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Sumrio

1. a. Teoria do processo (FALTA). Princpios constitucionais do processo penal................................3


1. b. Provas no processo penal: documental e testemunhal. Reconhecimentos (pessoas e coisas).
Acareao. Buscas e apreenses. Prova pericial. Peritos e intrpretes.................................................6
1. c. Recursos no Processo Penal: Apelao.......................................................................................12
2. a. Sistemas processuais...................................................................................................................14
2. b. Coisa julgada e precluso (FALTA)............................................................................................17
2. c. Princpios processuais penais no Pacto de So Jos da Costa Rica (REFORMULAR).............18
3.a. Princpios da Ao Penal.............................................................................................................20
3.b. Indcios e Questes Probatrias...................................................................................................22
3.c. Recursos no Processo Penal: Embargos de Declarao, Embargos Infringentes e de Nulidade e
Embargos de Divergncia...................................................................................................................24
4.a. Princpios e questes relativas aos Inquritos Policiais e Investigaes Criminais...................26
4. b. Procedimentos especiais.............................................................................................................30
4. c. Reviso criminal.........................................................................................................................39
5. a. Ao penal: espcies. Denncia. Queixa. (FALTA)....................................................................41
5. b. O defensor e o assistente no processo penal brasileiro...............................................................45
5. c. Sigilos: bancrio e fiscal (Tirar a parte de telefnico)................................................................49
6. a. Hipteses e requisitos para arquivamento de inquritos e investigaes criminais...................52
6. b. Medidas assecuratrias ou acautelatrias do CPP e de leis especiais........................................54
6. c. Procedimento relativo aos crimes de trfico ilcito e uso indevido de drogas............................59
7. a. Efeitos da condenao. Reparao do dano................................................................................61
7. b. Controle externo da atividade policial (NOVO)........................................................................64
7. c. Prova no processo penal: princpios e questes gerais...............................................................65
8. a. Condies da ao e pressupostos processuais (NOVO)............................................................69
8. b. Prises. Espcies, requisitos e cabimento...................................................................................70
8. c. Habeas corpus e mandado de segurana em matria penal........................................................74
9. a. O Ministrio Pblico no processo penal brasileiro (NOVO)......................................................77
9. b. Medidas cautelares e liberdade provisria no CPP e em leis especiais (NOVO).......................78
9. c. Execuo das penas restritivas de direitos: espcies, forma de cumprimento, incidentes.
Execuo da pena de multa (NOVO).................................................................................................79
10. a. Conflito de atribuies entre membros de Ministrio Pblico. Declnio de atribuio............80
10. b. Interceptao das comunicaes telefnicas e telemticas (NOVO).......................................83
10. c. Indulto, graa e anistia: procedimento (FALTA PROCEDIMENTO)......................................84
11. a. Jurisdio e competncia..........................................................................................................87
11. b. Citaes, notificaes e intimaes no CPP e em leis especiais. Cartas: precatria, de ordem e
rogatria (NOVO)..............................................................................................................................92
11. c. Provas ilcitas............................................................................................................................93
12. a. Execuo penal: objeto e aplicao da Lei de Execuo Penal. Direitos e deveres da pessoa
presa. rgos da execuo penal. Estabelecimento penais (NOVO).................................................96
12. b. Sentenas e outros atos judiciais (FALTA)...............................................................................97
12. c. Nulidades no processo penal....................................................................................................99
13. a. Competncia da Justia Federal..............................................................................................103
13.b.Transao Penal........................................................................................................................109
13. c. Execuo das penas privativas de liberdade. Regimes, progresso, autorizaes de sada,
remio, monitorao eletrnica (NOVO).......................................................................................112
14. a. Questes prejudiciais. Excees. Conflitos. Incompatibilidades e impedimentos no processo
penal. Incidentes de falsidade e de insanidade mental. (FALTA).....................................................113
14. b. Recursos: questes gerais, princpios, pressupostos, requisitos, efeitos e espcies (FALTA) 116
14. c. Juizados especiais criminais...................................................................................................127
15. a. O Juiz no processo penal brasileiro. Funcionrios da Justia (NOVO)..................................130
15. b. Procedimento relativo aos crimes de competncia do Tribunal do Jri.................................131

15. c. Cooperao internacional: espcies e procedimentos. Convenes internacionais contra a


corrupo e contra o crime organizado transnacional (NOVO).......................................................139
16.a. Proteo especial a vtimas e testemunhas..............................................................................140
16.b. Procedimentos Comum (ordinrio, sumrio e sumarssimo) e Especiais...............................143
16. c. Competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral em matria penal (NOVO).................148
17. a. Restituio de coisas apreendidas. Perdimento de bens.........................................................149
17. b. Organizaes criminosas: conceito. Investigao e meios de obteno de prova. Lei n
12.850/13 e Lei n 12.694/12 (NOVO)............................................................................................152
17. c. Atos processuais: lugar, forma de realizao, prazos e sanes.............................................153
18.a. Ao Penal originria. Competncia, legitimidade e requisitos em geral...............................156
18.b. Proteo e benefcios legais a rus ou investigados colaboradores.........................................165
18. c. Regulamento Penitencirio Federal (NOVO).........................................................................168
19. a. Suspenso condicional do processo........................................................................................169
19. b. Recursos especial, extraordinrio e ordinrio.........................................................................174
19. c. Procedimento relativo aos crimes de responsabilidade (Lei n. 1.079/50 e Decreto-Lei n
201/67)..............................................................................................................................................178
20. a. Norma de direito processual penal no tempo e no espao. Interpretao e integrao da lei
processual penal................................................................................................................................183
20. b. Interrogatrio do ru, confisso e perguntas. Procedimentos. Ordem da instruo processual.
..........................................................................................................................................................184
20. c. Recurso em sentido estrito. Agravos. Correio parcial.........................................................186

1. a. Teoria do processo (FALTA). Princpios constitucionais do


processo penal.
Pacelli adota uma noo de Estado Democrtico de Direito orientado pela necessidade de
reconhecimento e de afirmao dos direitos fundamentais, no s como meta poltica, mas como
critrio de interpretao do Direito, e, de modo especial, do Direito Penal e do Direito Processual
Penal. A partir desse marco, defende que a tutela penal deve ser dirigida proteo dos direitos
fundamentais no marco do Direito Penal de Interveno Mnima, tendo como postulados de
interpretao constitucional a mxima efetividade dos direitos fundamentais e a proibio de
excesso (desdobramentos do princpio da proporcionalidade sistematizados pelo direito alemo).
Para o autor, os postulados so abstraes deduzidas do sistema dos direitos fundamentais que
configuram a base do nosso ordenamento, como mtodos de interpretao e aplicao das normas
jurdicas; j os princpios, tais como as regras, so normas jurdicas implcita ou explicitamente
positivadas nos textos constitucionais ou legais, cuja correta interpretao s pode ser alcanada se
em consonncia com os postulados (2012, p. 31-33). Como o CPP um Decreto-lei (3.689/41) que
tem ntida inspirao fascista, imperioso proceder sua ressignificao luz dos princpios da
CRFB/88. Natureza jurdica dos princpios: normas jurdicas (ps-positivismo/
neoconstitucionalismo). Para Pacelli, os princpios se apresentam como normas fundantes do
sistema processual, sem os quais no se cumpriria a tarefa de proteo dos direitos fundamentais,
visto que o Direito Processual Penal essencialmente de fundo constitucional (2010, p. 37).
Princpio do devido processo legal (art. 5, LIV, CRFB/88): a) procedimental ou formal: a
pretenso punitiva deve perfazer-se dentro de um procedimento regular, perante autoridade
competente, tendo como alicerce provas validamente colhidas, respeitando-se o princpio do
contraditrio e da ampla defesa; b) material: obedincia razoabilidade (STF, HC n 45.232), se
divide em duas vertentes: I) negativa (proibio do excesso): essa restrio adequada a alcanar o
fim desejado (adequao)? A restrio menos gravosa (necessidade)?; o valor protegido mais
importante que o restringido (proporcionalidade em sentido estrito?; e II) positiva (dever de
proteo ou proibio de proteo insuficincia STF: RE n 418.376 e ADI 3112): a Constituio
prev, como forma de proteger os cidados, alguns mandados de criminalizao; o Estado no
mais inimigo, mas antropologicamente um amigo. O Direito Penal locus propcio de proteo aos
Direitos Fundamentais. Conferir STF, HC n 104.410/RS, (descriminalizao do crime de porte de
arma desmuniciada x Princpio da proibio de proteo insuficiente pendente de julgamento).
Garantismo integral x Garantismo penal hiperblico monocular: interesse particular e persecuo
penal por meio da proporcionalidade (Douglas Fischer).
Princpio acusatrio: consiste a diviso das funes de acusar, defender e julgar entre diferentes
rgos. Ope-se ao Princpio inquisitrio, em que h a concentrao de duas ou mais dessas funes
nas mos do mesmo rgo. No Brasil, h o predomnio do Princpio acusatrio (art. 129, I e art. 5,
LIII, CRFB/88 conferir ADI 1570/2004), porm com algumas mitigaes. O art. 40, CPP, deve ser
analisado sob a luz deste princpio e do da independncia funcional do MP (art. 127, 1,
CRFB/88), no sentido de que o MP no est vinculado anlise do magistrado.
Princpio da igualdade ou da paridade de armas: corolrio do devido processo legal, consiste
na concesso de tratamento isonmico s partes no curso do processo. A igualdade deve ser
analisada no aspecto material (tratar os desiguais desigualmente, na medida de suas
desigualdades).
Princpio do juiz natural: Origem: direito anglo-saxo, ligado proibio de criao de tribunal de
exceo; j o direito norte-americano acrescentou a exigncia de regra de competncia previamente
estabelecida ao fato. O Direito brasileiro adota o princpio em suas duas vertentes fundamentais: a)

vedao ao tribunal de exceo (CRFB/88, art. 5, XXXVII); e b) competncia para julgamento


atribuda pela Constituio (em razo da matria e em razo da prerrogativa de funo ex.: art. 5,
XXXVIII, d e art. 52, I).
Juiz legal: conforme definido em lei. STF (HC n 91.253): a criao de varas especializadas no
fere o principio do juiz natural. STJ (HC n 109.456 mudana de entendimento) /STF (RE n
597.133/RS, Repercusso Geral): o julgamento por Colegiado integrado, em sua maioria, por
magistrados de primeiro grau convocados no viola o princpio do juiz natural nem o duplo grau de
jurisdio. Tambm pode contemplar a obrigatoriedade do Juiz Imparcial. Identidade fsica do juiz
no Processo Penal: presente no Jri e agora, como regra, para todos os processos criminais (art. 399,
2, CPP c/c art. 132, CPC).
Princpio do promotor natural: significa a vedao designao arbitrria de membros do MP,
pela Chefia da Instituio, para patrocinar causas especficas. Tem havido uma oscilao
jurisprudencial sobre a matria. STJ: no simtrico como o juiz natural, diz respeito a indicaes
manipuladoras feitas pelo Procurador-Geral (com vis poltico ou de forma oportunista). STF: h
precedente contrrio (RE n 387.974), mas h vrios outros em que reconhece a sua existncia
(leading case: HC n 67.759). O princpio do promotor natural deve ser um reforo ao principio da
inamovibilidade e independncia funcional (MAZZILLI, p. 33).
Defensor Natural: A ideia de defensor natural consiste na vedao de nomeao de defensor
diverso daquele defensor pblico que tem atribuio legal para atuar na causa. Vedam-se a
nomeao de defensor dativo pelo juiz e designaes arbitrrias do Defensor Pblico Geral
(TVORA, p. 60-61).
Contraditrio: Art. 5, LV, CRFB/88. Garantia de participao informada (debater toda matria
decidida em juzo) = informao de qualquer fato contrrio ao interesse da parte + possibilidade de
participao ou reao + paridade de armas, ou que a oportunidade da resposta possa ser dada na
mesma intensidade e extenso (aspecto substancial Elio Fazzalari). Ex. Smula STF n 707.
Ampla defesa: Art. 5, LV, CRFB/88. Consiste na garantia de utilizao pela defesa de todos os
meios admitidos em direito para provar suas alegaes. Constitui-se em defesa tcnica (efetuada por
profissional) e autodefesa (realizada pelo prprio imputado direito de ser ouvido em audincia e
direito de presena aos atos), aspectos que se complementam (RE n 602.543-RG-QO). Ex. smulas
STF n 523, 705 e 707.
No basta a possibilidade em abstrato de uso de todos os meios de defesa pelo acusado a defesa
tem que ser efetiva (ver observao sobre o aspecto substancial do contraditrio).
Inocncia presumida (In dubio pro Reo e Favor Rei): Tem trs aspectos: a) quanto prova:
nus da prova do fato e autoria da acusao (Pacelli entende que as excludentes de ilicitude e
culpabilidade devem ser provadas pelo ru); b) quanto ao tratamento: o ru, em nenhum momento
do iter persecutrio, pode sofrer restries pessoais fundadas exclusivamente na possibilidade de
condenao parcimnia no manejo da priso processual e do indiciamento do investigado
desconsiderao de processo em que no haja condenao definitiva para fins civis; c) quanto
restrio da liberdade: no h priso cautelar obrigatria vedao de execuo provisria da pena
antes do trnsito em julgado da sentena condenatria.
Direito ao silncio e no autoincriminao (Nemo tenetur se detegere): origem histrica no
direito anglo-saxo. Permite que o acusado permanea em silencio durante toda investigao e em
juzo e impede que ele seja compelido a produzir ou contribuir com a prova contrria ao seu
interesse (art. 5, LXIII, CRFB/88).
Extenso e limites no direito brasileiro: o interrogatrio como meio de defesa (STF: HC 94.016) a
mera recusa de manifestao por parte do paciente no pode ser interpretada em seu desfavor para
fins de decretao de priso preventiva (STF: HC n 91.514); proteo contra o interrogatrio subreptcio; proteo contra a mentira em interrogatrio permite o ru selecionar as perguntas que vai

responder; no protege contra elementos de prova real que se tenha tornado, por livre vontade do
sujeito passivo, rei derelictae (ex.: possvel fazer DNA a partir de copo jogado no lixo). O STJ
entende que possvel inclusive usar documento falso (HC 130.309/MS); para STF, h crime (HC
n 1.003.314/MS).
Direito de mentir: bastante polmico. H doutrinadores que defendem que, por conta do direito
ao silncio, o acusado teria direito de mentir em juzo; para outros doutrinadores, h apenas a
inexigibilidade da verdade, pois, no Brasil, o perjrio (mentira contada pelo acusado) no
tipificado contudo, se a mentira do acusado incriminar terceiro inocente, dever responder pelo
crime denunciao caluniosa. OBS: a vedao autoincriminao no pode ser oposta em relao
identificao do acusado, podendo responder ao crime de identidade falsa (STF, RE 640.139; STJ,
HC 151.866).
Vedao de reviso pro societate: impede que algum possa ser julgado mais de uma vez pelo
mesmo fato do qual j tenha sido absolvido, por deciso passada em julgado. Consagrado no Pacto
do So Jos da Costa Rica (art. 8.4). STF: no se aplica o princpio no caso de extino de
punibilidade baseada em certido falsa de bito, podendo ser retomado o processo (HC n 84.525).
Arquivamento (por atipicidade) proferido por juiz absolutamente incompetente faz coisa julgada
material (HC n 83.346).
Proibio de prova ilcita (art. 157, CPP): Prova ilcita: violao do direito material. Prova
ilegtima: violao do direito processual. Fonte independente: a prova ilcita por derivao, mas
poder-se-ia chegar ao mesmo resultado por outra fonte de prova (STF: HC n 83.921). Descoberta
inevitvel: por juzo de probabilidade, se demonstra que a prova seria descoberta
independentemente da prtica do ato ilcito/ilegtimo (no considerada ilcita. STJ: HC n 52.995).
STF: admite a utilizao de provas ilcitas/ilegtimas no processo penal em carter excepcional e
exclusivamente em favor da defesa, aps efetuada a ponderao de interesses com outros princpios
constitucionais (ex.: dignidade da pessoa humana).
Princpio da demanda: Correlao entre acusao e sentena impossibilidade de o juiz imputar
ao ru, de ofcio, fatos no descritos na pea acusatria. Fundamenta o instituto da mutatio libelli. O
STF admite que o MP pode re-denunciar um acusado por outros fatos ocorridos no mesmo
contexto, ao argumento de que a ofensa coisa julgada exige a identidade de causa,
caracterizada pela identidade do fato, sendo que esta no se verifica no caso de alterao de um
dos elementos que o constitui (tempo, lugar, conduta imputada ao agente) (HC n 82.980).
Pontos prova oral: 5. Fale sobre os princpios do processo penal.
6. Fale sobre a ampla defesa, a atuao do defensor e a ausncia de alegaes finais pelo
defensor constitudo. Comente sobre o procedimento a ser adotado nesse caso, a natureza da
nulidade e a posio do STF.
7. Fale sobre a imparcialidade do juiz quando atua na fase pr-processual. Qual a finalidade
dessa atuao? Existe reserva de jurisdio?

1. b. Provas no processo penal: documental e testemunhal.


Reconhecimentos (pessoas e coisas). Acareao. Buscas e
apreenses. Prova pericial. Peritos e intrpretes.
Prova Documental: Segundo Nucci, documento toda base materialmente disposta a concentrar e
expressar um pensamento, uma ideia ou qualquer manifestao de vontade do ser humano, que sirva
para expressar um fato juridicamente relevante. Segundo PACELLI, a sua caracterstica principal
a originalidade da consideram-se prova documental no somente os escritos, mas tambm as
provas fotogrficas, cinematogrficas e desenhos (p. 428-429).
Classificaes de documentos:
a) quanto origem: a.1. pblicos ou oficiais; a.2. particulares ou privados.
b) quanto forma: b.1. originais; b.2. cpias.
O pargrafo nico do art. 232 do CPP assenta que fotografia do documento devidamente
autenticada, se dar o mesmo valor do original. Nessa linha, o STF j decidiu que a fotocpia
autenticada de cheque tem o valor de corpo de delito.
OBS: Depoimentos prestados em cartrio por terceiros sobre um fato criminoso que tenha
presenciado no so prova documental, e sim testemunhal!
OBS: Pareceres opinativos no se equiparam a documentos pblicos, no havendo necessidade
sequer de abertura de vista para a parte contrria (STF, RHC n 94.350/SC).
A valorao dos documentos feita quanto a dois aspectos: a) verdade ou veracidade dos fatos
representados ou comunicados (em relao ao contedo); b) autenticidade (em relao forma).
A produo do documento pode ser espontnea ou provocada (art. 234, CPP).
Momento da produo: em regra, a qualquer momento (princpio da liberdade probatria),
inclusive por requisio do juiz da causa (art. 156, II, CPP).
Exceo: art. 479, CPP proibio de utilizao de documento em plenrio do Jri que no tiver
sido comunicado parte contrria com antecedncia, pelo menos, de 03 dias.
OBS: PACELLI reputa indispensvel, a despeito do disposto no art. 236, CPP, a atuao do tradutor
em relao aos documentos em lngua estrangeira, mesmo que juiz da causa tenha conhecimentos
sobre o respectivo idioma, at mesmo como forma de preservao da imparcialidade do julgador (p.
429). No mesmo sentido, TVORA (Cdigo, p. 342).
Prova Testemunhal: Testemunha todo indivduo estranho ao feito (no vtima nem o acusado) e
equidistante das partes, chamado ao processo para falar sobre fatos perceptveis a seus sentidos e
relativos ao objeto do litgio.
Caractersticas:
(a) Judicialidade em regra, deve ser produzida em juzo, durante a audincia de instruo e
julgamento, logo aps o depoimento do ofendido (art. 400, CPP).
Cuidado! Regras especiais de oitiva de testemunhas: (1) o depoimento da testemunha residente em
outro foro ser tomado por meio de carta precatria, rogatria ou de ordem; (2) as pessoas
impossibilitadas de comparecerem por motivo de enfermidade ou doena sero ouvidas onde
estiverem (art. 220, CPP); (3) a testemunha presa poder ser interrogada por meio de
videoconferncia (art. 185, 8, CPP c/c Lei n 11.900/09); (4) as pessoas elencadas no art. 221,
CPP, tm a prerrogativa de ajustarem previamente com o juiz dia, hora e local para a colheita do

testemunho.
Smula STF n 155: relativa a nulidade do processo criminal por falta de intimao da
expedio de precatria para inquirio de testemunha.
Smula STJ n 273: Intimada a defesa da expedio da carta precatria, torna-se desnecessria
intimao da data da audincia no juzo deprecado.
(b) Oralidade em regra, deve ser colhida verbalmente em contato direto com o juiz e as partes
(art. 204, CPP). No se veda, entretanto, breve consulta a apontamentos. Quando a testemunha no
conhecer a lngua nacional, ser nomeado intrprete para traduzir as perguntas e respostas (art. 223,
CPP).
Excees: do mudo, do surdo e do surdo-mudo (art. 192, CPP); possibilidade de certas autoridades
prestarem depoimento por escrito.
(c) Objetividade o depoimento deve versar sobre os fatos, sem juzo valorativo. A testemunha
no d parecer ou opinio, somente expe sua percepo sensorial.
(d) Retrospectividade o objeto do testemunho so fatos passados.
(e) Imediao a testemunha deve narrar aquilo que captou imediatamente por meio dos sentidos;
(f) Individualidade cada testemunha presta seu depoimento isolada da outra.
Espcies de testemunhas: (1) Numerrias; (2) Extranumerrias (ouvidas por iniciativa do juiz
(art. 209, CPP), referidas, informantes etc.); (3) Prprias; (4) Imprprias (instrumentais ou
fedatrias); (5) Diretas (de visu); (6) Indiretas (de auditu); (7) Laudatrias ou de
antecedentes; (8) Testemunha da coroa ou infiltrao (agente infiltrado Leis n 9.034/95 e
11.343/06).
Quantidade de testemunhas (nmero fixado por fato delituoso):
- Procedimento comum ordinrio: 08;
- Procedimento comum sumrio: 05;
- Procedimento comum sumarssimo (JECRIM): a Lei n 9.099/95 omissa; a doutrina sugere 03;
- Procedimento do Jri: na segunda fase, 05.
Em regra, todas as pessoas podem ser testemunhas (art. 202, CPP), inclusive menores,
incapazes, crianas, silvcolas, policiais, juzes, promotores, etc.
Exceo: Esto proibidas de depor as pessoas que em razo de funo (ocupao de natureza
pblica), ministrio (encargo de natureza religiosa ou social), ofcio (atividade manual) ou profisso
(atividade predominantemente intelectual) devam guardar segredo, salvo se, desobrigadas pela
parte interessada e no proibidas por regulamentao pertinente, quiserem dar seu testemunho
(art. 207, CPP).
OBS: Corru no pode ser testemunha no mesmo processo em que foi processado! O (cor)ru fala
no momento do interrogatrio e goza da garantia da vedao autoincriminao (art. 5, LXIII,
CRFB/88).
Situaes especiais:
(I) Esto obrigadas a depor, mas no se lhes defere compromisso os doentes e deficientes
mentais e aos menores de 14 anos (art. 208, CPP).
(II) No so impedidos de depor o ascendente, o descendente, o parente afim em linha reta, o
cnjuge, ainda que desquitado, e o irmo (art. 206, CPP) insere-se ainda o companheiro, por
equiparao ao cnjuge; mas tm o direito de se recusarem a faz-lo, salvo quando no for

possvel, por outro modo, obter-se ou integrar-se a prova do fato e de suas circunstncias . Caso
optem por prestar depoimento, faro sem compromisso, devendo ser ouvidas como simples
informantes do juzo.
OBS: Em ambos os casos, por no precisarem prestar compromisso de dizer a verdade, chamam-se
as pessoas dos artigos 206 (quando puderem se recusar) e 208 de dispensados.
Depoimentos prestados em cartrio por terceiros sobre um fato criminoso que tenha presenciado
so provas testemunhais; Entretanto, presta-se unicamente a demonstrar o fato de ter algum
comparecido na presena de outro e ali afirmado o que consta no documento. Em nenhuma hiptese
pode-se extrair a veracidade do fato afirmado, mas to somente de sua afirmao. , inclusive, o
que se contm nos arts. 364 e 368, pargrafo nico, ambos do CPC, aplicveis, se necessrio, por
analogia (PACELLI, p. 429)!
Prova oral MPF: 13. O que documento?
Retirado do material MPF: 14. Qual a oportunidade em que se pode juntar documento aos
autos?
15. A juntada de documento (extrato bancrio) encaminhando pelo Ministrio Pblico dos
EUA, por meio do contato direto, sem traduo, causa nulidade ou anulabilidade?
16. Fale sobre a evoluo do sistema probatrio brasileiro no que tange oitiva de
testemunhas.
17. Fale sobre a oitiva do ru por precatria e por videoconferncia.
18. Quem exerce o poder de polcia em audincia? Como no procedimento do jri?
Perguntas do oral do 26: 25) Quais os direitos relacionados no pacto de San Jos no que toca ao
processo penal? Provas, provas ilcitas. O que so e pra que servem o reconhecimento e a
acareao. O reconhecimento pode se feito por foto? A acareao viola o nemo tenetur? Quais
os sistemas processuais? Quais as caractersticas do sistema inquisitrio no CPP?
O reconhecimento de pessoas e coisas o procedimento tendente identificao de pessoas, de
alguma maneira envolvidas no fato delituoso, e de coisas, cuja prova da existncia e
individualizao seja relevante para a apurao das responsabilidades. A pessoa que vai fazer o
reconhecimento deve descrever aquilo que ser reconhecido, evitando-se os inexorveis erros da
precipitao (CPP, art. 226, I). Depois, o objeto do reconhecimento colocado ao lado de outros
parecidos para que a pessoa aponte o objeto de sua descrio (CPP, art. 226, II). Quando houver
receio de que a pessoa chamada para o reconhecimento ser influenciada pela presena da
reconhecida, a autoridade providenciar para que esta no veja aquela (CPP, art. 226, III). Esse
modo sigiloso de reconhecimento, porm, no pode ser feito em juzo (CPP, art. 226, pargrafo
nico), em obedincia s exigncias da ampla defesa (Pacelli, p. 427). Seguindo-se, todavia, a
mesma ratio do artigo 185, 2, III combinado com o artigo 217 do CPP, a partir da inovao
legislativa operada pela Lei 11.690/08, possvel admitir o reconhecimento da vtima sem a
presena do ru, permitida a de seu patrono (o que afasta o sigilo), o que se mostra mais de acordo
com o princpio da dignidade humana aplicado vtima. Se vrias forem as pessoas chamadas a
efetuar o reconhecimento de pessoa ou de objeto, cada uma far a prova em separado, evitando-se
qualquer comunicao entre elas (CPP, art. 228). STJ: 3. "A inobservncia das formalidades do
reconhecimento pessoal no configura nulidade, notadamente quando realizado com segurana em
juzo, sob o crivo do contraditrio, e a sentena vem amparada em outros elementos de prova."

(HC 109048 / SP); 2. Ainda que no observado totalmente o disposto no artigo 226 do Cdigo de
Processo Penal, no h se falar em nulidade, haja vista no se ter demonstrado eventual prejuzo,
o qual nem ao menos se pode presumir, diante da existncia de outras provas da autoria,
devidamente judicializadas. (AgRg no REsp 1063031 / PR). De acordo com Pacelli e Fischer,
para o ato de reconhecimento, se o acusado, regularmente intimado, no comparecer, poder ele
ser conduzido coercitivamente, para que a testemunha ou testemunhas (e o ofendido) faam ou
no a identificao de autoria do delito (p. 433), inexistindo qualquer ofensa ao chamado direito
ao silncio. O art. 226 do CPP s descreve o reconhecimento ao vivo, no prevendo o
fotogrfico (reconhecimento indireto) considerado prova inominada , o qual, segundo
Nucci, deve ser admitido com cautela, com a igual observncia do disposto no art. 226, I, II e
IV, do CPP (p. 505). Por outro lado, Pacelli e Fischer asseveram que a diferena que pode haver
entre o que ela (testemunha) presenciou e a fotografia que lhe apresentada em juzo no pode ser
aferida e nem controlada. Condies do tempo (clima), da mquina fotogrfica, da pose
fotografada, e, enfim, a diversidade entre o real, o passado da foto e o passado da memria da
testemunha, recomendam a imprestabilidade de semelhante meio de prova (p. 435). (STJ HC
168667 / SP). Retrato falado meio de investigao, no de reconhecimento. O reconhecimento de
imagens e vozes, segundo Nucci, no ingressa no contexto do art. 226 do CPP, pois inexiste a
previso de quais as formalidades a observar. Por isso, havendo necessidade de ser realizado o
reconhecimento de alguma imagem ou de voz, existiro duas possibilidades: a) prova pericial (o
exame ser feito por especialista e transformar-se- em laudo); b) prova testemunhal (a
testemunha fornece a sua impresso autoridade competente) (p. 505).
A acareao meio de prova pelo qual se confrontam pessoas que prestaram depoimentos
divergentes sobre fatos relevantes em suas declaraes.Como bem observam Pacelli, e Fischer, O
procedimento de acareao insere-se com desdobramento da prova testemunhal e das declaraes
do ofendido. No constitui meio autnomo de prova, mas mera diligncia tendente ao
esclarecimento de depoimentos em direes diferentes ou de distintas verses sobre o mesmo fato.
De todo modo, no se pode antecipar, pela divergncia, falos testemunho ou falsa percia (p. 437).
A acareao pode se dar entre: acusados; acusado e testemunha; testemunhas; acusado ou
testemunha e a pessoa ofendida; pessoas ofendidas. Pacelli critica a acareao dizendo que o
tpico procedimento de ndole intimidatria. No mais das vezes, presta-se apenas a revelar um
maior ou menor grau de temor de uma testemunha em relao outra. Ademais, o ru no tem
qualquer compromisso com a verdade, ao passo que a testemunha sim. Quanto ao direito a no
auto-incriminao (nemo tenetur se detegere), previsto no CIDH, o STF esclareceu
recentemente que se restringe apenas garantia de no ser coagido, moral ou fisicamente, a
produzir provas contra si; A acareao pode ser feita imediatamente aps os testemunhos.
Consoante os termos da Lei 11.719/08, tambm a acareao realizada na audincia una de
instruo, em face da concentrao dos atos processuais. No caso de acareao entre testemunhas
ausentes, segue-se o disposto no artigo 230 do CPP. A doutrina chama a hiptese do artigo 230 do
CPP de confronto.
Prova pericial uma prova tcnica, na medida em que pretende certificar a existncia de fatos cuja
certeza, segundo a lei, somente seria possvel a partir de conhecimentos especficos. Percia o
exame realizado em pessoa ou coisa para comprovao de fatos, por quem tem conhecimento
tcnico, cientfico ou artstico adequado, seja por falta destes conhecimentos pelo julgador, seja por
exigncia legal. A partir da Lei 11.690/2008, a percia poder ser realizada por apenas um perito
oficial, portador de diploma de curso superior, salvo quando o objeto a ser periciado exigir o
conhecimento tcnico em mais de uma rea de conhecimento especfico. Na ausncia de perito
oficial na comarca, o exame ser realizado por duas pessoas idneas portadoras de diploma oficial.

