obrigao
descumprida, ao passo que a responsabilidade pr-negocial permeia o espao do ainda-nocontrato ou, melhor dizendo, o espao do trato37.
A importncia da discusso est no fato de que neste ltimo caso no existe
vinculao contratual, podendo haver, contudo, sob certas condies, vinculao
obrigacional, desde que presentes, in concreto, as categorias jurdicas da proposta (ou oferta)
e da aceitao, negcios jurdicos unilaterais receptcios que se aperfeioam na formao do
vnculo contratual38.
Como se pode perceber, por conseguinte, outra fase de crucial importncia a que
antecede a da proposta e da aceitao, e que a doutrina convencionou denominar de fase
formativa do contrato, consubstanciando com aquela, contratual propriamente dita, 2 (dois)
momentos bem delimitados: o da formao progressiva do acordo e o da fuso das
declaraes negociais (que integra e constitui o contrato, atravs do elemento recepo). E
o interesse nessa fase formativa est justamente porque nela que esto situados os elementos
catalisadores da responsabilidade pr-negocial, e que podem ensejar, no caso concreto, a
responsabilidade derivada da ruptura das negociaes, com fundamento na ruptura
injustificada e na conseqente fraude confiana legtima39.
Neste ponto, surge questo de relevo a ser considerada, de que evidente que nem
todos os atos praticados na fase pr-negocial geram a responsabilidade civil, uma vez que se
faz imprescindvel a configurao do dano e do nexo de causalidade que o conjugar ao ato
ou omisso imputvel a um dos sujeitos da relao. Ademais, exige-se que este ato tenha tido
a fora de gerar, na parte lesada, a confiana legtima na concluso do contrato ou na sua
10
validade e/ou eficcia. Tudo depender da anlise do caso concreto, que poder desvelar a
existncia de dano decorrente da quebra de confiana, por terem sido infringidos deveres
jurdicos que a tutelam, e a materializao da conduta injustificada, quando da ruptura das
negociaes, ambas a consubstanciarem a responsabilidade pr-negocial40.
Tem-se a, a base da doutrina da culpa in contrahendo, formulada por Jhering,
segundo a qual h responsabilidade pr-negocial sempre que:
O comportamento de uma das partes na fase das tratativas, induzindo a confiana da
outra de que tal procedimento seria adotado, ou omitindo informaes de
importncia capital para que a outra parte possa decidir em relao ao negcio
jurdico a ser realizado, ou ainda deixando de mencionar circunstncias que
acabariam forosamente por produzir a invalidade do contrato, gerando, assim, o
dever de indenizar41.
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Traduz-se a boa-f, como se apercebe, no dever de cada parte agir de forma a no lesar
ou frustar a confiana do outro. E por isso que se afirma, que a tutela da confiana que
fundamenta a boa-f est ligada quele aspecto do processamento da relao obrigacional, e
dos negcios imobilirios, em especial, que no comporta exaurimento na verba legis ou na
contratual, que no podem, por suas prprias limitaes, tudo prever e regular, pondo em
xeque, definitivamente, a falcia do pensamento positivista que proclamava a prevalncia da
autonomia da vontade sobre outros aspectos inerentes, e no menos importantes, formao
dos negcios jurdicos, pretendendo, como se possvel fosse, nela esgotar as mltiplas facetas
da realidade social51.
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clusula contratual nem reexaminou o quadro ftico dos autos, pois cingiu-se a
analisar a legitimidade do nu-proprietrio para executar dbitos relativos a contrato
de locao de imvel objeto de usufruto.
2. Uma das funes da boa-f objetiva impedir que o contratante adote
comportamento que contrarie o contedo de manifestao anterior, cuja seriedade o
outro pactuante confiou.
3. Celebrado contrato de locao de imvel objeto de usufruto, fere a boa-f
objetiva a atitude da locatria que, aps exercer a posse direta do imvel por
mais de dois anos, alega que o locador, por ser o n-proprietrio do bem, no
detm legitimidade para promover a execuo dos aluguis no adimplidos.
