Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
Prática Penal - Exame de Ordem
Prática Penal - Exame de Ordem
PR T IC A E M DI R E I TO PE NA L
www.iesde.com.br
EXAME DE ORDEM
PRTICA EM
DIREITO PENAL
4.a edio
2008-2011 IESDE Brasil S.A. proibida a reproduo, mesmo parcial, por qualquer processo, sem autorizao por escrito dos autores e do
detentor dos direitos autorais.
P116
ISBN: 978-85-387-2574-9
10/11
SUMRIO
Peas processuais
na fase policial I
9
16
Peas processuais
na fase policial II
23
25
32
Peas processuais
na fase acusatria
35
Ao penal
Peas processuais
na fase acusatria e judicial
43
45
Defesa prvia
46
Excees processuais
SUMRIO
Fase recursal
51
Finalidade
51
Fundamento
51
Momento de incidncia
52
Classificao
53
Pressupostos recursais
53
Juzo de admissibilidade
53
Extino anormal
53
54
Recurso de apelao
61
65
Embargos de declarao
73
SUMRIO
Embargos infringentes
e de nulidade e ao
de reviso criminal
79
83
Ao de reviso criminal
Recurso extraordinrio
e recurso especial
91
Recurso extraordinrio
97
Recurso especial
99
105 Observao
SUMRIO
Resoluo de questes I
115
Resoluo de questes II
121
Referncias
Peas processuais
na fase policial I
Vilmar Velho Pacheco Filho*
11
II DA FUNDAMENTAO JURDICA
No h necessidade de um aprofundamento doutrinrio para se ter conhecimento de que o tipo penal somente se perfectibiliza com a incidncia dos seus elementos constitutivos, alis, at mesmo porque, est expresso no artigo 14, inciso I, do
Cdigo Penal. O crime de prevaricao, imputado ao paciente, est disposto no artigo
319 do Cdigo Penal, que ensina:
Art. 319. Retardar ou deixar de praticar indevidamente, ato de ofcio, ou pratic-lo contra disposio expressa de lei, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal:
Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa.
Com isso, pode-se claramente perceber que, sem o elemento subjetivo, a inteno de satisfazer interesse ou sentimento pessoal, no h o crime de prevaricao.
A investigao policial no demonstrou nenhum indcio de que o indiciado, ora
paciente, tenha deixado de lavrar o auto de priso em flagrante para apenas registrar a
ocorrncia do delito por exemplo, por amizade, carinho, afeto, amor etc. em relao
ao autor daquela infrao penal.
Como a denncia se embasou exclusivamente na investigao policial que foi
anexada ao presente remdio constitucional na ntegra, no tinha como o representante do Ministrio Pblico demonstrar ou sequer citar na pea acusatria tal inteno
por parte do denunciado, ora paciente, por isso, no o fez.
A partir do momento em que o Ministrio Pblico no narra esse fato na pea
inaugural acusatria, no est narrando o delito de prevaricao e nenhum outro, mas
apenas uma conduta atpica, no criminosa. O Meritssimo Juzo deveria, ento, rejeitar a denncia com base no artigo 395, inciso III, do Cdigo de Processo Penal. Porm,
no foi essa a deciso da autoridade judiciria, ora coatora, que recebeu a denncia,
dando incio a um processo criminal sem fundamentao, sem embasamento, sem
qualquer razo ou justa causa para tanto, uma vez que o Estado no tem interesse de
agir para buscar a aplicao de uma sano penal a algum que no praticou, de forma
indiciria ou em tese, uma conduta criminosa.
O habeas corpus o remdio constitucionalmente previsto para coibir qualquer
abuso ao direito de locomoo do cidado, ainda que de forma indireta, conforme se
depreende do artigo 5., LXVIII, da Carta Maior. Esse o caso do processo-crime em
andamento sem justa causa, o que, alm de obrigar o cidado a acompanhar interro-
13
II DA FUNDAMENTAO JURDICA
Conforme a Constituio Federal, em uma srie de incisos do artigo 5. como,
por exemplo, LIV, LV, LVII, LXI,LXII, LXIII, LXIV, LXV, LXVI e LXVII patente que
depois do direito vida, o maior bem do cidado a liberdade, que abrange a liberdade
de locomoo, o direito de ir, vir e ficar.
Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A.,
mais informaes www.iesde.com.br
15
17
Para que ele no seja constrangido a produzir prova contra si (por exemplo,
exame grafotcnico, para anlise sangunea, de teor alcolico, de DNA, falar
em juzo etc.).
Para a busca de efeito suspensivo em recurso que no o prev.
Para assegurar o direito de sufrgio ao preso provisrio.
Da deciso que indefere o pedido de habilitao de assistente da acusao.
Da deciso de negativa de acesso aos autos do inqurito policial ao advogado.
Da intimao da defesa da produo de que viole o direito intimidade do
cidado (exemplo: interceptao telefnica) etc.
Para buscar a restituio de coisas apreendidas.
Contra a apreenso de coisas em excesso para instruir ao penal por crimes
contra a propriedade imaterial.
Da deciso que determina alguma medida assecuratria sem a presena dos
requisitos legais.
19
judicar o direito de defesa do seu cliente, o que demonstra, ainda mais, a medida
emergencial a ser deferida.
III DO EMBASAMENTO LEGAL
A ao de mandado de segurana est embasada no s no artigo 1. e seguintes da Lei 12.016/2009 Lei do Mandado de Segurana, mas, especialmente, no
artigo 5., inciso LXIX, da Constituio Federal que a recepcionou e preceitua:
Art. 5. [...]
LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no
amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou
abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de
atribuies do Poder Pblico.
IV DO PEDIDO
Ante o exposto, em face da urgncia demonstrada, desde j requer seja deferida a ao mandamental, para que, liminarmente, antes mesmo de pedir informaes,
seja possibilitado ao impetrante o acesso aos autos do inqurito policial 00001 em
curso perante a Delegacia de Furtos e Roubos da cidade do Rio de Janeiro, concedendo-se, na prtica o seu direito lquido e certo ao exerccio da advocacia, devendo, ao
final, ser mantida, no mrito, a deciso que concedeu o pleito in limine. Porm, caso
Vossa Excelncia no entenda por deferir o pedido liminar, desde j se requer que,
no mrito, seja concedida a ordem para determinar autoridade coatora o acesso dos
autos do inqurito policial nominado anteriormente ao impetrante.
Valor da causa R$1.000,00.
Rio de Janeiro, ____ maio de 20___.
V. V. P. F.
OAB RJ 00000
Boletins do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais que so mensais e trazem, alm de pequenos artigos de autores nacionais com enfoque garantista (favorEste material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A.,
mais informaes www.iesde.com.br
21
Peas processuais
na fase policial II
Fundamentao
O importante, ento, demonstrar que, embora lcita a priso em flagrante, no
h necessidade da manuteno do agente no crcere. O requerente precisar embasar a desnecessidade da manuteno da priso nas hipteses do artigo 310 do CPP, isso
corroborado pelo artigo 5., LXVI, da Constituio Federal (CF) e pelo artigo 321 do
CPP.
Consequncias
Se for concedida a liberdade provisria, a autoridade judiciria vai determinar a
expedio de alvar de soltura e o comparecimento do preso para a assinatura do termo
de compromisso de comparecer a todos os atos a que for chamado sob pena de revogao da liberdade provisria e de retorno ao crcere.
Se no for concedida, mantendo-se o cidado preso sem necessidade, passar
a ser uma priso ilegal, devendo ser relaxada pela autoridade judiciria superior, via
habeas corpus com pedido liminar.
25
27
quando o auto de priso em flagrante for lavrado por autoridade sem competncia para tanto (exemplo: policial militar que efetuou a priso em flagrante);
Nos casos diversos aos das hipteses de flagrncia do artigo 302 do CPP.
Nessas e em outras situaes, quaisquer que tenham sido, desde que ilegais e
relacionadas priso em flagrante, como os casos de flagrante forjado e flagrante preparado, poder e dever ser feito, diretamente ao juzo competente futura ao penal,
um pedido de relaxamento de priso e no um habeas corpus.
mento de qualquer das obrigaes impostas por fora de outras medidas cautelares
art. 282, 4.), fundamentando-se minuciosamente na anlise do caso concreto, e
demonstrando a necessidade da segregao do indiciado ou do preso, ser uma priso preventiva legal. Nesse caso, no subsistindo mais o motivo do decreto, dever
ser feito um pedido de revogao da priso preventiva diretamente autoridade que a
decretou. De outra sorte, essa priso ser ilegal e dever ser relaxada pela autoridade
judiciria superior que decretou via habeas corpus. Algumas hipteses:
o juiz decreta a priso preventiva de ofcio, conforme prev o artigo 311 do
CPP, o que fere o sistema processual acusatrio, pois veste-se de juiz-acusador
ou de juiz-inquisidor;
no demonstrada a necessidade da priso no caso concreto;
no havendo fundamentao judicial, conforme exige o artigo 93, IX, da CF;
quando decretada por autoridade incompetente;
quando decretada para a garantia da ordem pblica em face da gravidade do
crime ou do clamor social, comoo pblica, para prevenir que o agente continue praticando crimes (presuno contra o ru), para proteg-lo de linchamento por parte da comunidade local;
quando decretada para a garantia da instruo criminal por presuno de que
o agente ir prejudicar a coleta da prova, sem haver a citao de uma situao
ftica concreta (presuno contra o ru);
quando decretada para a garantia da instruo criminal e o ru estiver preso
por mais tempo do que o previsto na legislao como o necessrio para terminar a coleta da prova, ou seja, h excesso no prazo da instruo;
quando decretada para a garantia da aplicao da lei penal por presuno de
que o agente ir fugir, sem haver a citao de uma situao ftica concreta
(presuno contra o ru).
29
Assim, no havendo essa demonstrao, a priso ser ilegal e dever ser relaxada
pelo tribunal na anlise do habeas corpus que demonstra a arbitrariedade da deciso do
juzo de primeira instncia.
Consequncias
Deferido o pedido, o juiz determinar a expedio de alvar de soltura e a imediata libertao do preso. Se, por acaso, alm da ilegalidade da priso houver a possibilidade de ocorrncia de crime de abuso de autoridade (Lei 4.898/65, arts. 3. e 4.) ou
prevaricao (CP, art. 319) a autoridade judiciria ou o Ministrio Pblico requisitar a
instaurao de investigao policial para apurar o delito funcional.