Indicao de assistente de acusao: art. 159, 3 e 4. Tal dispositivo menciona ofendido e


assistente de acusao, portanto, pode-se concluir que o ofendido, mesmo que no
habilitado como assistente, poder requerer a admisso de assistentes tcnicos (questo 116 da
prova obj. 25CPR) (Pacelli, p. 422). Corpo de delito o conjunto de elementos sensveis
deixados pelo crime, isto , todas aquelas alteraes perceptveis no mundo fenomnico e
derivadas da ocorrncia do delito que, de alguma forma, comprovam a existncia do fato. O
exame de corpo de delito a anlise feita pelo perito nestes elementos e o laudo de exame de
corpo de delito a pea tcnica em que ele descreve os vestgios e suas concluses tcnicas.
Espcies: i) direto realizado pelo perito diretamente sobre o objeto material do crime (o
corpo de delito); ii) indireto realizado por perito sobre dados ou vestgios paralelos (ex:
ficha mdica). 5. Segundo Pacelli, a regra do art. 167 do CPP no espcie de exame de corpo
de delito indireto, mas prova exclusivamente testemunhal (art. 167: no sendo possvel o
exame de corpo de delito, pelo desaparecimento de vestgios, a prova testemunhal poder suprirlhe a falta.). A confisso no supre a ausncia do exame de corpo de delito (CPP, art. 158).
Em comentrios ao art. 182 do CPP (O juiz no ficar adstrito ao laudo, podendo aceit-lo
ou rejeit-lo, no todo ou em parte), Pacelli e Fischer esclarecem que o juiz, por no se
qualificar como expert, no pode arvorar-se em censor dos peritos e dos assistentes tcnicos. No
entanto, omisses, obscuridades, contradies e, enfim, quaisquer dvidas sobre o acerto das
concluses lanadas no laudo oficial, podem e devem justificar a sua rejeio, no todo em parte.
Mas, como o objeto da prova pericial demanda conhecimentos tcnicos para a comprovao de
fato ou de circunstncia relevante para julgamento do caso penal, dever o juiz determinar a
complementao, o esclarecimento ou at mesmo a elaborao de novo laudo oficial, recorrendo,
se necessrio, a outros peritos ou profissionais com conhecimento na matria (p. 360).
BUSCAS E APREENSES: Enquanto os demais meios de prova j so produzidos, desde o
incio, com a observncia do contraditrio, a busca e apreenso segue procedimento diverso, em
ateno s suas peculiaridades. Trata-se de medida eminentemente cautelar, para acautelamento de
material probatrio, de coisa, de animais e at de pessoas, que no estejam ao alcance, espontneo,
da Justia. No necessariamente um meio de prova, mas sim um instrumento, que tanto pode
servir para coleta de material probatrio, quanto para acautelamento de outros bens jurdicos. A
medida cautelar no que se refere questo probatria e segurana de pessoas, tambm
excepcional por implicar a quebra da inviolabilidade do acusado ou de terceiros, tanto no que se
refere inviolabilidade do domiclio quanto no que diz respeito inviolabilidade pessoal. Somente
quando houver fundadas razes, quanto urgncia e necessidade da medida, que se poder
conceder a busca e apreenso, tanto na fase de investigao como no curso da ao penal. Como
medida cautelar, exige a presena dos requisitos do fumus boni iures (ou, ainda, do fumus comissi
delicti) e do periculum in mora para a sua determinao.
A busca poder ser domiciliar ou pessoal. Busca domiciliar: realizada em residncia, bem como
em qualquer compartimento habitado, ou aposento ocupado de habitao coletiva ou em
compartimento no aberto ao pblico, no qual algum exerce profisso ou atividade, nos termos do
art. 246 do CPP. Todos esses locais, bem como em quartos de hotis, motis ou equivalentes,
quando habitados, encontram-se includos e protegidos pela clusula constitucional da
inviolabilidade de domiclio (art. 5, XII). O automvel (assim como outros veculos, ou aeronaves)
no se inclui na definio legal de domiclio, a no ser quando estiver no interior deste.
Requisitos: a) ordem judicial escrita e fundamentada (reserva de jurisdio! CPIs no podem);
b) indicao precisa do local, dos motivos e da finalidade da diligncia (art. 243, CPP); c)
cumprimento da diligncia durante o dia, salvo se consentida noite, pelo morador; d) o uso da
fora e o arrombamento somente sero possveis em caso de desobedincia, ou em caso de ausncia
do morador ou de qualquer pessoa no local (art. 245,3 e 4).
Escritrio de Advocacia: no ser permitida a apreenso de documento em poder do defensor do

acusado, salvo quando constituir elemento do corpo de delito (art. 243, 2, do CPP e art. 7, II,
do EOAB). Quando se tratar de outro meio de prova, que no o documento, e que no esteja
relacionado diretamente com o material da defesa, ser possvel a busca e apreenso, sobretudo
quando se cuidar de prprio corpo de delito, bem como de instrumentos utilizados na prtica do
crime e os produtos dele derivados. STJ, HC 149.008-PR, DJe 9/8/2010: os documentos, as
mdias e os objetos pertencentes a clientes do advogado averiguado, bem como dos demais
instrumentos de trabalho que contenham informaes sobre clientes somente podero ser utilizados
caso ele esteja sendo formalmente investigado como partcipe ou coautor pela prtica do mesmo
crime que deu causa quebra de inviolabilidade ( 7 do art. 7 da Lei n. 8.906/1994).
J a busca pessoal no depende de autorizao judicial, ainda que se possa constatar, em certa
medida, uma violao intangibilidade do direito intimidade e privacidade, previstos no art. 5,
X, da CF. (Pacelli, p. 433). Isso desde que prevista em lei a medida, existam e estejam presentes
razes de natureza cautelar (urgentes). De acordo com o art. 244, possvel quando houver
fundada suspeita de que a pessoa esteja na posse de arma proibida ou de objetos ou papis que
constituam corpo de delito, ou quando a medida for decretada no curso de busca domiciliar.
Assim, a necessidade ou no de ordem judicial para a busca pessoal depende do grau de urgncia da
interveno do poder pblico. Fischer e Pacelli defendem a constitucionalidade da regra em face da
ponderao, assim como possvel a violao do domiclio quando haja situaes urgentes (art. 5,
X, da CF). Exemplos: operaes policiais, locais em imediaes de onde acabou de se cometer um
crime, revistas em locais de grande acesso de pblico, situaes de flagrante delito so situaes
reconhecidamente carecedoras de policiamento. A autoridade policial deve estar apta a justificar a
medida em atendimento ao estrito cumprimento do dever legal (vedadas, por exemplo, as escolhas
de pessoas de forma discriminatria).
Encontro fortuito de provas: fala-se em encontro fortuito quando a prova de determinada infrao
penal obtida a partir da busca regularmente autorizada para a investigao de outro crime.
Entretanto, a teoria tem limites, conforme exemplo do Pacelli (p. 363): em investigao de crime
contra a fauna, o mandado judicial de busca e apreenso deve exclusivamente a busca de animais
silvestres (art. 243, II, CPP); se os policiais passam a revirar gavetas ou armrios da residncia,
de se ter por ilcitas as provas, no relacionadas com o mandado, visto que o local revistado jamais
abrigaria o objeto do mandado. De outro lado, se a busca e apreenso para drogas, os limites do
mandado so mais extensos, visto que aquelas podem ser acondicionadas em qualquer lugar. A
finalidade do mandado, isto , a ordem expedida pelo juiz, dever estar transcrita no mandado. da
finalidade do mandado que se extrair a sua extenso para cumprimento (CPP comentado, p. 511).
Para que o encontro de provas de outro crime seja realmente fortuito, a ao policial dever ter sido
dentro dos limites do mandado.
Sigilo de dados: a depender do contedo do mandado, poder, por exemplo, quando contiver a
finalidade de apreenso de quaisquer elementos de provas, atingir a apreenso de computadores; no
entanto, o acesso aos dados ali contidos exigir autorizao judicial especfica (divergncia no
tema STF sigilo apenas comunicao de dados e no aos dados em si acrdo
Seplveda x APN 307 Collor)
Extraterritorialidade da atuao policial: art. 250 CPP.

1. c. Recursos no Processo Penal: Apelao.


Cabimento: Em regra, a apelao dirige-se apenas s sentenas (art. 593, I e III) e s decises
definitivas ou com fora de definitiva, salvo se recorrveis por Recurso em Sentido Estrito (art.
593, II CPP ex.: deciso que julga pedido de restituio de coisa apreendida; sequestro, pedido de
especializao de hipoteca legal ou arresto, etc.).
Excepcionalmente, por fora expressa de texto legal, caber em relao a decises de outra
natureza, como a impronncia e a absolvio sumria (art. 416 do CPP) e a que rejeita a denncia
ou a queixa no JECRIM (art. 82 da Lei n 9.099/95).
Prazo: nos termos do CPP, 05 dias para interposio, em petio escrita ou termo nos autos, e
apresentao das razes no prazo de 08 dias, podendo estas serem apresentadas diretamente na
instncia superior.
Apelao nos crimes de menor potencial ofensivo: interposio em 10 dias, j acompanhada de
razes (art. 82 da Lei n 9.099/95).
Pacelli sustenta que apenas a defesa poder optar em arrazoar diretamente no 2 grau de jurisdio
(art. 600, 4), na medida em que o rgo do MP de primeiro grau no tem capacidade postulatria
para peticionar perante o juzo ad quem e o rgo de segundo grau deve ter sua independncia
funcional assegurada.
Smula STF n 448: O prazo para o assistente recorrer, supletivamente, comea a correr
imediatamente aps o transcurso do prazo do Ministrio Pblico.
Efeitos: Como regra, efeito suspensivo (princpio de inocncia) e efeito devolutivo amplo (tantum
devolutum quantum appellatum). Pacelli sustenta que, como pode ser interposta at por termo nos
autos, a simples manifestao de vontade de recorrer bastar para a completa devoluo da matria,
restringindo-se o efeito devolutivo apenas quando o recorrente deseja impugnar parte do julgado,
limitando-se quela matria impugnada.
Exceo ao efeito devolutivo amplo: Smula STF n 713 (O efeito devolutivo da apelao contra
decises do Jri adstrito aos fundamentos da sua interposio).
Em razo do efeito suspensivo, alm da exigncia constitucional de toda priso decorrer de ordem
escrita e fundamentada de juiz competente, a regra que o ru apele em liberdade, impondo-se ao
juiz, no caso de condenao, fundamentar a necessidade de manuteno ou decretao de eventual
cautela prisional impondo-lhe tambm a imediata soltura do ru, em caso de absolvio (STF, HC
n 88.420); o STF adotou este entendimento tambm em relao ao art. 59 da Lei de Drogas (HC n
103.529-MC/SP). Pacelli vislumbra inconstitucionalidade de todas as disposies da legislao
esparsa que vedam expressamente o ru apelar em liberdade (art. 9 Lei 9.034/95; Lei 8.072/90,
9.613/98), as quais padecem do mesmo vcio do agora revogado art. 594 do CPP (condicionava o
direito de apelar ao recolhimento priso).
Smula STJ n 347: O conhecimento do recurso de apelao do ru independe de sua priso.
Exceo ao efeito suspensivo na apelao: sentena absolutria (art. 596, caput, CPP).
H a vedao da reformatio in pejus na apelao exclusiva da defesa, como manifestao da ampla
defesa, impedindo-se o agravamento da situao do ru (art. 617, CPP).
No rito do Jri, a soberania popular obstaculizar a vedao da reformatio in pejus, podendo
validamente ser agravada a situao do ru em novo julgamento pela anulao do anterior (e no

pelo Tribunal que julgar a apelao, uma vez que a apelao, caso procedente, apenas anular o
julgado), em decorrncia do reconhecimento de circunstncias agravantes, causas de aumento,
qualificadoras, no apreciadas ou rejeitadas no primeiro julgamento. Todavia, caso a nova deciso
seja igual anterior em termos de definio do crime e suas circunstncias, o juiz-presidente do Jri
no poder agravar a situao do ru exclusivamente por ocasio da dosimetria da pena. H tambm
a vedao da reformatio in pejus indireta, por meio da qual, no caso de anulao da sentena, por
qualquer vcio (exceo incompetncia absoluta, quando ela incabvel), a nova deciso no
poder superar a condenao imposta anteriormente ressalvados, como visto, os casos do Tribunal
do Jri.
Processamento: envolve a questo prvia relativa ao juzo de admissibilidade, devendo a apelao
mostrar-se tempestiva e adequada (alm de preencher os requisitos dos incisos I e III do art. 593,
CPP, preciso que no se trate de hiptese impugnvel por Recurso em sentido estrito), sendo
apresentada por quem tem legitimidade e interesse. Recebida a apelao pelo rgo de primeiro
grau, sero atribudos, em regra, os efeitos devolutivo e suspensivo (art. 597, CPP), ressalvada
fundamentao na sentena em sentido contrrio.
Encerrados os prazos para oferecimento de razes, os autos sero remetidos ao tribunal ad quem,
com ou sem razes, no prazo de 05 dias (art. 601, CPP). Os tribunais superiores vinham se
manifestando pela facultatividade da medida, alterando-se aparentemente a orientao em deciso
recente do STJ caso o apelado seja o acusado, a falta de apresentao de contrarrazes pelo
defensor constitudo, enseja intimao do ru para nova constituio; persistindo a inrcia, haver a
designao de defensor pblico ou dativo para o ato, tido como essencial ampla defesa.
Enunciado n. 23 da 2 CCR do MPF: dever funcional do membro do MPF apresentar,
fundamentadamente, contrarrazes em recurso de apelao, por fora do princpio da
obrigatoriedade da ao penal pblica.
Ao chegarem ao Tribunal, os autos sero distribudos ao relator, havendo necessidade de um revisor
caso de trate de delito com pena de recluso. Na 2 instncia, o MP ter vista dos autos na condio
de custos legis, para exarar parecer no prazo de cinco dias. Em relao ordem de manifestao,
Pacelli defende que a acusao dever falar primeiro quando em recurso exclusivo do MP e em
recurso de ambos (acusao/defesa), de sorte que, em recurso exclusivo da defesa, esta dever falar
antes da acusao, como exigncia do contraditrio, qualquer que seja o conceito de parte adotado.
Estando pronto o processo, o relator pedir dia para julgamento, solicitando incluso em pauta (art.
610, caput, CPP). No h possibilidade de aplicao de mutatio libelli pelo rgo de 2 instncia
(Smula STF n 453). J a emendatio libelli (alterao da classificao do fato imputado)
perfeitamente possvel (arts. 617 c/c 383, 386 e 387, CPP).

2. a. Sistemas processuais.
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 26 CPR; OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de.
Curso de Processo Penal. 13. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010; NUCCI, Guilherme de Souza.
Cdigo de Processo Penal Comentado. 9. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2009;
OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de, FISCHER, Douglas. Comentrios ao Cdigo de Processo Penal e
sua Jurisprudncia. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010; Curso Alcance MPF2012 1a e 2a fase
Processo Penal; Edilson Mougenot Bonfim, Curso de Processo Penal, 2012, 7 Edio.
Legislao bsica: Art. 5, incisos LIV, LV E LVI, CR. Inmeros dispositivos esparsos do CPP.
A caracterizao de um sistema processual depende do exame dos seguintes pontos: a) quem exerce
a jurisdio; b) se o juiz pode iniciar um processo de ofcio; c) quem legitimado a propor a ao
penal e se ela popular, privada ou pblica; d) se as funes de julgar e acusar so atribudas a
rgos distintos; e) se o ru sujeito de direitos ou no; f) se o procedimento escrito, oral, pblico
ou secreto; g) se o contraditrio observado; h) como feita a valorao das provas e i) se h
recurso. Com base nestes pontos e na evoluo histrica do processo penal, a doutrina distingue,
basicamente, trs sistemas processuais: inquisitrio, acusatrio e misto.
Confuso conceitual: Na verdade, no existem dois sistemas nos quais se possa configurar o
processo, um inquisitrio e outro acusatrio, ensina Montero Aroca, mas dois sistemas de atuao
do Direito penal pelos tribunais, dos quais um no processual, o inquisitrio, e outro sim
processual, o acusatrio. A rigor, a denominao processo inquisitrio somente tinha pertinncia
em um momento histrico na poca das monarquias absolutas em que no havia uma bem
demarcada distino entre as funes administrativas e as jurisdicionais, confiando-se ambas as
funes aos distintos rgos a um s tempo, e os ento impropriamente chamados tribunais
aplicavam penas sem a realizao de um processo4. Logo, eram inquisitoriais, mas no
configuravam, obviamente, um sistema processual. Assim, a denominao processo
inquisitrio parece-nos incorreta, pois no foi e no pode ser, obviamente, um verdadeiro
processo (Edilson Mougenot Bonfim, Curso de Processo Penal)
Perguntas do oral do 26: 3) Sistema acusatrio e inquisitrio. Natureza jurdica do
arquivamento; 25) Quais os direitos relacionados no pacto de San Jos no que toca ao processo
penal? Provas, provas ilcitas. O que so e pra que servem o reconhecimento e a acareao. O
reconhecimento pode se feito por foto? A acareao viola o nemo tenetur? Quais os sistemas
processuais? Quais as caractersticas do sistema inquisitrio no CPP?
Sistema Acusatrio: surge na antiguidade clssica (Grcia e Roma). Funes de acusar e julgar so
exercidas por sujeitos processuais distintos. O processo iniciado pelo exerccio da ao penal,
deduzida por rgo de acusao. O acusado sujeito de direitos, no objeto de investigao
probatria. A verdade obtida pelo debate em contraditrio, no pela pesquisa. Vigem os princpios
da oralidade e publicidade (Pacelli fala que o processo verbal caracterstico do sistema
inquisitrio, p. 10, ed. 2012). A valorao das provas segue o sistema da persuaso racional, salvo
no tribunal do jri (ntima convico). H forte conexo entre o sistema acusatrio e o regime
democrtico. EUA e Inglaterra adotam um sistema acusatrio puro ou de partes, no qual o juiz
assume posio absolutamente inerte e imparcial1.De acordo com Pacelli, o sistema acusatrio

brasileiro Por certo que no se trata de um modelo adversary, ou de partes, tal como o modelo
estadunidense, em que o juiz se afasta completamente de quaisquer funes probatrias, limitandose ao controle de legalidade na instruo judicial. J o dissemos aqui e repetimos: tal modelo
parece-nos medieval, tomando como premissa legitimadora uma suposta igualdade de partes. Essa
igualdade, ainda que abstratamente comprovada, no pode justificar uma deciso condenatria
fundada em uma insuficincia da defesa. Igualdade processual, abstrata ou concreta, justifica um
processo de partes exclusivamente em matria no-penal, no bojo do qual se discute a titularidade
de direitos subjetivos. Em processo penal, jamais (p. 15). Segundo Pacelli, a CRFB, ao consagrar
direitos fundamentais do ru, ao impor a fundamentao das decises judiciais e ao erigir instituio
autnoma e independente como titular da ao penal (MP), adotou o sistema acusatrio. Porm, diz
ele, nosso sistema no o acusatrio puro ou de partes, pois o juiz no absolutamente inerte,
possuindo iniciativa probatria subsidiria (sanao de dvidas) e, tambm, em favor do ru
(isonomia material). 2 A ttulo de exemplo, vale lembrar que o STF j assentou, por imperativo do
princpio acusatrio, a impossibilidade de o juiz determinar de ofcio novas diligncias de
investigao no inqurito cujo arquivamento requerido (HC 82507/SE, Relator o Ministro
Seplveda Pertence, Primeira Turma, julgado em 10.12.2002). Delegado de polcia, no inqurito,
pode representar ao juiz para uma priso ou qualquer medida cautelar e o juiz deferir sem ouvir o
MP? No, pois as disposies infraconstitucionais devem ser interpretadas de acordo com a CF. As
normas que autorizam o delegado a pedir essa medida cautelar sem a oitiva do MP so contrrias ao
sistema acusatrio, pois o MP o titular da ao penal, ento a ele cabe avaliar e, se for o caso,
postular pelas medidas acessrias, instrumentais, que so as medidas cautelares, no podendo ser
essas medidas deferidas sem a oitiva dele. O delegado no pode requerer diligncias porque ele no
titular da ao penal, do contrrio, os delegados estariam substituindo o MP. O delegado tampouco
possui capacidade postulatria, tanto que ele no requer, ele representa, tanto que, se a
representao for negada, ele no pode recorrer. Essa a posio da 2 Cmara de Coordenao e
Reviso do MP. Processo : 1.00.001.000095/2010-86 Ementa : A restrio ao direito intimidade
do suspeito, quanto aos dados bancrios, telefnicos ou tributrios, tambm s podem ser
requerida, pela mesma razo, pelo titular da ao penal, que tem legitimidade e capacidade
postulatria e atribuio para verificar se a restrio de direito necessria para a persecuo
penal ou se a prova j coligida suficiente para embasar ao penal ou mesmo se h excludente de
culpabilidade que impea a persecuo penal, tornando desnecessria a medida assecuratria.
Deciso: Acolhido por unanimidade o voto da Relatora.
Sistema Inquisitrio: surge no fim da Idade Mdia e se estabelece no Estado Absolutista. Como
reflexo do poder absoluto do soberano, a figura do inquisidor rene todas as funes processuais.
As funes de acusar e julgar so exercidas pelo inquisidor. O processo iniciado pelo prprio
inquisidor, que tambm possui ampla iniciativa probatria. O acusado mero objeto de prova, sem
direito ao contraditrio ou ampla defesa. O processo predominantemente escrito e sigiloso (para
Pacelli, verbal e em segredo, p. 10, ed. 2012). A valorao das provas segue o sistema de provas
tarifadas, sendo a confisso a prova mxima, normalmente obtida mediante tortura. O nosso CPP,
em sua redao original e antes de receber os influxos da CRFB, possua forte perfil
inquisitrio. Influenciado pelo processo penal fascista italiano, o CPP assentava-se na presuno de
culpabilidade do ru apregoada por Manzini , na ampla iniciativa probatria do juiz, inclusive na
fase investigativa, justificada pela busca da verdade real, e no interrogatrio como simples meio de
prova. Prova oral do 25o CPR: D exemplos de resqucios inquisitivos no processo penal brasileiro.
Para Pacelli, o sistema inquisitrio foi inteiramente superado. Entretanto, traz crtica ao art. 156, o
qual faculta ao juiz, de ofcio, ordenar, mesmo antes de iniciada a ao penal, a produo
antecipada de provas consideradas urgentes e relevantes, e o considera violao patente e recente
do sistema acusatrio (p. 11 e 12, ed. 2012).

Sistema Misto ou de Fases: surge no sculo XIX, tendo como marco o Cdigo de Instruo
Criminal da Frana, de 1808. O processo dividido em fases: investigao, de carter
predominantemente inquisitivo, a cargo de um juzo de instruo, e julgamento, na qual prevalecem
os cnones do sistema acusatrio. Pacelli adverte que nossa doutrina, levando em considerao a
existncia da fase investigativa inquisitiva (inqurito policial ou outras investigaes
administrativas), erroneamente classifica como misto o nosso sistema. Ora, diz ele, inqurito
policial no processo, logo no pode servir de critrio de caracterizao do sistema processual.
Nosso sistema no misto, mas acusatrio.
Prova oral MPF: 1. Explique os sistemas processuais penais inquisitivo e acusatrio.
2. D exemplos de resqucios inquisitivos no processo penal brasileiro.

2. b. Coisa julgada e precluso (FALTA)

2. c. Princpios processuais penais no Pacto de So Jos da Costa Rica


(REFORMULAR).
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 26 CPR; OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de.
Curso de Processo Penal. 13. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010; NUCCI, Guilherme de Souza.
Cdigo de Processo Penal Comentado. 9. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2009;
OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de, FISCHER, Douglas. Comentrios ao Cdigo de Processo Penal e
sua Jurisprudncia. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010; Curso Alcance MPF2012 1a e 2a fase
Processo Penal; Edilson Mougenot Bonfim, Curso de Processo Penal, 2012, 7 Edio.
Legislao bsica: Pacto de So Jos e CPP.
Pergunta do oral do 26: 25) Quais os direitos relacionados no pacto de San Jos no que toca ao
processo penal? Provas, provas ilcitas. O que so e pra que servem o reconhecimento e a
acareao. O reconhecimento pode se feito por foto? A acareao viola o nemo tenetur? Quais os
sistemas processuais? Quais as caractersticas do sistema inquisitrio no CPP?
A CIDH, conforme a orientao do STF posterior EC 45, de 2004, possui status supralegal, porm
abaixo da CRFB. No obstante a natureza formal de norma supralegal, integra o bloco de
constitucionalidade, visto que dispe sobre direitos fundamentais:
PRISO CIVIL DO DEPOSITRIO INFIEL EM FACE DOS TRATADOS INTERNACIONAIS
DE DIREITOS HUMANOS. INTERPRETAO DA PARTE FINAL DO INCISO LXVII DO
ART. 5O DA CONSTITUIO BRASILEIRA DE 1988. POSIO HIERRQUICONORMATIVA DOS TRATADOS INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS NO
ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO. Desde a adeso do Brasil, sem qualquer reserva,
ao Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos (art. 11) e Conveno Americana sobre
Direitos Humanos - Pacto de San Jos da Costa Rica (art. 7, 7), ambos no ano de 1992, no h
mais base legal para priso civil do depositrio infiel, pois o carter especial desses diplomas
internacionais sobre direitos humanos lhes reserva lugar especfico no ordenamento jurdico,
estando abaixo da Constituio, porm acima da legislao interna. O status normativo
supralegal dos tratados internacionais de direitos humanos subscritos pelo Brasil torna
inaplicvel a legislao infraconstitucional com ele conflitante, seja ela anterior ou posterior
ao ato de adeso. Assim ocorreu com o art. 1.287 do Cdigo Civil de 1916 e com o Decreto-Lei
n 911/69, assim como em relao ao art. 652 do Novo Cdigo Civil (Lei n 10.406/2002).
ALIENAO FIDUCIRIA EM GARANTIA. DECRETO-LEI N 911/69. EQUIPAO DO
DEVEDOR-FIDUCIANTE AO DEPOSITRIO. PRISO CIVIL DO DEVEDOR-FIDUCIANTE
EM FACE DO PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE. A priso civil do devedor-fiduciante no
mbito do contrato de alienao fiduciria em garantia viola o princpio da proporcionalidade, visto
que: a) o ordenamento jurdico prev outros meios processuais-executrios postos disposio do
credor-fiducirio para a garantia do crdito, de forma que a priso civil, como medida extrema de
coero do devedor inadimplente, no passa no exame da proporcionalidade como proibio de
excesso, em sua trplice configurao: adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido
estrito; e b) o Decreto-Lei n 911/69, ao instituir uma fico jurdica, equiparando o devedorfiduciante ao depositrio., para todos os efeitos previstos nas leis civis e penais, criou uma figura
atpica de depsito, transbordando os limites do contedo semntico da expresso "depositrio
infiel" insculpida no art. 5, inciso LXVII, da Constituio e, dessa forma, desfigurando o instituto

do depsito em sua conformao constitucional, o que perfaz a violao ao princpio da reserva


legal proporcional. RECURSO EXTRAORDINRIO CONHECIDO E NO PROVIDO (RE
349703, Relator o Ministro CARLOS BRITTO, Tribunal Pleno, julgado em 03/12/2008, DJe-104
de 5.6.2009).
O pacto fonte imediata de direitos aos acusados e investigados, haja vista a aplicabilidade
imediata imposta pela CRFB no art. 5, 1. Com base nesse dispositivo, os operadores do direito
devem aplicar as normas garantidoras de direitos fundamentais, como o caso da CIDH,
independentemente de lei mediadora.
Traz a CIDH vrias garantias aos acusados que so repetidas pelo ordenamento interno, seja em
nvel constitucional, seja no prprio CPP. Com isso, o Brasil j implementa um dos deveres de
direito internacional previsto pelo pacto, em seu art. 2, que o dever de adequar o ordenamento
interno de modo a tornar efetivos os direitos previstos no instrumento internacional.
Assim, a CIDH traz, para o processo penal, garantias elencadas nos artigos 7 e 8, como: a) devido
processo legal; b) direito de petio de toda pessoa privada de liberdade a um rgo judicial; c)
direito de audincia (one day in court); d) conhecimento da acusao pormenorizadamente e do
seu acusador, bem como de tempo e meios para elaborar sua defesa; e) durao razovel do
processo ou de ser posta em liberdade; f) direito a um julgador competente, independente e
imparcial, anteriormente estabelecido por lei; g) presuno de inocncia; h) assistncia gratuita de
tradutor ou intrprete, se necessrio; i) defesa tcnica, por defensor de sua escolha ou proporcionado
pelo Estado, bem como direito de autodefesa; j) comunicao livre e em particular com seu
defensor; k) direito a recurso (duplo grau de jurisdio); l) direito de inquirir as testemunhas
presentes e de obter o comparecimento de testemunhas e peritos; m) direito a no auto-incriminao
(nemo tenetur se detegere), que o STF esclareceu recentemente que se restringe apenas garantia
de no ser coagido, moral ou fisicamente, a produzir provas contra si; n) direito do absolvido a no
ser processado novamente pelo mesmo fato; o) publicidade do processo penal.
Dentre essas garantias, possvel que exista um tratamento mais benfico pela norma de direito
domstico. Ocorrendo isso, o artigo 29, item 2, do pacto de So Jos, determina a aplicao daquela
mais benfica ao acusado. A CIDH, por exemplo, no demanda que o acusado seja advogado, caso
deseje se defender em juzo sem auxlio tcnico. Entretanto, isto no afasta a norma de direito
interno mais protetiva, que determina a irrenunciabilidade da defesa tcnica no processo penal.
Por fim, importante ressaltar que o desrespeito a quaisquer dessas garantias, por ato de quaisquer
dos trs poderes da Repblica, pode levar, a depender da gravidade do ato, responsabilizao
internacional do Brasil perante a Corte Interamericana.