4. Agravo regimental improvido.
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA
RECURSO ESPECIAL N 960.748 - RJ (2006/0262945-4)
EMENTA
CIVIL. PROCESSUAL CIVIL. ART. 535 DO CPC. OFENSA.
INEXISTENTE.
INCORPORAO
IMOBILIRIA.
RESCISO
CONTRATUAL. RESTITUIO PARCELAS PAGAS. LEI 4.591/64, Art. 40,
2. RESTITUIO DEVIDA, LIMITADA AO VALOR AGREGADO A
OBRA. PRECEDENTE.
- O Art. 535 do CPC no maltratado, quando o acrdo recorrido decide com
clareza, preciso e fundamentadamente as questes pertinentes.
- Se o ex-titular no causou a resciso, tem direito de receber o que pagou na
construo de seu imvel. Nos termos do Art. 40, 2 da Lei 4.591/64, no so
todos os valores pagos, mas apenas os utilizados na construo, descontados, os
itens no relacionados com a obra a serem apurados em execuo de sentena.
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Segunda Seo
HIPOTECA. SFH. CONSTRUO. IMVEIS. ADQUIRENTE. UNIDADE
AUTNOMA.
Trata-se, na espcie, de um desses casos em que a construtora no honra seus
compromissos perante o banco financiador do empreendimento, o que resulta na
penhora da unidade habitacional. No dizer do Min. Relator, quanto ao caso de a
hipoteca ter sido instituda pela empresa construtora ao agente financeiro em data
posterior celebrao do contrato de compra e venda, a jurisprudncia pacfica no
sentido de sua nulidade; na hiptese de financiamento por meio do Sistema
Financeiro da Habitao - SFH (que o caso dos autos), a Seo tem decidido pela
ineficcia da hipoteca perante o adquirente da unidade habitacional, prevalecendo o
direito de propriedade do imvel por parte do comprador. Pois a mesma construtora
que vendeu e recebeu o preo, ou ainda est recebendo as prestaes, d o
empreendimento ou suas unidades autnomas em hipoteca instituio bancria.
Essa instituio sabe que os imveis so destinados venda, mas a operao de
emprstimo ocorre como se os adquirentes no existissem, e repassa freqentemente
os recursos do SFH sem verificar a viabilidade econmica do empreendimento ou a
solvncia das empresas incorporadoras. Assim sendo, no se permite que o
financiador assuma a cmoda posio de, sem cuidados na aplicao dos recursos,
executar os adquirentes de boa-f. Evocou-se, ainda, voto do Min. Ruy Rosado que
esclarece: a hipoteca que o financiador da construtora instituir sobre o imvel
garante a dvida dela enquanto o bem permanecer na propriedade da devedora;
havendo transferncia, por escritura pblica de compra e venda, ou promessa de
compra e venda, o crdito da sociedade de crdito imobilirio passa a incidir sobre
os direitos decorrentes dos contratos de alienao das unidades habitacionais
integrantes do projeto financiado (art. 22 da Lei n. 4.846/1965), sendo ineficaz em
relao ao terceiro adquirente a garantia hipotecria instituda pela construtora em
favor do agente imobilirio que financiou o projeto. Alm de que o princpio da boaf objetiva impe a responsabilidade aos terceiros adquirentes restrita ao pagamento
do seu dbito, devendo o financiador acautelar-se para receber o seu crdito da sua
devedora (construtora inadimplente) ou sobre os pagamentos a ela efetuados pelos
terceiros adquirentes. Outrossim, o fato de constar do registro a hipoteca da unidade
edificada em favor do agente financiador da construtora no pode ter o efeito que se
lhe procura atribuir nos imveis financiados pelo SFH. Com esses esclarecimentos, a
Seo rejeitou os EREsp da instituio bancria por terem os acrdos confrontados
bases fticas diversas e superou divergncias at ento existentes no mbito da
Seo. Precedentes citados: REsp 146.659-MG, DJ 5/6/2000; REsp 498.862-GO, DJ
1/3/2004; REsp 187.940-SP, DJ 21/6/1999; REsp 431.440-SP, DJ 17/2/2003, e
REsp 547.763-GO, DJ 11/11/2003. EREsp 415.667-SP, Rel. Min. Castro Filho,
julgados em 26/5/2004.