Indeferido o pedido, a autoridade judiciria estar mantendo uma priso que, ao
ver do preso, ilegal. Assim, no resta outra medida alm de ser impetrado um habeas
corpus, com pedido liminar, perante o presidente do Tribunal de Justia (do Estado do
juiz, ora autoridade coatora) ou do TRF (da regio do juiz federal, ora autoridade coatora), demonstrando a ilegalidade da priso que se mantm, requerendo o seu relaxamento. Mantida a priso pelo Tribunal, novo habeas corpus com pedido liminar, agora
perante o presidente do STJ, que mantendo, dar causa impetrao da ordem de habeas
corpus, sempre com pedido liminar face urgncia de coibir o cerceamento arbitrrio do
direito de locomoo do cidado, agora ao presidente do STF.
31
Dentro desse enfoque, ensina o artigo 5., inciso LXIII, da Carta Magna, que:
Art. 5. [...]
LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado,
sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado.
Alm do mais determina que a regra o direito de liberdade do cidado ser respeitado, a no ser nos casos especificamente previstos e conforme taxativas exigncias
legais, conforme prev o mesmo artigo 5., no inciso LXI:
Art. 5. [...]
LXI - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou
crime propriamente militar, definidos em lei.
Observao
Indeferido o pedido de revogao da priso preventiva, cabe habeas corpus com
pedido liminar para o Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul (no
caso em questo).
Boletins do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais que so mensais e trazem, alm de pequenos artigos de autores nacionais com enfoque garantista (favorvel ao ru), tambm colacionam julgados do ms anterior dos tribunais superiores
Supremo Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia , dos Tribunais Regionais
Federais e principais Tribunais de Justia dos Estados.
33
Peas processuais
na fase acusatria
Ao penal
Ao penal a movimentao do Estado atravs de um sistema acusatrio para
a aplicao de uma sano penal ao ru.
Espcies de ao penal
Ao penal pblica
A ao penal pblica pode ser incondicionada ou condicionada.
rgo acusador
O titular do exerccio o Ministrio Pblico (MP), conforme o artigo 129, I, da
Constituio Federal (CF).
Pea acusatria
A pea acusatria a denncia.
Ao penal privada
As aes privadas so: a ao privada propriamente dita, personalssima, e ao privada subsidiria da pblica.
rgo acusador
O titular do exerccio o querelante ofendido e/ou seu representante legal nos
casos de ao penal privada propriamente dita e subsidiria da pblica e somente o ofendido na ao penal privada personalssima (exemplo: art. 236, pargrafo nico, do CP).
Pea acusatria
A pea acusatria a queixa-crime.
Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A.,
mais informaes www.iesde.com.br
Momento processual
o incio da ao penal privada, portanto, a pea acusatria, a pea inaugural do
procedimento judicial.
Requisitos formais
Artigo 41 do Cdigo de Processo Penal (CPP):
Art 41. A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas.
37
Ante o exposto requer que Vossa Excelncia marque audincia inicial para
oportunizar ao autor do fato a composio cvel e, se no resultar exitosa a transao penal, tudo em conformidade com os artigos 74 e 76 da Lei 9.099/95. Para
tanto, devero ser intimados a comparecer o querelante, o querelado e o Ministrio
Pblico. No sendo possvel nem a composio cvel nem a transao penal, desde j, manifesta-se o querelante no sentido de que a queixa-crime seja ratificada,
dando-se incio ao procedimento sumarssimo do artigo 77 e seguintes da Lei dos
Juizados Especiais Criminais, devendo ser marcada audincia de instruo e julgamento, intimando-se o querelante, o Ministrio Pblico e as testemunhas abaixo
arroladas para comparecer, ser citado o querelado, para interrogatrio e demais atos
processuais at final da sentena penal condenatria.
Valor da Causa: R$1.000,00.
Osrio, ____ de maio de 20__.
V. V. P. F.
OAB RS 0000
Rol de testemunhas:
1) Nome da testemunha, nacionalidade, profisso, endereo.
2) Nome da testemunha, nacionalidade, profisso, endereo.
3) Nome da testemunha, nacionalidade, profisso, endereo.
39
ve Flores, apelido, nacionalidade, estado civil, profisso, idade na data do fato, cor,
religio, filiao, RG, CPF, endereo profissional, endereo residencial, pela prtica
do fato delituoso descrito a seguir.
No dia 21 de maro de 2005, por volta das 12 horas, em frente ao Hospital
So Vicente de Paula, na Rua Joo Sarmento, n. 1.200, nesta cidade, com a ntida
inteno de ofender a honra do querelante, em alto e bom tom, em frente a vrias
pessoas, o querelado o injuriou, ofendendo a sua dignidade e o decoro, com expresses com conotao racista, dizendo: tu no sabes quem o verdadeiro Flores
Bento, aquele crioulo vagabundo (sic), tudo conforme demonstram os termos de
declaraes colhidas junto Delegacia de Polcia de Osrio, anexadas a esta pea
acusatria.
Assim agindo, incorreu o querelado no crime de injria racial descrito no artigo 140, pargrafo 3., do Cdigo Penal.
Ante o exposto requer que Vossa Excelncia designe audincia de tentativa
de conciliao, conforme determina o artigo 520 do Cdigo de Processo Penal, intimando o querelante e o querelado a comparecer e, no sendo exitosa, desde j,
requer que seja recebida a queixa-crime, citando o querelado para o interrogatrio e
demais atos processuais, at final sentena penal condenatria.
Requer, ainda, a intimao do Ministrio Pblico para todos os atos do processo, bem como as testemunhas abaixo arroladas.
Valor da Causa: R$1.000,00.
Osrio, ____ de maio de 20__.
V. V. P. F.
OAB RS 0000
Rol de testemunhas:
1) Nome da testemunha, nacionalidade, profisso, endereo.
2) Nome da testemunha, nacionalidade, profisso, endereo.
3) Nome da testemunha, nacionalidade, profisso, endereo.
Boletins do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais que so mensais e trazem, alm de pequenos artigos de autores nacionais com enfoque garantista (favorvel
ao ru), tambm colacionam julgados do ms anterior dos tribunais superiores Supremo Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia , dos Tribunais Regionais Federais e
principais Tribunais de Justia dos Estados.
Peas processuais
na fase acusatria e judicial
Queixa-crime na ao penal privada subsidiria da pblica
Introduo e fundamento
Ao penal privada subsidiria da pblica aquela a ser intentada pelo ofendido
ou seu representante legal quando da prtica de um crime que originariamente se trata
de ao penal pblica (o furto, o roubo, o homicdio etc.). Assim, inicia-se com o oferecimento de queixa-crime porque o rgo ministerial, o Ministrio Pblico (MP), no se
manifestou no prazo previsto em lei.
O fundamento se d pela necessidade de o Estado agir em busca da aplicao de
uma sano penal para o agente que praticou uma infrao penal. Se o Estado nomeou
o MP para faz-lo nos casos de ao penal pblica (CF, art. 129, I ) dele a obrigatoriedade de movimentao para a aplicao do jus puniendi. Se o rgo representante do
Estado, em face da inrcia, deixa o prazo determinado em lei passar em branco, sem
qualquer atuao, garantido ao ofendido, ou ao seu representante legal, o direito de
intentar a denominada ao penal privada subsidiria da pblica (CPP, art. 29; CP, art.
100, 3.; e CF, art. 5., LIX).
dade, estado civil, profisso, idade na data do fato, cor, religio, filiao, RG, CPF,
endereo profissional, endereo residencial, pela prtica do fato delituoso seguinte.
No dia 10 de fevereiro do corrente ano, por volta das 23 horas, em frente ao
Bar e Danceteria Dado Pier, na Av. Cristvo Colombo, n. 246, no Bairro Costa do
Rio, nesta cidade, aps abordar o querelante que estava estacionando o seu veculo
Sorento, marca Kia, chassi 0000000000000, placa 0000000, a querelada, apontando-lhe um revlver de marca Taurus, calibre 38 (conforme auto de apreenso da folha
19 do inqurito policial) e ameaando-lhe de morte, subtraiu o automvel e saiu
pilotando-o em alta velocidade pela Av. Bento Gonalves no sentido bairro-centro,
como se fosse sair da cidade de Torres, o que atesta a inteno de no devolv-lo
mais.
Momentos aps, foi encontrado o veculo danificado, batido no pilar da igreja
Nossa Senhora, localizada na Av. Santo Augusto, prximo ao local da subtrao.
Assim agindo, incorreu o querelado no crime de roubo majorado pelo uso de
arma de fogo, descrito no artigo 157, pargrafo 2., inciso I, do Cdigo Penal.
Ante o exposto requer que Vossa Excelncia receba a queixa-crime, e determine a citao do querelado para comparecer ao interrogatrio e demais atos processuais at final sentena penal condenatria. Para tanto, requer ainda a intimao
do querelante e do Ministrio Pblico para acompanhar todo o processo, conforme
determinam os artigos 45, 257 e 564, III, d, todos do Cdigo de Processo Penal,
alm das testemunhas abaixo arroladas.
Valor da causa: R$1.000,00.
Osrio, ____ de maio de 20__.
V. V. P. F.
OAB RS 0000
Rol de testemunhas:
1) Nome da testemunha, nacionalidade, profisso, endereo.
2) Nome da testemunha, nacionalidade, profisso, endereo.
3) Nome da testemunha, nacionalidade, profisso, endereo.
45
Defesa prvia
Introduo e finalidade
A defesa prvia est disposta nos artigos 396 e 396-A do Cdigo deProcesso
Penal (CPP):
Art. 396. Nos procedimentos ordinrio e sumrio, oferecida a denncia ou queixa, o juiz,
se no rejeitar liminarmente, receb-la- e ordenar a citao do acusado para responder
acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias.
Pargrafo nico. No caso de citao por edital, o prazo para a defesa comear a fluir a partir
do comparecimento pessoal do acusado ou do defensor constitudo.
Art. 396-A. Na resposta, o acusado poder arguir preliminares e alegar tudo o que interesse
sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas e arrolar testemunhas, qualificando-as e requerendo sua intimao, quando necessrio.
Para tanto requer a intimao das testemunhas abaixo arroladas para comparecerem e prestarem depoimentos perante esse juzo na data aprazada oportunamente, bem como exame grafotcnico e datiloscpico, para atestar, respectivamente,
se a assinatura exarada no documento da folha 33 e as digitais do documento 34 so
ou no da requerente.