3.a. Princpios da Ao Penal


Obras consultadas: Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar. Curso de Direito Processual
Penal. 7 ed. Ed. Juspodivm, 2012; Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 16 ed. Editora
Atlas, 2012, Aury Lopes Jr. Direito Processual Penal e sua Conformidade Constitucional. Vol. I. 5
ed. Editora Lumen Juris, 2010.
Legislao bsica. Arts. 24, 28, 29, 31, 42, 48, 60 do CPP.
1. Ao Penal Pblica
a) Obrigatoriedade (ou legalidade processual): Presentes os requisitos legais, o MP obrigado a
oferecer denncia (art. 24, 1 parte, CPP), no se reservando ao Parquet qualquer juzo de
discricionariedade. O art. 28 do CPP implica controle jurisdicional do preceito em tela. A Lei n
9.099/95 (art. 76) relativizou o princpio no ponto em que permite a transao penal, dando origem
ao princpio da obrigatoriedade mitigada ou da discricionariedade regrada. No mbito federal, quem
faz o controle da obrigatoriedade, analisando as promoes de arquivamento, a 2 CCR, conforme
seu enunciado n 9 (entende-se institucionalmente que houve revogao do art. 28 do CPP pelo art.
62, IV, da LC 75/93). Questo importante e nada pacificada em Pacelli: estaria o rgo do MP
compelido propositura da ao penal, ainda quando entendesse presentes algumas das causas
excludentes da ilicitude? Uns entendem que sim, tendo em vista a importncia de as provas serem
produzidas perante o juiz e no apenas no inqurito; outros entendem que tal obrigatoriedade viola a
independncia funcional do MP.
b) Indisponibilidade: Uma vez proposta a ao, o MP no pode dela dispor (art. 42, CPP). Como
corolrio, tambm no pode desistir do recurso (art. 576, CPP). A Lei n 9.099/95 (art. 89) tambm
mitigou o princpio ao prever o sursis processual. Ver Smula 696 do STF. Para PACELLI (p. 124),
a nica diferena entre este princpio e o da obrigatoriedade que, enquanto a obrigatoriedade
aplicvel antes da ao penal, a indisponibilidade incide aps a deflagrao da persecuo penal.
Smula 723, STF: No se admite a suspenso condicional do processo por crime continuado, se a
soma da pena mnima da infrao mais grave com o aumento mnimo de um sexto for superior a um
ano.
c) Oficialidade: A persecuo penal em juzo est a cargo de um rgo oficial, o MP.
d) Autoritariedade: O promotor de justia (ou Procurador da Repblica) autoridade pblica.
e) Oficiosidade: Aplicvel apenas ao pblica incondicionada, em relao a qual no se exige
qualquer autorizao, devendo o MP atuar de ofcio.
f) Divisibilidade: Em que pesem vozes em contrrio, prevalece o entendimento de que o princpio
da indivisibilidade no se aplica s aes penais pblicas, as quais so pautadas pelo princpio da
divisibilidade (PACELLI, p. 152). O Ministrio Pblico pode, por exemplo, oferecer denncia em
relao aos acusados que esto presos e requerer o prosseguimento das investigaes quanto aos
acusados soltos. Foi o que aconteceu no Caso Maluf. H precedentes no STF (HC 104356/RJ, RHC
95141/RJ, HC 96700/PE) e no STJ (APn 382/RR, AgRg no REsp 898302/PR, HC 160229/SP) no
sentido de que o princpio da indivisibilidade no se aplica ao penal pblica, mas apenas
privada.
g) Intranscendncia (ou pessoalidade): Merc da natureza subjetiva da responsabilidade criminal,
a ao no pode prejudicar terceiros que no tenham concorrido de alguma forma para o delito.
Entretanto, o falecimento do autor do fato no afasta a obrigao dos herdeiros indenizarem a
vtima, dentro das foras da herana. Arts. 29 do CP e 5, XLV, CF.
2. Ao Penal Privada

a) Oportunidade (ou convenincia): facultado vtima ofertar ou no a ao. Como corolrios


do princpio: i) no exercitado o direito de ao, opera-se a decadncia; ii) pode o querelante
renunciar ao direito de ao, sendo a renncia irretratvel (art. 107, V, CP).
b) Disponibilidade: Uma vez oferecida a queixa, o querelante poder desistir da ao penal,
perdoando o acusado ou dando azo perempo. PACELLI elenca a renncia como corolrio desse
princpio e no menciona o sobredito princpio da oportunidade (p. 142). Ainda segundo PACELLI
(p. 160), o princpio da disponibilidade no se aplica ao privada subsidiria da pblica, pois a
titularidade da ao pblica, reservando-se ao particular apenas a iniciativa. Caractersticas do
perdo: i) pode ser expresso ou tcito, processual ou extraprocessual; ii) bilateralidade (exigncia de
aceitao pelo querelado para surtir efeitos); iii) pode ser oferecido at o trnsito em julgado da
sentena (art. 106, 2, CP); iv) havendo corrus, o perdo oferecido a apenas um estende-se aos
demais. A perempo vem disciplinada no art. 60 do CPP.
c) Indivisibilidade: a impossibilidade de se fracionar a persecuo penal. Caso opte por oferecer
a ao penal, deve o querelante faz-lo em face de todos os envolvidos. Na hiptese de ser oferecida
denncia apenas em face de algum(ns) do(s) ru(s), doutrina majoritria entende que o MP,
enquanto custos legis, no poder aditar a queixa para incluir os demais rus, devendo manifestar-se
pela extino da punibilidade se a omisso do querelante foi voluntria, por ter havido renncia
tcita em relao aos demais rus (art. 107, V, VP). PACELLI (p. 150) entende diferentemente,
asseverando ser possvel ao MP realizar o aditamento, pois lhe compete exercer controle final
sobre a responsabilizao penal subjetiva e por ser o interesse penal sempre pblico, alm de ser o
Parquet o rgo responsvel pela defesa da ordem jurdica.
d) Intranscendncia (ou pessoalidade): Aplica-se o quanto dito anteriormente em relao ao
pblica.
Leitura Complementar:
- Arts. 76 e 89 da lei 9099/95.
- Smulas 696 e 723 do STF.
- NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de Processo Penal Comentado. 11 ed. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2012.
- RANGEL, Paulo. Direito Processual Penal. 18 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2011.

3.b. Indcios e Questes Probatrias.


Obras consultadas: Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar. Curso de Direito Processual
Penal. 5 ed. Ed. Juspodivm. Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 16 ed. Editora Atlas. Aury
Lopes Jr. Direito Processual Penal e sua Conformidade Constitucional. Vol. I. 5 ed. Editora Lumen
Juris. RANGEL, Paulo. Direito Processual Penal. 18 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2011.
Legislao bsica: Art.239 do CPP.
O indcio, segundo o art. 239 do CPP, a circunstncia conhecida e provada, que, tendo relao
com o fato, autoriza, por induo, concluir-se a existncia de outra ou outras circunstncias. Difere
da presuno, que, consoante TVORA e ALENCAR (p. 442), o conhecimento daquilo que
normalmente acontece, a ordem normal das coisas, que uma vez positivada em lei, estabelece como
verdico determinado acontecimento.
Para Paulo Rangel, indcio significa indicar, apontar. todo e qualquer fato, ou circunstncia, certo
e provado, que tenha conexo com o fato, mais ou menos incerto, que se procura provar. Presuno
significaria opinio ou juzo baseado nas aparncias, suposio ou suspeita.
possvel fazer o seguinte silogismo: premissa menor o indcio, ou seja, a circunstncia
conhecida e provada; premissa maior o princpio de razo ou regra de experincia, utilizados
na anlise daquilo que normalmente acontece (presuno); concluso comparao entre as
premissas, que nos permite chegar ao resultado, ao denominador (TVORA; ALENCAR, p. 442).
Sendo assim, exemplifica Paulo Rangel: o fato de Tcio ter sido visto com uma arma na mo no
local do crime, no dia e na hora em que o mesmo ocorreu, indica que Tcio foi seu autor. A operao
mental (processo de raciocnio lgico) que realizada para concluir que Tcio autor do homicdio
a presuno (suposio, suspeita). Indcio o fato provado e conhecido (Tcio estava no local do
crime no mesmo horrio e dia em que foi praticado, com uma arma na mo); a presuno a
operao que liga esse fato a outro, qual seja: Tcio o autor do crime.
Para PACELLI (p. 430-431), o indcio no propriamente um meio de prova, mas a utilizao de
um raciocnio dedutivo, para, a partir da prova de um fato ou de uma circunstncia, chegar-se
concluso da existncia de um outro ou de uma outra (verdadeira presuno feita pelo julgador). A
prova indiciria, ou por indcios, ter sua eficcia probatria condicionada natureza do fato ou
circunstncia que se pretende provar por meio dela ( prova indireta). Por exemplo, tratando-se de
prova do dolo ou da culpa, ou dos demais elementos subjetivos do tipo, que se situam no mundo
das ideias, a prova por indcios ser de grande valia (no se pode provar por prova material o que
no pode ser materializado). Contudo, quando se pretende demonstrar por indcios fatos e
circunstncias que podem ser normalmente provados por prova material (tal como a
materialidade e a autoria), o valor probatrio do indcio vai ser reduzido.
Os indcios podem ser classificados em indcio positivo (indica a presena do fato ou elemento que
se quer provar; ratifica a tese sustentada) e indcio negativo ou contra indcio (alimenta a
impossibilidade lgica do fato alegado e que se deseja provar; informa uma determinada tese; o
exemplo do libi).
Nos HCs 103118/SP e 101519/SP, ambos julgados em 20/03/2012 e relatados pelo Min. Luiz Fux,
a Primeira Turma do STF assentou que os indcios tm aptido para lastrear decreto condenatrio,
haja vista vigorar o sistema do livre convencimento motivado. Constou das ementas que O
princpio processual penal do favor rei no ilide a possibilidade de utilizao de presunes
hominis ou facti, pelo juiz, para decidir sobre a procedncia do ius puniendi, mxime porque o
Cdigo de Processo Penal prev expressamente a prova indiciria (...) O julgador pode, atravs de

um fato devidamente provado que no constitui elemento do tipo penal, mediante raciocnio
engendrado com supedneo nas suas experincias empricas, concluir pela ocorrncia de
circunstncia relevante para a qualificao penal da conduta.

3.c. Recursos no Processo Penal: Embargos de Declarao, Embargos


Infringentes e de Nulidade e Embargos de Divergncia.
Obras consultadas: Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar. Curso de Direito Processual
Penal. 5 ed. Ed. Juspodivm. Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 16 ed. Editora Atlas. Aury
Lopes Jr. Direito Processual Penal e sua Conformidade Constitucional. Vol. I. 5 ed. Editora Lumen
Juris.
Legislao bsica: Arts. 382, 609, 619 e 620 do CPP. Art. 83, 1 e 2 da Lei n 9.099/95.
Smulas n 286, 293 e 455 do STF e n 158, 168, 207, 315, 316 e 390 do STJ.
1. Embargos de Declarao
Destinam-se a integrar deciso, sentena ou acrdo contra omisses, obscuridades, contradies e
ambiguidades (no mbito dos juizados, ao invs de ambiguidade, so opostos no caso de dvida).
A competncia para exame do prprio rgo prolator do julgado. A oposio dar-se- mediante
petio dirigida ao mesmo rgo que proferiu a deciso inquinada com aqueles vcios, com prazo de
dois dias ou cinco dias (em caso de deciso em AP originria no STF ou no caso de oposto no
mbito de JECRIM). Quando interpostos em face de sentena, so tambm chamados de
embarguinhos (art. 382 do CPP). Tm como efeito a interrupo do prazo para ambas as partes
para a interposio de outros recursos, diversamente do que ocorre no JECRIM, onde, alm de o
prazo ser de 05 dias, opera-se a suspenso dos demais prazos recursais (art. 83, 1 e 2,
9.099/95). Em casos excepcionais, os declaratrios podero conter efeito infringente (em casos de
omisso ou contradio que alteram a substncia da deciso), hiptese em que a parte adversa
dever ser intimada para apresentar contrarrazes, em homenagem ao princpio do contraditrio.
Sendo os embargos evidentemente protelatrios e declarados como tal, o prazo para a interposio
de outro recurso no se interrompe ou suspende (RISTF, art. 339, 2). O STF admite a aplicao
do princpio da fungibilidade para receber embargos de declarao como agravo regimental (AI
837155 ED/PR e HC 112444 ED/RS). Pacelli defende que possvel haver aumento de pena por
meio de embargos de declarao, desde que o recurso tenha sido interposto pela acusao.
2. Embargos Infringentes e de Nulidade
Trata-se de recurso que objetiva o reexame de decises no unnimes proferidas em sede de
apelao e de recurso em sentido estrito quando o acusado for sucumbente na parte objeto de
divergncia. Embora o nome parea indicar a existncia de dois recursos, um nico recurso com
dupla possibilidade de manejo, pois a matria impugnvel ampla, incluindo questes de mrito
(infringentes) e questes processuais (de nulidade). No tem efeito suspensivo e ser interposto
no prazo de 10 dias, a contar da publicao do acrdo, por petio acompanhada de razes. O
objeto do recurso restrito matria da divergncia. privativo da defesa. Mas o MP tem
legitimidade para interp-lo, desde que o faa em favor da defesa. apreciado no mbito do prprio
tribunal julgador. Prevalece na doutrina o entendimento segundo o qual so cabveis embargos
infringentes e de nulidade contra decises proferidas em sede de agravo em execuo, haja vista sua
similitude com o recurso em sentido estrito. O julgamento dos embargos infringentes e de nulidade
pode dar azo ao que a doutrina convencionou chamar de voto mdio, que representa a adoo de um
critrio para a obteno da vontade da maioria, quando os votos dos membros do rgo colegiado
so discrepantes entre si. Como exemplo, h a divergncia sobre o quantitativo de penas. O critrio
indicado pode variar conforme se adote a mdia aritmtica das penas votadas pelos membros do
tribunal, a pena que se situe em permeio s demais ou, ainda, a sano que seja mais favorvel ao
acusado. Ver smulas n 293, 431 e 455 do STF; e smulas n 207 e 390 do STJ. Ver tambm art.

25, lei 12.016/2009.


3. Embargos de Divergncia
Trata-se de recurso prprio das instncias superiores (STF/STJ), que visa uniformizar a
jurisprudncia de rgos fracionrios do mesmo tribunal. Devem ser interpostos em petio escrita,
j com razes, no prazo de 15 dias (art. 29 da Lei n 8.038/90), serem dirigidos ao relator da causa,
intimando-se em seguida o embargado para apresentar contrarrazes no mesmo prazo. Cabvel
contra deciso em sede de RE e REsp cujo teor seja divergente do julgamento de outra turma, seo,
rgo especial ou pleno. No so cabveis em face de deciso monocrtica de Ministro Relator
(STJ, AgRg no EAREsp 10115/SP). Em sede de embargos de divergncia, os paradigmas devem,
necessariamente, ser provenientes de julgados prolatados em recurso especial, no se prestando
para demonstrao do dissdio arestos provenientes de julgamento em habeas corpus, nem em
conflito de competncia" (STJ, AgRg nos EREsp 575.684/SP). A legitimidade e o interesse so
visualizados sob a perspectiva da ideia de sucumbncia. Ver Smulas n 286 do STF e n 158, 168,
315 e 316 do STJ. O processamento disciplinado pelo regimento interno do tribunal.
Leitura Complementar:
- NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de Processo Penal Comentado. 11 ed. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2012.
- RANGEL, Paulo. Direito Processual Penal. 18 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2011.

4.a. Princpios e questes relativas


Investigaes Criminais.

aos Inquritos Policiais e

Obras consultadas
Ficher e de Oliveira, Douglas e Eugnio Pacelli. Comentrios ao Cdigo de Processo Penal e sua
Jurisprudncia. 2 Edio. Lumen Juris Editora, 2011.
Oliveira, Eugnio Pacelli de. Curso de Processo Penal. 16. Ed. Atlas 2012.
Aulas da LFG, Renato Brasileiro, bem como atas do curso Ebeji.
Legislao bsica. CF, arts. 5, 144. Arts. 4 a 62 do CPP.
Inqurito Policial. Conceito: procedimento administrativo inquisitrio e preparatrio, consistente
em um conjunto de diligncias realizadas pela polcia investigativa para apurao da infrao penal
e de sua autoria, presidido pela autoridade policial, a fim de fornecer elementos de informao para
que o titular da ao penal possa ingressar em juzo. De uma forma mais simples, um
procedimento administrativo, formado por um conjunto de diligncias, destinadas a investigar um
crime. Natureza jurdica: procedimento administrativo e no ato de jurisdio; vale ressaltar que
os vcios constantes do inqurito policial no afetam a ao penal a que deu origem. Finalidade:
colher elementos de informao relativos autoria e materialidade da infrao penal; destina-se
formao da opinio delicto (positiva, em caso de denncia ou queixa, ou negativa, em caso de
arquivamento). Presidncia: a cargo da autoridade policial. Polcia administrativa ou de
segurana x polcia judiciria. A administrativa preventiva, com carter ostensivo, com a
finalidade de impedir ocorrncia de infraes. A polcia judiciria repressiva, tem a misso
primordial de elaborao do inqurito policial. Segundo o Professor Pacelli, a denominao de
polcia judiciria somente se explica em universo em que no h a direo da investigao pelo
Ministrio Pblico, como o brasileiro. Notitia criminis apcrifa: com base na clusula
constitucional de vedao do anonimato, o STF teve a oportunidade de ressaltar a impossibilidade
de instaurao de persecuo criminal- leia-se inqurito policial ou procedimento investigatrio,
com base exclusivamente em notitia criminis apcrifa, salvo quando o documento em questo tiver
sido produzido pelo acusado, ou constituir o prprio corpo de delito. (Inqurito 1.957/PR)
Inquritos no criminais: Note-se que nos termos do pargrafo nico do art. 4 do CPP, a
competncia da polcia judiciria no excluir a atribuio de outras autoridades administrativas, a
quem a lei confere funes tipicamente investigativas. H os inquritos parlamentares, patrocinados
pelas CPIs (que remetero seus relatrios ao MP); os inquritos policiais militares; os inquritos
civis (ACP); inquritos para apurao de crimes praticados por magistrados ou promotores
(investigaes presididas por rgos de cpula de cada carreira, conforme respectiva legislao
orgnica: LC 35/79, art. 33, LC 75/93, art. 18 e Lei n. 8625, art. 41); investigaes envolvendo
autoridades com prerrogativa de foro (tramitam no Tribunal respectivo, ex: STF, Inq2411, Dj
25.4.2008). H tambm investigaes criminais administrativas realizadas por outros rgos, como
a Fazenda Pblica, o Banco Central, e outros, devendo tais procedimentos ser encaminhados ao MP
quando apurados ilcitos penais. No h mais investigao judicial, da antiga lei de falncias; hoje, a
Lei 11.105/2005 no a prev, aplicando-se as normas do CPP. H, ainda, a possibilidade de
investigao por conta do prprio Ministrio Pblico. Em que pese divergncia no mbito do
STF, decises recentes so favorveis possibilidade (HC 91661). O STF aplica a Teoria dos
Poderes Implcitos, para justificar o posicionamento. A CF/88, ao prever as funes institucionais
do MP, no art. 129, prev, alm de exercer o controle externo da atividade policial - o que s pode
se relacionar com os procedimentos investigatrios - (inciso VII), em que pese no haja hierarquia,
presume-se, tambm lhe atribua a competncia para suprir eventuais procedimentos no realizados

ou realizados de forma insuficiente. Pode tambm o MP requisitar diligncias investigatrias e a


instaurao de inqurito policial (VIII); ora, se pode requisitar, teria tambm o poder de realiz-las.
Ainda que no haja um procedimento legal previsto (assim como o inqurito no CPP), a CF prev a
possibilidade de exerccio de "outras funes que lhe forem atribudas" (inciso IX); assim, desde
que com base em lei, sem usurpao das atribuies da autoridade policial (leia-se: no caso de haver
inqurito em andamento, no caberia), pode sim o MP realizar investigao criminal. A LC 75/93,
em seus arts. 7, II, e 8, prev vrias diligncias investigatrias de atribuio do MPF. Alm disso,
a Lei n 8625/93, lei orgnica nacional do MP, em seu art. 26, tambm explicita vrias diligncias
investigatrias que podem ser por este realizadas. Nesse sentido STJ HC 190917; Smula 234 do
STJ. O STF admite a atividade investiga supletiva do parquet, desde que obedecidos os limites e
controles nsitos a esta instituio, no podendo ser ampla e irrestrita, sem qualquer controle,
sob pena agredir direitos fundamentais. O entendimento de que as investigaes realizadas no
seio daquela instituio devam ser, necessariamente, subsidirias, ocorrendo, apenas, quando no
for possvel, ou recomendvel, que se efetivem pela prpria polcia..(HC 93930 / RJ, Min. Gilmar
Mendes, segunda turma,DJE 03-02-2011).
Crimes contra a ordem tributria: a Lei 9.430/96 no institui a condio de procedibilidade da
ao penal pblica para a persecuo dos crimes contra a ordem tributria, no se podendo falar em
subordinao da atuao do Ministrio Pblico ao julgamento da instncia administrativa.
Entretanto, o STF vem exigindo o encerramento do procedimento fiscal para a constituio ou no
do crdito tributrio, como condio objetiva de punibilidade, rejeitando as denncias oferecidas
antes da concluso final administrativa conta de ausncia de justa causa.
Caractersticas do Inqurito Policial: 1- uma pea escrita artigo 9, CPP. 2- instrumental
o Estado pode se valer de outros meios para obter esses elementos, por isso instrumento, em regra.
3 - uma pea dispensvel o titular da ao penal pode dispensar o inqurito (art. 27, CPP). 4 -
uma pea sigilosa artigo 20, CPP. Vale ressaltar que a Lei 12.681/2012 alterou o artigo 20 do CPP,
passando a prever, expressamente, alm do sigilo necessrio elucidao do fato ou exigido pelo
interesse da sociedade, que a autoridade policial no poder mencionar quaisquer anotaes
referentes instaurao de inqurito contra os requerentes.
A quem no se ope esse sigilo? Quem tem acesso ao inqurito mesmo ante o sigilo? Juiz e
promotor. Quanto ao advogado CF art. 5, LXIII. No s o preso que tem direito a advogado,
mas qualquer pessoa investigada. Se a CF assegura a assistncia de um advogado, como se poderia
ter essa assistncia preservada se o advogado no tivesse acesso ao inqurito? O advogado tem
acesso s informaes j introduzidas nos autos do inqurito, e no em relao s diligncias em
andamento (artigo 7, XIV, Lei 8.906/94 Estatuto da OAB). A smula vinculante n. 14 tem o
seguinte teor: direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos
de prova que, j documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo com
competncia de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de defesa. Observao:
se, nos autos do inqurito, houve quebra de sigilo de dados, quanto a tais informaes, s ter
acesso o advogado com procurao nos autos (HC 82.354 e HC 90.232 STF). Pergunta de prova:
delegado negou acesso aos autos a advogado com procurao, pode impetrar habeas corpus? Ou
seria cabvel mandado de segurana? O correto seria mandado de segurana, mas pode impetrar
tambm habeas corpus. Para o STF, sempre que houver constrangimento liberdade de locomoo,
mesmo que potencial, ser cabvel o uso do habeas corpus. Exemplos: quebra ilegal de sigilo
bancrio (pode impugnar por HC) e negativa de acesso do advogado aos autos de inqurito (pode
impugnar por HC). Contudo, o livre acesso aos autos do inqurito no pode ser autorizado pela
autoridade investigante, pois os dados de outro investigado ou as diligncias em curso so
materiais sigilosos a terceiros (RMS 31.747-SP, 11/10/2011). 5- uma pea inquisitiva no h
contraditrio, tampouco ampla defesa. 6- uma pea informativa visa colheita de elementos de
informao para que o titular da ao penal possa ingressar em juzo. Elementos de informao
so aqueles colhidos na fase investigatria, sem a participao das partes, ou seja, no h
contraditrio, nem ampla defesa. Prestam-se para a fundamentao das medidas cautelares e

tambm para a estruturao de uma acusao. Existe algum elemento produzido na fase
investigatria e que pode ser levado fase judicial e utilizado para a condenao? A regra geral
que no, mas excepcionalmente sim, quanto s provas antecipadas (quando evidenciado o perigo
real e concreto de perecimento do objeto probatrio ex: exame necroscpico), cautelares (ex:
busca e apreenso, interceptao telefnica), irrepetveis (ex: caso de alguns exames periciais) e
cautelares. Em relao a essas provas, o contraditrio diferido. Vide artigo 155 do CPP com
redao determinada pela Lei 11.690/08. 7 - uma pea indisponvel delegado no pode arquivar
inqurito policial (art. 17, CPP). 8 - temporrio o prazo para o trmino do inqurito relevante
apenas para o acusado preso; para o solto no to relevante, podendo ser extrapolado. 9
Oficiosidade: tendo a autoridade policial conhecimento da existncia de crime de ao penal
pblica, deve instaurar o inqurito policial de ofcio.
Formas de Instaurao do Inqurito a. De ofcio quando a autoridade policial toma
conhecimento direto e pessoal da infrao penal. Inicia-se o inqurito por meio de portaria (isso
para ao penal pblica incondicionada); se exigvel representao ou requisio Ministro da Justia
para a ao penal, para o inqurito tambm o ser (art. 5, p. 4 do CPP). Se privada a ao, somente
haver inqurito a requerimento do legitimado ativo (p. 5). b. Mediante requisio do juiz ou do
MP em face do sistema acusatrio, no aceitvel a requisio da instaurao do inqurito pelo
juiz, que deve ficar afastado da fase pr-processual, ressalvada a tutela das garantias pblicas.
Fischer e Pacelli entendem pela no recepo da regra pela CF/88. c. Por requerimento do ofendido
ou de seu representante legal o delegado, diante do requerimento do ofendido, obrigado a
instaurar o inqurito? No. Se no houver um mnimo de elementos informativos, o delegado pode
indeferir o pedido de instaurao do inqurito. Do despacho do delegado que indefere a instaurao
do inqurito, conforme artigo 5, p. 2, CPP, cabe recurso ao rgo hierarquicamente superior da
respectiva polcia (Pode ser o delegado geral ou o secretrio de segurana pblica, variando de
estado pra estado. No mbito federal, a atribuio pertence Superintendncia da Polcia Federal).
Fischer e Pacelli defendem que o juzo da autoridade policial deve limitar-se anlise da tipicidade
formal do fato; no cabe exame de excludentes. d. Mediante auto de priso em fragrante nessa
hiptese no necessria portaria, o prprio auto serve como pea inaugural. e. Por notcia
oferecida por qualquer do povo conhecida como delatio criminis art. 5, p. 3, CPP.
Direito ao silncio: uma das perspectivas do princpio geral do Nemo tenectur se detegere
(ningum obrigado a se descobrir), princpio por fora do qual o acusado deixou de ser objeto de
prova e tornou-se sujeito de direitos. No Brasil, o direito ao silncio, tambm designado como um
direito a no auto incriminao, tem fundo constitucional (art. 5, LXIII), do mesmo modo que a
norma que garante ao investigado o direito de identificar os responsveis, tanto por sua priso
quanto por seu interrogatrio judicial (art. 5, LXIV)- Fischer e Pacelli, p. 32. O acusado sequer
obrigado a comparecer perante a autoridade policial; somente obrigado a estar presente na
diligncia de reconhecimento de pessoas (arts. 226 e 228 CPP). Segundo Pacelli, no h
inconstitucionalidade na exigncia desta ltima.
Identificao Criminal formada pela identificao fotogrfica e identificao dactiloscpica.
tambm uma modalidade de interveno corporal que no tido como inconstitucional. Artigo 5,
LVIII, CF. Sendo norma de eficcia contida, possibilitou que a lei previsse hipteses de
identificao do civilmente identificado. As Leis 9.034/95 e Lei 10.054/00 foram revogadas pela
Lei n 12.037/2009, que prev a identificao para quaisquer pessoas que no apresentem
identificao civil, desde que se achem submetidas persecuo penal. Prev, ainda, a identificao
pelo processo datiloscpico e fotogrfico para aqueles j identificados civilmente, quando (art. 3)
haja situaes em que se pode questionar a identificao civil; fora isso, somente por determinao
judicial ser cabvel a medida. tambm vedada a referncia da identificao criminal em atestados
de antecedentes ou em informaes no destinadas ao juzo criminal, se antes do trnsito em
julgado. Com o advento da Lei 12.654, de 8.5.2012 (com vacatio de 180 dias), ao art. 5 da Lei
12.037/09 foi acrescido um pargrafo, autorizando, nas hipteses do art. 3, inc. IV (quando a
identificao for essencial para a investigao criminal), a coleta de material biolgico para a

obteno do perfil gentico do investigado. Percebe-se que, no caso dos condenados por crime
praticado, dolosamente, com violncia de natureza grave contra pessoa, ou por qualquer dos crimes
etiquetados como hediondos ou equiparados, a identificao do perfil gentico obrigatria,
mediante extrao de DNA, devendo seguir tcnica adequada e indolor. Parte da doutrina, a
exemplo de Rogrio Sanches, entende que a obrigatoriedade de fornecimento de material gentica
como inconstitucional, por ofensa ao princpio de presuno da inocncia e ao da impossibilidade
de obrigao de produzir prova contra si. Ressalva, no entanto, a possibilidade de o Estado utilizar
vestgios para colher material til identificao do indivduo.
Indiciamento. a imputao a algum, no inqurito policial, da prtica do ilcito penal, em
decorrncia de indcios convergentes de autoria. Pressupostos do indiciamento: a) Prova da
existncia do crime e b) Indcios de autoria. De quem a atribuio para efetuar o indiciamento?
Segundo o STJ, o MP no pode pedir o indiciamento, pois trata-se de ato privativo da autoridade
policial (HC 10340). A autoridade policial no pode indiciar membro do MP ou magistrado. Caso
haja indcios da prtica de crime por tais autoridades, deve remeter os autos ao presidente do
tribunal (art. 33 da LC 35/79), ou ao PGR ou PGJ (ver enunciado 06 da 2 CCR). No caso da
Operao Sanguessuga, que envolveu o senador Aluzio Mercadante, o STF entendeu que a
autoridade policial no pode indiciar parlamentar sem autorizao prvia do ministro relator do
inqurito. Incomunicabilidade do indiciado preso - O artigo 21 do CPP no foi recepcionado pela
CF/88. Se, no estado de defesa no possvel a incomunicabilidade, o que dizer ento em um
perodo de normalidade. Prazo para a concluso do inqurito No caso de ru preso, 10 dias; se
o ru estiver solto, 30 dias. Na Justia Federal, tratando-se de ru preso, o prazo de 15 dias,
prorrogvel por mais 15, por fora do artigo 66 da Lei 5.010/66. Esse prazo processual ou penal?
processual, logo, a contagem ditada pelas regras processuais. Quando falamos em priso, tempo
de priso, a sim esse prazo penal! No caso do ru solto, o prazo de 30 dias para a concluso do
inqurito imprprio, ou seja, sua inobservncia no produz qualquer consequncia. Se restar
caracterizado um excesso abusivo, no caso de ru preso, no justificado pelas circunstncias do
delito e ou pluralidade de rus, caso de relaxamento da priso por excesso de prazo, sem prejuzo
da continuidade do processo.
Prazos previstos em leis especiais: - CPPM 20 dias para ru preso e 40 para ru solto;
- Nova lei de drogas (11.343, art. 51) 30 dias para ru preso e 90 para ru solto, esse prazo
tambm pode ser duplicado; - Lei da Economia Popular 10 dias, esteja o acusado preso ou solto.
Concludo o inqurito policial, para onde ele remetido? Pelo CPP, o inqurito encaminhado ao
Poder Judicirio (art. 10, p. 1, CPP). Quando o juiz recebe os autos do inqurito, h duas
possibilidades: a) Se o crime for de ao penal pblica, os autos so remetidos ao MP; b) Se o crime
for de ao penal privada, os autos ficam em cartrio aguardando a iniciativa do ofendido.
MP com os autos do inqurito ao receber os autos do inqurito, o que o MP poder fazer? a)
Oferecer denncia; b) requerer o arquivamento; c) requisitar diligncias, desde que imprescindveis,
ao seu juzo. Diligncias devero ser requisitadas diretamente autoridade policial. Se o juiz
indeferir o encaminhamento dos autos autoridade policial, cabe correio parcial (no cabe ao
juiz, no sistema acusatrio, indeferir as diligncias, visto que no exerce atos de investigao e sim
apenas de jurisdio); d) Declinar a competncia; e) Suscitar conflito de competncia; f) Suscitar
conflito de atribuio aquele que se d entre duas autoridades administrativas, como por
exemplo, os rgos do MP.
Obs.: o nico caso de contraditrio em inqurito o instaurado pela Polcia Federal, a pedido do
Min. da Justia, visando expulso do estrangeiro (Lei n. 6.815, art. 70); neste caso, o contraditrio
obrigatrio.
Prova oral MPF: 4. Diferencie arquivamento indireto e arquivamento implcito.