Informativo n 0194
Perodo: 1 a 5 de dezembro de 2003.
Terceira Turma
AO COLETIVA. IMVEIS. HIPOTECA. LEGITIMIDADE ATIVA.
A orientao dominante neste Superior Tribunal no sentido de ser nula a garantia
hipotecria dada pela construtora instituio financeira aps j ter negociado o
imvel com promissrio comprador. Assentou-se tambm que os arts. 677 e 755 do
CC/1916 aplicam-se hipoteca constituda validamente e no que padece de vcio
de existncia que a macula de nulidade desde o nascedouro, precisamente a
celebrao anterior de um compromisso de compra e venda e o pagamento integral
do preo do imvel. E o banco, ao celebrar o contrato de financiamento, pode
inteirar-se das condies dos imveis: destinados venda, j oferecidos ao pblico,
com preo total ou parcialmente pago pelos terceiros de boa-f. Em diversos
julgados j se firmou o entendimento que o magistrado, diante do relevante interesse
social, como o caso dos autos, pode dispensar a exigncia da constituio da
associao autora h mais de um ano. Precedentes citados: AgRg no Ag 468.719RS, DJ 23/06/2003; REsp 239.557-SC, DJ 07/08/2000, e REsp 329.968-DF, DJ
18
04/02/2002. REsp 399.859-ES, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, julgado
em 2/12/2003.
Informativo n 0149
Perodo: 30 de setembro a 4 de outubro de 2002.
Terceira Turma
PENHORA. ALIENAO. REGISTRO.
O imvel em questo foi alienado pela construtora aos recorrentes mediante
instrumento particular de compromisso de compra e venda no levado a registro.
Sucede que, no momento da alienao, havia ao pendente entre os recorridos e a
construtora alienante, que resultou, posteriormente, na penhora registrada daquele
bem. Note-se que grande parte do preo foi paga quando j registrada a constrio.
Isso posto, a Turma entendeu que os recorrentes provavelmente agiram de boa-f,
porm tiveram uma conduta temerria, ou mesmo negligente, contratando a
promessa e pagando o preo quando sequer a incorporao imobiliria havia sido
registrada. Nessas condies, seria exigir demais dos recorridos a prova da
insolvncia da construtora, essa, nus dos recorrentes, autores dos embargos de
terceiro. REsp 442.778-SP, Rel. Min. Ari Pargendler, julgado em 1/10/2002.
Informativo n 0307
Perodo: 4 a 8 de dezembro de 2006.
Quinta Turma
LOCAO. ACESSES. RETENO. IMVEL.
O entendimento deste Superior Tribunal no sentido de ser possvel a reteno de
imvel pelo possuidor de boa-f at que seja indenizado pelas acesses nele
realizadas. No caso, de ao de despejo, as obras realizadas no terreno locado foram
reconhecidas como acesses industriais, cujas despesas de construo foram
suportadas pela locatria, sem que lhe fossem ressarcidas. Da correta a reteno.
Precedentes citados: REsp 430.810-MS, DJ 8/11/2002, e REsp 28.489-SP, DJ
22/11/1993. REsp 805.522-RS, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, julgado em
7/12/2006.
Informativo n 0288
Perodo: 12 a 16 de junho 2006.
Terceira Seo
EMBARGOS DE DIVERGNCIA. ART. 8, LEI N. 8.245/1991. ART. 546,
PARGRAFO NICO, CPC. ARTS. 255 E 266 RISTJ.
Trata-se de embargos opostos contra acrdo da Quinta Turma deste Superior
Tribunal que rejeitou embargos de declarao opostos contra acrdo que, por
maioria de votos, no conheceu do REsp. No voto condutor do acrdo, o recurso
no foi conhecido pelos fundamentos das Sms. ns. 5 e 7-STJ de aferio da
existncia de suposto obstculo intransponvel a impedir que o recorrente efetuasse a
averbao do contrato de locao no prazo legal, a qual somente teria sido realizada
aps a arrematao do imvel; e o termo adquirente contido no art. 8 da Lei n.