Nestes termos,
Pede e espera deferimento,
Torres, ____ de maio de 20__.
V. V. P. F.
OAB RS 000
Rol de testemunhas:
1) Nome da testemunha, nacionalidade, profisso, endereo.
2) Nome da testemunha, nacionalidade, profisso, endereo.
3) Nome da testemunha, nacionalidade, profisso, endereo.
Excees processuais
Introduo e finalidade
As excees processuais so defesas indiretas, no so dirigidas ao mrito da
causa, mas a questes de ordem processual e podem, sem dvida, uma vez opostas,
no mesmo prazo da defesa prvia, de alguma forma, dependendo de qual tenha sido
arguida, beneficiar o ru.
As excees esto previstas nos artigos 95 a 111 do CPP, inclusive em relao
ao seu procedimento em autos apartados. So elas:
Art. 95. Podero ser opostas as excees de:
I - suspeio;
II - incompetncia de juzo;
III - litispendncia;
IV - ilegitimidade de parte;
V - coisa julgada.
47
seja remetido o feito comarca de Jacare, que a competente para o processo e julgamento do caso, conforme determina o artigo 108, pargrafo
1., in fine, do Cdigo de Processo Penal.
Nestes termos,
Pede e espera deferimento.
Guarulhos, ____ de maio de 20__.
V. V. P. F.
OAB SP 000
Dicas de Estudo
Boletins do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais que so mensais e trazem, alm de pequenos artigos de autores nacionais com enfoque garantista (favorvel ao
ru), tambm colacionam julgados do ms anterior dos tribunais superiores Supremo
Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia , dos Tribunais Regionais Federais e
principais Tribunais de Justia dos Estados.
Fase recursal
Recurso o meio processual, voluntrio ou necessrio, de impugnao de uma
deciso, antes que ocorra a precluso, que busca algo vantajoso ao recorrente atravs da
reforma, invalidao, esclarecimento ou ratificao da deciso combatida.
Finalidade
A finalidade do recurso o reexame da deciso por um rgo do Poder Judicirio
superior quele que decidiu, como ocorre na anlise da apelao, do mrito do recurso
em sentido estrito, no recurso especial ou extraordinrio; ou pelo prprio rgo decisrio, como se d com os recursos de embargos declaratrios e embargos infringentes
e de nulidade.
Fundamento
A via recursal est fundamentada no inconformismo das partes que se opem no
processo, na maior experincia dos magistrados que iro apreciar as razes recursais,
bem como no necessrio controle da prestao jurisdicional e na falibilidade de quem
decidiu.
Momento de incidncia
Recursos anteriores ao trnsito
em julgado da sentena condenatria
Previstos no Cdigo de Processo Penal (CPP)
Recurso em sentido estrito (art. 581-592).
Apelao (art. 593-603).
Embargos infringentes e de nulidade (art. 609, pargrafo nico).
Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A.,
mais informaes www.iesde.com.br
Classificao
Quanto fonte
Constitucionais (exemplo: recurso extraordinrio para o STF).
Legais (exemplo: apelao).
Regimentais (exemplo: agravo regimental para o STJ).
Quanto iniciativa
Voluntrios so a regra (CPP, art. 574, 1. parte).
Necessrios tambm denominados de recursos anmalos ou de ofcio (exemplos: CPP, arts. 574, I, e 746).
53
Extraordinrios so os que a lei exige requisitos especficos (exemplo: recurso extraordinrio para o STF e recurso especial para o STJ).
Pressupostos recursais
Pressupostos objetivos
Previso legal.
Adequao recursal.
Observncia das formalidades legais.
Tempestividade.
Pressupostos subjetivos
Legitimidade.
Interesse em recorrer.
Juzo de admissibilidade
O juzo de admissibilidade ocorre quando o juiz analisa a presena de todos os
pressupostos objetivos e subjetivos. Tendo averiguado a existncia de todos, admitir o
recurso e dar encaminhamento para anlise do mrito.
Extino anormal
Desistncia.
Desero.
Ausncia de preparo.
Regressivo: o juzo de retratao no qual o juiz poder voltar atrs e modificar a sua deciso antes de encaminhar o recurso ao juzo de segunda instncia. cabvel no recurso em sentido estrito e no agravo em execuo (CPP,
art. 589).
Extensivo: artigo 580 do CPP.
Processamento
Petio de interposio do recurso com a indicao das peas para formar o
instrumento (a no ser nos casos do art. 583 do CPP, que sobem nos prprios
autos).
Concluso ao juiz para o juzo de admissibilidade. Se no for admitido, cabe o
recurso de carta testemunhvel (CPP, art. 639, I). Se admitido, os autos vo ao
escrivo para a formao do traslado.
Extrao, conferncia e conserto do traslado (CPP, art. 587).
Autuao do recurso (CPP, art. 587, caput).
Vistas ao recorrente para apresentar as razes recursais em dois dias (CPP, art.
588, caput).
Vistas ao recorrido para apresentar as contrarrazes recursais em dois dias
(CPP, art. 588, caput).
Concluso ao juiz para emitir ou no o juzo de retratao (CPP, art. 589). Se
emitir um despacho de reforma da deciso, o recorrido, em simples petio de
requerimento, faz com que o juiz encaminhe o instrumento (ou os autos, nos
casos do art. 583) ao tribunal (art. 589, pargrafo nico). Se a deciso for de
sustentao, haver a remessa ao tribunal (art. 591).
Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A.,
mais informaes www.iesde.com.br
55
57
Porm, por razes de poltica criminal, o prprio legislador determina algumas causas que iro fazer desaparecer o direito de punir do Estado. So as chamadas
causas de extino da punibilidade. O artigo 107 do Cdigo Penal exemplifica em
seus incisos algumas causas que iro impedir o estado de seguir em busca da aplicao do direito punitivo. Alm delas existem vrias outras:
a) ressarcimento do dano no peculato culposo (CP, art. 312, 3.);
b) pagamento da contribuio previdenciria antes do incio da ao fiscal
(CP, art. 168-A, 2.);
c) desistncia da queixa nos crimes contra a honra, formulada na audincia
do artigo 520 do Cdigo de Processo Penal;
d) aquisio de renda superveniente na contraveno de vadiagem (LCP, art.
59, pargrafo nico);
e) pagamento do tributo ou contribuio social, inclusive acessrios antes
do recebimento da denncia (Lei 9.249/95, art. 34);
f) decurso do prazo da suspenso condicional do processo sem revogao
(Lei 9.099/95, art. 89, 5.);
g) decurso do perodo de prova do sursis e do livramento condicional sem
revogao (CP, art. 82 e 90);
h) ressarcimento do dano antes do recebimento da denncia no crime de
estelionato mediante emisso de cheque sem proviso de fundos (CP, art.
171, 2., VI, e Smula 554 do STF).
As causas extintivas da punibilidade podero ter efeitos amplos ou restritos,
pois, caso operem antes do trnsito em julgado da sentena penal condenatria,
impediro quaisquer efeitos decorrentes de uma condenao criminal, pois fazem
extinguir a pretenso punitiva estatal. De outra sorte, se ocorrerem aps o trnsito
em julgado, como regra, tero o condo de apagar o efeito principal da condenao,
que a imposio da pena (ou medida de segurana), exceo da anistia e da abolitio criminis que, mesmo sendo posteriores ao trnsito em julgado, atingem todos
os efeitos penais da sentena condenatria, subsistindo unicamente os efeitos de
natureza cvel.
Como vimos, as causas de extino da punibilidade do artigo 107 do Cdigo
Penal, no seu inciso III, que arrola a retroatividade de lei que no mais considera o
fato como criminoso, a denominada abolitio criminis, e vem a abolir da legislao uma
conduta que at ento era considerada criminosa.
Como exemplo, pode-se citar a Lei 11.106/2005 que revogou os artigos 217 e
240 do Cdigo Penal, descriminalizando, respectivamente, a seduo e o adultrio.
Com isso, se h algum inqurito policial ou ao penal em andamento, imediatamente deve ser trancada por falta de justa causa, com o juiz, conforme determina o
artigo 61 do Cdigo de Processo Penal, declarando de ofcio a extino da punibilidade. O mesmo em relao ao condenado que estiver cumprindo pena, que, logicamente no s deixar de cumpri-la, como poder buscar a retirada de todos os efeitos penais da sentena condenatria transitada em julgado, atravs de reabilitao
criminal, conforme prev o artigo 93 e seguintes do Cdigo Penal.
Alis, o Cdigo de Processo Penal determina a autoridade judiciria competente para a declarao e o momento para faz-lo:
Art. 61. Em qualquer fase do processo, o juiz, se reconhecer extinta a punibilidade,
dever declar-lo de ofcio.
Pargrafo nico. No caso de requerimento do Ministrio Pblico, do querelante ou
do ru, o juiz mandar autu-lo em apartado, ouvir a parte contrria e, se o julgar
conveniente, conceder o prazo de 5 (cinco) dias para a prova, proferindo a deciso
dentro de 5 (cinco) dias ou reservando-se para apreciar a matria na sentena final.
59
Boletins do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais que so mensais e trazem, alm de pequenos artigos de autores nacionais com enfoque garantista (favorvel ao ru), tambm colacionam julgados do ms anterior dos tribunais superiores
Supremo Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia , dos Tribunais Regionais
Federais e principais Tribunais de Justia dos Estados.
Recurso de apelao
Recurso de apelao previsto
no Cdigo de Processo Penal (CPP)
Hipteses de cabimento
Art. 593. Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias:
I - das sentenas definitivas de condenao ou absolvio proferidas por juiz singular;
II - das decises definitivas, ou com fora de definitivas, proferidas por juiz singular nos
casos no previstos no Captulo anterior;
III - das decises do Tribunal do Jri, quando:
a)
b)
c)
d)
Prazo de interposio
O prazo de interposio , em regra, de cinco dias (CPP, artigo 593, caput), a exceo do disposto no artigo 598, pargrafo nico, do CPP:
Art. 598. [...]
Pargrafo nico. O prazo para interposio desse recurso ser de 15 (quinze) dias e correr
do dia em que terminar o do Ministrio Pblico.
Efeitos do recurso
Devolutivo
Art. 593. [...]
1. Se a sentena do juiz-presidente for contrria lei expressa ou divergir das respostas
dos jurados aos quesitos, o tribunal ad quem far a devida retificao.