4. b. Procedimentos especiais.
Obras consultadas: Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 16 ed. So Paulo: Atlas, 2012.
Guilherme de Souza Nucci. Cdigo de Processo Penal Comentado. 6 ed. So Paulo: Editora RT,
2007. Jlio Fabbrini Mirabete. Processo Penal. 18 ed. So Paulo: Editora Atlas, 2007. Fernando da
Costa Tourinho Filho. Cdigo de Processo Penal Comentado. 10 ed. So Paulo: Editora Saraiva, v.
II, 2007. TAVORA, Nestor; ALENCAR, Rosmar Rodrigues. Curso de direito processual penal. 4
ed. Salvador: Juspodivm, 2010. JUNIOR, AURY LOPES. Direito Processual Penal. 9 Ed. So
Paulo: Saraiva, 2012.
Legislao bsica. Lei n 8.038/90. Art. 85, 513 e ss e art. 519 e ss, do CPP. Cdigo Eleitoral. Lei
n 11.101/05.
1. Noes Gerais.
Procedimento especial todo aquele previsto no mbito dos CPP ou Leis Especiais para as
hipteses legais especficas, incorporando regras prprias de tramitao processual visando
apurao dos crimes que constituem o objeto de sua disciplina.
2.Processos de competncia originria.
A Lei n 8.038/90 regulamenta o procedimento a ser seguido nos crimes de competncia originria
dos Tribunais Superiores.
Fase investigatria: o inqurito policial tramitar perante o prprio rgo da jurisdio, competente
para o processo e julgamento da futura ao penal.
Prazo para oferecimento da denncia ou para requerer o arquivamento do inqurito ou das peas
informativas: 15 dias acusado solto e 5 dias para acusado preso.
A instruo, a ser presidida pelo juiz relator, escolhido segundo dispuser o Regimento Interno,
inicia-se com a apresentao da denncia ou da queixa ao Tribunal.
O Tribunal, antes de receber a queixa ou a denncia, deve notificar o acusado, para que oferea a
resposta, ou contestao, no prazo de 15 dias. Eugnio Pacelli entender ser aplicvel s aes penais
originrias o disposto no art. 366 do CPP (p. 778).
Apresentada a resposta, e contendo ela documentos juntados pelo ru, sobre estes ter vista o rgo
da acusao (art. 5). Em seguida, o tribunal, e no s o relator, dever se manifestar sobre o
recebimento ou sobre a rejeio da denncia, prevendo o art. 6 que poder ser ainda, e desde logo,
julgada improcedentes a acusao se a deciso no depender de outras provas.
Para o ato de recebimento da pea acusatria, o tribunal designar dia, podendo as partes se
manifestar oralmente pelo prazo de 15 minutos. Entende Eugnio Pacelli que, quando se tratar de
rejeio da denncia, o juzo que sobre a matria se estende simplesmente de viabilidade da ao.
No entanto, sustenta ser aplicvel por analogia o art. 397 do CPP, quanto ao contedo da matria
versada no aludido dispositivo (p. 779).
Recebida a pea acusatria, segue-se o interrogatrio do acusado, para o que ser determinada a sua
citao (art. 7). Eugnio Pacelli sustenta que a realizao do interrogatrio poder ser, por analogia,
ser realizada como ltimo ato da instruo (p. 780). Nesse sentido j entendeu o Supremo Tribunal
Federal na AP 528-Agr/DF, REl. Min. Ricardo Lewandowski.
A no se entender aplicvel a nova regra do interrogatrio, ser aberto o prazo de cinco dias para a
defesa prvia (art. 8), aps o que, para a oitiva das testemunhas, deve ser observado o rito comum
dos crimes punidos com recluso. Ouvidas as testemunhas, ser facultado s partes o requerimento

de diligencias final, no prazo de cinco dias. Feito isso, as partes podero oferecer, no prazo de 15
dias, as suas alegaes finais escritas, aps o que, se no determinada de ofcio, a realizao de
quaisquer diligencias, ser designado dia para o julgamento do processo (art. 11). Na data marcada,
aps a manifestao oral das partes, pelo prazo de uma hora, se proceder ao julgamento (art. 12).
3. Dos crimes de responsabilidade de funcionrios pblicos.
Cuidava-se de rito estabelecido para os crimes comuns (crimes funcionais prprios) e no
infraes polticas, cujos agentes no tenham foro por prerrogativa de funo.
Oferecida denncia ou queixa nos crimes afianveis, o juiz ordenar a notificao do acusado, para
responder por escrito, dentro do prazo de 15 (quinze) dias. De acordo com entendimento sumulado
do STJ, esta apresentao de defesa preliminar seria desnecessria na ao penal que foi instituda
por inqurito policial1. Entende-se que a nulidade por inobservncia do art. 514 do Cdigo de
Processo Penal relativa2, devendo ser demonstrado efetivo prejuzo. No obstante a existncia de
entendimento sumulado do STJ no sentido de que, na ao penal instruda por inqurito policial,
desnecessria a resposta preliminar de que trata o art. 514 do Cdigo de Processo Penal, h
precedentes do STF que flexibilizam tal enunciado, argumentando que a Suprema Corte objetiva
no contrariar os princpios do contraditrio e da ampla defesa. Nesse sentido, segundo a atual
jurisprudncia da Corte Suprema, para o caso de crimes funcionais tpicos afianveis, a defesa
preliminar indispensvel mesmo quando a denncia lastreada em inqurito policial (vide HC
85779/RJ).
A jurisprudncia assentou o entendimento de que, tendo a denncia imputado ao paciente crimes
funcionais e no funcionais, no se aplica o art. 514 do Cdigo de Processo Penal, que trata da
defesa preliminar3.
O juiz rejeitar a denncia ou queixa, caso se convena da inexistncia do crime ou da
improcedncia da ao. Recebida a denncia ou a queixa, segue-se o rito comum ordinrio com a
citao do acusado (TVORA, p. 723).
Apenas anota-se o entendimento de Eugnio Pacelli que sustenta estarem revogados os arts. 514 e
516 do CPP, entendendo que agora o rito o ordinrio4
O autor Aury Lopes Jr5 faz uma critica contundente smula 330 do STJ, dizendo que ela um
absurdo. Para ele, com inqurito ou sem ele, necessria a resposta preliminar, sob pena de
ocorrncia de nulidade absoluta e, para finalizar, completa dizendo que, apos a adoo do
procedimento ordinrio, a smula perdeu completamente seu objeto.
Entretanto, no julgamento do HC 113620, noticiado no dia 7 de junho de 2012, o Ministro Luiz Fux
deixou expresso que o entendimento do Supremo Tribunal Federal o mesmo da smula 330 do
STJ, nos seguinte termos: desnecessria a resposta preliminar de que trata o artigo 514 do
Cdigo de Processo Penal, na ao penal instruda por inqurito policial. Dessa forma, uma vez que
a ao penal foi instruda junto com o inqurito policial, evidente que a exigncia de notificao
prvia do servidor pblico foi devidademente reparada.
4. Dos crimes contra a honra.
Embora ainda constantes do CPP como procedimento especial, os crimes contra a honra, incluindo
o de difamao, submetem-se ao rito sumarssimo dos Juizados Especiais Criminais, constituindo
infraes de menor potencial ofensivo, pois a pena mxima a do crime de calnia e no supera
1 STJ - Smula n 330.
2 STJ - REsp. n 670.739 - RJ - 5 T. - Rela. Ministra Laurita Vaz j. 26.04.2005.
3 STJ - HC n 20.887/SP - 6 T. - Rel. Min. Hamilton Carvalhido - j. 25.06.2002.
4 Cita-se esse entendimento minoritrio em razo da importncia do autor. No encontrei
outros autores que afirmassem o mesmo.
5Aury Lopes Jr, pgina 938.

dois anos. Contudo, havendo concurso material entre calnia e difamao e/ou injria, ser
excedida a competncia do JECRIM, devendo o processo seguir o rito estabelecido nos arts. 519 e
seguintes do CPP.
As disposies do CPP aplicam-se somente para crimes de ao penal privada (princpio da
disponibilidade), ou seja, no abrange os crimes contra a honra do Presidente da Repblica e de
funcionrio pblico no exerccio da funo, nem a injria real, bem como ritos previstos em lei
especial, como os do cdigo eleitoral, e os com da Lei 8038/90. Outrossim, no caso de crime contra
funcionrio pblico, a ao pode ser ajuizada mediante queixa (smula 714 do STF), ocasio em
que poder ser aplicado este rito.
Quando o crime contra a honra tiver como ofendido o Presidente da Repblica ou Chefe de
Governo estrangeiro, a ao penal somente se procede mediante requisio do Ministro da Justia.
Assim, antes de receber a queixa, o juiz oferecer s partes oportunidade para se reconciliarem,
fazendo-as comparecer em juzo e ouvindo-as, separadamente, sem a presena dos seus advogados,
no se lavrando termo.
Se o juiz receber a queixa sem designar a audincia de conciliao s partes, caracteriza nulidade
absoluta, pois uma condio de procedibilidade para apurarem-se os referidos crimes contra a
honra.
Quanto s consequncias do no comparecimento do querelante audincia de conciliao, duas
posies se formaram na doutrina. H posio que exige a presena do querelante, sob pena de
perempo (Aury Lopes Jr.). A segunda posio sustenta a possibilidade de conduo coercitiva do
querelado, a fim de que oua os argumentos do juiz.
Por outro lado, quando for oferecida a exceo da verdade ou da notoriedade do fato imputado, o
querelante poder contestar a exceo no prazo de 2 (dois) dias. No se admite referida exceo nos
crimes de injria, pois aqui ferida a honra subjetiva da pessoa.
Quando se tratar de querelado que goze de prerrogativa de funo, a exceo ser decidida pelo
tribunal competente para julgar o funcionrio pblico que depois devolver o processo ao juzo de
origem, conforme interpretao do artigo 85, do CPP. Nesse sentido: STF - HC 74649/SP.
Cabe recurso da deciso que inadmite a exceo da verdade? No. irrecorrvel, cabendo ao
querelado, caso condenado, insurgir-se em preliminar de eventual apelao. H posio contrria,
admitindo a apelao (TRF5 - ACR 4792 CE 2006.81.00.009517-3).
Por fim, caso o crime contra a honra for praticado por meio da imprensa, deve seguir o rito previsto
na Lei n. 5250/67. Contudo, atualmente, diversos artigos dessa Lei esto com sua aplicabilidade
suspensa pelo Supremo Tribunal Federal, por fora de medida cautelar em Argio de
Descumprimento Fundamental 130-7, cuja liminar foi concedida pelo Min. Carlos Britto em 21 de
fevereiro de 2008. Considerando que os tipos penais esto com sua eficcia suspensa, o rito ali
previsto foi igualmente afetado, no tendo mais aplicabilidade.6
Capitaneando aludido entendimento, trago baila o seguinte noticirio do Supremo Tribunal
Federal:
Quinta-feira, 30 de abril de 2009
Supremo julga Lei de Imprensa incompatvel com a Constituio Federal
Por maioria, o Supremo Tribunal Federal (STF) declarou que a Lei de Imprensa (Lei n 5250/67)
incompatvel com a atual ordem constitucional (Constituio Federal de 1988). Os ministros Eros
Grau, Menezes Direito, Crmen Lcia, Ricardo Lewandowski, Cezar Peluso e Celso de Mello, alm
do relator, ministro Carlos Ayres Britto, votaram pela total procedncia da Arguio de
6Aury Lopes Jr, pgina 939

Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) 130. Os ministros Joaquim Barbosa, Ellen


Gracie e Gilmar Mendes se pronunciaram pela parcial procedncia da ao e o ministro Marco
Aurlio, pela improcedncia.
Na sesso desta quinta-feira (30), a anlise da ADPF foi retomada com o voto do ministro Menezes
Direito. O julgamento do processo, ajuizado pelo Partido Democrtico Trabalhista (PDT) contra a
norma, teve incio no ltimo dia 1, quando o relator, ministro Carlos Ayres Britto, votou pela
procedncia integral da ao.
Naquela oportunidade, Ayres Britto entendeu que a Lei de Imprensa no pode permanecer no
ordenamento jurdico brasileiro, por ser incompatvel com a Constituio Federal de 1988. O
ministro Eros Grau adiantou seu voto, acompanhando o relator.
Misso democrtica
Hoje (30), o ministro Menezes Direito seguiu o entendimento do relator, pela total procedncia do
pedido.
O ministro destacou que a imprensa a nica instituio dotada de flexibilidade para publicar as
mazelas do Executivo, sendo reservada a outras instituies a tarefa de tomar atitudes a partir
dessas descobertas. Segundo ele, a imprensa apresenta uma misso democrtica, pois o cidado
depende dela para obter informaes e relatos com as avaliaes polticas em andamento e as
prticas do governo. Por isso, essa instituio precisa ter autonomia em relao ao Estado.
No existe lugar para sacrificar a liberdade de expresso no plano das instituies que regem a
vida das sociedades democrticas, disse o ministro, revelando que h uma permanente tenso
constitucional entre os direitos da personalidade e a liberdade de informao e de expresso.
Quando se tem um conflito possvel entre a liberdade e sua restrio deve-se defender a liberdade.
O preo do silncio para a sade institucional dos povos muito mais alto do que o preo da livre
circulao das ideias, completou, ao citar que a democracia para subsistir depende da informao e
no apenas do voto.
Segundo Menezes Direito, a sociedade democrtica valor insubstituvel que exige, para a sua
sobrevivncia institucional, proteo igual a liberdade de expresso e a dignidade da pessoa humana
e esse balanceamento que se exige da Suprema Corte em cada momento de sua histria. Ele
salientou que deve haver um cuidado para solucionar esse conflito sem afetar a liberdade de
expresso ou a dignidade da pessoa humana.
Dignidade da pessoa humana
Ao votar no mesmo sentido do relator, a ministra Crmen Lcia Antunes Rocha afirmou que o
ponto de partida e ponto de chegada da Lei de Imprensa garrotear a liberdade de expresso. Ela
acrescentou ainda que o direito tem mecanismos para cortar e repudiar todos os abusos que
eventualmente [ocorram] em nome da liberdade de imprensa.
Crmen Lcia tambm ponderou que o fundamento da Constituio Federal o da democracia e
que no h qualquer contraposio entre a liberdade de expresso e de imprensa com o valor da
dignidade da pessoa humana. Muito pelo contrrio, afirmou, o segundo princpio reforado diante
de uma sociedade com imprensa livre.
Desarmonia com princpios
A Lei de Imprensa, editada em perodo de exceo institucional, totalmente incompatvel com os
valores e princpios abrigados na Constituio Federal de 1988. Este o argumento do ministro
Ricardo Lewandowski para acompanhar o voto do relator, ministro Carlos Ayres Britto, no sentido
da revogao integral da Lei 5.250/67.
Para Lewandowski, o texto da lei alm de no se harmonizar com os princpios democrticos e
republicanos presentes na Carta Magna, suprfluo, uma vez que a matria se encontra

regulamentada pela prpria Constituio. Diversos dispositivos constitucionais garantem o direito


manifestao de pensamento direito de eficcia plena e aplicabilidade imediata, frisou o ministro.
O ministro votou pela procedncia integral da Arguio de Descumprimento de Preceito
Fundamental (ADPF) 130, acompanhando os votos j proferidos pelo relator e pelos ministros Eros
Grau, Carlos Alberto Menezes Direito e Crmen Lcia Antunes Rocha.
Parcial procedncia do pedido
O ministro Joaquim Barbosa votou pela parcial procedncia do pedido, ressalvando os artigos 20,
21 e 22, da Lei de Imprensa. De acordo com ele, esses artigos que versam sobre figuras penais ao
definir os tipos de calnia, injria e difamao no mbito da comunicao pblica e social so
compatveis com a Constituio Federal. O tratamento em separado dessas figuras penais quando
praticadas atravs da imprensa se justifica em razo da maior intensidade do dano causado
imagem da pessoa ofendida, afirmou.
Para o ministro, esse tratamento especializado um importante instrumento de proteo ao direito
de intimidade e til para coibir abusos no tolerados pelo sistema jurdico, no apenas em relao a
agentes pblicos. Entendo que a liberdade de expresso deve ser a mais ampla possvel no que diz
respeito a agentes pblicos, mas tenho muita reticncia em admitir que o mesmo tratamento seja
dado em relao s pessoas privadas, ao cidado comum, disse.
Durante o voto, Joaquim Barbosa defendeu que no basta ter uma imprensa livre, mas preciso que
seja diversa e plural, de modo a oferecer os mais variados canais de expresso de ideias e
pensamentos. Ele criticou a atuao de grupos hegemnicos de comunicao que, em alguns
estados, dominam quase inteiramente a paisagem udio-visual e o mercado pblico de ideias e
informaes, com fins polticos. De acordo com ele, a diversidade da imprensa deve ser plena a
ponto de impedir a concentrao de mdia que, em seu entender, algo extremamente nocivo para a
democracia.
Em retomada posterior, o ministro reajustou seu voto ao da ministra Ellen Gracie, tambm pela
manuteno dos artigos 1, pargrafo 1, artigo 14 e artigo 16, inciso I, que probem a propaganda
de guerra, de processos de subverso da ordem poltica e social ou de preconceitos de raa ou
classe. De acordo com ele, possvel interpretar a linguagem para que o texto seja compatvel com
a ordem constitucional vigente.
De acordo com o ministro, quanto questo dos preconceitos, tambm mencionados nos mesmos
dispositivos, suprimir pura e simplesmente as expresses a eles correspondentes equivaler, na
prtica, a admitir que, doravante a proteo constitucional, a liberdade de imprensa compreende
tambm a possibilidade de livre veiculao desses preconceitos sem qualquer possibilidade de
contraponto por parte dos grupos sociais eventualmente prejudicados.
Resoluo de conflitos pelo Judicirio
O ministro Cezar Peluso tambm seguiu o voto do relator pela no recepo da Lei de Imprensa
pela Constituio Federal de 1988. Para ele a Constituio Federal no prev carter absoluto a
qualquer direito, sendo assim, no poderia conceber a liberdade de imprensa com essa largueza
absoluta.
A Constituio tem a preocupao no apenas de manter um equilbrio entre os valores que adota
segundo as suas concepes ideolgicas entre os valores da liberdade de imprensa e da dignidade da
pessoa humana, afirmou o ministro, ressaltando que a liberdade de imprensa plena dentro dos
limites reservados pela Constituio.
Peluso afirmou que talvez no fosse prtico manter vigentes alguns dispositivos de um sistema que
se tornou mutilado e a sobrevivncia de algumas normas sem organicidade realmente poderia levar,
na prtica, a algumas dificuldades. De acordo com o ministro, at que o Congresso Nacional
entenda a necessidade da edio de uma lei de imprensa o que, para ele, perfeitamente

compatvel com o sistema constitucional cabe ao Judicirio a competncia para decidir algumas
questes relacionadas, por exemplo, ao direito de resposta.
Manuteno de artigos
Na sequncia do julgamento da ao contra a Lei 5250/67, no Supremo Tribunal Federal (STF), a
ministra Ellen Gracie acompanhou a divergncia iniciada pelo ministro Joaquim Barbosa, e votou
pela procedncia parcial da Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) 130,
mantendo em vigor alguns artigos da Lei de Imprensa, que segundo ela esto em harmonia com a
Constituio.
No entendimento da ministra, o artigo 220 da Constituio Federal de 1988, quando diz que
nenhum diploma legal pode se constituir em embarao plena liberdade de informao, quis dizer
que a lei que tratar dessas garantias no poder impor empecilhos ou dificultar o exerccio da
liberdade de informao.
A ministra ressaltou em seu voto que devem ser mantidos, na lei, artigos que, para ela, no agridem
a Constituio Federal no caso os artigos 1, pargrafo 1, 2 (caput), 14, 16 (inciso I), 20, 21 e 22.
Nova lei atribuio do Congresso Nacional
Primeiro e nico a divergir, o ministro Marco Aurlio votou pela total improcedncia da ao
ajuizada contra a Lei de Imprensa. Deixemos carga de nossos representantes, dos representantes
do povo brasileiro, a edio de uma lei que substitua essa, sem ter-se enquanto isso o vcuo que s
leva babel, baguna, insegurana jurdica, sem uma normativa explcita da matria, afirmou.
Em diversas ocasies durante o seu o voto o ministro questionou qual preceito fundamental estaria
sendo violado pela Lei de Imprensa. A no ser que eu esteja a viver em outro Brasil, no posso
dizer que a nossa imprensa hoje uma imprensa cerceada. Temos uma imprensa livre, disse.
Segundo Marco Aurlio, a Lei de Imprensa foi purificada pelo crivo equidistante do prprio
Judicirio, que no aplica os dispositivos que se contrapem Constituio Federal. Ele tambm
afastou o argumento de que a edio da norma durante o perodo militar tornaria a lei, a priori,
antidemocrtica. No posso, de forma alguma, aqui proceder a partir de um rano, de um
pressuposto de que essa lei foi editada em regime que aponto no como de chumbo, mas como
regime de exceo, considerado o essencialmente democrtico.
O ministro citou ainda trechos de editorial publicado no jornal Folha de S. Paulo, no dia 30 de
maro de 2008. Um dos trechos lidos diz o seguinte: Sem a Lei de Imprensa, s grandes empresas
teriam boas condies de proteger-se da m aplicao da lei comum, levando processos at as mais
altas instncias do Judicirio. Ficariam mais expostos ao jogo bruto do poder, e a decises abusivas
de magistrados, os veculos menores e as iniciativas individuais.
Com a revogao da Lei de Imprensa, dispositivos dos Cdigos Penal e Civil passaro a ser
aplicados pelos magistrados para julgar processos contra empresas de comunicao e jornalistas.
Decano do STF vota pela revogao total da Lei de Imprensa
O decano do Supremo Tribunal Federal (STF), ministro Celso de Mello, manifestou seu
posicionamento pela revogao total da Lei de Imprensa. Nada mais nocivo e perigoso do que a
pretenso do Estado de regular a liberdade de expresso e pensamento, disse o ministro.
Informar e buscar informao, opinar e criticar so direitos que se encontram incorporados ao
sistema constitucional em vigor no Brasil, salientou Celso de Mello. Nesse sentido, prosseguiu o
ministro, as crticas dos meios de comunicao social dirigidas s autoridades - citou como exemplo
-, por mais dura que sejam, no podem sofrer limitaes arbitrrias. Essas crticas, quando emitidas
com base no interesse pblico, no se traduzem em abuso de liberdade de expresso, e dessa forma
no devem ser suscetveis de punio. Essa liberdade , na verdade, um dos pilares da democracia
brasileira, asseverou o decano.

Mas a liberdade de expresso no absoluta como alis nenhum direito, disse o ministro,
explicando que o prprio direito vida tem limites, tendo em vista a possibilidade de pena de morte
(artigo 5, XLVII) nos casos de guerra.
Indenizao
Se o direito de informar tem fundamento constitucional, salientou o ministro, o seu exerccio
abusivo se caracteriza ilcito e como tal pode gerar, inclusive, o dever de indenizar. Celso de Mello
explicou que a prpria Carta Magna reconhece a quem se sentir lesado o direito indenizao por
danos morais e materiais.
Limitaes
A mesma Constituio que garante a liberdade de expresso, frisou Celso de Mello, garante tambm
outros direitos fundamentais, como os direitos inviolabilidade, privacidade, honra e
dignidade humana. Para Celso de Mello, esses direitos so limitaes constitucionais liberdade de
imprensa. E sempre que essas garantias, de mesma estatura, estiverem em conflito, o Poder
Judicirio dever definir qual dos direitos dever prevalecer, em cada caso, com base no princpio
da proporcionalidade.
Direito de Resposta
O ministro lembrou que o direito de resposta existe na legislao brasileira desde 1923, com a Lei
Adolpho Gordo. Hoje, disse Celso de Mello, esse direito ganhou status constitucional (artigo 5, V),
e se qualifica como regra de suficiente densidade normativa, podendo ser aplicada imediatamente,
sem necessidade de regulamentao legal.
Por isso, a eventual ausncia de regulao legal pela revogao da Lei de Imprensa pelo STF, na
tarde desta quinta (30), no ser obstculo para o exerccio dessa prerrogativa por quem se sentir
ofendido, seja para exigir o direito de resposta ou de retificao.
O ministro Celso de Mello votou pela procedncia integral da Arguio de Descumprimento de
Preceito Fundamental (ADPF) 130, julgando que a Lei de Imprensa (Lei 5250/67) completamente
incompatvel com a Constituio de 1988.
Ministro Gilmar Mendes
O ministro Gilmar Mendes julgou a ao parcialmente procedente, mantendo as regras que
disciplinam o direito de resposta presentes na Lei de Imprensa. De acordo com o presidente do STF,
o direito de resposta assegurado no plano constitucional, mas necessita no plano
infraconstitucional de normas de organizao e procedimento para tornar possvel o seu efetivo
exerccio, afirmou.
Durante o voto, a questo do direito de resposta gerou divergentes opinies dos ministros. Gilmar
Mendes disse ver com grande dificuldade a supresso das regras da Lei de Imprensa. Ns estamos
desequilibrando a relao, agravando a situao do cidado, desprotegendo-o ainda mais; ns
tambm vamos aumentar a perplexidade dos rgos de mdia, porque eles tero insegurana
tambm diante das criaes que certamente viro por parte de todos os juzes competentes,
defendeu.
O ministro previu fenmenos que podem surgir a partir da jurisprudncia no sentido da revogao
da lei, especialmente o direito de resposta: um de completa incongruncia da aplicao do direito de
resposta, com construes as mais variadas e eventualmente at exticas, ou um caso estranho de
ultratividade dessa lei que no foi recebida. A falta de parmetros vai continuar aplicando o direito
de resposta (previsto na lei revogada), afirmou.
5. Do processo penal eleitoral.