8.245/1991 no coincidiria com aquele extrado do art. 530, I, do CC/1916, de sorte
que a denunciao da locao poderia ser realizada mesmo se no transcrito o ttulo
de aquisio no Registro de Imveis, sendo at prescindvel a aquisio plena do
imvel. O Min. Relator entendeu faltar fundamento bastante para superar a fase de
conhecimento destes embargos, ante a no-implementao dos requisitos que lhes
so especficos em conformidade com o art. 546, pargrafo nico, do CPC, c/c os
arts. 255 e 266 do RISTJ. O Min. Nilson Naves, em anlise detida sobre o termo
adquirente, empregado pelo art. 8 da Lei n. 8.245/1991, acrescentava que tal
expresso no coincide com o conceito de adquirente extrado do art. 530, I, do
CC/1916, o qual dispe que a propriedade de imvel se adquire com a transcrio.
Se a Lei de Locaes quisesse que a expresso adquirente equivalesse a
proprietrio, t-lo-ia dito expressamente, de modo que, a prevalecer a tese sustentada
pelo recorrente, tornar-se-ia sem utilidade prtica a expresso contida no citado art.
19
5 CONCLUSO
No hodierno cenrio social, descortinado pela releitura de velhos princpios e pelo
surgimento de outros tantos, que se efetivou com o advento da Carta Poltica de 1988 e pela
promulgao do Novo Diploma Civil, abriram-se novos horizontes para a interpretao das
relaes sociais e, especialmente, para a traduo das relaes jurdicas, principalmente,
quando atinentes aos negcios jurdicos imobilirios, particularmente analisados neste estudo.
Neste rumo, o novo sistema civil implantado no pas com o Cdigo Civil de 2002,
com suas clusulas gerais, que, diferentemente do antigo ordenamento que privilegiava os
princpios da autonomia da vontade e da obrigatoriedade dos contratos (de matriz
individualista, liberal, portanto), sofreu e imps significativa transformao que se realizou
com base nos princpios da socialidade, eticidade e operabilidade, e que emprestou nova
feio aos princpios que dinamizam as relaes jurdicas e, dentre estas, os contratos55.
Neste ambiente, queda-se insuficiente a prevalncia que se emprestava verba
contratual na regulao de todas as relaes recprocas, mas, antes, sobressai-se a certeza de
que os negcios imobilirios (vnculos jurdicos dinmicos, por excelncia), s se podem
aperfeioar, em todas as suas fases e dirigidos processualmente a sua finalidade, amparada
pela boa-f que surge como mandamento inquebrantvel, a apontar uma postura psicolgica e
tica, um padro de conduta, de agir com retido ou, em outras palavras, com probidade,
honestidade e lealdade, nos moldes do homem comum, atendidas, claro, as peculiaridades
dos usos e costumes do lugar, com vistas proteo do interesse do alter, membro do
conjunto social que juridicamente tutelado, conforme professorado por Judith MartinsCosta.
20
Salienta-se, por fim, que tambm este o posicionamento que tem sido acolhido pela
jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia.
21
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
AVVAD, Pedro Elias. Direito imobilirio. 2 ed. revista e atualizada Rio de Janeiro:
Renovar, 2009.
GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, volume III: contratos e atos
unilaterais. 5. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2008.
OLIVEIRA GOUVA, Eduardo de. Artigo: O Princpio da Boa-F e sua repercusso nos
contratos algumas reflexes. Revista de Direito da PGMRJ Ano III N 3, 2002.
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: teoria geral das obrigaes e teoria geral dos
contratos. 5 ed. So Paulo: Atlas, 2005. (Coleo direito civil; v.2)
22
GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, volume III: contratos e atos unilaterais. 5. ed. rev. e
atual. So Paulo: Saraiva, p. 33, 2008.
Cdigo Civil Brasileiro 2002 - art. 422: Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do
contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f.
2
GONALVES, Carlos Roberto. Op. cit. p. 34.
3
Ibid., p. 34 e 35.
4
MARTINS-COSTA, Judith. A boa f no direito privado: sistema e tpica no processo obrigacional. So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, p. 384, 1999.