2. Interposta a apelao com fundamento no inciso III, c, deste artigo, o tribunal ad
quem, se lhe der provimento, retificar a aplicao da pena ou da medida de segurana.
Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A.,
mais informaes www.iesde.com.br
Processamento
a) Petio de interposio do recurso (CPP, art. 578, caput) vide modelo abaixo.
b) Concluso ao juiz para o juzo de admissibilidade. Se a deciso for denegatria
cabe o recurso de carta testemunhvel (CPP, art. 639, I). Se a deciso for de recebimento, os autos vo com vista para o recorrente para apresentar as razes
recursais.
c) Apelante apresenta as razes recursais em oito dias (CPP, art. 600, caput) e os
autos se referem ao recorrido pra apresentar as contrarrazes.
d) Apelado apresenta as contrarrazes recursais em oito dias (CPP, art. 600,
caput).
e) Juiz remete os autos ao Tribunal de Justia (CPP, art. 601, caput).
63
III DO MRITO
III.1 Princpio da insignificncia
Como podemos perceber da sentena guerreada, a quantidade da droga apreendida na posse do apelante de 10 gramas, ou seja, uma poro insignificante,
inferior a uma dose de uso em um cigarro de maconha.
Com isso, percebe-se que no h crime pela atipicidade da conduta e, como
consequncia, deve ser julgado provido o recurso de apelao para absolver o recorrente e, imediatamente, determinar a expedio de alvar de soltura para que seja
posto em liberdade o apelante, o que, desde j, requer.
III.2 Ausncia de exame toxicolgico (ausncia de materialidade do delito)
Pode-se facilmente constatar que a sentena condenatria guerreada foi exarada com base no auto de constatao, uma vez que no chegou aos autos processuais o exame toxicolgico, definitivo, capaz de determinar a materialidade do delito
relacionado s drogas.
O laudo toxicolgico o nico meio de prova capaz de atestar definitivamente
que a droga ou substncia apreendida e examinada tem princpio ativo e/ou capacidade de causar dependncia fsica ou psquica.
Assim, vimos que sem o exame toxicolgico no h a prova da materialidade
da infrao delituosa e, como consequncia, no h crime, razo que faz com que a
sentena obrigatoriamente seja absolutria e no condenatria como se prolatou. Por
isso, o recurso deve ser julgado provido para absolver o apelante por falta da prova da
materialidade do crime, o que, desde j, requer.
III.3 Dosimetria da pena, regime de cumprimento e substituio por pena
restritiva de direitos
Primeiramente, o apelante deveria ter sido absolvido, mas, pelo simples sabor
do argumento. Caso fosse hiptese de condenao, as penas privativa de liberdade e
de multa deveriam ter sido fixadas no mnimo legal, uma vez que no h nenhuma
circunstncia judicial que justifique a exasperao.
Em relao ao regime de cumprimento de pena, a Lei 11.464/2007, que alterou a Lei dos Crimes Hediondos, ensina que a pena privativa de liberdade deve ser
apenas inicialmente no regime fechado e no mais integralmente no regime fechado.
65
Assim, em face da mnima culpabilidade do apelante, percebemos ser possvel, no s a fixao do regime em inicialmente fechado, bem como a substituio da
pena privativa de liberdade em restritiva de direitos, o que desde j se requer.
IV DO PEDIDO
Ante o exposto, requer que seja admitido o recurso de apelao, e, acatadas
as preliminares para que seja declarada a nulidade do processo por vcio de citao
ou por ausncia de curador no interrogatrio, a partir da prtica do respectivo ato
processual, conforme preveem os dispositivos legais e constitucionais supracitados,
determinando, por consequncia, a imediata expedio de alvar de soltura para ser
posto em liberdade o apelante que se encontra ilegalmente preso. Caso assim no entendam Vossas Excelncias, desde j se requer o provimento do recurso para fins de
absolver o apelante por atipicidade da conduta em face do princpio da insignificncia
ou, se no for aceito, que seja absolvido por ausncia de exame toxicolgico comprobatrio da materialidade do delito. Por fim, sendo mantido o juzo condenatrio, o
que se requer a reforma da sentena para diminuir as sanes impostas, privativa
de liberdade, e multa, fixando-as no mnimo legal por ausncia de justificao legal
para o arbitramento judicial acima deste limite, concedendo-se a progresso de regime de cumprimento de pena e a substituio por pena restritiva de direitos, uma vez
que esto preenchidos todos os requisitos legais do artigo 44 do Cdigo Penal.
So Paulo, ____ de maio de 20__.
V. V. P. F.
OAB SP 0000
4. Acolhendo a proposta do Ministrio Pblico aceita pelo autor da infrao, o Juiz aplicar a pena restritiva de direitos ou multa, que no importar em reincidncia, sendo registrada apenas para impedir novamente o mesmo benefcio no prazo de cinco anos.
Efeitos do recurso
Devolutivo (CPP, art. 593, 1. e 2.)
Art. 593. [...]
Processamento
a) Petio de interposio do recurso com as respectivas razes (Lei 9.099/95,
art. 82, 1.).
b) Concluso ao juiz para o juzo de admissibilidade. Se a deciso for denegatria
cabe o recurso de carta testemunhvel, por analogia ao artigo 639, I, do CPP.
Se a deciso for de recebimento, os autos vo com vista para o recorrido para
apresentar as contrarrazes recursais.
67
RECURSO DE APELAO
RAZES RECURSAIS
Exmo. Sr. Dr. Juiz Relator,
I SNTESE DA SENTENA COMBATIDA
A sentena exarada entre as folhas 63 e 65 condenou o ru, ora apelante, a
seis meses de deteno, em regime aberto, substituda por prestao de servios
comunidade, como incurso nas penas do artigo 129, caput, do Cdigo Penal.
II DO MRITO
II.1 Ausncia de exame de corpo de delito
A ausncia de exame de corpo de delito implica ausncia de materialidade e,
portanto, absolvio.
O processo trata de um suposto crime de leses corporais leves em que o
apelante teria agredido a vtima Manuel Silva, causando-lhe um pequeno hematoma
no rosto.
Do local do fato, a vtima se dirigiu Delegacia de Polcia, onde foi lavrado
termo circunstanciado, colhendo-se as suas declaraes e, aps sendo encaminhada
para fazer um exame mdico ambulatorial, em mdico particular, para atestar a materialidade do delito.
Foi feito exame mdico, acostado aos autos folha 13 pelo profissional que h
mais de dez anos atende a famlia da vtima, conforme depoimento das testemunhas
Couve Flores e Rosa Branca nas folhas 31 e 32, respectivamente, o que foi confirmado pela prpria vtima, folha 28.
Com base nesse exame mdico, o Meritssimo Juzo condenou o ru, ora apelante, fundamentando, exclusivamente, no sentido de que a autoria est comprovada pela prova testemunhal e a materialidade, unicamente, pelo exame da folha 13
dos autos.
Ocorre, Excelncias, que patente no s na jurisprudncia ptria como na
legislao ordinria que os crimes materiais como o de leso corporal precisam
de uma percia para comprovar a sua materialidade.
Reza o artigo 158 do Cdigo de Processo Penal:
69
Art. 158. Quando a infrao deixar vestgios, ser indispensvel o exame de corpo de
delito, direto ou indireto, no podendo supri-lo a confisso do acusado.
Alm do mais, o exame pericial deve ser realizado por um expert, conforme
ensina o artigo 159 do Cdigo de Processo Penal:
Art. 159. O exame de corpo de delito e outras percias sero realizados por perito
oficial, portador de diploma de curso superior.
1. Na falta de perito oficial, o exame ser realizado por 2 (duas) pessoas idneas,
portadoras de diploma de curso superior preferencialmente na rea especfica, dentre
as que tiverem habilitao tcnica relacionada com a natureza do exame.
2. Os peritos no oficiais prestaro o compromisso de bem e fielmente desempenhar
o encargo.
Como podemos facilmente depreender da anlise dos autos, nada disso foi
observado para comprovar a materialidade do delito, o que, por si, j desconstitui a
sentena guerreada, que encontra-se eivada de vcios.
II.2 Princpio da insignificncia
A leso constatada por exame mdico particular no chega a ser leve, levssima, insignificante, desprezvel, nfima, o que nos leva ao chamado crime de bagatela,
e excluso da tipicidade da conduta do apelante, uma vez que no ocorreu ofensa
ao bem jurdico tutelado pelo legislador.
III DO PEDIDO
Ante o exposto, requer, seja admitido o recurso de apelao e, no mrito,
seja julgado provido para fins de reformar a sentena combatida absolvendo-se o
apelante por falta da prova da materialidade da infrao delituosa, e, caso assim no
entendam Vossas Excelncias, que o fundamento da absolvio seja a atipicidade da
conduta do ru, em face da insignificncia da leso, vez que no ocorreu ofensa ao
bem jurdico tutelado pelo legislador.
Dicas de Estudo
Boletins do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais que so mensais e trazem,
alm de pequenos artigos de autores nacionais com enfoque garantista (favorvel ao
ru), tambm colacionam julgados do ms anterior dos tribunais superiores Supremo
Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia , dos Tribunais Regionais Federais e
principais Tribunais de Justia dos Estados.
71
Embargos de declarao
Embargos de declarao no Cdigo de Processo Penal
(CPP) e nos Juizados Especiais Criminais
Embargos (CPP, art. 619)
Art. 619. Aos acrdos proferidos pelos Tribunais de Apelao, cmaras ou turmas, podero ser opostos embargos de declarao, no prazo de 2 (dois) dias contado da sua publicao, quando houver na sentena ambiguidade, obscuridade, contradio ou omisso.
Cabimento e pressupostos
Sentena ou acrdo obscuro, contraditrio, omisso ou ambguo.
Os autos vo conclusos ao juiz para juzo de admissibilidade. Admitindo o recurso, adentrar o mrito da omisso, ambiguidade, obscuridade ou contrariedade.
Aps a deciso, intimar o embargante, que ter o prazo total de cinco dias
para interpor o recurso de apelao, previsto no artigo 593 do CPP.
75
Ora, Excelncia, no h nenhuma prova contundente da ocorrncia do rompimento do obstculo nos autos e a jurisprudncia ptria pacfica no sentido de
que, por deixar vestgio, necessrio um exame pericial comprovando o rompimento do obstculo, no caso sub judice, o arrombamento da janela da casa da vtima.