So crimes de ao penal pblica incondicionada, na qual o Ministrio Pblico oferecer a denncia


dentro do prazo de 10 (dez) dias.
Em razo do silncio do Cdigo Eleitoral (CE) a respeito da condio ou no de preso do acusado,
Eugnio Pacelli entende que o prazo de 10 dias deve ser aplicado apenas quando se tratar de
denunciado solto, devendo ser respeitado o prazo de 5 dias se ele se encontrar enclausurado (art. 46
do CPP por analogia).
No caso do magistrado discordar das razes apresentadas para o requerimento de arquivamento do
MP, dever fazer a remessa dos autos ao Procurador Regional Eleitoral para tomar as medidas do
art. 28 do CPP (art. 357, 1, do CE). No entanto, a 2 CCR entende que os autos devem ser
remetidos ela, tendo havido derrogao do mencionado artigo do CE pelo art. 62, IV, da LC n
75/93 (enunciado n. 29.)
Ainda, Eugnio Pacelli ensina que nos casos de ao penal originria, se o Procurador Regional
Eleitoral requerer o arquivamento e houver discordncia do rgo julgador, caber ao ProcuradorGeral Eleitoral analisar as razes invocadas (p. 812).
Eugnio Pacelli sustenta a observncia do disposto no art. 394, 4, do CPP, que determina a
aplicao dos arts. 395, 396 e 397, a todos os procedimentos de primeira instncia.
O art. 359 do CE fala em depoimento pessoal do acusado, mas deve ser interpretado como meio de
defesa, permitindo-se a participao dos interessados, tal como agora ocorre no interrogatrio no
processo penal comum.
Aps a instruo, as partes apresentaro alegaes finais escritas no prazo de 5 dias. Decorrido esse
prazo, e conclusos os autos ao Juiz dentro de quarenta e oito horas, ter o mesmo 10 dias para
proferir a sentena.
Das decises finais de condenao ou absolvio cabe recurso inominado, a ser interposto no prazo
de 10 dias j acompanhando das razes.
Tratando-se de deciso interlocutria, simples ou mista, aplica-se o recurso em sentido estrito, por
analogia, desde que no prazo de 3 dias, nos termos do art. 258 do CE (PACELLI, p. 814). Eugnio
Pacelli sustenta no ser aplicvel o art. 600, .4, do CPP ao processo em anlise, j que os prazos
eleitorais so integrais (p. 814).
Por fim, nenhuma autoridade poder, desde 5 dias antes e at 48 horas depois do encerramento da
eleio, prender ou deter qualquer eleitor, salvo flagrante delito ou em virtude de sentena criminal
condenatria por crime inafianvel, ou ainda, por desrespeito a salvo-conduto.
6. Crimes falimentares.
So crimes de ao penal pblica incondicionada, cujo rito o sumrio (art. 185) e cuja
competncia do Juiz Criminal da jurisdio onde tenha sido decretada a falncia, concedida a
recuperao judicial ou homologado o plano de recuperao extrajudicial. No h mais o inqurito
judicial falimentar.
A sentena que decreta a falncia ou concede a recuperao judicial ou a recuperao extrajudicial
condio objetiva de punibilidade dos crimes falimentares.
O prazo para oferecimento da denncia regula-se pelo art. 46 do CPP, salvo se o MP, estando o ru
solto ou afianado, decidir aguardar a apresentao da exposio circunstanciada de que trata o art.
186 da Lei n 11.101/05, devendo, em seguida, oferecer a denncia em 15 dias. Na omisso do MP,
qualquer credor habilitado ou o administrador judicial poder oferecer ao penal privada
subsidiria da pblica, observado o prazo decadencial de 6 meses.
Eugnio Pacelli sustenta que os credores podero ser assistentes da acusao por fora do art. 188
da Lei n 11.101/05, c.c., o art. 268 do CPP (p. 817).

Por fim, Eugnio Pacelli afirma a impossibilidade de aplicao do novo rito aos crimes praticados
antes da Lei n 11.101/05, j que as novas regras processuais so mais gravosas comparadas ao rito
comum anteriormente aplicvel (p. 818)7.

7Tvora sustenta que os artigos 503 a 512 do CPP possuem ultratividade por fora do art. 192
da Lei n 11.101/05 (p. 735).

4. c. Reviso criminal.
Obras consultadas.
Oliveira, Eugnio Pacelli de. Curso de Processo Penal. 16. Ed. Atlas 2012.
Legislao bsica.
Art. 626 e seguintes do CPP.
O Estado deve sempre se preocupar com a possibilidade de reviso dos atos judiciais, quando
comprovado o equvoco ou a injustia da deciso. Em matria penal, quando em risco a liberdade
individual, direito fundamental da pessoa, semelhante preocupao seria ainda mais justificada. A
reviso criminal tem este destino: permitir que a deciso condenatria passada em julgado possa ser
novamente questionada.
A reviso dos processos findos ser admitida: I - quando a sentena condenatria for contrria ao
texto expresso da lei penal ou evidncia dos autos; II - quando a sentena condenatria se fundar
em depoimentos, exames ou documentos comprovadamente falsos; III - quando, aps a sentena, se
descobrirem novas provas de inocncia do condenado ou de circunstncia que determine ou
autorize diminuio especial da pena.
A reviso poder ser requerida em qualquer tempo, antes da extino da pena ou aps, pelo
prprio ru ou por procurador legalmente habilitado ou, no caso de morte do ru, pelo cnjuge,
ascendente, descendente ou irmo. No deve ser exigida capacidade postulatria (advogado
habilitado na OAB). No ser admissvel a reiterao do pedido, salvo se fundado em novas provas.
Pacelli: a vedao reiterao do pedido independe da identidade das partes no pedido anterior; ou
seja, a vedao para qualquer legitimado. Segundo o Pretrio Excelso, o MP no legitimado para
formalizar a reviso criminal (RHC 80796). Sero julgadas pelo STF, quanto s condenaes por
ele proferidas. TJ ou TRF, o julgamento ser efetuado pelas cmaras ou turmas criminais, reunidas
em sesso conjunta, quando houver mais de uma, e, no caso contrrio, pelo tribunal pleno. Relator
no poder ter pronunciado qualquer deciso em qualquer fase do processo anterior. H revisor. O
requerimento ser instrudo com a certido de trnsito e peas necessrias comprovao dos fatos.
Julgando procedente a reviso, o tribunal poder alterar a classificao da infrao, absolver o ru,
modificar a pena ou anular o processo. No poder ser agravada a pena imposta pela deciso
revista. O tribunal, se o interessado o requerer, poder reconhecer o direito a uma justa indenizao
pelos prejuzos sofridos. A indenizao no ser devida se o erro ou a injustia da condenao
proceder de ato ou falta imputvel ao prprio impetrante, como a confisso ou a ocultao de prova
em seu poder ou se a acusao a acusao houver sido meramente privada (Pacelli critica e entende
que mesmo o erro judicial na ao privada indenizvel. Tribunal superior no ser competente
para reviso criminal se no conheceu do RESP/RE (prova objetiva do 26 MPF 2011). Smula
393 do STF: no necessrio o recolhimento do ru priso para ao de reviso criminal. Cabe se
houver mudana jurisprudencial (interpretao do direito), sem novas provas. No permitido no
interesse da acusao. Vedao do in dubio pro societate. ao de fundamentao vinculada.
Possibilidade de ajuizamento para alterao de julgamento do Tribunal do Jri. Vale para o caso de
atualizao da jurisprudncia. Se for alterao legislativa, nem precisa reviso: basta petio VEC
ou HC. Qualquer alterao possvel na dosimetria permite reviso. Reviso criminal no tem efeito
suspensivo. Se o acusado foi condenado com deciso transitada em julgado, no se pode
postular liberdade com base na demora do julgamento da reviso criminal. (HC 169.605-GO),
STJ. Diverge-se sobre a possibilidade de o MP ajuizar reviso criminal. A lei no prev. Pelo
concurso (objetiva) do MP/SP (2011), entendeu-se incabvel. Quem defende sustenta que s poder
em benefcio do condenado. TJ PR entendeu cabvel. REVISO CRIMINAL N. 512.123-9 Cabe

reiterao do pedido de reviso. MP ser o polo passivo. (objetiva do MP SP 2011). Cabe mesmo
que morto o requerente (objetiva do TRF 3 2010). S poder ser proposta uma vez, salvo se
fundada em novas provas. No se exige capacidade postulatria, ou seja, cabe reviso sem
advogado. Tribunal superior s competente se, concretamente, analisaram o mrito da deciso
condenatria. Relator pode determinar produo de novas provas (ex: testemunhais) A amplitude da
matria a ser examinada a maior possvel. Tribunal pode absolver mesmo se pedido for de
anulao ou diminuio da pena. Se pedir absolvio, Greco Filho diz que tribunal no pode anular;
Pacelli diz que pode. Assim, tribunal pode alterar a classificao (mais branda), absolver, modificar
a pena ou anular o processo ou julgar improcedente. JUZO RESCINDENTE: tribunal procedente a
reviso e desconstitui a deciso anterior. JUZO RESCISRIO: tribunal julga novamente. Se h
anulao, no h rescissorium. E a devolve ao juiz anterior. No aplica teoria da causa madura, sob
pena de supresso de instncia. Deve ser observado no reformatio in pejus indireta: novo
julgamento no pode agravar situao do ru.

5. a. Ao penal: espcies. Denncia. Queixa. (FALTA)


Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 26 CPR (Eugnio Pacelli de Oliveira. Curso
de processo penal. Editora Atlas, 2012. Nestor Tvora. Curso de direito processual penal. Editora
JUSPODIVM, 2009).
Espcies:
1) Ao penal pblica
1.1) Incondicionada: constitui a regra no ordenamento (a CF adotou o modelo acusatrio pblico e
dispe o art. 100 do CP que a ao penal pblica, salvo quando a lei expressamente a declara
privativa do ofendido). Conforme destaca Pacelli, do dever estatal da persecuo penal resulta a
obrigatoriedade do MP em promover a ao penal. Ou seja, quando verificada a conduta delituosa e
satisfeitas as condies da ao penal no possui o parquet discricionariedade. Porm, defende
Pacelli que, em virtude da independncia funcional do MP, verificada uma das causas de
justificao da conduta, pode o parquet requerer o arquivamento (a prova da existncia das
excludentes deve se apresentar de modo incontestvel, longe de qualquer dvida razovel). Nesse
sentido o enunciado 21 da 2CCR. O princpio da obrigatoriedade da ao penal traz
desdobramentos que se traduzem na indisponibilidade, oficialidade (legitimao da persecuo em
rgos do Estado), autoritariedade e oficiosidade (algumas das classificaes doutrinrias utilizadas,
de acordo com Pacelli).
Pacelli destaca alguns casos em que a ao ser pblica incondicionada: Lei 8.069/90 quando
praticados contra criana ou adolescente, Lei 11.105/05 (Falncias), Lei 10.741/03 (Estatuto do
Idoso) e crimes eleitorais, sendo que neste ltimo caso possvel a ao privada subsidiria da
pblica. Discricionariedade regrada: alguns doutrinadores sustentam sua existncia aps a
introduo no ordenamento jurdico do instituto da transao penal. Seria uma forma de mitigao
do princpio da obrigatoriedade da ao penal. Pacelli no concorda com tal entendimento, at
mesmo por entender que no existe discricionariedade na sua aplicao por parte do parquet, mas
to somente em relao modalidade de pena a ser objeto de transao.
1.2) Condicionada: impe-se uma condio de procedibilidade: a representao ou requisio do
Ministro da Justia, tendo em conta o strepitus iudicii (na traduo livre seria o escndalo do
processo, que pode atingir a vtima). Pacelli observa que no caso de requisio do Ministro da
Justia, h repercusses de ordem poltica que so levadas em considerao, motivo pelo qual existe
a referida norma, e que em tais casos a requisio aplica-se a inqurito policial, pois no pode
haver requisio de ao penal, pois esta se insere na titularidade e independncia funcional do MP.
Pode haver ainda interesse tutelado que diga respeito s relaes de Direito Internacional (art. 7,
3, b, do CP crime cometido por estrangeiro contra brasileiro fora do Brasil requisio do
Ministro da Justia). H, ainda, casos em que a representao do ofendido serve to somente para
dimensionar a efetiva leso ao bem jurdico (representao do ofendido nos crimes de ameaa art.
147 do CP e sigilo de correspondncia 151 e seguintes do CP).
Caractersticas da representao: i) sem ela, no pode sequer ser iniciado o inqurito policial ou
lavrado o auto de priso em flagrante; ii) consoante STF e STJ, prescinde de rigor formal; iii) o
prazo de 6 meses para seu oferecimento conta-se do conhecimento da autoria pela vtima e ostenta
natureza decadencial; nos juizados, a representao apresentada oralmente na audincia
preliminar, acaso frustrada a composio civil (art. 75 da Lei n 9.099/95); iv) em se tratando de
vtima menor de 18 anos, apenas seu representante poder oferec-la e o prazo decadencial s inicia
quando atingida a maioridade; v) em caso de morte ou declarao de ausncia da vtima, o direito
passa ao CADI (art. 31 do CPP); vi) o MP no est vinculado, donde pode enquadrar a conduta em
dispositivo diverso ou promover o arquivamento; vii) ostenta eficcia objetiva, de modo que, se a
vtima indicar apenas parte dos envolvidos o MP pode oferecer denncia contra os demais coautores
ou partcipes; viii) enquanto no oferecida a denncia possvel a retratao. A doutrina majoritria

admite retratao da retratao quantas vezes a vtima reputar conveniente.


Caracterstica da requisio do MJ: i) tem por destinatrio o PGJ ou PGR; ii) no se submete a
prazo decadencial, podendo ser ofertada enquanto no prescrito o crime; iii) o MP no est
vinculado; iv) ostenta eficcia objetiva (tal como a representao); v) pode haver retratao, de
acordo com o entendimento de Pacelli.
Lei Maria da Penha: a retratao da representao no mbito da violncia domstica somente pode
ser feita mediante a autoridade judicial em audincia designada para tal fim (art. 16 da Lei
11.340/06). V. ADI 4424 - interpretao conforme aos artigos 12, inciso I, e 16, ambos da Lei n
11.340/2006 - natureza incondicionada da ao penal em caso de crime de leso, pouco importando
a extenso desta, praticado contra a mulher no ambiente domstico.
Em relao a crime contra a honra do servidor pblico, a despeito do disposto na Smula 714 do
STF8, Pacelli entende que tal espcie de legitimao alternativa e no concorrente, pois sendo
condicionada representao, o MP jamais estaria legitimado a agir ex officio, cabendo, portanto,
ao ofendido optar entre a representao ou a propositura de ao privada (uma opo exclui a
outra).
1.3) Subsidiria da pblica: prevista no art. 2, 2, do Decreto-lei n 201/67, no foi recepcionada
pela CF/88.
2) Ao penal privada
A doutrina majoritria justifica a existncia desta ao com base no mesmo fundamento utilizado
para a ao pblica condicionada: o strepitus iudicii. Para Pacelli, contudo, o fundamento outro:
to somente reservar-se vtima a opinio delicti, pois o ordenamento prev o perdo e a perempo
apenas para a ao privada (se o fundamento fosse o strepitus iudicii no teria previsto, j que estes
institutos incidem quando j foi divulgada a existncia do fato).
2.1) Exclusivamente privada (ou propriamente dita): exercida pela vtima ou seu representante
legal, passvel de sucesso nos casos de morte ou ausncia
2.2) Personalssima: o direito de ao s pode ser exercido pela vtima. O nico exemplo
atualmente o do art. 236 do CP.
2.3) Subsidiria da pblica (ou supletiva): funda-se no reconhecimento da existncia tambm de
interesse privado na imposio de sano penal ao autor (Pacelli). O prazo de 6 meses conferido ao
particular para ajuizar a queixa inicia-se aps o trmino do prazo do MP. A atuao do MP, segundo
Nestor Tvora, d-se a ttulo de interveniente adesivo obrigatrio, o que lhe confere amplos
poderes, previstos no art. 29 do CPP. Pacelli defende que o MP no pode reduzir o campo temtico
inaugurado com a queixa, ignorando ou afastando a imputao j feita pelo particular, porquanto se
trata de garantia fundamental (art. 5, LIX, CF verdadeiro direito de ao). Nos dizeres de Pacelli,
o que pode a denncia substitutiva fazer narrar o mesmo fato sob o enfoque de novas
circunstncias, de maneira diversa quanto s consequncias, bem como dar a ele nova definio
jurdica e fazer imputaes aos mesmos e/ou a outros rus.
Requisitos: por utilizar o programa o termo requisitos, havendo divergncia na doutrina sobre o
que seriam os mesmos, optou-se por abordar as condies da ao e os pressupostos processuais, na
diviso proposta por Pacelli.
1)
Condies da ao: A) interesse de agir: conforme destaca Pacelli, no se pode
pensar em sano penal sem a existncia do devido processo legal. Assim, o interesse de
agir no processo penal desloca-se para a seara da efetividade. Nesse contexto, Pacelli
entende possvel a aplicao futura da prescrio retroativa, hiptese em que estaria ausente
o interesse de agir (utilidade). Contudo, cumpre observar que a prescrio em
8 concorrente a legitimidade do ofendido, mediante queixa, e do Ministrio Pblico, condicionado representao do
ofendido, para a ao penal por crime contra a honra do servidor pblico em razo do exerccio de suas funes.

perspectiva (prescrio futura) NO aceita pelo STJ, sendo repelida por


jurisprudncia j consolidada, conforme enunciado n 438 da smula deste tribunal:
inadmissvel a extino da punibilidade pela prescrio da pretenso punitiva com
fundamento em pena hipottica, independentemente da existncia ou sorte do processo
penal. Alm disso, na prova obj. do 26CPR, na questo 100, foi considerada incorreta a
assertiva o art. 110 CP permite a prescrio em perspectiva;
B) legitimidade: no tocante legitimidade remetemo-nos s observaes j realizadas no tpico
das espcies de aes penais;
C) possibilidade jurdica do pedido: Pacelli entende de difcil transposio tal pressuposto para o
processo penal, pois dever da acusao to somente a imputao de um fato a algum, devendo o
juiz adequar o fato norma. Nestor Tvora cita como exemplo de ausncia de possibilidade jurdica
do pedido a hiptese do fato narrado na inicial evidentemente no constituir infrao penal. Tal
posio rebatida por Pacelli, que entende que neste caso, nos termos do art. 397, III, do CPP,
haver absolvio sumria, o que comprova que se trata de questo de mrito;
D) condies de procedibilidade: neste ponto, cita-se como exemplos de condies de
procedibilidade impostas pela legislao os casos de aes penais pblicas condicionadas, a deciso
judicial de anulao de casamento no crime do art. 236 do CP, a deciso que decreta a falncia ,
concede a recuperao judicial e homologa a extrajudicial nos crimes falimentares (Lei 11.105/05).
No tocante Lei de Falncia, o texto expresso ao referir-se a condio objetiva de punibilidade,
mas Pacelli defende que tambm pode ser enquadrada como condio de procedibilidade. Nos
crimes contra a ordem tributria, j pacificou o STF que o lanamento definitivo do tributo (SV24)
condio objetiva de punibilidade e no de procedibilidade;
E) justa causa: antes criao doutrinria tornou-se matria legal artigo 395, III, do CPP aps
alterao da Lei 11.719/08. Exige-se que a inicial acusatria venha acompanhada de um suporte
probatrio mnimo. Visa preservar o estado de dignidade mnimo do acusado dos efeitos nocivos
daquele que sofre uma demanda criminal. Mas para Pacelli, seu fundamento tambm um
desdobramento da ampla defesa, eis que o acusado somente poder opor-se aos fatos contra si
articulados se tiver conhecimento dos elementos mnimos utilizados na formao da opinio delicti
do rgo acusatrio. Pacelli entende que a justa causa pode inclusive ser utilizada no curso de
inqurito policial quando absolutamente inexistentes quaisquer indcios.
Questo da prova oral: Quais so as condies da ao penal? (resposta completa na pg 45 do
arquivo consolidado de questes do grupo IV). A resposta traz como condies especficas
genricas a legitimidade ad causam, interesse de agir, possibilidade jurdica do pedido e justa causa.
Como condies especficas menciona as condies de procedibilidade e as condies objetivas de
punibilidade.
Condies objetivas de punibilidade: Nestor Tvora cita como exemplos a deciso judicial de
anulao de casamento no crime do art. 236 do CP; ingresso no Pas, do autor de crime praticado no
estrangeiro (art. 7, pargrafos 2, a e b, e 3, CP); declarao de procedncia da acusao, pela
Cmara dos Deputados, no julgamento do Presidente da Repblica (art.86, CF); a deciso que
decreta a falncia, concede a recuperao judicial e homologa a extrajudicial nos crimes
falimentares (Lei 11.105/05). No tocante Lei de Falncia, o texto expresso ao referir-se a
condio objetiva de punibilidade, mas Pacelli defende que tambm pode ser enquadrada como
condio de procedibilidade. Nos crimes materiais contra a ordem tributria, j pacificou o STF que
o lanamento definitivo do tributo (Sm. Vinc. 24) condio objetiva de punibilidade e no de
procedibilidade.
2.Pressupostos processuais: a) pressupostos de existncia: de acordo com Pacelli, restringe-se
existncia de rgo investido de jurisdio. Nos demais casos (ausncia de citao, juiz

incompetente, dentre outros), haveria processo; b) requisitos de validade: *subjetivos: quanto ao


juiz, dever ser o mesmo competente e imparcial. No tocante s partes deve-se observar a
capacidade processual (menor de 18 anos deve ser representado) e capacidade postulatria.
*objetivos: pode-se considerar a necessidade de citao vlida e a observncia dos requisitos da
denncia ou queixa. H quem inclua a inexistncia de coisa julgada e ausncia de litispendncia
como requisito objetivo de validade, mas tal entendimento controverso, pois faz referncia a
vcios que se localizam fora do processo.
Prova oral MPF: 8. Quais so as condies da ao penal?

5. b. O defensor e o assistente no processo penal brasileiro.


Obras consultadas:
Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 16 ed. So Paulo: Atlas, 2012.
FERNANDES, Antonio Scarance. Prova e sucedneos da prova no processo penal, in Revista
Brasileira de Cincias Criminais n 66, p. 224, item n. 12.2)
Renato Brasileiro. Manual de Processo Penal. 2 ed. Rio de Janeiro: Impetus, 2012.
Denilson Feitosa. Direito Processual Penal. Teoria, Crtica e Prxis. 7 ed. Rio de Janeiro: Impetus,
2010.
Nestor Tvora. Curso de Direito Processual Penal. 3ed. Editora Jus Podivm, Salvador, 2009.
Legislao bsica: Art. 5, LV, da CF. Art. 261, 263 e 265 do CPP. STF: Smula vinculante 14;
Smulas: 523, 701, 704 e 708.
1. Noes Gerais.
A ampla defesa, sob a tica do acusado, considerada um direito. Sob o enfoque publicstico,
considerada garantia. Manifesta-se por via da defesa tcnica, autodefesa (realizada em nome
prprio, renuncivel, ao mesmo passo que, se tolhida, gera nulidade absoluta), defesa efetiva
(efetiva atuao do defensor em prol dos interesses do acusado), bem como pela utilizao de todos
os meios de prova.
Autodefesa: contempla o direito de audincia, o direito de presena e a capacidade postulatria do
acusado. Esse ltimo desdobramento, contm restries e consiste, basicamente, no direito de
interpor recursos, impetrar habeas corpus, ajuizar reviso criminal e formular pedidos relativos
execuo da pena.
Defesa tcnica: todo ato processual deve ser obrigatoriamente realizado na presena de um
defensor, devidamente habilitado nos quadros da OAB, seja ele constitudo, nomeado (por
procurao ou indicado por ocasio do interrogatrio) exclusivamente para o ato (ad hoc) ou dativo
(art. 261, CPP). Nos Estados em que a Defensoria Pblica j tiver sido constituda, a defesa dativa
ser exercida normalmente por um membro da instituio, que tem, como prerrogativa funcional, a
contagem em dobro de seus prazos procedimentais (LC 80)
2. Atuao do defensor como forma de tutelar a ampla defesa.
Qualquer que seja o espao institucional de sua atuao (Poder Legislativo, Poder Executivo ou
Poder Judicirio), ao Advogado incumbe neutralizar os abusos, fazer cessar o arbtrio, exigir
respeito ao ordenamento jurdico e velar pela integridade das garantias jurdicas do ru, dentre as
quais, destacam-se a prerrogativa contra a autoincriminao e o direito de no ser tratado, pelas
autoridades pblicas, como se culpado fosse (STF, Informativo 498, Transcries).
No por outro motivo que o ru tem o direito de escolher o seu prprio defensor. Essa liberdade de
escolha traduz, no plano da persecutio criminis, especfica projeo do postulado da amplitude de
defesa proclamado pela Constituio (STF - HC 75.962/RJ, Rel. Min. ILMAR GALVO). No
entanto, a defesa tcnica aquela exercida por profissional legalmente habilitado, com capacidade
postulatria, constituindo direito indisponvel e irrenuncivel. Ao acusado, contudo, no dado
apresentar sua prpria defesa, quando no possuir capacidade postulatria (STF - HC 102.019, Rel.

Min. Ricardo Lewandowski). Mesmo nos Juizados Especiais Criminais: ADI 3.168, Rel. Min.
Joaquim Barbosa. Note-se, porm, que, em recente julgado, a 1 do Supremo entendeu no haver
nulidade em processo criminal no qual a defesa foi feita por advogado licenciado da OAB. (HC,
99.457/RS).
Nesse sentido, se o acusado no o tiver, ser-lhe- nomeado defensor pelo juiz, ressalvado o seu
direito de, a todo tempo, nomear outro de sua confiana, ou a si mesmo defender-se, caso tenha
habilitao (art. 263 do CPP). A ausncia de advogado em audincia, caso seja provado o
impedimento antes do incio, enseja seu adiamento, caso injustificada, ser nomeado defensor ad
hoc para a realizao do ato (art. 265, 1 e 2, CPP), no caso de falta injustificada do advogado
em sesso do jri, haver adiamento da mesma uma s vez (art. 456, CPP).
Ainda, o direito participao da defesa tcnica - do advogado - de corru durante o interrogatrio
de todos os acusados est includo no princpio da ampla defesa (PACELLI, p. 44). Ressalta-se
que, em virtude de recente reforma do Cdigo, o advogado do corru tem direito a participar do
interrogatrio e formular perguntas (FERNANDES, Antonio Scarance). Ver: STF Informativo
526, Transcries.
Ausncia de alegaes finais gera nulidade relativa (HC 80281, STF). No entanto, Eugnio Pacelli
entende que causa de nulidade absoluta, bem como a ausncia de nomeao de defensor ao ru
para a realizao do interrogatrio (2012, p. 469). Ausncia de razes de apelo, assim como,
contrarrazes apelao do MP no causa de nulidade por cerceamento de defesa, se e quando o
defensor constitudo pelo ru foi devidamente intimado a apresent-la (HC 91251/RJ, STF). Pacelli
entende que a ausncia de contrarrazes da defesa ao recurso da acusao gera nulidade (2012, p.
893). J foi reconhecida a nulidade absoluta no processo em que o advogado constitudo pela parte
confessara a imputao, por ausncia de defesa tcnica (HC, 82672, STF).
Por fim, direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos de
prova que, j documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo com
competncia de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de defesa.
3. Assistncia
A assistncia no processo penal brasileiro modalidade de procedimento que viabiliza a
interveno do ofendido (seu representante legal, no caso do menor de 18 anos e as pessoas
mencionadas no artigo 31 do CPP em caso de ausncia ou morte daquele) na ao penal pblica.
Conforme entendimento de Pacelli, a legitimao do assistente no se d em razo do interesse
exclusivamente patrimonial da sentena condenatria. H legitimao tambm do ofendido
enquanto custos legis na aplicao da sano penal pelo Estado. Reafirmando sua posio, Pacelli
entende que se o interesse fosse exclusivamente patrimonial no haveria o reconhecimento quanto
possibilidade da ao penal subsidiria por parte do ofendido, que possui disposio o Juzo Cvel
ab initio. No mesmo sentido entende Nestor Tvora, para quem a abstrao dos interesses do
ofendido no condizente com a efetividade dos direitos fundamentais da Constituio. Cumpre
ressalvar que h posio minoritria que reputa a figura do assistente como incompatvel com a
Constituio, ancorando-se basicamente em dois argumentos: a) a CF outorgou ao MP o dominus
litis, no subsistindo o art. 268 do CPP e b) o processo penal se transformaria em instrumento de
vingana privada.
Somente os crimes com sujeito passivo determinado admitem a assistncia, de acordo com Nestor
Tvora. Cumpre observar que Pacelli destaca que no caso do crime do artigo 184 do CP, h previso
no artigo 530-H da legitimidade de associaes de direitos de autor e os que lhe so conexos, para
atuar em nome prprio como assistente.