5
Loc. cit.
6
MARTINS-COSTA, Judith. Op. cit. p. 385.
7
Ibid., p. 392.
8
Ibid., p. 393 e 394.
9
Ibid., p. 394.
10
Loc. cit.
11
Ibid., p. 394 e 395.
12
Ibid., p. 396.
13
Ibid., p. 397.
14
Ibid., p. 398 e 399.
15
Loc. cit.
16
Ibid., p. 399, 400, 401, 403 e 404.
17
Ibid., 407 e 408.
18
GONALVES, Carlos Roberto. Op. cit. p. 34, 2008.
19
MARTINS-COSTA, Judith. Op. cit. 411.
No direito tedesco, o BGB (Bgerliches Gesetzbuch), em vigor a partir de 1900, consagra o novel princpio, ao
dispor em seu 242: O devedor obrigado a cumprir sua obrigao de boa-f, atendendo s exigncias dos
usos do trfico jurdico. (OLIVEIRA GOUVA, Eduardo de. Artigo: O Princpio da Boa-F e sua repercusso
nos contratos algumas reflexes. Revista de Direito da PGMRJ Ano III N 3, p. 49, 2002).
Cdigo Civil Portugus 1966 art. 227/1: Quem negocia com outrem para concluso de um contrato deve,
tanto nos preliminares como na formao dele, proceder segundo as regras da boa-f, sob pena de responder
pelos danos que culposamente causar outra parte. Art. 762/2: No cumprimento da obrigao, assim como no
exerccio do direito correspondente, devem as partes proceder de boa-f. Cdigo Civil Argentino, modificado
pela Lei n 17.711, de 22-4-1968 art. 1198: Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de
buena f y de acuerdo com lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando com
cuidado y previsin. (OLIVEIRA GOUVA, Eduardo de. Artigo: O Princpio da Boa-F e sua repercusso nos
contratos algumas reflexes. Revista de Direito da PGMRJ Ano III N 3, p. 50, 2002).
20
Ibid., p. 412.
Existem duas concepes de boa-f no sentido jurdico. A primeira, a boa-f subjetiva, que os alemes definem
como Guter Glauben (boa crena), e a segunda, a boa-f referida por Treu und Glauben (lealdade e crena).
A boa-f subjetiva, ou boa-f crena, diz respeito a dados internos, de jaez psicolgico, atinentes ao sujeito. o
estado de ignorncia acerca das caractersticas da situao jurdica que se apresenta suscetvel de conduzir
leso de direitos de outrem. Na situao de boa-f subjetiva, uma pessoa acredita ser titular de um direito,
malgrado incorra na irrealidade emprica, porque s existente na aparncia. A situao de aparncia gera um
estado de confiana subjetiva, relativa confiabilidade da situao jurdica, que permite ao titular alimentar
expectativas que vislumbra, com ensanchas no mosaico ftico, serem fidedignas.
Discute-se na doutrina os elementos que do azo ao surgimento da boa-f subjetiva: se a simples ignorncia do
interessado acerca da situao jurdica que caracteriza a boa-f psicolgica, ou se seria exigvel um estado de
ignorncia desculpvel no chamado entendimento tico da boa-f.
A primeira concepo remonta ao vetusto Cdigo de Napoleo, que apenas exige o simples desconhecimento do
fato para a configurao da boa-f. Nessa concepo volitiva, a boa-f contrape-se m-f, ou seja, a pessoa
ignora os fatos, desde que sem incorrer em erro crasso, e est de boa-f, ou no ignora, e est de m-f.
Na concepo idnea de boa-f subjetiva exige-se uma ignorncia que seja desculpvel da situao de leso do
direito alheio. A ignorncia seria indesculpvel quando a pessoa houvesse desrespeitado deveres de cautela; ela
estaria de m-f mesmo quando se pudesse atribuir-lhe um desconhecimento meramente culposo.
[J] A boa-f objetiva, ou boa-f lealdade, um dever dever de agir de acordo com determinados padres,
socialmente recomendados, de correo, lisura e honestidade, para no frustrar a confiana da outra parte.