II OMISSO EM RELAO APLICABILIDADE DA CIRCUNSTNCIA
PRIVILEGIADORA DO ARTIGO 155, PARGRAFO 2., DO CDIGO PENAL
Em alegaes finais, s folhas 198 a 200, a defesa demonstrou a possibilidade de incidncia concomitante de circunstncia qualificadora e privilegiadora
do crime de furto, no caso em tela (CP, art. 155, 2. e 4., I) o que, sem dvida,
beneficia o ru na busca de uma sano penal justa em razo da sua culpabilidade
e dos princpios e garantias constitucionalmente previstas no artigo 5., incisos
LIV e LV.
III DO PEDIDO
Ante o exposto requer que, uma vez admitido o recurso, seja julgado para
declarar a sentena a fim de serem supridas as omisses relativas percia comprobatria do rompimento de obstculo que qualificou o delito de furto e, a relacionada
tese do cabimento da incidncia conjunta entre o furto qualificado-privilegiado,
conforme demonstram os tribunais superiores ptrios.
Belo Horizonte, ____ de maio de 20__.
V. V. P. F.
OAB MG 0000
77
Dicas de Estudo
Boletins do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais que so mensais e trazem, alm de pequenos artigos de autores nacionais com enfoque garantista (favorvel
ao ru), tambm colacionam julgados do ms anterior dos tribunais superiores Supremo Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia , dos Tribunais Regionais Federais
e principais Tribunais de Justia dos Estados.
Embargos infringentes
e de nulidade e ao
de reviso criminal
Embargos infringentes e de nulidade
Embargos infringentes e de nulidade so recursos exclusivos da defesa e oponveis contra deciso no unnime que julgou apelao ou recurso em sentido estrito, causando prejuzo.
A jurisprudncia vem admitindo a oposio de embargos infringentes e de nulidade tambm do acrdo no unnime, desfavorvel defesa do recurso de agravo em
execuo.
O Cdigo de Processo Penal (CPP) divide em embargos infringentes e embargos de
nulidade, mas trata-se de um s recurso, dependendo do objetivo do recorrente. Se o
objeto do recurso for a deciso de mrito, ser caso de embargos infringentes. Se pretender alcanar uma questo meramente processual, como a declarao de um ato nulo ou
do julgamento do processo, ser caso de embargo de nulidade, porm os pressupostos do
recurso, o processamento e o julgamento sero exatamente nos mesmos moldes.
Os embargos ficam restritos matria do voto vencido, como no exemplo do julgamento em que os trs votos condenaram o ru, mas apenas um deles admitiu uma
causa de diminuio de pena. Nesse caso, os embargos sero opostos exclusivamente em
relao a essa minorante.
Se dois votos condenaram e um absolveu, o objeto dos embargos ser a absolvio. Assim, podemos perceber que o importante no o fundamento do voto que embasar os embargos, mas a discrepncia, a divergncia do voto.
Processamento
O processamento depende do regimento interno do tribunal que proferiu o
acrdo.
Normalmente, ocorre nestes termos:
a) petio de oposio acompanhada das razes, endereada ao desembargador
relator do acrdo embargado;
Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A.,
mais informaes www.iesde.com.br
81
Efeitos do recurso
Os efeitos do recurso podem ser: evolutivo, regressivo (os desembargadores que votaram no acrdo embargado podero votar e mudar o voto) e suspensivo (no h necessidade do embargante ser recolhido ao presdio para recorrer, suspendendo-se ento os
efeitos do acrdo, em caso de condenao).
83
Ao de reviso criminal
A ao de reviso criminal exclusiva da defesa e tem como finalidade buscar a
justia, desconstituindo o trnsito em julgado de uma sentena condenatria injusta ou
errnea. Poder levar absolvio, alterao da classificao do crime, modificao da
pena ou anulao do processo.
85
Art. 22. Aos Grupos Criminais compete (redao dada pela Emenda Regimental 1/94):
I - processar e julgar:
a) os pedidos de reviso criminal;
Art. 311. A reviso criminal ser admitida nos casos previstos em lei.
Art. 312. O requerimento ser distribudo a um Relator e a um revisor, devendo funcionar
como Relator Desembargador que no tenha pronunciado deciso em qualquer fase do
processo; se isto no for possvel, no mbito da seo criminal, ser Relator um componente da seo cvel.
Art. 313. Sempre que houver mais de um pedido de reviso do mesmo ru, sero todos
reunidos em um s processo.
Art. 314. O julgamento processar-se- de conformidade com a lei e as normas prescritas
neste Regimento.
Art. 315. Aos acrdos proferidos em processos de reviso s podem ser opostos embargos
de declarao, recursos especial e extraordinrio.
Art. 316. Do acrdo que julgar a reviso se juntar cpia aos processos revistos e, quando
for modificativo das decises proferidas nesses processos, dele tambm se remeter cpia
autenticada ao juiz da execuo.
Julgamento e consequncias
(CPP, arts. 626, 627 e 629)
Art. 626. Julgando procedente a reviso, o tribunal poder alterar a classificao da infrao, absolver o ru, modificar a pena ou anular o processo.
Pargrafo nico. De qualquer maneira, no poder ser agravada a pena imposta pela deciso revista.
Art. 627. A absolvio implicar o restabelecimento de todos os direitos perdidos em virtude da condenao, devendo o tribunal, se for o caso, impor a medida de segurana cabvel.
Art. 629. vista da certido do acrdo que cassar a sentena condenatria, o juiz mandar junt-la imediatamente aos autos, para inteiro cumprimento da deciso.
87
Como podemos perceber, Excelncias, o requerente no merece as consequncias penais severas que lhe vm incidindo, em especial a privao de liberdade
de mais de dois anos que vem sofrendo.
Alm do mais;
A jurisprudncia ptria tem admitido em reiteradas decises que, embora a reviso
criminal seja intentada sem estar amparada em nenhuma das hipteses do artigo 621,
do Cdigo de Processo Penal, deve ser conhecida, pois, em se tratando de ao originria de segundo grau, que tem por finalidade desconstituir sentena condenatria
com trnsito em julgado, considerada como oportunidade que tem o acusado de ter
reavaliado o decreto constritor que contenha erros judicirios. (Ver. Crim. 0188791-4,
1. Grupo de Cmaras Criminais, T. A Crim., PR, Rel. Juiz Rubens Oliveira Fontoura)
Para fins de reviso criminal, em respeito ao princpio constitucional da ampla defesa, no conceito de prova nova tambm est inserida aquela que, apesar de j existen-
89
te nos autos, pode ser reavaliada, em sede revisional, sob novos argumentos. (Ver.
450.810/5, 8. G, T. A. Crim., SP, Rel. Juiz Dcio Barretti).
VI DO PEDIDO
Ante o exposto requer, seja recebida e processada a presente ao de reviso
criminal para, ao final, ser julgada procedente, desconstituindo-se o trnsito em julgado da sentena condenatria, com todos os efeitos dela inerentes, absolvendo-se
o requerente, na forma do artigo 626 do Cdigo de Processo Penal e, consequentemente, seja determinado, imediatamente, a expedio de alvar de soltura.
Requer, ainda, que vossas excelncias se dignem, com base no artigo 630 do
Cdigo de Processo Penal, a reconhecer o direito de indenizao do requerente em
face dos constrangimentos e dos danos de ndole material e moral por ele sofrido,
no s em razo do processo-crime, mas especialmente em face do tempo de privao do seu direito de locomoo, superior a dois anos.
Valor da causa: R$1.500,00.
Porto Alegre, ____ de maio de 20__.
V. V. P. F.
OAB RS 0000
Recurso extraordinrio
e recurso especial
Recurso extraordinrio
Conceito e finalidade
Existem recursos extraordinrios (que so o extraordinrio para o STF e o especial
para o STJ) e recursos ordinrios (os demais, como apelao, recurso em sentido estrito
etc.). Recurso extraordinrio aquele que devolve ao Supremo Tribunal Federal (STF)
corte mxima da Justia brasileira o conhecimento de questo federal de ordem
constitucional, levantada e decidida anteriormente em nica ou ltima instncia.
A finalidade buscar aplicao uniforme do Direito Constitucional para garantir
a supremacia da Constituio Federal (CF) em todo o territrio nacional, uma vez que a
Constituio Federal a base, o fundamento de todo ordenamento jurdico ptrio. Essa
concluso chega das hipteses, que so taxativas, de cabimento do recurso extraordinrio previsto no artigo 102, III, da CF. Portanto, a finalidade no a reapreciao de
questes de fato, da correo ou justia do julgamento. Da a razo da criao pelo STF
da Smula 279, que ensina: para simples reexame de prova no cabe recurso extraordinrio.
93
7. A Smula da deciso sobre a repercusso geral constar de ata, que ser publicada no
Dirio Oficial e valer como acrdo.
Legitimidade
Tendo capacidade postulatria e estando presentes os demais pressupostos gerais
e especficos de admissibilidade do recurso extraordinrio, poder a parte sucumbente
interpor.
Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A.,
mais informaes www.iesde.com.br
95
Interposio e prazo
O recurso extraordinrio vem disposto na Lei 8.038/90, entre os artigos 26 e
29. O prazo de interposio de 15 dias perante o presidente do tribunal recorrido, em
petio que conter, conforme ensina o artigo 26:
Art. 26. [...]
I - exposio do fato e do direito;
II - a demonstrao do cabimento do recurso;
III - as razes do pedido de reforma da deciso recorrida.
97
STF quando o recurso extraordinrio for interposto de deciso dos tribunais superiores
(TSE, STM e STJ).
Recurso especial
Conceito e finalidade
Recurso especial aquele que devolve ao Superior Tribunal de Justia (STJ) a
competncia para conhecer e julgar questo federal infraconstitucional, suscitada e
decidida por Tribunal Regional Federal, Tribunal de Justia dos estados e do Distrito
Federal.
A finalidade dar unidade de aplicao do direito federal infraconstitucional
em todo o territrio nacional. Da mesma forma que o recurso extraordinrio perante o
STF, o Superior Tribunal de Justia (STJ) editou a Smula 7, que ensina: a pretenso de
simples reexame de prova no enseja recurso especial.
Julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal (alterado pela Emenda Constitucional 45/2004);
Der lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal alterado pela Emenda Constitucional 45/2004, no s por exigncia
da lei como tambm jurisprudencial. Determina a Smula 13 do STJ que a
divergncia de julgados do mesmo tribunal no enseja recurso especial. Precisa ser entendimento de outro tribunal, no cabvel interpretao diversa do
mesmo tribunal, quando cabe o incidente de uniformizao de jurisprudncia
previsto entre os artigos 476 e 479 do Cdigo Penal. De acordo com a Smula
83 do STJ, no se conhece do recurso especial pela divergncia, quando a
orientao do tribunal se firmou no mesmo sentido da deciso recorrida.