Pode a pessoa jurdica de direito pblico atuar como assistente de acusao? Pacelli entende que
sim, mas desde que haja comprovado interesse distinto daquele defendido pelo MP. Cita como
exemplo o caso de um Municpio que possui interesse em ao penal contra servidor acusado de
peculato por desvio de verbas pblicas (o interesse seria em reaver os bens indevidamente
desviados, bem como a aplicao de futura sano administrativa pela amplitude do campo
probatrio no processo penal). O interesse da pessoa jurdica de direito pblico apenas como custos
legis no se justifica, de acordo com Pacelli, pois neste caso o Estado j est representado pelo
parquet.
O assistente (ofendido ou as pessoas citadas no art. 31, CPP) pode intervir nas aes pblicas (art.
268, CPP), desde a propositura at o trnsito em julgado (art. 269), recebendo o processo no estado
em que se encontrar. Contudo, conforme destacada Pacelli, sendo a atividade do assistente supletiva
do MP enquanto titular da ao, o seu ingresso nos autos somente possvel aps a instaurao
da demanda, com o recebimento da denncia. Na hiptese de rejeio da denncia no se
reconhece sua legitimidade recursal nos termos do art. 271 do CPP (Pacelli, pgina 478).
O Ministrio Pblico manifestar-se- a respeito do pedido de assistncia (art. 272), sendo que no
caber recurso da deciso que admitir, ou no, a assistncia (art. 273). A doutrina defende o uso do
Mandado de Segurana contra a deciso de inadmissibilidade. Caso o assistente, devidamente
intimado, no comparea a qualquer ato do processo, sem justificativa para tanto, deixar de ser
intimado para os atos posteriores (art. 271, 2, CPP). Quais as atribuies do assistente? De acordo
com o art. 271, Ao assistente ser permitido propor meios de prova, requerer perguntas s
testemunhas, aditar o libelo e os articulados, participar do debate oral e arrazoar os recursos
interpostos pelo Ministrio Pblico, ou por ele prprio, nos casos dos arts. 584, 1 o, e 598. O
assistente pode arrolar testemunhas? A doutrina (LOPES Jr., Aury, 2011, p. 47), entende que no,
pois o momento processual adequado para arrolar testemunha a denncia, enquanto que o
assistente s ingressa no processo aps a denncia. No mesmo sentido PACELLI, para quem, de
igual modo, no poderia o assistente arrolar testemunhas tampouco aditar a denncia. Segundo essa
viso, o assistente s poderia arrolar testemunhas para serem ouvidas no Plenrio do Jri. H
deciso antiga do STF admitindo tal hiptese (HC 72484, p. 01/12/95), bem como deciso do STJ
(HC 744679, p. 04/06/07) entendendo possvel, desde que no se ultrapasse o nmero mximo de
testemunhas (no mesmo sentido defende Pacelli em relao ao procedimento do jri).
H duas grandes discusses acerca do assistente, quais sejam, se ele poder recorrer de
sentena absolutria, caso o MP no recorra; e se ele poder recorrer para elevar a pena fixada na
sentena condenatria. O STF pacificou o entendimento de que o assistente poder recorrer da
sentena absolutria. (HC 100243, p. 25/10/10, HC 102085, p. 27/08/10), caso o MP no recorra
(no mesmo sentido defende Pacelli), em que pese algumas opinies doutrinrias afirmando a
inconstitucionalidade desta interpretao diante do art. 129, I, CF (titularidade do MP quanto ao
penal pblica). Reconheceu-se a validade da Smula 210 (o assistente do Ministrio Pblico pode
recorrer, inclusive extraordinariamente, na ao penal, nos casos dos arts. 584, 1, e 598 do
cdigo de processo penal) luz da CF/88. A posio do STJ a mesma (HC 137339, p. 01/02/11),
admitindo-se a atuao do assistente em caso de inrcia do MP ou de recurso parcial. V. tambm
Smula 208 STF.
Por outro lado, posicionam-se STF e STJ pela admissibilidade do recurso do assistente para
elevao da pena fixada na sentena condenatria, sob o fundamento de que a legitimidade do
assistente est calcada na busca por uma sentena justa e adequada, e no apenas pelo interesse
econmico resumido na criao do ttulo executivo (art., 63, CPP), a saber: STF, HC 102085, p.
27/08/10 STJ, HC 137339, p. 01/02/11, Resp. 696038, p. 26/05/08).
Observao: em relao legitimidade recursal importante destacar a posio atual de PACELLI
que, revendo entendimento anterior, passou a entender que no possvel o recurso do assistente
9(...)IV - possvel o arrolamento de testemunhas pelo assistente de acusao desde que observado o limite do art. 398,
do CPP (Precedentes do STF).

contra sentena condenatria buscando o agravamento da pena, pois implicaria presumir inrcia
inexistente por parte do MP, titular da ao penal e, consequentemente, do juzo valorativo acerca
de eventual acerto da deciso.
O prazo para o assistente recorrer de 05 dias, contados a partir do trmino do prazo do MP (na
hiptese de assistente habilitado) ou de 15 dias, a contar da publicao da deciso (na hiptese de
assistente no-habilitado), nos termos do pargrafo nico do art. 598, CPP (Smula n. 448, STF).
O corru no pode ser assistente da acusao contra os demais corrus (art. 270, CPP).
assistncia deve ser conduzida por advogado habilitado.

No cabe assistncia em sede de execuo penal.


A assistncia direito subjetivo do ofendido e demais legitimados, somente podendo ser indeferido
o pedido caso provoque prejuzo tramitao do feito, caso em que a deciso poder ser desafiada
por meio de mandado de segurana (Pacelli).
Questo cobrada na prova objetiva do TRF da 5 Regio em 2013:
Em relao aos sujeitos do processo, assinale a opo correta.
A) A atividade probatria do assistente de acusao independe do MP, sendo, por isso, dispensvel a
oitiva do rgo de acusao no que se refere s postulaes probatrias propostas pelo assistente.
(errada).
B) Conforme previso do CPP, a atuao do assistente de acusao, que receber a causa no estado
em que ela se encontra, admitida enquanto no transitar em julgado a sentena, vedada a
participao de corru no mesmo processo como assistente do MP. (correta)

5. c. Sigilos: bancrio e fiscal (Tirar a parte de telefnico)


Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 26 CPR (Eugnio Pacelli de Oliveira. Curso
de processo penal. Editora Atlas, 2012. Nestor Tvora. Curso de direito processual penal. Editora
JUSPODIVM, 2009).
Legislao: Lei 9.296/06 e LC 105/01.
Para viabilizar a atuao estatal na apurao dos delitos, mister o acesso do poder pblico s
informaes veiculadas por qualquer meio. O processo penal s se aproxima da justia e verdade
material quando no tolera limites busca da prova. Em um Estado democrtico de direito, em
que o poder visvel e legtimo, no se justifica fazer do sigilo um dogma, at porque os agentes
pblicos devem fazer o uso devido da informao sigilosa, sob pena de cometerem crime (BATINI,
1996).
Diante do conflito aparente entre o dever de investigar e o direito intimidade, devem-se
ponderar os interesses conflitantes no caso concreto (BATINI, 1996). Nesse contexto, de
fundamental importncia a disciplina da inadmissibilidade das provas ilcitas. Pacelli entende que a
norma que assegura a vedao ao uso de provas ilcitas serve a um s tempo como tutela de direitos
e garantias individuais, bem como controla a qualidade do material probatrio que pode ser
introduzido e valorado no processo.
Garantias constitucionais e obteno de provas na persecuo penal:
Gravaes ambientais: apesar de no constar expressamente no ponto, tal matria tem sido objeto
de questionamento em muitos certames e foi abordada pelo examinador na questo n 109 da prova
objetiva do 26 Concurso do MPF. Percebe-se que os dois primeiros enunciados esto em harmonia
com a posio defendida por Eugnio Pacelli, para quem o que ir determinar a ilicitude da prova
no caso de gravao no o fato de haver sido realizada por terceiros ou por um dos interlocutores
da conversa, mas sim a existncia ou no de justa causa para sua divulgao. Pacelli cita como
exemplo de justa causa o disposto no artigo 153 do CP. Trata-se a justa causa, neste ponto, de
acordo com o autor, de uma motivao que possa ser validamente reconhecida pelo direito.
Sustenta posio no sentido de que as gravaes devem ser analisadas dentro do conceito de
tipicidade conglobante de Zaffaroni. Quando no afastada a ilicitude da gravao, sua utilizao
deve ser pautada pelo princpio da proporcionalidade. Importante observar ainda que Pacelli
salienta que a gravao feita sem o consentimento de um dos interlocutores e na qual obtida a
confisso de um crime no admissvel no processo por violar o direito ao silncio. Nesse sentido
entendeu o STF (HC 69.818).
Sigilo telefnico: podem ser interceptadas as comunicaes telemticas e informticas, nos termos
do art. 5, XII, CR: inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de
dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses
e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual
penal. A Lei 9.296 regulamenta as hipteses de interceptaes telefnicas (inclui-se tambm o
fluxo de informaes em sistema de informtica e telemtica). Contudo, cumpre destacar que
inconstitucional o art. 3 da Lei 9.034/9510 na parte no revogada pela LC 105/01 (ADI 1570) h
comprometimento do princpio da imparcialidade e consequente violao ao devido processo
legal; alm disso, as funes de investigador e inquisidor so conferidas ao Ministrio Pblico e s
10Referido dispositivo permitia que a diligncia fosse realizada pelo juiz, o que, no entender do STF viola o sistema
acusatrio. Eis a redao da norma tida por inconstitucional: Art. 3 Nas hipteses do inciso III do art. 2 desta lei,
ocorrendo possibilidade de violao de sigilo preservado pela Constituio ou por lei, a diligncia ser realizada
pessoalmente pelo juiz, adotado o mais rigoroso segredo de justia.

Polcias Federal e Civil (CF, artigo 129, I e VIII e 2o; e 144, 1o, I e IV, e 4o),
inconstitucional o art. 3 da Lei 9.296/96, ao permitir que o juiz, na fase pr-processual, determine
de ofcio a interceptao telefnica. Esse dispositivo deve ser interpretado conforme a CR,
limitando-se sua aplicao fase processual, quando os postulados da imparcialidade judicial e do
sistema acusatrio, embora vigentes, devem ser harmonizados com os princpios da verdade real
e livre convencimento (parecer na ADI 4112 Duprat). O prazo para a interceptao de 15 dias
renovvel por mais 15. Contudo, a posio do STF (HC 83.515/RS), bem como do STJ (HC
50.193) no sentido da possibilidade de renovao tantas vezes quanto for necessrio, desde que
comprovada a indispensabilidade da diligncia. No entanto, como nenhum direito fundamental pode
se restringido indefinidamente, o excesso no pode ser desarrazoado, caso em que a prova ser
ilcita. Nesse sentido se manifestou o STJ no HC 76.686-PR, em deciso indita, na qual anulou
quase 2 anos de interceptaes, eis que foram prorrogadas sem justificativa razovel. Por fim,
conforme destaca Pacelli, a quebra do sigilo dos dados telefnicos (dos registros dos telefonemas
dados e recebidos por um aparelho) tambm necessitam de autorizao judicial por tais informaes
estarem abrangidas pela privacidade e intimidade do investigado/acusado (o STF entende, contudo,
conforme deciso no MS 24817, que o sigilo dos dados telefnicos e no o contedo das
comunicaes pode ser acessado por CPI do Poder Legislativo). Prova encontrada e crimes de
catlogo STF HC 100524.
Sigilos bancrio e fiscal: em relao aos sigilos bancrio e fiscal, Pacelli defende que a lei pode
atribuir a outras autoridades do Poder Pblico a flexibilizao do direito intimidade/vida privada
que no se apresenta como absoluto. Assim, o referido autor entende no ser inconstitucional a LC
105/01, ao autorizar as autoridades fazendrias, desde que haja procedimento administrativo ou
fiscal instaurado a examinar documentos, livros, registros, incluindo os referentes a contas e
aplicaes financeiras. Em relao ao tema, percebe-se que o STF no julgamento do RE 389.808
entendeu ser necessria autorizao judicial para os atos previsto na LC 105/01. Contudo, em face
da mudana na composio do STF no se sabe ainda qual ser a posio definitiva sobre o tema,
encontrando-se pendente de julgamento ADI sobre o tema. O STJ tem entendido pela necessidade
de autorizao judicial (5 Turma, HC 160.646, julgado em 01.09.2011 Informativo STJ n 482).
Porm, Pacelli critica tal posio e entende que a LC 105/01 respeitou a proporcionalidade, bem
como a LC75/93 ao permitir acesso aos dados por parte dos membros do MPU.
No MS 21729 (1995), o Pleno do STF havia decidido no poder o BB negar ao MPF informaes
sobre nomes de beneficirios de emprstimos concedidos pela instituio, com recursos
subsidiados pelo errio federal, a pretexto do sigilo bancrio. Contudo, conforme destaca Pacelli,
tal precedente no tratava de quebra de sigilo, mas sim de rastreamento de verbas pblicas.
Acesso aos dados bancrios, fiscais e registros telefnicos por CPI: o STF no julgamento do MS
24.817 entendeu que o sigilo bancrio, fiscal e de registros telefnicos so garantias que no esto
cobertas pela reserva absoluta de jurisdio. De fato, atualmente a jurisprudncia no admite,
por nenhum motivo, a quebra do sigilo bancrio sem o socorro judicial, exceo feita CPI. H
hoje dois conceitos de reserva de jurisdio: um, mais amplo, impedindo o acesso s liberdades
pblicas a qualquer autoridade que no o juiz; outro mais, restrito, aplicvel s CPIs, relativamente
priso, busca domiciliar e interceptao de comunicao de dados e telefnica (PACELLI e
FISCHER, 2011, pp. 307,308 e 310).
Por fim, merece destaque a posio firmada no STF (ACO 730-RJ, julgada em 2004), no sentido de
que a quebra de sigilo bancrio poder inerente s CPIs Federais e Estaduais, mas no pode
ser determinada por CPI Municipal.
Prova 25CPR: questo 107 (violao de sigilo) e 114 (interceptao telefnica)
114. EM TEMA DE INTERCEPTAO TELEFNICA, CORRETO AFIRMAR QUE:
a) ( ) a jurisprudncia atual dos tribunais superiores no vem admitindo como lcita a gravao feita

por um dos interlocutores da conversa.


b) ( ) o pedido de quebra de sigilo telefnico dever ser feito sempre por escrito e decidido de forma
fundamentada.
c) ( ) no cabe a quebra do sigilo telefnico para investigao de crime de constrangimento ilegal
(art. 146 do CP).
d) ( ) a interceptao telefnica somente pode ser deferida na fase investigatria, com exceo dos
crimes definidos na Lei 11.34312006 que admite a medida em qualquer fase da persecuo
criminal.
Questo anulada (gabarito inicial marcava letra b).

6. a. Hipteses e requisitos para arquivamento de inquritos e


investigaes criminais.
Obras consultadas:
Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 16 ed. So Paulo: Atlas, 2012.
Renato Brasileiro. Manual de Processo Penal. 2 ed. Rio de Janeiro: Impetus, 2012.
Denilson Feitosa. Direito Processual Penal. Teoria, Crtica e Prxis. 7 ed. Rio de Janeiro: Impetus,
2010.
Legislao bsica: Art. 17 do CPP, Enunciados 2 CCR: 5, 7, 9, 10, 19, 21, 25, 29, 32, 33, 34, 35,
36, Smula 524 do STF.
1. Noes Gerais.
Encerradas as investigaes, os autos do inqurito so encaminhados ao MP (o delegado no pode
desistir do inqurito ou o arquivar art. 17 do CPP), que poder adotar as seguintes providncias: a)
oferecer denncia; b) requisitar novas diligncias; e c) requerer o arquivamento do inqurito se
entender: pela existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; pela existncia
manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo inimputabilidade; que o fato
narrado evidentemente no constitui crime; estar extinta a punibilidade do agente; pela
ilegitimidade ad causam; faltar justa causa, ou seja, elementos probatrios mnimos que permitam
sustentar o exerccio da ao penal, faltar condio de procedibilidade ou faltar pressuposto
processual negativo, ou seja, houver impedimento processual que afete a investigao criminal,
como por exemplo, a litispendncia.
2. Hipteses e requisitos para arquivamento de inquritos e investigaes criminais.
Caso requerido o arquivamento, o juiz poder adotar duas vias possveis: a) concordar com o
pedido, determinando o arquivamento dos autos, que, em tese, apenas podero ser reabertos a partir
do surgimento de provas novas tal deciso, com eficcia preclusiva de coisa julgada formal, em
regra, na medida em que impede, diante daquele conjunto probatrio, a rediscusso ou novas
investidas sobre o fato, denominada de arquivamento direto. Certo que arquivado o inqurito
policial, por despacho do juiz, a requerimento do promotor de justia, no pode a ao penal ser
iniciada, sem novas provas. (Smula 524 do STF). b) discordar do pedido (art. 28, CPP)
encaminhando para o PGJ (MPE) ou para 2 Cmara de Coordenao e Reviso (MPF, salvo no
caso de atribuio originria do PGR, art. 46, pargrafo nico, III, art. 48, II, e art. 62, IV, todos da
LC 75/93). Caso o PGR requeira arquivamento do inqurito, no se aplica o art. 28, CPP, sendo o
STF compelido a determinar a providncia (Pet. 2509 Agr/ MG e Pet. 2820 Agr/RN). 2 Cmara de
Coordenao e Reviso do MPF (2 CCR) poder: a) designar outro membro do MP para denunciar.
A posio majoritria que esse outro membro obrigado a oferecer denncia, pois funciona por
delegao (Pacelli, 2012, p. 70); b) Insistir no arquivamento, nesse caso, o juiz obrigado a
arquivar.
Ainda, compete 2 Cmara de Coordenao e Reviso homologar o declnio de atribuio
promovido nos autos de inqurito policial que tramite diretamente entre a Polcia Federal e o
Ministrio Pblico Federal (Resoluo n. 63 do E. Conselho de Justia Federal) (enunciado n. 33).
O STF entende que no possvel a retratao do pedido de arquivamento do inqurito policial sem
novas provas ( o que fala Pacelli, mas pela leitura da ementa no parece que a existncia ou no de
novas provas seja determinante) (Inq. 2028/BA).

O arquivamento indireto ocorre quando o rgo do Ministrio Pblico se manifesta no sentido da


incompetncia do juzo perante o qual oficia, recusando, por isso, atribuio para a apreciao do
fato investigado (PACELLI, p. 71). Duas hipteses podem ocorrer: a) o juiz concorda com a
manifestao ministerial e declina a sua competncia; b) o juiz discorda. Neste caso, aplica-se, por
analogia o art. 28 do CPP, devendo os autos serem remetidos 2 CCR no caso do MPF, j que o
juiz no pode obrigar o MPF a oferecer a denncia, em razo da independncia funcional. Nesse
sentido veja enunciado n32 da 2 CCR.
Registra-se que o conflito de atribuies entre membros do MP (MPF X MPE): compete ao STF
solucion-lo (Pet 3258/BA). Se for entre membros do MPF: 2 CCR com recurso ao PGR (art. 62,
VII c/c art. 49, VIII, LC 75/93).
Arquivamento implcito: Segundo Afrnio Jardim, ele se caracteriza quando o MP omite infratores
(arquivamento implcito subjetivo) ou sonega crimes (arquivamento implcito objetivo) no
momento em que oferta a denncia. Dessa forma, deve o juiz invocar o art. 28 do CPP e, caso no o
faa, havendo aditamento da denncia, ela deve estar acompanhada por novas provas. O STF (RHC
95141) e o STJ (RHC 24927 / RJ) no adotam o instituto, por ausncia de previso legal, tambm
Pacelli no o admite (2012, p. 69).
No possvel a reabertura de inqurito policial quando este houver sido arquivado a pedido do
Ministrio Pblico e mediante deciso judicial, com apoio na extino da punibilidade do indiciado
ou na atipicidade penal da conduta a ele imputada, casos em que se opera a coisa julgada material
(STF Informativo 367), ainda que emanada a deciso de juiz absolutamente incompetente. No
RMS 3785/MG, o STJ entendeu ser nula a deciso de juiz constitucionalmente incompetente que
determina o arquivamento do inqurito policial.
A jurisprudncia do STF farta quanto ao carter impeditivo de desarquivamento de inqurito
policial nas hipteses de reconhecimento de atipicidade, mas no propriamente de excludente de
ilicitude.
No cabe recurso da deciso que determina o arquivamento do inqurito policial ou das peas de
informao (PACELLI, p. 68).
Arquivamento determinado por juiz absolutamente incompetente: segundo Pacelli o
arquivamento do inqurito por juiz absolutamente incompetente no se subordina ao princpio da
vedao de reviso pro societate, permanecendo em aberto a possibilidade de instaurao da ao
penal pelo rgo constitucionalmente legitimado, perante o respectivo juiz natural, ressalvados os
casos de arquivamento por atipicidade da conduta, tendo em vista a natureza de mrito da referida
deciso, desde que limitada, certo, ao fato tal como narrado na denncia ou queixa.

6. b. Medidas assecuratrias ou acautelatrias do CPP e de leis


especiais.
Principais obras consultadas: Eugnio Pacelli de Oliveira. Curso de Processo Penal, 16 Edio,
2012. Editora Atlas. Leonardo de Medeiros Garcia, Roberval Rocha. Ministrio Pblico Federal
edital sistematizado. 2.ed. Bahia: Juspodivm, 2012.
Legislao: Previstas dos artigos 125 a 144-A do Cdigo de Processo Penal; Lei n 9.613/98; Lei
11.343/06;
Alienao Antecipada Art. 144-A CPP: O juiz determinar a alienao antecipada para
preservao do valor dos bens sempre que estiverem sujeitos a qualquer grau de deteriorao ou
depreciao, ou quando houver dificuldade para sua manuteno. (Includo pela Lei n 12.694, de
2012)
1o O leilo far-se- preferencialmente por meio eletrnico. (Includo pela Lei n 12.694, de 2012)
2o Os bens devero ser vendidos pelo valor fixado na avaliao judicial ou por valor maior. No
alcanado o valor estipulado pela administrao judicial, ser realizado novo leilo, em at 10 (dez)
dias contados da realizao do primeiro, podendo os bens ser alienados por valor no inferior a 80%
(oitenta por cento) do estipulado na avaliao judicial. (Includo pela Lei n 12.694, de 2012)
3o O produto da alienao ficar depositado em conta vinculada ao juzo at a deciso final do
processo, procedendo-se sua converso em renda para a Unio, Estado ou Distrito Federal, no
caso de condenao, ou, no caso de absolvio, sua devoluo ao acusado. (Includo pela Lei n
12.694, de 2012)
4o Quando a indisponibilidade recair sobre dinheiro, inclusive moeda estrangeira, ttulos, valores
mobilirios ou cheques emitidos como ordem de pagamento, o juzo determinar a converso do
numerrio apreendido em moeda nacional corrente e o depsito das correspondentes quantias em
conta judicial. (Includo pela Lei n 12.694, de 2012)
5o No caso da alienao de veculos, embarcaes ou aeronaves, o juiz ordenar autoridade de
trnsito ou ao equivalente rgo de registro e controle a expedio de certificado de registro e
licenciamento em favor do arrematante, ficando este livre do pagamento de multas, encargos e
tributos anteriores, sem prejuzo de execuo fiscal em relao ao antigo proprietrio. (Includo pela
Lei n 12.694, de 2012)
6o O valor dos ttulos da dvida pblica, das aes das sociedades e dos ttulos de crdito
negociveis em bolsa ser o da cotao oficial do dia, provada por certido ou publicao no rgo
oficial. (Includo pela Lei n 12.694, de 2012)
7o (VETADO). (Includo pela Lei n 12.694, de 2012)
Conceito: Trata-se da possibilidade de o juiz antecipar a alienao de bens frutos de crimes, antes
mesmo da deciso final da justia. Visa a alienao dos bens evitando-se a lotao de depsitos
judiciais, deteriorao, a perda de valor dos bens apreendidos e ainda evitar sua deteriorao
decorrente da dificuldade em fazer a sua manuteno. A alienao deve ser realizada
preferencialmente, por meio de leilo eletrnico.
Na alienao antecipada com o objetivo de preservar o valor dos bens, sempre que estes estiverem
sujeitos a qualquer grau de deteriorao ou depreciao, ou houver dificuldade para sua
manuteno, deve-se observar o valor estipulado pela administrao judicial; caso esse valor no
alcance o montante estabelecido, os bens podero ser alienados por valor no inferior a 80% do
estipulado na avaliao judicial (inclusive foi esta questo cobrada recentemente no concurso de
magistrado do TRF 3).

A nova lei teve origem em projeto (PL 2057/07) apresentado pela Comisso de Legislao
Participativa da Cmara dos Deputados, a pedido da Associao dos Juzes Federais do Brasil
(Ajufe).
Na opinio do Relator da Comisso, Fbio Trad, a medida vai conferir maior agilidade e presteza no
retorno do valor desses bens para a Unio, para que a prpria Unio possa implementar polticas
pblicas que combatam a delinquncia organizada
Proteo de juzes: J o presidente da Ajufe, Ninno Oliveira Toldo, destacou a importncia da
proteo aos profissionais da justia.
Pela nova lei, juzes, integrantes do Ministrio Pblico e seus familiares que estiverem em "situao
de risco" podero ter proteo da Polcia Federal e das polcias civil e militar, alm de rgos de
segurana institucional. " uma lei muito importante para a sociedade porque um passo no sentido
da modernidade, no tratamento da criminalidade organizada e no sistema de proteo a magistrados
e aos membros do Ministrio Pblico colocados em situao de risco."
Julgamentos colegiados: A lei tambm adota julgamentos colegiados para os crimes cometidos por
organizao criminosa. Ou seja, nesse tipo de delito, a deciso no ser de um juiz individualmente,
mas sim de um conjunto de magistrados.
Veto: o sancionar a lei, a presidente Dilma vetou um dispositivo aprovado no Congresso que
exclua da possibilidade de alienao antecipada os bens que a Unio ou o estado indicassem para
ser utilizados pelas polcias.
A medida foi considerada normal pelo presidente da Ajufe. Segundo Ninno Oliveira, o veto no
afeta o objetivo da lei. (Fonte: http://www2.camara.leg.br/camaranoticias/noticias/DIREITO-EJUSTICA/423165-PUBLICADA-LEI-QUE-PERMITE-A-VENDA-ANTECIPADA-DE-BENSRESULTANTES-DE-CRIMES.html)
Busca e apreenso: tem por objeto o material probatrio e como finalidade o resguardo dos meios
de prova. A devoluo de tais bens no est sujeita a prazo fixo, sendo mantida a medida enquanto
interessarem ao processo.
Sequestro (art. 125). a reteno de bens adquiridos com os proventos da infrao penal. Objeto:
pode incidir sobre bens mveis ou imveis. Cabimento: caber o sequestro (antes ou durante ao
penal) dos bens imveis e mveis (para mvel, s cabe sequestro se no for cabvel busca e
apreenso do art. 240), adquiridos pelo indiciado com os proventos da infrao, ainda que j tenham
sido transferidos a terceiro. Pacelli entende exigvel tambm periculum in mora (pg. 308, Curso de
Processo Penal 2012). No caso de bens mveis, porm, se o bem for ele prprio o produto da
infrao, a medida cabvel ser busca e apreenso. No caso de bens imveis, deve ser levado
inscrio no Registro de Imveis (art. 128, CPP). Legitimidade: pode ser decretado de ofcio, a
requerimento do Ministrio Pblico ou do ofendido ou mediante representao da autoridade
policial Procedimento: autuado em apartado, Juiz de ofcio decreta, a requerimento do MP ou
ofendido, ou representao da autoridade policial. Pode ser decretado na fase investigatria ou no
curso da ao penal. No primeiro caso, a denncia ou queixa devem ser oferecidas no prazo de 60
dias aps a concluso da diligncia, sob pena de levantamento da medida. Requisitos para
decretao: a) existncia do fato criminoso; b) indcios veementes da provenincia ilcita dos bens
(art. 126, CPP) exceo a este requisito encontra-se no Decreto-Lei n 3.240/41 (norma especial
em relao ao art. 125, CPP), que exige apenas a existncia de prova ou indcio de algum crime
perpetrado contra a Fazenda Pblica, sendo irrelevante a origem dos bens que sofrero a constrio;
e c) perigo da demora requisito no expresso na lei, mas que pode ser inferido do art. 131, I, CPP
(OLIVEIRA, 2010, p. 333). Processamento: processado em apartado e admite o oferecimento de
embargos tanto pelo acusado (alegando que o bem no foi adquirido com os proventos da infrao),
quanto por terceiros (alegando boa-f). Os embargos no podem ser julgados at o trnsito em
julgado da sentena. Sentena absolutria ou extintiva da punibilidade: levantamento imediato do
sequestro (muito embora ainda possa haver o direito do lesado recomposio civil). Obs.: tambm

poder ser levantado por terceiro que preste cauo suficiente (art. 131, II, CPP). Sentena
condenatria: o bem ser levado a leilo, recolhendo-se o apurado ao Tesouro Nacional, depois de
retirado o que couber ao lesado ou terceiro de boa-f (art. 133, CPP). Embargos: de terceiro e do
indiciado. Embargos de terceiro de boa f (rito de embargos do CPC aplicvel subsidiariamente),
se transferncia foi a ttulo oneroso. Embargos pelo acusado, se bens no foram adquiridos com
proventos da infrao. No haver deciso nesses embargos antes da coisa julgada da ao penal.
Levantamento: se a ao no for intentada em 60 dias da concluso da diligncia (neste caso,
levantamento no automtico - HC 144.407-RJ, Laurita Vaz, 16/6/2011); se 3 prestar cauo; se
h absolvio ou extino da punibilidade, com coisa julgada. Condenao: se condenado, bem
avaliado e levado a leilo, indo o produto para o lesado ou terceiro de boa f e o resto ao Tesouro. O
DL 3240/41 disciplina o cabimento de sequestro de qualquer bem do indiciado (salvo os
absolutamente impenhorveis), ainda que em poder de terceiros, desde que estes os tenham
adquirido dolosamente, ou com culpa grave, em crime praticado em prejuzo da Fazenda. Ou seja, o
DL no exige que o bem seja provento (proveito) da infrao, bastando indcios veementes da
responsabilidade. O prazo para a ao penal, neste DL, de 90 dias da decretao. No Informativo
420 do STJ, reconheceu-se a vigncia desse decreto, o qual no foi revogado pelo CPP, que lhe
posterior, por ser este norma geral.
Hipoteca legal (art. 134). Medida destinada a garantir a solvabilidade do devedor na liquidao de
obrigao ou responsabilidade civil decorrente de infrao penal. Objeto: incide apenas sobre bens
imveis do acusado, independentemente da origem ou da fonte de aquisio da propriedade. Tratase de exceo impenhorabilidade de bem de famlia (art. 3, VI, da Lei n 8.009/90). Ocasio:
qualquer fase do processo e, segundo Oliveira, mesmo antes da ao penal (2010, p. 335).
Finalidade: assegurar responsabilizao civil futura da vtima (prioridade), despesas processuais e
penas pecunirias (somente aps ressarcimento da vtima). Bens: incide sobre imveis do indiciado.
Requisitos: certeza da infrao (existncia do fato) e indcios suficientes de autoria. No se exige
que bem seja proveito da infrao. Legitimidade: ofendido requer, em autos apartados, a
especializao em qualquer fase do processo (ou antes da ao, segundo Pacelli, pg. 311), designa
o(s) imvel (is) e estima valor da responsabilidade. Juiz manda arbitrar a responsabilidade e avaliar
imvel. Contraditrio em dois dias e deciso. Ru pode oferecer cauo para evitar hipoteca.
Cancelamento: absolvio ou extino da punibilidade com coisa julgada. Processamento: o
ofendido deve estimar o valor aproximado da responsabilidade civil e apontar o imvel de valor
correspondente; o juiz, aps breve e rpida instruo, arbitra o valor provisrio da responsabilidade
civil e determina a avaliao do imvel indicado. No haver inscrio do imvel se o acusado
oferecer cauo equivalente idnea (art. 135, 6, CPP). Sentena absolutria ou extintiva da
punibilidade: cancelamento da hipoteca (muito embora ainda possa haver o direito do lesado
recomposio civil). Sentena condenatria: os autos da hipoteca so encaminhados ao juzo cvel
para liquidao da execuo (art. 143, CPP).
Arresto (art. 136): a reteno de quaisquer bens para fins de garantia da solvabilidade do
devedor. Arresto prvio de bem imvel: trata-se de medida preparatria inscrio da hipoteca (art.
136, CPP) e ser revogada se no for inscrita a hipoteca em 15 dias. Arresto de bens mveis: cabvel
quando o acusado no possua bens imveis ou, possuindo-os, sejam eles insuficientes para a
satisfao da responsabilidade civil. Modalidades: h duas modalidades, sempre em autos
apartados: a) arresto preparatrio para hipoteca legal (decretado no incio do pedido da hipoteca,
revogando-se em 15 dias se no for promovida a hipoteca); b) arresto de mveis subsidiariamente
hipoteca, se o responsvel no possuir bens imveis ou os tiver em valor insuficiente. Se
deteriorveis e fungveis, cabe avaliao e venda em leilo. Das rendas dos mveis pode juiz
arbitrar recursos para manuteno do indiciado e sua famlia. Depsito e administrao do bem
arrestado segue CPC. Levantamento: absolvio ou extino da punibilidade com coisa julgada.
Observaes para hipoteca a arresto: cabe ao MP requerer hipoteca legal e arresto se houver
interesse da Fazenda ou se o ofendido for pobre e o requerer (art. 142). Com a coisa julgada
condenatria, autos de hipoteca ou arresto vo ao juzo cvel. STJ j decidiu que cabe HC para