(OLIVEIRA GOUVA, Eduardo de. Artigo: O Princpio da Boa-F e sua repercusso nos contratos algumas
reflexes. Revista de Direito da PGMRJ Ano III N 3, p. 52 e 53, 2002).
21
Ibid., p. 411 e 412.
23
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24
obrigao e programou sua vida nessa perspectiva. Enquanto a prescrio encobre a pretenso pela s fluncia
do tempo, a supressio exige, para ser reconhecida, a demonstrao de que o comportamento da parte era
inadmissvel segundo o princpio da boa-f.
A surrectio consiste no nascimento de um direito conseqente pratica continuada de certos atos. A duradoura
distribuio de lucros de sociedade comercial, em desacordo com o estatuto, pode gerar o direito de receb-los
do mesmo modo, para o futuro.
Por fim, aquele que descumpriu norma legal ou contratual, atingindo com isso determinada posio jurdica, no
pode exigir do outro o cumprimento do preceito que ele prprio j descumprira (tu quoque). O condmino que
viola a regra do condomnio e deposita mveis em rea comum, ou a destina para uso prprio, no pode exigir
do outro comportamento obediente ao preceito. Quem j est em mora, ao tempo em que sobrevm
circunstncias modificadoras da base do negcio, no pode pretender a reviso ou a resoluo judicial.
(OLIVEIRA GOUVA, Eduardo de. Artigo: O Princpio da Boa-F e sua repercusso nos contratos algumas
reflexes. Revista de Direito da PGMRJ Ano III N 3, p. 59 a 61, 2002).
34
De acordo com os ensinamentos de Judith Martins-Costa, A materializao da regra do tu quoque decorre do
fato de que fere as sensibilidades primrias, tica e jurdica, que uma pessoa possa desrespeitar um comando e,
depois, vir a exigir a outrem o seu acatamento. Considerando esta frmula uma especificao da boa-f
objetiva, assinala Menezes Cordeiro a circunstncia de nenhuma das codificaes existentes ter compreendido a
sua consagrao expressa e com alcance geral, o que no tem impedido a sua aplicao nos diversos sistemas
jurdicos, nos quais revelada a partir da integrao sistemtica do contrato e do princpio da boa-f objetiva. No
direito alemo, como aponta G. Teubner, exprime a regra pela qual perante violaes de normas, as
possibilidades de sano so limitadas para aquele que perpetrou, ele prprio, violaes de normas, tendo como
importante variante a doutrina da Verwirkung, de elaborao jurisprudencial.
(...)
No direito brasileiro, embora no sistematizada, a regra segundo a qual inadmissvel ao prevaricador que
violou deveres contratuais aproveitar-se da prpria violao tem larga aplicao nos tribunais, seja pela
invocao do adgio turpitudinem suam allegans non auditur, seja por sua variante da teoria da confiana e da
aparncia ou pela aplicao do princpio que cobe venire contra factum proprium, (...).
(MARTINS-COSTA, Judith. A boa-f no direito privado: sistema e tpica no processo obrigacional. So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, p. 461 e 464, 1999.)
35
Segundo Wieacker, (...), a mxima venire contra factum proprium expressa de forma to imediata a essncia
da obrigao de comportar-se de acordo com a boa-f que a partir de ella se alumbra la totalidad del principio.
Relaciona-se o venire com a boa-f objetiva porque no pressupe necessariamente a m-f ou a negligncia
culpvel como elementos da expectativa criada na contraparte. A exigncia de confiana no constitui
obrigao de veracidade subjetiva, mas como na moderna teoria da declarao de vontade o no separar-se
do valor de significao, que prpria conduta pode ser atribudo, pode ser atribudo pela outra parte,
resultando que o princpio consubstancia uma aplicao do princpio de confiana no trfico jurdico, e no uma
especfica proibio de m-f e da mentira.
A doutrina define o venire contra factum proprium como a traduo do exerccio de uma posio jurdica em
contradio com o comportamento exercido anteriormente pelo exercente. O princpio postula, pois, dois
comportamentos da mesma pessoa, lcitos em si e diferidos no tempo. O primeiro o factum proprium ,
porm, contrariado pelo segundo. (MARTINS-COSTA, Judith. A boa-f no direito privado: sistema e tpica no
processo obrigacional. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, p. 469 e 470, 1999.)