Smula 126 do STJ inadmissvel recurso especial, quando o acrdo
recorrido assenta em fundamentos constitucional e infraconstitucional, qualquer deles suficiente, por si s, para mant-lo, e a parte vencida no manifesta
recurso extraordinrio.
Smula 7 do STJ A pretenso de simples reexame de prova no enseja
recurso especial.
Legitimidade
Cabem os mesmos comentrios feitos para o recurso extraordinrio.
Cabimento
Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia:
[...]
III - julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos
Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida:
a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia;
b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal; (Redao dada pela
Emenda Constitucional 45/2004)
c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal. (Redao dada pela Emenda Constitucional 45/2004)
Interposio e prazo
A interposio e o prazo so idnticos aos do recurso extraordinrio.
O recurso especial vem disposto na Lei 8.038/90 entre os artigos 26 e 29. O
prazo de interposio de 15 dias perante o presidente do tribunal recorrido, em petio
que conter, conforme ensina o artigo 26:
Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A.,
mais informaes www.iesde.com.br
99
Art. 26. O recurso extraordinrio e especial nos casos previstos na Constituio Federal,
sero interpostos no prazo comum de 15 (quinze) dias, perante o Presidente do Tribunal
recorrido, em peties distintas que contero:
I - exposio do fato e do direito;
II - a demonstrao do cabimento do recurso interposto;
III - as razes do pedido de reforma da deciso recorrida.
Pargrafo nico. Quando o recurso se fundar em dissdio entre a interpretao da lei federal adotada pelo julgado recorrido e a que lhe haja dado outro Tribunal, o recorrente far
a prova da divergncia mediante certido, ou indicao do nmero e da pgina do jornal
oficial, ou do repertrio autorizado de jurisprudncia, que o houver publicado.
Efeito do recurso
O recurso tem efeito apenas devolutivo, aplicando-se os mesmos moldes do
recurso extraordinrio.
101
Esse foi o entendimento do juiz sentenciante, conforme se constata na sentena das folhas 99 a 104 dos autos, uma vez que, no caso em tela, no houve uso
de arma de fogo, mas arma de brinquedo. Nenhuma arma de fogo foi apreendida ou
periciada, mas to somente uma arma de brinquedo.
O agente que utiliza uma arma de brinquedo para cometer o delito, logicamente, no tem a mesma reprovabilidade, a mesma culpabilidade que aquele que usa
arma de fogo que tem potencialidade lesiva, podendo causar leso ou at mesmo a
morte da vtima.
III.2 Impossibilidade de regime mais severo para cumprimento da pena em
face da gravidade do crime
J que um dos objetos do presente recurso a aplicao e execuo da pena,
no nos compete lembrar quais as suas finalidades, no que ela se fundamenta.
Sabe-se, Excelncias, que o legislador brasileiro adotou, em relao finalidade
da pena, um sistema misto, que busca no somente a retribuio (teoria absoluta) pela
conduta cometida pelo agente, mas, especialmente, a preveno (teoria relativa),
tanto em seu carter geral quanto especial. A preveno geral, sempre relacionada
sociedade, tem dois enfoques, a preveno geral negativa e a preveno geral positiva. A
preveno geral negativa tem como funo fazer com que a sociedade tome a sano aplicada a um cidado como exemplo, para que no venha a incorrer no mesmo erro, para
que no tenha o mesmo comportamento ilcito que teve o apenado. A preveno geral
positiva no visa somente a demonstrao da capacidade de o Estado punir aquele que
pratique conduta ilcita, intimidando os demais cidados a no terem comportamento
desviante, mas, muito especialmente, tem como finalidade a integrao social, incutindo nas pessoas a necessidade de respeito a determinadas regras e valores para que
tenhamos um convvio sadio e ordenado.
J a preveno especial ligada exclusivamente ao criminoso. A preveno especial negativa se d com a aplicao de uma segregao, da retirada do delinquente do
convvio social, atravs da pena privativa de liberdade, prevenindo que pelo tempo
da pena imposta ela pratique comportamentos antissociais. A preveno especial
positiva busca a reflexo do apenado, fazendo com que no mais pratique crimes.
o carter ressocializador, reeducador da sano penal.
Chegamos facilmente a essa concluso, ao analisarmos o disposto nos artigos
59 do Cdigo Penal e 1. da Lei 7.210/84 Lei de Execuo Penal.
103
105
Observao
Para evitar a repetio, no foi includo o modelo de recurso extraordinrio
para o STF, que se d exatamente nos mesmos moldes do recurso especial, apenas
sob os fundamentos do artigo 102, III, a, b, c e d e pargrafo 3., da Constituio da Repblica.
Boletins do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais que so mensais e trazem, alm de pequenos artigos de autores nacionais com enfoque garantista (favorvel ao ru), tambm colacionam julgados do ms anterior dos tribunais superiores
Supremo Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia , dos Tribunais Regionais
Federais e principais Tribunais de Justia dos Estados.
Recurso de
agravo em execuo
O agravo em execuo o nico recurso previsto na legislao brasileira para ser
interposto aps o trnsito em julgado da sentena penal condenatria, ou seja, o nico
da fase da execuo penal.
Prazo de interposio
O prazo para interposio de agravo, em processo penal, de cinco dias, de
acordo com a Lei 8.038/90, no se aplicando o disposto a respeito nas alteraes da Lei
8.950/94 ao Cdigo de Processo Civil (STF, Smula 699).
de cinco dias o prazo para interposio de agravo contra deciso do juiz da execuo penal (STF, Smula 700).
Legitimidade
So partes legtimas para interpor o recurso de agravo em execuo todas as pessoas elencadas no artigo 195 da Lei 7.210/84, que so as que tm legitimidade para os
procedimentos judiciais na fase da execuo criminal, menos o Conselho Penitencirio
e a autoridade administrativa.
Art. 195. O procedimento judicial iniciar-se- de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico, do interessado, de quem o represente, de seu cnjuge, parente ou descendente, mediante proposta do Conselho Penitencirio, ou, ainda, da autoridade administrativa.
Natureza e processamento
Embora a Lei de Execuo Penal (LEP) tenha previsto o recurso de agravo em
execuo, no descreveu a forma e o seu procedimento. Exatamente por isso, muito se
discute acerca de sua natureza e aplicao.
Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A.,
mais informaes www.iesde.com.br
Alguns doutrinadores entendem que, com base no artigo 2. da LEP, devem incidir sobre o recurso de agravo, subsidiariamente, as disposies do Cdigo de Processo
Penal (CPP) e, como consequncia, o procedimento previsto para o recurso em sentido
estrito. H, porm, um segundo entendimento que defende a aplicao analgica do
recurso de agravo por instrumento previsto nos artigos 522 e seguintes do Cdigo de
Processo Civil (CPC), com os mesmos prazos, forma de interposio, possibilidade de
efeito suspensivo e formao de instrumento.
A jurisprudncia, de outra sorte, vem decidindo, reiteradamente, no sentido da
aplicabilidade do procedimento previsto para o recurso em sentido estrito, at mesmo
pelo favor de ser mais benfico em face da possibilidade do chamado juzo de retratao,
previsto no pargrafo nico, do artigo 589, do Cdigo de Processo Penal (CPP).
As Turmas que compem a Egrgia Terceira Seo tm reiteradamente decidido, de maneira uniforme, no sentido de que se aplicam ao recurso de agravo em execuo, previsto no
artigo 197 da Lei de Execuo Penal, as disposies acerca do rito do recurso em sentido
estrito, sendo, portanto, invivel a utilizao analgica do artigo 557 do Cdigo de Processo
Civil. Ordem concedida to somente para, cassando a deciso proferida monocraticamente
pelo Relator, determinar que o agravo em execuo seja apreciado pelo respectivo rgo
colegiado do Tribunal a quo. (HC 27.454, 5. Turma, STJ, RJ Rel. Min. Laurita Vaz)
O Supremo Tribunal Federal (STF), ao editar as Smulas 699 e 700, parece ter
esclarecido qualquer dvida a respeito, logicamente a favor da adoo ao agravo em
execuo do rito previsto para o recurso em sentido estrito.
Alis, os tribunais superiores e os estaduais j vinham adotando esse entendimento anteriormente (por exemplo, STF RT 750/539, RT 631/303; STJ HC 21.263/
RJ; REsp 156.747/DF, REsp 161.141/DF; REsp 157.820/DF; TJSP RT 631/303, JTJ
206/313; TJRS RJTJERS 188/76-7; RJTJERS 182/58).
Com isso, pode-se perceber que o procedimento a ser adotado ao agravo na execuo o previsto para o recurso em sentido estrito.
Petio de interposio do recurso com a indicao das peas para formar o
instrumento (a no ser nos casos do art. 583 do CPP, que sobem nos prprios
autos).
Concluso ao juiz para o juzo de admissibilidade. Se no for admitido, cabe o
recurso de carta testemunhvel (CPP, art. 639, I). Se admitido, os autos vo ao
escrivo para a formao do traslado.
109
Efeitos
A regra apenas o efeito devolutivo, previsto no artigo 584 do CPP, at mesmo
porque o artigo 197 da LEP taxativo no sentido de que no h efeito suspensivo no
recurso de agravo em execuo.
Porm, importante observar que h a exceo do artigo 179 da LEP, que prev
a possibilidade de efeito suspensivo, pois, enquanto no transitar em julgado a sentena
concessiva da desinternao ou liberao da pessoa que cumpre medida de segurana,
no ser expedida a respectiva ordem.
Art. 179. Transitada em julgado a sentena, o juiz expedir ordem para a desinternao ou
a liberao.
111
III DO PEDIDO
Ante o exposto, requer o agravante que, admitido o recurso de agravo em execuo, seja analisado e no mrito julgado provido para fins de possibilitar a progresso de regime do fechado para o semiaberto, conforme exposto acima, comunicando-se imediatamente o juzo da execuo e a autoridade administrativa prisional para
serem providenciadas as determinaes legais previstas na Lei de Execuo Penal.
Porto Alegre, ____ de maio de 20__.