questionar medidas assecuratrias, pois pode resultar na violao do direito de ir e vir (REsp
865.163-CE, Og Fernandes, 2/6/2011).
Medidas assecuratrias na Lei n 9.613/98: so duas: a) sequestro e b) apreenso de bens, direitos
ou valores do acusado (a apreenso equivale medida de busca e apreenso do art. 240, com ordem
judicial de apreenso de coisas produto do crime). Legitimidade: ambas decretadas de ofcio, a
requerimento do MP e representao da Autoridade Policial. Ocasio: no curso do inqurito ou
ao. Requisitos: basta comprovao de indcios de autoria e da materialidade. Procedimento: o das
medidas assecuratrias acima, com alteraes da 9.613/98. Especialidades da 9.613/98: sequestro e
apreenso levantados em 120 dias da concluso da diligncia, se no iniciada a ao penal (tal prazo
no absoluto HC 144407/RJ, Laurita, 2011, e cede razoabilidade). Este prazo inaplicvel
quando a apreenso se der para fins de prova (Baltazar Jr., 2010, p.607). Haver levantamento das
medidas no prazo de 120 dias contados a partir da diligncia se no for iniciada a ao penal. Este
prazo inaplicvel quando a apreenso se der para fins de prova (Baltazar Jr., 2010, p.607).
Medidas assecuratrias na Lei 11.343/06: so basicamente a) apreenso e adoo de outras
medidas assecuratrias previstas no CPP sobre bens mveis e imveis ou valores consistentes em
produtos dos crimes ou que constituam proveito auferido com sua prtica, desde que haja indcios
suficientes da provenincia ilcita;, b) sequestro e c) declarao de indisponibilidade. Os bens
sujeitos a essas medidas podero ser alienados antecipadamente (cautelarmente) ou serem perdidos
ao final para a Unio. Procedimento: o juiz, de ofcio, a requerimento do MP ou representao da
autoridade policial, ouvido o MP, havendo indcios, poder decretar, no curso do inqurito ou da
ao, a apreenso e outras medidas assecuratrias aos bens mveis e imveis ou valores
consistentes em produtos dos crimes sobre droga, ou que constituam proveito auferido com sua
prtica, procedendo-se na forma dos arts. 125 a 144 do CPP. Aps, facultar ao acusado, em 5 dias,
provas da origem lcita. Nenhum pedido de restituio ser conhecido sem o comparecimento
pessoal do acusado. No havendo prejuzo para instruo e comprovado o interesse pblico/social,
mediante autorizao judicial, ouvido o MP e cientificada a Senad, os bens apreendidos podero ser
utilizados pelos rgos ou pelas entidades que atuam na preveno e represso, exclusivamente para
tais fins. A autoridade policial poder deles fazer uso, sob sua responsabilidade e com o objetivo de
sua conservao, mediante autorizao judicial, ouvido o MP. Apreenso de dinheiro ou cheques: a
autoridade policial requerer ao Juiz a intimao do MP, o qual dever requerer ao juzo, em carter
cautelar, a converso do cheque em moeda nacional e o depsito em conta. No curso da ao penal,
MP, em petio autnoma, requerer, cautelarmente, proceda-se alienao dos bens apreendidos,
excetuados aqueles que a SENAD indicar para uso e custdia da autoridade policial, de rgos de
inteligncia ou militares e de rgos envolvidos nas aes de preveno, exclusivamente no
interesse dessas atividades. Requerimento ser autuado em apartado para tramitao autnoma.
Provado o nexo entre o trfico e o bem apreendido e se houver risco de perda do valor econmico
do bem, h a alienao antecipada ou cautelar (avaliao, cincia Senad, intimao da Unio, MP
e interessado antes e leilo antecipado). Juiz dirime controvrsias e determina alienao antecipada
em leilo, cujo produto ficar em conta judicial at o final da ao penal, quando ser transferido ao
Funad, se condenatria. Tero apenas efeito devolutivo os recursos interpostos contra as decises
proferidas no curso do procedimento previsto neste artigo. Ao proferir a sentena de mrito, o juiz
decidir sobre o perdimento do que foi apreendido, sequestrado ou declarado indisponvel. O que
foi apreendido e no foi objeto de tutela antecipada ou cautelar, aps decretado o seu perdimento
em favor da Unio, ser revertido ao Funad. Compete Senad a alienao dos bens apreendidos e
no leiloados em carter cautelar, cujo perdimento j tenha sido decretado em favor da Unio.
Transitada em julgado, o juiz, de ofcio ou a requerimento do MP, remeter Senad relao dos
bens, direitos e valores declarados perdidos em favor da Unio, indicando, quanto aos bens, o local
em que se encontram e a entidade ou o rgo em cujo poder estejam. A Unio, por intermdio da
Senad, poder firmar convnio com os Estados e com organismos para a preveno e represso,
com vistas na liberao de equipamentos e de recursos por ela arrecadados, para programas sobre

drogas. STF j decidiu no ser exigida a continuidade ou permanncia na utilizao de bens no


trfico de entorpecentes para o seu confisco. Para Baltazar Jr., no devem ser vendidos
antecipadamente bens no sujeitos a depreciao rpida, como imveis ou joias (2010, p. 666).
Medidas assecuratrias na Lei n 11.343/06: a) O art. 60 prev a b) O art. 61 prev a
possibilidade de utilizao dos bens apreendidos pelos rgos ou entidades que atuam na preveno
do uso de drogas e na reinsero de usurios e dependentes, bem como na represso ao trfico
ilcito, desde que no haja prejuzo para a produo da prova e esteja comprovado o interesse
pblico ou social e desde que no seja a hiptese do art. 62; c) O art. 62 prev que os veculos,
embarcaes, aeronaves e quaisquer outros meios de transporte, os maquinrios, utenslios,
instrumentos e objetos de qualquer natureza utilizados na prtica dos crimes sejam mantidos sob
custdia da polcia judiciria, exceto as armas. Tais bens podero ser destinados ao uso pela
autoridade de polcia judiciria e por rgos de inteligncia ou militares. No sendo este o caso, o
MP poder, aps a propositura da ao penal, requerer a venda antecipada dos bens em leilo. Os
valores apurados devem ficar depositados em conta judicial, juntamente com o dinheiro e os
cheques apreendidos, at o trnsito em julgado da sentena, quando poder ser a quantia restituda a
quem de direito ou destinada ao Funad (9). Obs.1: tero efeito unicamente devolutivo os recursos
interpostos contra as decises proferidas nos procedimentos de alienao, sequestro ou qualquer
outra medida acautelatria (art. 62, 10). Obs.2: o STF j decidiu no ser exigida a continuidade ou
permanncia na utilizao de bens no trfico de entorpecentes para o seu confisco. Obs.3: para
Baltazar Jr., no devem ser vendidos antecipadamente bens no sujeitos a depreciao rpida, como
imveis ou joias (2010, p. 666).
Observao para todo o ponto 15.a: o MJ e o AGU apresentaram em dezembro de 2011
Presidente anteprojeto que altera CPP e Leis 9.613/98 e 11.343/06, nos pontos de medidas
assecuratrias, aglutinando, num nico instituto chamado medida de indisponibilidade, as
medidas de sequestro, arresto e hipoteca. Juiz no poder mais decretar de ofcio. A regra ser a
alienao antecipada em 30 dias, mesmo no curso do inqurito.
(http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Projetos/ExpMotiv/EMI/2011/252%2020MJ%20SAE
%20AGU.htm)
Informativo de Jurisprudncia
STJ. Medida Assecuratria. Razoabilidade. No curso do inqurito policiais, o juzo pode (de
oficio, a requerimento do MP ou representante da autoridade policial) determinar o sequestro de
bens, direitos ou valores do investigado (Art. 4, da Lei n. 9.613/98), contudo consabido, tambm,
que essas medidas assecuratrias devem ser levantadas caso a ao penal no se inicie em 120 dias
(1 do referido dispositivo). Sucede que, conforme entende o STJ, eventual atraso no encerramento
das diligncias deve ser analisado conforme as peculiaridades de casa procedimento. Na hiptese, o
decreto do sequestro de bens e do bloqueio dos ativos financeiros em questo deu-se em 2006 e at
hoje no h sinal de que o MP tenha oferecido a denncia. Assim, defere-se o levantamento deles
porque foram ultrapassados os limites da razoabilidade. HC 144.407, Rel.Min. Laurita Vaz,
j.16.6.2011, 5 T. Info 477.

6. c. Procedimento relativo aos crimes de trfico ilcito e uso indevido


de drogas.
Obras consultadas: Curso de Processo Penal. Eugnio Pacelli de Oliveira. 16 Edio. JUNIOR,
Aury Lopes. Direito Processual Penal. 9 Ed. So Paulo: Saraiva, 2012.
Legislao bsica: Lei n 11.346/2006, arts. 48-59 e 70; CPP, arts. 395-397.
1 Introduo: O procedimento para apurao de tais crimes encontra-se delineado, basicamente,
na Lei n 11.343/2006, especificamente nos termos dos artigos 48 a 59, os quais revogaram os
dispositivos pertinentes das Leis n 6.368/1976 e 10.409/2002. Diz-se basicamente porque tais
dispositivos devem ser complementados pelas inovaes procedimentais trazidas pela Lei
11.719/2008, como adiante demonstrado.
2 Aspectos gerais - artigos 48 e 49 da Lei n 11.343/2006: Importante registrar que a Lei n.
11.343/2006 tem como uma das principais finalidades prescrever regime jurdico distinto entre as
infraes cometidas pelo usurio e pelo traficante, o que ensejou o estabelecendo de dois ritos
diferentes para cada uma daquelas espcies. Enquanto os tipos ligados ao propsito de preveno ao
uso indevido (arts. 28, caput e 1, 33, 3, e 38) so submetidos ao rito sumarssimo disciplinado
pela Lei n. 9.099/95, as infraes penais ligadas ao combate/represso ao trfico de drogas (artigos
33, caput, e 1 e 2, 34, 35, 36, 37 e 39, nico) submetem-se ao procedimento previsto nos
artigos 50 a 59 da Lei n. 11.343/2006, com aplicao subsidiria do procedimento ordinrio do
CPP. Deve-se advertir, no entanto, que, em havendo concurso de crimes entre o tipo do art. 28 e o
tipo de trfico, fazendo surgir a figura do usurio-traficante, no haver aplicao do rito dos
Juizados Especiais, devendo-se aplicar o rito previsto nos artigos 50 a 59 mesmo em relao ao
delito do art. 28. A doutrina pondera, no entanto, que o concurso entre os crimes do art. 28 e 33, 3
(Oferecer droga, eventualmente e sem objetivo de lucro, a pessoa de seu relacionamento, para
juntos a consumirem), por serem ambos de menor potencial ofensivo, podem ser processados
perante o Juizado Especial, ao contrrio do que sugere a literalidade do art. 48, 1.
3 Da investigao artigos 50 a 54: O art. 50, 1, estabelece que, ocorrendo priso em
flagrante, h necessidade de confeco de laudo de constatao da natureza e quantidade da droga,
firmado por perito oficial ou, na falta dele, por pessoa idnea. Tal laudo provisrio, servindo
unicamente como lastro probatrio mnimo, sendo o laudo toxicolgico definitivo o documento
capaz de ensejar eventual condenao. Este ltimo, nos termos do 2, deve ser elaborado por dois
peritos (a expresso participar justifica tal concluso).
Deve-se ponderar, no entanto, que a Lei n 11.690/08 inovou no tema, assentando que a percia
oficial poderia ser levada a cabo por um nico perito. Para Pacelli, mesmo em se tratando de norma
posterior Lei 11.434/06, esta deve prevalecer, por ser especial e por no ter havido mandamento
genrico de aplicao, a quaisquer procedimentos, dos dispositivos da Lei n 11.690/08.
Em qualquer fase da persecuo, desde que autorizadas judicialmente, ouvido o MP, podero ser
adotas medida especiais de investigao, tais como a infiltrao de agentes de polcia no seio de
organizao criminosa e a ao controlada, esta com o retardamento da priso em flagrante, desde
que conhecidos o itinerrio provvel e alguns agentes do delito, com o fim de
identificar/responsabilizar maior nmero de autores. A denncia poder ser instruda apenas com
laudo preliminar de constatao, devendo o laudo definitivo (toxicolgico) ir aos autos at trs dias
antes da audincia una (52, , I).
Em havendo as diligencias complementares, a saber, procedimentos investigatrios levados a cabo
mesmo aps o envio do inqurito ao Poder Judicirio, nos termos do art. 52, pargrafo nico I e II,
tem-se a necessidade de se reabrir o contraditrio, devendo o Juiz admitir na audincia nova
manifestao do ru, reabrindo tambm a instruo.

4 Da instruo criminal artigos 54 a 59: Suma do procedimento (arts. 50/59): oferecimento


denncia, notificao ru, apresentao de defesa preliminar escrita arrolar at 5 testemunhas
(prazo 10 dias), recebimento, designao de audincia una de instruo/julgamento, citao pessoal
ru e intimao do MP/assistente e eventual requisio pelo juiz de laudos periciais. Ordem de atos
na audincia: interrogatrio, oitiva testemunhas acusao e defesa, debates orais 20+10 min e
sentena.
Advirta-se que tal procedimento foi alterado pela Lei 11.719/2008. Sendo assim, diante da regra
contida no art. 394, 4 do CPP, tem-se que dever ser observado em todo procedimento de primeira
instncia, seja comum ou especial, as etapas dos arts. 395 a 397, ou seja: 1) a pea acusatria poder
ser rejeitada por questes processuais alinhadas no art. 395; 2) se no o for, a denncia ou queixa
ser recebida, determinando-se a citao do acusado para apresentao da resposta escrita no prazo
de 10 dias (art. 396 e art. 396-A); 3) com a resposta, o juiz poder absolver sumariamente o
acusado, nas hipteses mencionadas no art. 397, CPP.
Para Pacelli, no h mais necessidade de se proceder notificao para defesa preliminar, pois se
deve aplicar o art. 396 do CPP ao invs dos arts. 55 e 56 da Lei 11.343/06. Apesar de esta ser Lei
especial, h mandamento especfico na Lei 11.719/2008, como visto, determinando sua aplicao a
quaisquer procedimentos de primeira instancia.
Em qualquer fase da persecuo, admite a lei a figura do agente infiltrado e do flagrante
diferido.11
5 Medidas cautelares: A aplicao das medidas cautelares diversas da priso deve ter
preferncia, sempre que adequadas e necessrias, em especial quando no houver expectativa de
imposio de pena privativa de liberdade ao final do processo.
6 Competncia da Justia Federal Quando caracterizada a transnacionalidade do delito
(aqueles previstos nos arts. 33 a 37), a competncia ser da Justia Federal (art. 70 da Lei 11343).12

11Aury Lopes Jr, pgina 943


12Aury Lopes Jr, pgina 943.

7. a. Efeitos da condenao. Reparao do dano.


Obras consultadas
Curso de Processo Penal, Eugnio Pacelli de Oliveira, 16 Edio, editora: Atlas/ 2012;
Direito Penal Esquematizado, vol.1, Parte Geral, Cleber Masson, 4 edio, editora Mtodo/2011;
Cdigo Penal para concursos, Rogrio Sanches Cunha, 3 edio, editora Jus Podivm/2010.
Legislao bsica. Artigo 91 do CP; Artigos 63, 64, 65, 66, 67, 68, 387 do CPP.
Previso legal: A leso causada pelo crime pode atingir, diretamente, a coletividade do corpo
social, tal como ocorre no trfico de drogas, como pode afetar mais intensamente o patrimnio de
uma determinada pessoa. luz do art. 91, I, do CP, efeito da condenao tornar certa a
obrigao de indenizar o dano causado pelo crime. Em sintonia com esse dispositivo, o art. 63 do
CPP estatui que: transitada em julgado a sentena condenatria, podero promover-lhe a
execuo, no juzo cvel, para efeito de reparao do dano, o ofendido, seu representante legal e
seus herdeiros. Nessa linha, o art. 475 N, I, do CPC dispe ser ttulo executivo judicial a
sentena penal condenatria transitada em julgado.
Sistemas processuais: Segundo Pacelli h vrios e diferentes sistemas processuais regulando a
fixao de responsabilidade civil pelos danos causados pela infrao penal, ora permitindo o
ajuizamento simultneo dos pedidos (penal e cvel) em um s juzo (normalmente o penal), ora
prevendo a separao entre as instncias, com maior ou menor grau de independncia entre elas. No
Brasil adota-se o sistema de independncia relativa ou mitigada, em razo da existncia de uma
subordinao temtica de uma instncia a outra (vide art. 935 do CC, segundo o qual, uma vez
comprovada no juzo criminal a existncia do fato, bem como a sua autoria, tais questes no
podero ser mais discutidas no cvel).
Execuo da sentena penal condenatria: Com a possibilidade de execuo civil da sentena
penal condenatria busca-se facilitar a reparao do dano vtima. Ponderou o legislador, consoante
elucida Cleber Masson, que muito embora as instncias civil e penal sejam independentes, e a
prtica do crime acarrete, em geral, responsabilidade das duas ordens, no seria razovel, havendo
uma sentena penal condenatria transitada em julgado no bojo da qual esteja reconhecida a autoria
e da materialidade, exigir-se da vtima que inicie nova ao de conhecimento para alcanar o
ressarcimento. Dessa forma, j estar reconhecido o carter ilcito do fato, bem como a obrigao de
reparar (an debeatur).
Possibilidades vtima: Como explica Eugnio Pacelli de Oliveira, ser possvel vtima escolher
a via judicial executria, com a execuo da sentena penal condenatria (apurando-se o quantum
debeatur), e, agora, por fora do pargrafo nico do art. 63, CPP, com a execuo da parcela
mnima para reparao dos danos sofridos pela vtima, nos termos do art. 387, IV, CPP, ou, a via do
processo de conhecimento, sendo encaminhados os pedidos de condenao civil e execuo ao juzo
cvel (art. 63, CPP). Quer dizer, sem o ttulo executivo, dever ser ajuizada a ao civil ex delicto,
cujo trmite pode ser suspenso nos termos do art. 64, pargrafo nico do CPP.
Possibilidade de suspenso da ao cvel: No se pode olvidar, ainda, do quanto disposto no art.
64 do CPP: intentada a ao penal, o juzo da ao civil poder suspender o curso desta, at o
julgamento definitivo daquela. Pacelli explica que: tratando do julgamento de um mesmo fato e
da mesma causa de pedir, a busca de uma nica soluo para ambas as instncias deve passar pelo
modelo processual para o qual sejam previstas menores restries prova e em que o grau de
certeza a ser obtido na reconstruo dos fatos seja elaborado a partir de provas materialmente
comprovadas. (...) Com efeito, uma vez admitida a hiptese de subordinao de uma instncia a
outra, ainda que apenas em relao a determinadas questes, a relao de dependncia h de ser

do juzo cvel para o juzo criminal.


Coisa julgada no cvel: Pacelli enuncia que o CPP, art. 65, dispe que faz coisa julgada no cvel a
sentena penal que reconhecer ter sido o ato praticado em estado de necessidade, em legtima
defesa, em estrito cumprimento do dever legal ou no exerccio regular do direito. Expe que, apesar
de parcela da doutrina entender abrangidas pelo dispositivo as hipteses de estado de necessidade
ou legtima defesa putativas, seu entendimento em sentido contrrio, no havendo excluso de
responsabilidade civil nas hipteses de putatividade por ausncia de previso legal e por entender
incabvel interpretao extensiva ou analgica.
Ainda sobre o art. 65 do CPP, Pacelli anota que embora seja vedada a reabertura da discusso acerca
das matrias decididas (excludentes reais), a responsabilidade civil no estar afastada quando
houver expressa previso legal nesse sentido, ou seja, prevendo a recomposio do dano, mesmo
nas hipteses de legtima defesa, estado de necessidade, estrito cumprimento de dever legal ou
exerccio regular de direito. Assim, por exemplo, os art. 929 e 930 CC preveem que o agente
causador do dano coisa dever indenizar o proprietrio desta ainda que tenha agido e assim
causado o dano em legtima defesa ou em exerccio regular de um direito (art. 188, I e II CC) ou a
fim de remover perigo iminente, desde que o dono da coisa no seja culpado pelo perigo ou
responsvel pela agresso, e que tenha efetivamente sofrido prejuzo.
Paulo Queiroz, citado por Rogrio Sanches Cunha explica que: no fazem coisa julgada no cvel,
por no terem natureza condenatria: a) a sentena que concede perdo judicial (Smula 18 do
STJ); (...) c) a sentena que homologo (sic) a composio e a transao penal (Lei 9.099/95).
Cleber Masson explica que em se tratando de extino da punibilidade derivada de abolitio criminis
ou de anistia, embora ocorra a resciso da sentena condenatria no mbito penal, o efeito civil da
reparao do dano persiste. Pondera, igualmente, que se o ru condenado com trnsito em julgado
for absolvido em reviso criminal, desaparece a fora executiva, mesmo se j tiver sido iniciada a
execuo civil.
Por fim, dispe o art. 66 que: no obstante a sentena absolutria no juzo criminal, a ao civil
poder ser proposta quando no tiver sido, categoricamente, reconhecida a inexistncia material do
fato.
Absolvio por negativa de autoria: Pacelli enfrenta a questo da deciso judicial absolutria que
preveja negativa de autoria da seguinte forma: na hiptese do art. 386, IV do CPP (estar provado
que o ru no concorreu para a infrao penal) a instncia cvel ficar vinculada deciso penal; no
caso do art. 386, V (absolvio por ausncia de prova da autoria), no haver a referida vinculao.
Absolvio sumria: quanto s hipteses de absolvio sumria, explica que as disposies do art.
65 do CPP tem como pressuposto a absolvio definitiva proferida aps regular instruo
processual que preserve os interesses do ofendido na recomposio patrimonial do dano, no
podendo ser abarcada pela nova redao do art. 397, I e II do CPP. Dessa forma, no haver eficcia
preclusiva em relao esfera cvel da deciso penal de absolvio sumria nas hipteses dos
incisos I e II do art. 397 do CPP (excludentes de ilicitude e culpabilidade). Igualmente, ser
destituda de fora preclusiva a deciso criminal de absolvio sumria fundada no art. 397, IV,
CPP, relativamente extino da punibilidade do fato, porquanto no h que se falar rigorosamente
em absolvio, mas em perda de interesse na interveno penal por critrios de poltica criminal.
Arquivamento Inqurito policial: tambm no se vislumbra vinculao, segundo Pacelli, nas
decises de arquivamento do inqurito policial.
Art. 387, inc. IV, CPP: hiptese semelhante j era contemplada para os crimes ambientais (art. 20
da Lei 9.605/98: a sentena penal condenatria, sempre que possvel, fixar o valor mnimo para
reparao dos danos causados pela infrao, considerando os prejuzos sofridos pelo ofendido ou
pelo meio ambiente).
Legitimidade do Ministrio Pblico: questo interessantssima encontra-se no disposto no artigo

68 do CPP que prev a legitimao ativa do parquet para a propositura da ao civil decorrente do
delito. Com o advento da CF/88 e com a previso da instituio da Defensoria Pblica, a razo de
ser da legitimao do MP deixou de existir (pobreza do titular da ao civil). Soluo das mais
interessantes veio do STF que sustenta a tese de uma inconstitucionalidade progressiva (norma
ainda constitucional ou norma constitucional em trnsito para a inconstitucionalidade), preconizada
pelo Ministro Seplveda Pertence. Sustenta o mestre que diante da ausncia de positivao
normativa do artigo 134 da CF, isto , diante da omisso de diversos estados e da unio, no encargo
de instituir e organizar as Defensorias Pblicas, o artigo 68 do CPP manteria a sua vigncia at o
funcionamento regular dos apontados rgos de defesa jurdica dos necessitados.
Doutrina majoritria (inclusive Pacelli) entende que o quantum mnimo deve ser fixado de
ofcio pelo juiz, por se tratar de um dever estabelecido legalmente (no haveria necessidade de
pedido expresso na inicial). H posies em sentido contrrio entendendo que em casos tais haveria
afronta ao princpio acusatrio. Pacelli (p. 657/658) explica que a nova legislao (art. 387, inc. IV,
CPP) deve ser entendida em seus estritos termos (abarcando apenas os prejuzos materiais
efetivamente comprovados), impedindo o alargamento da instruo criminal para a discusso acerca
dos possveis desdobramentos da responsabilidade civil. Para o citado autor no h que se pretender
discutir (no bojo da instruo criminal para fins de fixao do valor mnimo), por exemplo, o dever
de reparao do dano moral ou mesmo dos danos emergentes.
Recentes julgados do Superior Tribunal de Justia sobre o art. 387, inc. IV do CPP:
PENAL. RECURSO ESPECIAL. HOMICDIO. REPARAO PELOS DANOS CAUSADOS
VTIMA. ART. 387, IV, DO CPP. PEDIDO FORMAL E OPORTUNIDADE DE PRODUO DE
CONTRAPROVA. AUSNCIA. OFENSA AO PRINCPIO DA AMPLA DEFESA. RECURSO
DESPROVIDO.
I. O art. 387, IV, do Cdigo de Processo Penal, na redao dada pela Lei 11.719, de 20 de junho de
2008, estabelece que o Juiz, ao proferir sentena condenatria fixar um valor mnimo para a
reparao dos danos causados pela infrao, considerando os prejuzos sofridos pelo ofendido.
II. Hiptese em que o Tribunal a quo afastou a aplicao do valor mnimo para reparao dos danos
causados vtima porque a questo no foi debatida nos autos.
III. Se a questo no foi submetida ao contraditrio, tendo sido questionada em embargos de
declarao aps a prolao da sentena condenatria, sem que tenha sido dada oportunidade
ao ru de se defender ou produzir contraprova, h ofensa ao princpio da ampla defesa.
IV. Recurso desprovido. (REsp 1185542 / RS; Data do julgamento: 14/04/2011).
PROCESSUAL PENAL. INDENIZAO DO ART. 387, IV, DO CPP. APLICABILIDADE
AO PENAL EM CURSO QUANDO A SENTENA CONDENATRIA FOR PROFERIDA
EM DATA POSTERIOR VIGNCIA DA LEI N. 11.719/2008.
1. A regra estabelecida pelo art. 387, IV, do Cdigo de Processo Penal, por ser de natureza
processual, aplica-se a processos em curso.
2. Inexistindo nos autos elementos que permitam a fixao do valor, mesmo que mnimo, para
reparao dos danos causados pela infrao, o pedido de indenizao civil no pode
prosperar, sob pena de cerceamento de defesa.
3. Recurso especial conhecido, mas improvido. (REsp 1176708 / RS; data de julgamento:
12/06/2012)

7. b. Controle externo da atividade policial (NOVO)

7. c. Prova no processo penal: princpios e questes gerais.


Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 26 CPR.
Legislao bsica: Art. 5, LV, LVI e LVIII, CF; Arts. 7, 155 a 250, 399, 2, e 564, III, 'b', CPP;
Art. 50, 1, Lei 11.343/2006; Lei 9.807/1999 (proteo testemunha); Lei 11.900/2009
(interrogatrio por videoconferncia); Lei 12.037/2009 (identificao criminal); e Lei 12.654/2012
(identificao gentica para fins criminais).
1. Conceito.
Segundo lecionam TVORA e ALENCAR, prova consiste em tudo aquilo que contribui para a
formao do convencimento do magistrado (o CPP no traz um rol exaustivo de meios de prova).
NUCCI (2011, p. 388), por sua vez, alerta que prova pode ser: a) o ato de provar a exatido ou
verdade do fato alegado no processo; b) o meio, o instrumento pelo qual se faz essa prova (ex.:
prova testemunhal); c) o resultado ou produto extrado da anlise dos instrumentos de prova.
Objetivo da prova: reconstruo dos fatos investigados no processo, buscando uma verdade judicial,
uma certeza jurdica, que pode ou no corresponder realidade histrica.
2. Teoria da prova.
Trata-se do estudo dos princpios e regras aplicveis ao estudo da prova, sem a anlise dos meios de
prova.
2.1 Princpios Regentes:
a) Contraditrio e ampla defesa: as partes tem direito prova. Necessidade de efetiva
participao do ru na formao do convencimento judicial. A ampla defesa que autoriza o
ingresso de provas ilcitas favorveis defesa. Doutrina de lio FAZZALARI: paridade de armas.
b) Identidade fsica do juiz: importante inovao trazida pelo art. 399, 2, CPP. Se o provimento
judicial final deve demonstrar sempre um juzo de certeza, quando condenatria a sentena, o juiz
da instruo est mais apto a proferir a sentena. Para PACELLI, o art. 132 do CPC aplicvel
subsidiariamente ao processo penal.
c) Verdade material: tradicionalmente, diz-se que o processo civil contenta-se com uma certeza
derivada da simples ausncia de impugnao aos fatos articulados na inicial, ao passo que o
processo penal no admite a verdade formal, exigindo-se a materializao da prova pela acusao
(as correntes mais atuais criticam essa noo tradicional de verdade formal/verdade material).
Segundo PACELLI, toda verdade judicial sempre uma verdade processual.
d) Inocncia: compete acusao todo o nus probatrio (deve provar a existncia do crime, bem
como sua autoria). Para PACELLI, o novo art. 156, I, CPP, inconstitucional, por ferir o modelo
acusatrio. O juiz no deve tutelar a investigao, nem tomar qualquer providncia de ofcio nesta
fase. Quanto ao art. 156, II, CPP, o juiz no pode desigualar as foras produtoras da prova no
processo, sob pena de violao ao contraditrio, ampla defesa e igualdade das partes apenas ser
permitido faz-lo quando em benefcio da defesa ou quando existir dvida sobre prova produzida
(no em caso de ausncia de prova, quando a absolvio se impe).
e) Livre convencimento motivado: o juiz no est preso a nenhum critrio de valorao prvia da
prova, mas deve declinar as razes pelas quais optou por tal ou qual prova. No se aplica ao jri
(ntima convico).
3. Questes gerais.
- O novo art. 155, CPP, estabelece impedimento ao magistrado de fundar condenao
exclusivamente em material colhido na fase de investigao (exceto as provas antecipadas e no

repetveis ex.: percias tcnicas).