36
Ibid., p. 457, 459, 460 e 461.
37
Ibid., p. 480 e 481.
38
Ibid., p. 481.
39
Ibid., p. 482 e 483.
Segundo Judith Martins-Costa entende-se por ruptura injustificada aquela que destituda de causa legtima, a
que arbitrria, a que compe o quadro do comportamento desleal de um ponto de vista objetivamente
averiguvel: O problema da legitimidade da ruptura no se reconduz, com efeito, indagao sobre se o seu
motivo determinante ou no justificado do ponto de vista da parte que a efectuou, mas, antes, importa averiguar
se, independentemente dessa valorao pessoal, ele pode assumir uma relevncia objectiva e de per si prevalente
sobre a parte contrria, afirma Mario Julio de Almeida Costa. (MARTINS-COSTA, Judith. A boa-f no direito
privado: sistema e tpica no processo obrigacional. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, p. 483 e 484, 1999
apud ALMEIDA COSTA, Mario Julio de. Responsabilidade Civil pela ruptura das negociaes preparatrias de
um contrato. Coimbra: Coimbra Ed., p. 62, 1984.)
J por confiana legtima se quer expressar a expectativa de que a negociao seja conduzida segundo os
parmetros da probidade, da seriedade de propsitos. Para que se produza a confiana, evidentemente
necessrio que as negociaes existam, que esteja em desenvolvimento uma atividade comum das partes,
destinada concretizao do negcio. manifesto que nenhuma obrigao de indemnizao surge se uma
25
pessoa toma a iniciativa de proceder sozinha a estudos e despesas na elaborao de um projeto de contrato com a
finalidade de submet-a a outra que se recusa in limine, ainda que sem motivo, a entrar em negociaes. A
confiana, para poder ser qualificada como legtima, deve, pois, fundar-se em dados concretos, inequvocos,
avaliveis segundo critrios objetivos e racionais. (MARTINS-COSTA, Judith. A boa-f no direito privado:
sistema e tpica no processo obrigacional. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, p. 483 e 484, 1999 apud
ALMEIDA COSTA, Mario Julio de. Responsabilidade Civil pela ruptura das negociaes preparatrias de um
contrato. Coimbra: Coimbra Ed., p. 56, 1984.)
40
Ibid., 485.
41
MARTINS-COSTA, Judith. A boa-f no direito privado: sistema e tpica no processo obrigacional. So
Paulo: Editora Revista dos Tribunais, p. 486, 1999 apud COUTO E SILVA, Almiro do. Responsabilidade do
Estado e problemas jurdicos decorrentes do planejamento. Revista de Direito Pblico, v. 65, So Paulo, p. 29.
42
Ibid., p. 487.
43
Ibid., p. 492 e 493.
44
AVVAD, Pedro Elias. Direito imobilirio. 2 ed. revista e atualizada Rio de Janeiro: Renovar, p. 316, 2009.
45
Ibid., p. 319.
46
Ibid., p. 320.
47
Ibid., p. 315.
48
Loc. cit.
49
Loc. cit.
50
OLIVEIRA GOUVA, Eduardo de. Artigo: O Princpio da Boa-F e sua repercusso nos contratos algumas
reflexes. Revista de Direito da PGMRJ Ano III N 3, p. 56, 2002 apud FREITAS GOMES, Luiz Roldo de.
Curso de direito civil: Contratos. 1 ed., Rio de Janeiro: Renovar, p. 49, 2000.
51
OLIVEIRA GOUVA, Eduardo de. Artigo: O Princpio da Boa-F e sua repercusso nos contratos algumas
reflexes. Revista de Direito da PGMRJ Ano III N 3, p. 55, 2002.
52
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: teoria geral das obrigaes e teoria geral dos contratos. 5 ed. So
Paulo: Atlas, p. 409, 2005.
53
Ibid., p. 410.
54
Loc. cit.
55
GONALVES, Carlos Roberto. Op. cit. p. 33.