V. V. P. F.
OAB RS 0000
Dicas de Estudo
Boletins do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais que so mensais e trazem, alm de pequenos artigos de autores nacionais com enfoque garantista (favorvel ao ru), tambm colacionam julgados do ms anterior dos tribunais superiores
Supremo Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia , dos Tribunais Regionais
Federais e principais Tribunais de Justia dos Estados.
113
Resoluo de questes I
Questo 1
(OAB/RS) Paulo foi vtima de delito de estelionato (CP, art. 171) praticado por
Carlos. Encerrado o inqurito policial e feito o relatrio, os autos foram remetidos ao juiz
competente, que, por sua vez, os remeteu ao rgo do Ministrio Pblico, para a adoo
das medidas cabveis. Em seguimento, o promotor de justia, erroneamente, postulou no
sentido do arquivamento do feito, uma vez que se tratava de fato atpico pela existncia
de torpeza bilateral (ou seja: Paulo, vtima de um conto-do-vigrio, tambm visara o
lucro fcil, desfazendo, portanto, a tipicidade do comportamento de Carlos). Por seu turno, o juiz, em face da manifestao ministerial, determinou o arquivamento do inqurito.
Paulo est inconformado com tal deciso.
Com base no problema exposto, responda:
a) Caberia ao penal privada subsidiria por parte de Paulo?
b) Por qu?
O artigo 29 do Cdigo de Processo Penal, artigo 100, pargrafo 3., do Cdigo Penal e
artigo 5., LIX, da Constituio Federal consagram o cabimento da ao penal privada subsidiria
da pblica quando o rgo estatal incumbido para intent-la o Ministrio Pblico no o fizer
no prazo legal.
O prazo est descrito no artigo 46, pargrafo 1., do Cdigo de Processo Penal. Assim, se
o Ministrio Pblico no se manifestar no prazo legal seja oferecendo denncia, requisitando diligncias, requerendo a redistribuio dos autos da investigao policial, requerendo que aguardem o
prazo decadencial em cartrio (nos casos de ao penal privada ou pblica condicionada) ou ainda,
requerendo o arquivamento, a vtima do crime de ao pblica poder dar incio ao penal privada subsidiria da pblica.
Porm, essa possibilidade s existe se o Ministrio Pblico no se manifestar no prazo
legal.
Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A.,
mais informaes www.iesde.com.br
Questo 2
(OAB/RS) Augusto, vereador de uma cidade do interior do Rio Grande do Sul,
foi atingido fatalmente por dois disparos de arma de fogo, deflagrados por Fernando, taxista, numa discusso acerca de futebol. O fato causou clamor social, no s porque Augusto era uma pessoa pblica, mas tambm porque o jornal da cidade, alm de noticiar
o delito, divulgou fotos da vtima baleada. O Ministrio Pblico, juntando cpia da reportagem veiculada, formulou pedido de priso preventiva contra Fernando, objetivando
assegurar a ordem pblica. O juiz, acolhendo tal pretenso, decretou a priso preventiva,
argumentando que a ordem pblica fora abalada, principalmente em razo do clamor
social oriundo da notcia e das fotos divulgadas no peridico.
Levando em considerao os fundamentos dessa deciso, voc, como advogado(a),
qual instrumento processual utilizaria para combat-la? Quais fundamentos jurdicos
usaria para justificar tal pedido?
Esses questionamentos podem ser respondidos com arestos bastante esclarecedores de alguns
dos principais tribunais do pas.
Em virtude do princpio constitucional da no culpabilidade, a custdia acauteladora h de ser tomada
como exceo. Deve-se interpretar os preceitos que a regem de forma estrita, reservando-a a situaes
em que a liberdade do acusado coloque em risco os cidados.
Os elementos prprios tipologia bem como as circunstncias da prtica delituosa no so suficientes
a amparar a priso preventiva, sob pena de, em ltima anlise, antecipar-se o cumprimento de pena
ainda no imposta. [...] (HC 84.470, STF, MG - Min. Rel. Marco Aurlio)
Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A.,
mais informaes www.iesde.com.br
117
[...] No serve, portanto, a genrica referncia s hipteses previstas no texto legal; o apelo gravidade
do crime ou agora nas informaes mencionar-se a existncia de condenao anterior pelo mesmo crime,
ou mesmo, a indicao de conjecturas, dedues ou ilaes, que se no assentam em prova confivel.
O despacho no diz por que a ordem pblica foi agredida; por que o crime praticado intranquiliza a
sociedade. Na verdade, no ltimo tpico a deciso aplica uma verdadeira e proibida antecipao de
pena.
A sano para a deciso sem fundamentao a decretao de sua nulidade absoluta, como disposto na
Constituio Federal. [...] Concede-se a ordem para revogar a priso preventiva. (HC 458.132-3/9-00, 1. C. Crim., TJ, SP - Rel. Des. Mrcio Brtoli)
Priso Preventiva. Medida drstica e gravssima. Reservada para casos extremos. [...] Repete-se: priso
preventiva medida prisional drstica e gravssima, por isso, excepcional, dependente da demonstrao
de fatos idneos que indiquem a sua necessidade para garantir-se a ordem pblica; a ordem econmica;
por convenincia da instruo criminal e para assegurar a aplicao da lei penal. [...] , portanto, caso
de concesso parcial da ordem de habeas corpus para ser revogada a custdia preventiva do paciente,
sem perder de vista, ainda, que pelas penas mnima e mxima previstas no preceito secundrio do tipo,
a condenao final pode permitir a aplicao de medidas penais alternativas.(HC 456.611-3/0-00, 1.
C. Crim., TJ, SP - Rel. Des. Mrcio Brtoli)
A gravidade abstrata dos crimes imputados paciente, por si s, no motivao hbil para configurar
ameaa ordem pblica. [...] Ordem concedida, para revogar a priso preventiva da paciente, e estendida aos corrus. (HC 83.806-5, 1. T, STF/SP, - Rel. Min. Joaquim Barbosa)
Questo 3
(OAB/SP) Joo, brasileiro, casado, vendedor, nascido em 12 de maio de 1926, foi
denunciado por ter subtrado de Maria um relgio, um anel e uma correntinha de ouro,
em 12 de janeiro de 1991, na Rua So Jos, altura do nmero 879. O denunciado simulou
que estava armado. A denncia foi recebida pelo juiz da 12. Vara Criminal da Capital,
em 25 de maro de 1995 e o ru interrogado em 18 de dezembro de 1995. A vtima e as
testemunhas de acusao foram inqueridas em 18 de maro de 1996. As testemunhas de
defesa foram ouvidas em 25 de abril de 1996. A defesa apresentou alegaes finais em
10 de maio de 1996. Em 25 de maio de 1996, prolatou-se sentena condenatria. Joo
foi condenado pena de quatro anos de recluso e a 10 dez dias-multa por ter violado o
Cdigo Penal, artigo 157, e foi fixado o regime prisional fechado para incio do cumprimento da pena, por ter o ru cometido um crime grave. O defensor do ru perdeu o prazo
para recorrer e a sentena transitou em julgado para a defesa e para a acusao. Expediu-se mandado de priso, e o ru est na iminncia de ser preso.
Elaborar a pea em defesa do ru.
Impetrar habeas corpus para julgar extinta a punibilidade pela prescrio da pretenso
punitiva.
Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A.,
mais informaes www.iesde.com.br
O prazo prescricional de 8 (oito) anos previsto no artigo 109, inciso IV, do Cdigo Penal,
foi reduzido de metade, a 4 (quatro) anos, como dispe o artigo 115 do Cdigo Penal, porque o ru
possua 70 (setenta) anos de idade quando a sentena foi prolatada.
Esse prazo de 4 (quatro) anos transcorreu entre a data do crime, 28 de janeiro de 1991, e a
data do recebimento da denncia, 25 de maro de 1995, o que demonstra nitidamente a ocorrncia da prescrio da pretenso punitiva em concreto (com a pena aplicada) retroativa, razo pela
qual deve ser declarada a extino da punibilidade e dos efeitos relacionados ao cumprimento da
pena, especialmente, a privao da liberdade do condenado.
Questo 4
(OAB/SP) Manoel est condenado por homicdio qualificado a 12 (doze) anos de
recluso, estando recolhido na Penitenciria do Estado de So Paulo. No reincidente.
Em ao prpria na esfera cvel reparou o dano. J cumpriu mais de dois teros da pena
imposta, sempre com excelente comportamento carcerrio, sendo exato que aprendeu
ofcio e j tem emprego certo para quando estiver em liberdade.
Como advogado de Manoel, lanar mo de medida cabvel visando sua libertao.
Manoel rene os requisitos do artigo 83, do Cdigo Penal, de maneira que poder requerer a concesso do livramento condicional. O pedido dever ser endereado ao Juiz da Vara das
Execues Criminais, com a exposio do preenchimento dos requisitos legais e o requerimento no
sentido de que seja ouvido o Conselho Penitencirio, para, ao final, ser concedido o livramento
condicional com expedio de carteira. Nada impede que o pedido seja dirigido diretamente ao
Conselho Penitencirio, mas a deciso ser do Juiz da Vara das Execues Criminais. Se a deciso
da autoridade judiciria for denegatria, dever ser interposto recurso de agravo em execuo,
com base no artigo 197 da Lei de Execuo Penal Lei 7.210/84.
Dicas de Estudo
Recomendamos pesquisar o site da OAB de seu Estado, onde geralmente constam
os ltimos exames e algumas respostas.
Resoluo de questes II
Questo 1
(OAB/SP) Na data de ontem, por volta das 22 horas, Romualdo encontrava-se no
interior de sua residncia quando ouviu um barulho no quintal. Munido de um revlver,
abriu a janela de sua casa e percebeu que uma pessoa, que no pde identificar devido
escurido, caminhava dentro dos limites de sua propriedade. Considerando tratar-se de
um ladro, desferiu trs tiros que acabaram atingindo a vtima em regio letal, causando
sua morte. Ao sair do interior de sua residncia, Romualdo constatou que havia matado um adolescente que l havia entrado por motivos que fogem ao seu conhecimento.
Romualdo dirigiu-se Delegacia de Polcia mais prxima, onde comunicou o ocorrido.
O delegado plantonista, aps ouvir os fatos, prendeu-o em flagrante pelo crime de homicdio.
Voc deve elaborar a medida cabvel visando libertao de Romualdo.
A pea a ser elaborada um pedido de relaxamento da priso em flagrante, tendo em vista
que, conforme ensina o artigo 5., LXV, da Constituio Federal, toda a priso ilegal deve ser relaxada pela autoridade judiciria.
A demonstrao da ilegalidade da priso em flagrante delito se faz atravs de dois dispositivos legais, ambos previstos no Cdigo de Processo Penal. O primeiro deles o artigo 302 que,
nos seus quatro incisos, nos d as hipteses de flagrncia delitiva e, na questo em exame, percebe-se que no ocorreu nenhuma delas. O segundo o artigo 317 que ensina ser possvel, em caso de
apresentao espontnea do autor do fato autoridade policial, a decretao da priso preventiva,
nas hipteses autorizadas pela lei, e a questo aborda uma situao na qual o delegado de polcia
efetua a priso em flagrante.
O pedido de relaxamento de priso em flagrante dever ser feito diretamente ao juzo competente para a futura ao penal, ou seja, o juzo que tenha competncia dos crimes dolosos contra
a vida, para o juiz da Vara do Jri da comarca onde foi cometida a infrao delituosa (CPP, arts.
70 e 74, 1.).
Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A.,
mais informaes www.iesde.com.br
Questo 2
(OAB/SP) Paulo foi condenado pela prtica do crime previsto no artigo 155, do
Cdigo Penal, por sentena ainda no passada em julgado. Restou provado, no curso da
ao penal, que Paulo subtraiu um quadro da casa de Jussara com quem vivia maritalmente, e ao tempo do delito, h mais de cinco anos. Os bens que guarneciam a residncia
foram adquiridos com o esforo de ambos.
Como advogado(a) de Paulo, adote a medida judicial cabvel, fundamentando-a.
A medida cabvel um recurso de apelao com base no artigo 593, inciso I, do Cdigo
de Processo Penal, tendo em vista que o questionamento fala em sentena ainda no passada em
julgado, portanto, passvel de recurso de apelao. A interposio da apelao ser para o juzo
recorrente e as razes recursais para o Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, uma vez que a
Emenda Constitucional 45 extinguiu os Tribunais de Alada que, na poca da prova, deteriam
a competncia para apreciar o citado recurso.
Inicialmente, deve ser arguida a escusa absolutria prevista no artigo 183, inciso I, do
Cdigo Penal, pleiteando, assim, a absolvio de Paulo. Subsidiariamente, pode ser requerida a
desclassificao para o crime de furto de coisa comum (art. 156), que somente se procede mediante
representao e igualmente levar iseno da pena se a coisa comum objeto de subtrao o valor
no excede a quota a que tem direito o agente, tudo em conformidade com o artigo 156, pargrafos
1. e 2., do Cdigo Penal. Observa-se, contudo, que, operada a desclassificao e no sendo caso
de iseno de pena, porque o bem furtado excede a quota de que Paulo tem direito, os autos devero
ser encaminhados para o Ministrio Pblico para fins de proposio de transao penal, uma vez
que esse delito considerado infrao penal de menor potencial ofensivo, conforme o conceito ditado
pela combinao dos artigos 61 da Lei 9.099/95 e 2. da Lei 10.259/2001. Se Paulo no tiver direito transao penal (por exemplo, porque j a fez nos ltimos cinco anos), o Ministrio Pblico
dever propor a suspenso condicional do processo, com base no artigo 89 da Lei 9.099/95.
Questo 3
A foi denunciado pela prtica do crime de seduo. Na defesa prvia seu defensor arrolou cinco testemunhas. Porm, foram ouvidas somente duas, por fora das
restantes terem mudado dos endereos constantes do mandado, conforme certido do
senhor meirinho. A, por meio de seu advogado, pleiteou a substituio daquelas por
outras, tendo sido tal pedido indeferido. O ru veio a sofrer condenao, foi intimado da
sentena, e o contrata para tomar a frente de sua defesa a partir de ento, observando-se
que est no prazo recursal.
O que voc faria como defensor de A?
Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A.,
mais informaes www.iesde.com.br
123
Interporia recurso de apelao, com base no artigo 593, inciso I, do Cdigo do Processo
Penal, demonstrando que a partir da entrada em vigor da Lei 11.106/2005, em 29 de maro de
2005, a seduo, prevista no artigo 217 do Cdigo Penal, no mais crime. A citada lei, em relao
ao antigo crime de seduo uma norma penal mais benfica, alis, a mais benfica possvel, uma
vez que levou chamada abolitio criminis e, como consequncia, deve levar ao provimento do
recurso de apelao para fins de ser declarada extinta a punibilidade pelo Tribunal de Justia, com
base no artigo 107, III, do Cdigo Penal, no subsistindo qualquer efeito principal ou secundrio
da condenao em relao ao apelante.
Questo 4
Felcio, Prefeito da cidade Y, foi denunciado por ter, no exerccio do cargo, frustrado e fraudado o carter competitivo de procedimento licitatrio. A denncia foi recebida em 10 de maro de 2003. Instruda a ao penal, o feito foi julgado em 19 de agosto
de 2004, restando Felcio condenado pena de trs anos de deteno em regime aberto
e multa, por incurso nas sanes do artigo 90 da Lei 8.666/93, bem como decretada a
perda do cargo. Contra a deciso condenatria, em 23 de agosto de 2004, a defesa de
Felcio ops embargos de declarao, pela existncia de fundamentao contraditria
no decisrio. Alegou a defesa ter sido incorreta a deciso que aplicou a pena acima do
mnimo legal em razo de maus antecedentes (inqurito policial em andamento) e que
cabe, no caso concreto, a substituio da pena privativa de liberdade por pena restritiva de direito, conforme o artigo 44 do Cdigo Penal. Todavia, antes mesmo da publicao da deciso dos embargos declaratrios, em 24 de agosto, o juzo determinou a
expedio de mandado de priso contra o condenado, operando-se o imediato incio da
execuo provisria das penas, com base na ausncia de efeito suspensivo dos recursos
eventualmente cabveis.
a) Qual o rito processual adotado? Indique os dispositivos legais que fundamentam a resposta.
Trata-se de processo de competncia originria do Tribunal de Justia do Estado do Rio
Grande do Sul. O rito o determinado pela Lei 8.038/90, artigo 1. jusque 12, por determinao
da Lei 8.658/93, que estendeu este procedimento aos Tribunais Regionais Federais e Tribunais de
Justia, uma vez que, inicialmente, eram previstos, exclusivamente, para os casos de competncia
originria do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia.
b) Qual a medida processual a ser adotada para resguardar a liberdade de Felcio
e qual o rgo competente para julg-la? Indique os dispositivos legais que fundamentam
a resposta, bem como os argumentos jurdicos que justificam o pedido.
Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A.,
mais informaes www.iesde.com.br
A medida judicial poder ser o habeas corpus com pedido de concesso de liminar, com
fundamento nos artigos 5., LXVIII, e 102, I, alnea i, da Constituio Federal, e nos artigos 647
e 648, I, e seguintes do Cdigo de Processo Penal.
O rgo competente para o processamento e julgamento o Superior Tribunal de Justia.
c) Aps a publicao da deciso dos embargos declaratrios, que recurso(s)
pode(m) ser, em tese, interposto(s) pela defesa? Indique os dispositivos legais que fundamentam a resposta.
sabido que existem os chamados recursos extraordinrios (aqueles que tm requisitos
especiais previstos para a sua admissibilidade, como o recurso extraordinrio e o recurso especial,
previstos na CF) e os denominados recursos ordinrios (os que no tm requisitos de admissibilidade especiais, como a apelao, RSE, embargos etc.).
No caso em tela, por tratar-se de processo de competncia originria do Tribunal de Justia
do Rio Grande do Sul, logicamente, no sero possveis os recursos ordinrios, mas, to somente,
os recursos extraordinrios, tambm chamados de recursos federais em face de terem como objeto questes federais constitucionais, como se d com o recurso extraordinrio (CF, art. 102,
III, a, b e c) e infraconstitucional, como o caso do recurso especial (CF, art. 105, III, a,
b e c).
Os recursos tm previso de processamento entre os artigos 26 e 29 da Lei 8.038/90.
A deciso encontra-se eivada de ilegalidade, justamente pelo fato de o Tribunal de Justia
determinar ao juzo de primeiro grau que providencie, de imediato, o incio do cumprimento das
penas, sem que haja o trnsito em julgado da condenao, o que fere o disposto nos artigos 105,
147, 160 e 164 da Lei 7.210/84 (Lei de Execuo Penal), alm do que reza o artigo 50 do Cdigo
Penal em relao pena de multa. Alm disso, a execuo provisria viola o artigo 5., inciso LVII,
da Constituio Federal princpio da presuno de inocncia.
As disposies legais materializam o que reza a Constituio Federal, no artigo 5., inciso
LVII, que consagra o princpio da presuno de inocncia (ningum ser considerado culpado at
o trnsito em julgado de sentena penal condenatria).
Alm do mais, importante frisar que a jurisprudncia vem se manifestando no sentido
de que inqurito policial em andamento ou quaisquer aspectos relacionados vida pregressa do
cidado no podem prejudic-lo no processo que est agora respondendo, uma vez que se adota a
responsabilidade pelo fato praticado e no pela conduo da sua vida, levando ento a uma pena
injusta, uma vez que exasperada (retirada do mnimo legal) em face dos seus antecedentes criminais.
Este material parte integrante do acervo do IESDE BRASIL S.A.,
mais informaes www.iesde.com.br
125
Por fim, igualmente em relao pena aplicada, no resta dvida de que houve o preenchimento de todos os requisitos dispostos no artigo 44 do Cdigo Penal para que a pena privativa
de liberdade seja substituda pelas penas restritivas de direito, que, quando cabveis, so a melhor
alternativa para sentenciar o condenado.
Com isso, demonstra-se ser totalmente descabida a privao da liberdade imposta ao condenado, atravs de expedio de mandado de priso, antes do trnsito em julgado da sentena
condenatria.
Dicas de Estudo
Recomendamos pesquisar o site da OAB de seu Estado, onde geralmente constam
os ltimos exames e algumas respostas.
Referncias
CAPEZ, Fernando; COLNAGO, Rodrigo Henrique. Prtica Forense Penal. So Paulo:
Saraiva, 2004.
PACHECO FILHO, Vilmar Velho; THUMS, Gilberto. Nova Lei de Drogas crimes,
investigaes e processo. Rio de Janeiro: Verbo Jurdico, 2007.
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Prtica de Processo Penal. So Paulo: Saraiva, 2004.
EXAME DE ORDEM
PR T IC A E M DI R E I TO PE NA L
www.iesde.com.br