- Segundo PACELLI, legtima a exigncia de meios de prova especficos para a constatao de
determinados fatos, se justificada pela proteo de valores reconhecidos pela ordem jurdica. No se
trata de hierarquia entre as provas (prova tarifada), mas de meio mais adequado para a prova de
determinado fato. o caso da vedao s provas ilcitas (art. 5, LVI, CR e art. 157, CPP) ou das
limitaes quanto matria relativa ao estado das pessoas.
- Quem faz a alegao que deve provar (art. 156, CPP). Assim, a acusao deve fazer prova
quanto autoria e materialidade, mas defesa incumbe a prova acerca de excludente
eventualmente alegada.
- A regra no processo penal que a prova pode ser produzida a qualquer tempo, incluindo a fase
recursal, e at mesmo em segunda instncia, respeitado o contraditrio. Exceo: antecedncia de 3
dias teis do plenrio para juntar documentos no procedimento do jri (art. 479, CPP).
- O art. 157, CPP fala em provas ilcitas como sendo aquelas obtidas com violao a normas
constitucionais ou legais; a doutrina, contudo, distingue: a) provas ilcitas seriam aquelas obtidas
com violao ao direito material; b) provas ilegtimas so as que violam normas de direito
processual.
- Teoria dos frutos da rvore venenosa: o atual art. 157, 1, CPP, dispe: so tb. inadmissveis as
provas derivadas das ilcitas, salvo quando no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e
outras, ou quando as derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente das primeiras.
Fonte de prova independente: a prova no relacionada com os fatos que geraram a produo da
prova contaminada. Descoberta inevitvel: admite-se a prova, ainda que presente eventual relao
de causalidade ou de dependncia entre as provas (a ilcita e a descoberta), exatamente em razo de
se tratar de meios de prova rotineiramente adotados em determinadas investigaes. Com isso,
evita-se a contaminao da totalidade das provas que sejam subsequentes ilcita.
- No que tange aos delitos materiais, h que se ressaltar a necessidade de feitura de exame de corpo
de delito, haja vista que so crimes que deixam vestgios. Tal exame visa constatao da
materialidade delitiva. No ponto, merece destaque a possibilidade de realizao do aludido exame
de forma direta (atravs do exame cadavrico) ou indireta (que consiste no raciocnio utilizado
sobre o ocorrido, atravs das demais provas realizadas em juzo, em virtude da impossibilidade de
realizao do exame de corpo de delito direto).
4. Pontos relevantes.
- O STJ, sistematicamente, aceita a gravao da conversa feita por um dos interlocutores, sem o
consentimento do outro, com base na aplicao do p. da proporcionalidade (STJ, HC 4654/RS;
RHC 5944/PR).
- A jurisprudncia do STF e a doutrina nacional majoritria (na contramo da tendncia mundial,
relatada por JOS ADRCIO citado por PACELLI, p. 314) no aceitam a possibilidade de quebra
do sigilo bancrio diretamente pelo MP (STF, RECR 215.301/CE). No MS 21.729-4, entendeu-se
que em se tratando de informaes relativas a desvios de verbas pblicas federais, o MP poderia
obter tais informaes diretamente da instituio financeira.
- Teoria do encontro fortuito de provas: quando a prova de determinada infrao penal obtida a
partir da busca regularmente autorizada para a investigao de outro crime. O STF j reconheceu a
licitude da prova de outro crime, diverso daquele investigado, obtida por meio de interceptao
telefnica autorizada, de incio, para a apurao de crime punido com recluso (AI 626214 AgR).
- No caso Glria Trevi, artista mexicana que alegou ter sido vtima de estupro nas dependncias da
PF, o STF deferiu a produo de exame de DNA na placenta da gestante, recolhida sem a
autorizao desta, com fundamento em uma necessria ponderao entre valores constitucionais
contrapostos, admitindo, ento, a aplicao da proporcionalidade na produo da prova (STF, RCL
2.040/DF).

- RECURSO EM SENTIDO ESTRITO - HOMICDIO - PRONNCIA - PLEITO DE


DESCLASSIFICAAO PARA LESES CORPORAIS - INSUBSISTNCIA - SUFICINCIA
PROBATRIA DA MATERIALIDADE INDICOS DA AUTORIA. LAUDO CADAVRICO.
PRINCPIO DO LIVRE CONVENCIMENTO MOTIVADO. NAO VINCULAAO DO
MAGISTRADO. ART. 182 DO CPP. RECURSO CONHECIDO E IMPROVIDO UNANIMIDADE. I - Outros elementos de prova existentes nos autos que corrobora,
suficientemente, a hiptese acusatria descrita na denncia e que da sustentao a ocorrncia do
crime imputado ao sentenciado. Alegao recursal de que o laudo de exame cadavrico no
esclareceu ter sido a causa mortis da vtima decorrente da reao direta e imediata da conduta do
ru que se revela frgil, mxime porque ressabido que no sistema processual penal brasileiro faz-se
aplicvel o princpio do livre convencimento motivado, segundo o qual o magistrado pode formar o
seu convencimento ponderando as provas que desejar, valorando-as conforme o seu entendimento desde que o faa fundamentadamente -, de tal sorte que no est vinculado s concluses
formuladas no laudo. II - Restando suficientemente demonstrados indcios da autoria e a
materialidade do homicdio, no se cogitando de qualquer excludente de criminalidade, especializase o Tribunal do Jri para o julgamento da espcie, cabendo ao juiz singular a prolao da sentena
de pronncia, tal como o fez o magistrado de Primeiro Grau. Recurso conhecido e, unanimidade,
improvido. (TJSE - RECURSO EM SENTIDO ESTRITO: RECSENSES 2012310040 SE.
Relator(a): DESA. GENI SILVEIRA SCHUSTER. Julgamento: 23/07/2012. rgo Julgador:
CMARA CRIMINAL. Parte(s): Recorrente: J.R.S.S. Recorrido: M.P.).
- HABEAS CORPUS. PROCESSO PENAL. TRFICO DE ENTORPECENTES. MINORANTE
DO 4 DO ART. 33 DA LEI N. 11.343/2006. QUANTIDADE E VARIEDADE DA DROGA,
MAUS
ANTECEDENTES
E
DEDICAO

ATIVIDADE
CRIMINOSA.
INAPLICABILIDADE DA CAUSA DE DIMINUIO. PRESUNO HOMINIS.
POSSIBILIDADE. INDCIOS. APTIDO PARA LASTREAR DECRETO CONDENATRIO.
SISTEMA DO LIVRE CONVENCIMENTO MOTIVADO. REAPRECIAO DE PROVAS.
DESCABIMENTO NA VIA ELEITA. ELEVADA QUANTIDADE DE DROGA APREENDIDA.
CIRCUNSTNCIA APTA A AFASTAR A MINORANTE PREVISTA NO ART. 33, 4, DA LEI
N 11.343/06, ANTE A DEDICAO DO AGENTE A ATIVIDADES CRIMINOSAS. ORDEM
DENEGADA. 1. O 4 do artigo 33 da Lei de Entorpecentes dispe a respeito da causa de
diminuio da pena nas fraes de 1/6 a 2/3 e arrola os requisitos necessrios para tanto:
primariedade, bons antecedentes, no dedicao atividades criminosas e no organizao
criminosa. 2. Consectariamente, ainda que se tratasse de presuno de que o paciente dedicado
atividade criminosa, esse elemento probatrio seria passvel de ser utilizado merc de, como visto,
haver elementos fticos conducentes a concluso de que o paciente era dado atividade delituosa.
3. O princpio processual penal do favor rei no ilide a possibilidade de utilizao de presunes
hominis ou facti, pelo juiz, para decidir sobre a procedncia do ius puniendi, mxime porque
o Cdigo de Processo Penal prev expressamente a prova indiciria, definindo-a no art. 239 como
"a circunstncia conhecida e provada, que, tendo relao com o fato, autorize, por induo,
concluir-se a existncia de outra ou outras circunstncias". Doutrina (LEONE, Giovanni. Trattato di
Diritto Processuale Penale. v. II. Napoli: Casa Editrice Dott. Eugenio Jovene, 1961. p. 161-162).
Precedente (HC 96062, Relator (a): Min. MARO AURLIO, Primeira Turma, julgado em
06/10/2009, DJe-213 DIVULG 12-11-2009 PUBLIC 13-11-2009 EMENT VOL-02382-02 PP00336). 4. Deveras, o julgador pode, mediante um fato devidamente provado que no constitui
elemento do tipo penal, utilizando raciocnio engendrado com supedneo nas suas experincias
empricas, concluir pela ocorrncia de circunstncia relevante para a qualificao penal da conduta.
5. A criminalidade dedicada ao trfico de drogas organiza-se em sistema altamente complexo,
motivo pelo qual a exigncia de prova direta da dedicao a esse tipo de atividade, alm de violar o
sistema do livre convencimento motivado previsto no art. 155 do CPP e no art. 93, IX, da Carta
Magna, praticamente impossibilita a efetividade da represso a essa espcie delitiva. 6. O juzo de
origem procedeu a atividade intelectiva irrepreensvel, porquanto a apreenso de grande quantidade
de droga fato que permite concluir, mediante raciocnio dedutivo, pela dedicao do agente a

atividades delitivas, sendo certo que, alm disso, outras circunstncias motivaram o afastamento da
minorante. 7. In casu, o Juzo de origem ponderou a quantidade e a variedade das drogas
apreendidas (1,82g de cocana pura, 8,35g de crack e 20,18g de maconha), destacando a forma
como estavam acondicionadas, o local em que o paciente foi preso em flagrante (bar de fachada
que, na verdade, era ponto de trfico de entorpecentes), e os pssimos antecedentes criminais,
circunstncias concretas obstativas da aplicao da referida minorante. 8. Ordem denegada. (STF HABEAS CORPUS: HC 111666 MG. Relator(a): Min. LUIZ FUX. Julgamento: 08/05/2012. rgo
Julgador: Primeira Turma Publicao: DJe-100 DIVULG 22-05-2012 PUBLIC 23-05-2012.
Parte(s): MIN. LUIZ FUX, DEFENSORIA PBLICA DA UNIO, LACY GAVIO DE
CARVALHO JNIOR, SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, DEFENSOR PBLICO-GERAL
FEDERAL).
Prova oral MPF: 11. Qual foi o sistema adotado acerca das provas ilcitas no Brasil?
12. Apresente excees proibio do uso de provas ilcitas.

8. a. Condies da ao e pressupostos processuais (NOVO)

8. b. Prises. Espcies, requisitos e cabimento.


Obras consultadas: Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar. Curso de Direito Processual
Penal. 4 ed. Ed. Juspodivm, 2010; Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 12 ed. Editora
Atlas, 2009 e Atualizao do Processo Penal Lei 12.403/11, 2011; Andrey Borges de Mendona.
Priso e outras medidas cautelares pessoais. Mtodo, 2011; Luiz Flvio Gomes e Ivan Lus
Marques. Priso e medidas cautelares.2 ed. RT, 2011.
Legislao bsica: artigo 5, XI; LXI; CF. Art. 282 320 do CPP. Smulas 145, 397, 717 e
vinculante 11, todas do STF e 21, 52 do STJ.
Priso: possui diversos sentidos, todos relacionados com a privao da liberdade de locomoo.
Significa desde o prprio local em que est a pessoa presa, como tambm a captura, a custdia ou a
deteno. Engloba tanto a priso-pena quanto a priso processual. Captura o ato constitutivo da
priso. Deteno a privao da liberdade por curto espao de tempo at o encaminhamento a
Autoridade Policial para lavratura do auto de priso em flagrante. Custdia a manuteno da
pessoa presa (Mendona, p. 86).
Aps o advento da CF/88, toda e qualquer priso antes do trnsito em julgado da condenao deve
vir lastreada em ordem escrita e fundamentada do juiz competente, exceto transgresso militar e
crime militar. Em consequncia, toda e qualquer priso dever se pautar na necessidade ou na
indispensabilidade da providncia, surgindo a necessidade de preservao da efetividade do
processo como fundamentao vlida e suficiente para justificar a segregao excepcional de quem
ainda se deva considerar inocente (Pacelli, p. 8-9).
Espcies de prises: 1) Priso penal: a decretada por juiz para fins penais, durante a fase
investigatria, processual penal ou na sentena. Divide-se em priso definitiva (ocorre aps o
trnsito em julgado) e priso provisria, cautelar ou processual (que se d antes do trnsito em
julgado); 2) Priso extrapenal: uma modalidade excepcional de priso e no decorre de uma
deciso judicial proferida em sede penal. Por exemplo, a do devedor de alimentos (art. 5, LXVII,
CF) e a priso administrativa (disciplinar) (Gomes e Marques, p. 24). Em sentido contrrio,
defendendo a inexistncia de priso administrativa (Mendona, p. 95 e Pacelli, p. 53). No subsiste
mais a priso do depositrio infiel - RE 466.343/SP, STF. Aps a Lei n 12.403/11, s existem 03
espcies de priso cautelar: priso em flagrante, priso preventiva e priso temporria. Foram
expressamente revogadas a priso decorrente de sentena condenatria recorrvel e a decorrente de
pronncia (Mendona, p. 87). Luiz Flvio Gomes entende que s existem 02 espcies: priso
temporria e preventiva, pois a priso em flagrante, quando preenchidos os requisitos, converte-se
em preventiva (p. 25).
As prises processuais penais decorrentes de mandado somente podero ser decretadas pelo juiz. A
CPI no pode determinar priso, exceto em flagrante delito, pois, toda vez que a CF/88 disser que
algo somente poder ser feito por ordem judicial, trata de juiz stricto sensu (reserva de jurisdio),
essa a posio do STF. A priso deve ser decretada por ordem de juiz, exceto em: priso em
flagrante e recaptura. No mais subsiste a priso para averiguao, aquela feita pela autoridade
policial, detendo as pessoas na via pblica, para averigu-las, levando-as ao distrito policial para
verificar se so ou no procuradas.
A priso, diante da regra da inviolabilidade do domiclio, deve ter em conta o previsto no art. 5, XI,
da CF, que garante ser inviolvel o domiclio, nele somente podendo adentrar, DURANTE O DIA,
por ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente, ou, NOITE, em caso de
flagrante delito ou com o consentimento do morador. Com mandado judicial, ser somente durante
o dia, ainda que sem o consentimento do morador. Mas com o consentimento do morador em
qualquer hora. Melhor critrio para definio de noite, visando a objetividade, padronizao e
segurana: 18h s 6h.

Requisitos de cautelaridade: fumus comissi delicti (aparncia da prtica de um fato delituoso) e


periculum libertatis (representa a necessidade e a urgncia da medida para evitar um perigo a um
bem jurdico relevante). Ambos os requisitos so analisados sob um juzo de probabilidade, no
sendo a cognio exauriente, aprofundada (Mendona, p. 29-33).
Princpio da homogeneidade das prises processuais: h que ser feita uma relao entre as prises
processuais e a priso pena, nos seguintes termos: a priso processual no pode ser mais grave que a
prpria pena que ser aplicada ao ru. decorrncia da proporcionalidade.
Priso especial: cabvel para determinadas pessoas, em razo das funes pblicas por elas
exercidas, da formao escolar por elas alcanada e, finalmente, em razo do exerccio de
atividades religiosas. Aplicam-se apenas s prises provisrias, ou seja, s prises cautelares, no se
aplicando quelas resultantes de sentena penal condenatria, tambm tratadas como definitivas. Os
rus sujeitos priso especial tm a possibilidade de auferir a progresso de regime quando ainda
esto confinados nessas celas privativas (Smula 717 do STF).
Priso do ndio: a interpretao conjugada do art. 231 da CF e do art. 56 do Estatuto do ndio,
assegura o cumprimento da priso processual tambm seja feito em observncia das condies
culturais indgenas. Se a pena de priso, aplicada aps o trnsito em julgado, deve ser cumprida em
regime especial de semiliberdade, no local de funcionamento do rgo federal de assistncia aos
ndios mais prximo da habitao do condenado, com muito maior razo a priso processual
(Mendona, p. 130 e HC 124.622/PE, STJ).
Priso em flagrante: aquela que ocorre enquanto a infrao est sendo cometida ou acabou de sla. Natureza jurdica de ato complexo, sendo a priso-captura 1 fase de ordem administrativa,
pr-cautelar e a comunicao ao juiz e atos consequentes 2 fase de ordem processual (Tvora e
Alencar, p. 512-513). Nos crimes de ao penal pblica condicionada e nos de ao penal privada, o
auto no pode ser elaborado sem a autorizao da vtima, que, no entanto, no exige rigor formal.
Caso esteja apreendido sem a representao deve ser imediatamente posto em liberdade. Quanto ao
sujeito ativo, o flagrante obrigatrio (autoridade policial e seus agentes) ou facultativo (qualquer
pessoa do povo). Quanto ao sujeito passivo, so as pessoas maiores de 18 anos. Mas algumas
pessoas sofrem certas restries sobre a possibilidade de serem presas em flagrante delito
(Promotor, Juiz, Parlamentares, Presidente, Governadores, Embaixadores e Cnsul)
Estados de flagrncia (art. 302, CPP): 1) prprio: incisos I e II; 2) imprprio: inciso III; e 3)
presumido ou ficto: inciso IV. O rol taxativo. Causas excludentes de ilicitude no impedem a
priso em flagrante.
Flagrante preparado ou provocado por obra do agente provocador (smula 145, STF): fundamentase no art. 17, CP (crime impossvel). Ocorre quando um agente provocador, ao mesmo tempo em
que induz a prtica delituosa, atua adotando medidas para tornar impossvel a consumao.
Flagrante esperado: aquele em que se aguarda pela prtica do delito, prendendo o agente quando
da consumao do crime. plenamente vlido.
Flagrante forjado: cria-se, de modo criminoso, uma situao de flagrncia, com o intuito de prender
algum. H manifesta ilegalidade, pois os agentes que criaram tal situao podem ter cometido o
delito de denunciao caluniosa ou mesmo abuso de autoridade.
Flagrante retardado ou diferido: a postergao da priso em flagrante, para que a autoridade
policial a realize no melhor momento para a colheita de provas. No depende de autorizao
judicial, por ausncia de previso legal (STJ, HC n 119.205/MS).
Priso preventiva: estabelecida com o intuito de tutelar valores relacionados persecuo penal
(intraprocessuais), assim como interesses da sociedade (metaprocessuais) (Mendona, p. 223). Os
pressupostos so a prova da existncia do delito e indcios suficientes de autoria. Os requisitos so a
garantia da ordem pblica ( a segurana e a tranquilidade da sociedade posta sob risco
pondervel da repetio da ao delituosa objeto do processo, acompanhado do exame acerca da

gravidade do fato e de sua repercusso, no se confundindo com clamor pblico), garantia da


ordem econmica (visa evitar a prtica de novas infraes penais econmicas, de modo similar a
garantia da ordem pblica), convenincia da instruo criminal (busca-se proteger as fontes de
prova contra alterao, destruio ou ameaa por parte do ru, evitando a criao de obstculos
instruo processual) e assegurar a aplicao da lei penal (visa evitar que o ru fuja durante o
processo, inviabilizando a futura aplicao da lei penal).
H trs situaes claras em que poder ser imposta a priso preventiva: a) a qualquer momento da
fase de investigao ou do processo, de modo autnomo e independente (art. 311, CPP); b) como
converso da priso em flagrante, quando insuficientes ou inadequadas outras medidas cautelares
(art. 310, II, CPP), e c) em substituio medida cautelar eventualmente descumprida (art. 282,
4, CPP). Nas primeiras hipteses, a e b, a priso preventiva depender da presena das
circunstncias fticas e normativas do art. 312, CPP, bem como daquelas do art. 313, CPP; na
ltima, apontada na alnea c, retro, no se exigir a presena das hipteses do art. 313, CPP De
outro lado, no ser cabvel a preventiva, a) para os crimes culposos e b) quando no for prevista
pena privativa da liberdade para o delito (art. 283,1, CPP) - (Pacelli, p. 33). Adite-se que os
crimes dolosos devem ter pena abstrata mxima superior a 04 anos (art. 313, I, CPP), quantitativo
concilivel ao mximo autorizador da substituio por restritiva de direitos. No se impor a priso
preventiva e nem mesmo qualquer outra medida cautelar nas infraes consideradas de menor
potencial ofensivo, segundo assim dispuser a respectiva Lei 9.099/95, no mbito dos Juizados
Especiais Criminais. que ali o processo se orienta pela informalidade e pela pacificao do
conflito, ostentando, portanto, natureza conciliatria. Por fim, pensamos que, para as infraes
penais para as quais sejam cabveis e (desde que) aceitas as hipteses de suspenso condicional do
processo, tais como previstas no art. 89 da Lei 9.099/95, no se poder recorrer s novas medidas
cautelares. E assim nos parece porque a suspenso do processo, em si, j determina a ausncia de
necessidade de preservao da efetividade do processo. No bastasse isso, as condies exigidas e
impostas para a suspenso, segundo o ali disposto (art. 89, I, II, III e IV), j oferecem garantias
acauteladoras, guardando, inclusive, identidade com as novas regras trazidas pela Lei 12.403/11
(Pacelli, p. 15-16). Pode ser decretada a qualquer tempo at o trnsito em julgado do processo.
possvel que o juiz a decrete de ofcio, desde que em curso ao penal (sistema acusatrio). Quanto
ao prazo, no existe previso legal de prazo mximo, exceo feita na Lei n 9.034/95, art. 8. Deve
durar enquanto estiverem presentes os requisitos que autorizaram sua decretao, no podendo ter
prazo indefinido (TEORIA DOS TRS CRITRIOS desenvolvida pela Corte Interamericana de
DH (caso Lacayo) que leva em considerao: (i) complexidade do assunto; (ii) atividade
processual do interessado; (iii) conduta das autoridades judiciais). Eventual excesso deve ser
analisado luz do caso concreto e do princpio da razoabilidade. Excedido o prazo na priso
cautelar, impe-se o seu relaxamento, seja pela via do habeas corpus seja ex officio, pelo tribunal,
na apreciao de eventual recurso.
Entende-se que o ofendido, que ainda no querelante, tem legitimidade para requerer a priso
preventiva. O assistente da acusao somente poder requerer a priso preventiva na fase
processual, pois a partir da que pode ser admitido, conforme art. 268, CPP (Pacelli, p. 43).
admissvel que o juiz encampe a fundamentao do MP para decretao da priso preventiva
(fundamentao per relationem ou aliunde), ou seja, trata-se de uma fundamentao relacionada a
outra fundamentao.
Priso temporria: tem natureza cautelar, visa a auxiliar na fase de investigao de determinados
crimes. Foi declarada constitucional (STF, ADI 162). Somente pode ser decretada durante o
inqurito policial ou at antes dele. A partir do recebimento da denncia no tem mais cabimento
(Mendona, p. 313). O juiz no pode decret-la de ofcio. Se o juiz decretar de ofcio cabe HC.
Para sua decretao h a necessidade da conjugao dos pressupostos da cautelaridade (fumus
comissi delicti e periculum libertatis) e do crime estar inserido no rol do ar. 1 da Lei n 7.960/89.
Entende-se que devem estar cumulativamente preenchidas uma das situaes previstas nos

incisos I ou II com os crimes enumerados no inciso III (rol taxativo). A deciso deve ser
fundamentada e expedida no prazo de 24 horas.
E a vtima nos crimes de ao privada tem interesse na instruo criminal? H duas posies: a)
No pode requerer porque a lei no prev; b) Pode requerer porque a vtima titular da ao
privada. Essa posio mais adequada ao sistema do CPP. A doutrina admite que a vtima (nos
crimes de ao penal privada) requeira a devoluo do IP autoridade policial para novas
diligncias. Assim, aplica-se extensivamente essa regra para o pedido de decretao de priso
temporria (interpretao sistemtica). Se o MP como titular da ao penal pblica pode requerer a
decretao da priso temporria, o titular da ao penal privada tambm pode.
O prazo de durao , em regra, de 05 dias, prorrogvel por mais 05 dias, em caso de comprovada e
extrema necessidade. Exceo: crimes hediondos e equiparados tm o prazo de 30 dias prorrogvel
por mais 30 dias, tambm em caso de comprovada e extrema necessidade. Nada impede que o juiz
fixe prazo menor, se a medida for mais adequada ao caso concreto (Mendona, p. 324). Seu termo
inicial a partir da efetiva priso do investigado. O entendimento jurisprudencial majoritrio no
sentido que a contagem do prazo d-se segundo o disciplinado no CP, embora o instituto seja de
natureza processual penal. Antes de findar o prazo da priso temporria, somente o juiz pode
autorizar a liberao do preso. Expirado o prazo, o investigado automaticamente colocado em
liberdade, independentemente de mandado.
Ocorrendo a converso da temporria em preventiva, haver perda do objeto de eventual HC
impetrado para impugnar a temporria, em razo de fundamentao autnoma e superveniente para
a priso (STF, HC 96.680). Eventuais irregularidades da priso temporria restam prejudicadas com
a converso em preventiva.
Priso domiciliar: medida cautelar indita no CPP (art. 317). No se confunde com a priso
domiciliar prevista na LEP (art. 117). Esta a denominada priso domiciliar-pena e uma forma de
cumprimento de pena. A prevista no CPP a priso domiciliar processual, podendo ser decretada
autonomamente (quando o juiz verificar a desnecessidade da preventiva art. 282, 6 e 310, II,
ambos do CPP mesmo que no esteja em alguma situao do art. 318, CPP) ou em carter
substitutivo da priso preventiva (art. 318, CPP rol taxativo). A priso domiciliar no se confunde,
tambm, com o recolhimento domiciliar - art. 319, V, CPP (Gomes e Marques, p. 163-165).
Leitura complementar:
- Julgados STJ: HC 202.200/RJ; RHC 25.575/PI; AgRg no HC 140.556/PR; HC 165.334/PE; HC
184.660/SP; HC 183.568/GO; REsp 435.430/MS.
- Julgados STF: HC 106446/SP e HC 102098/SP.
- MARCO, Renato. Prises cautelares, liberdade provisria e medidas cautelares restritivas. 2
ed. So Paulo: Saraiva, 2012.
Prova Oral MPF: 9. Fale sobre o entendimento do STF e do STJ sobre a necessidade de priso
para apelar e apresente o seu posicionamento pessoal.

8. c. Habeas corpus e mandado de segurana em matria penal.


Obras consultadas: Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar. Curso de Direito Processual
Penal. 4 ed. Ed. Juspodivm, 2010; Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 12 ed. Editora
Atlas, 2009; Grinover, Gomes Filho e Scarance Fernandes. Recursos no processo penal. 4 ed. RT,
2005.
Legislao bsica: artigo 5, LXVIII, LXIX, CF. Lei n 12.016/09. Artigos 647-667 do CPP.
Mandado de segurana em matria penal: regulamentado pela Lei n. 12.016/09 e cabvel para a
tutela de direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data (princpio da
subsidiariedade ou residualidade). Trata-se de ao constitucional de natureza cvel destinada
obteno de ordem judicial dirigida autoridade apontada como coatora (ou violadora do alegado
direito), por meio do qual se exige dessa autoridade determinado comportamento ( uma ordem),
comissivo ou omissivo, suficiente a fazer cessar a ilegalidade ou abuso de poder. um poderoso
instrumento de controle incidental das aes/omisses do poder pblico. A cognio desenvolvida
no mandado de segurana , no plano horizontal, sumria, por limitada apreciao da existncia
de direito lquido e certo. J no plano vertical, a cognio parcial, pois somente se examina prova
documental produzida no processo (Tvora e Alencar, p. 1.048). A autoridade coatora, que dever
responder como sujeito passivo na ao de mandado de segurana, exatamente aquela responsvel
pela prtica do ato, ainda que futuro (se iminente), violador do alegado direito, com poderes, ento,
para a sua reviso. Em matria penal, nem sempre o que estar em disputa a liberdade do ru. Se o
for, o remdio constitucional destinado a proteger o jurisdicionado ser o habeas corpus. No
complexo das relaes processuais que envolvem as partes do processo penal, so atribudas a elas
determinadas faculdades, bem como determinados direitos subjetivos. A violao a essas faculdades
e/ou direitos subjetivos que ensejar a impetrao de mandado de segurana. O MP pode mover,
portanto, mandado de segurana para assegurar a aplicao da lei processual penal, quando a
providncia no favorecer o ru ou, quando o beneficiar, o crime no estabelea, em abstrato, pena
privativa de liberdade (Tvora e Alencar, p. 1.049). Direito lquido e certo aquele apto a ser
exercido imediatamente pelo seu titular, independentemente de instruo probatria e da eventual
complexidade da questo jurdica. tcnica de sumarizao da demanda. O procedimento ser o
mesmo aplicvel matria cvel. Como toda impetrao em que se queira o reconhecimento de
direito acusao veicula interesse tambm da defesa, de se exigir a intimao ou citao do ru
quando ele no compuser ainda a relao jurdica processual na posio de litisconsorte passivo,
sob pena de nulidade (smula 701, STF). No mbito penal, da mesma forma que no mbito cvel, a
utilizao do mandado de segurana contra deciso judicial excepcional, somente sendo admitido
nos casos de deciso judicial teratolgica ou de ato irrecorrvel que cause gravame parte (STJ,
AgRg no REsp 964.154/MT). No obstante o teor da smula 267 do STF, tem sido admitido o writ
quando o recurso cabvel desprovido de efeito suspensivo, ou visando dar efeito suspensivo ao
recurso apresentado. A competncia para o julgamento do mandado de segurana est assentada em
02 elementos: qualificao da autoridade coatora (federal ou estadual) e hierarquia da autoridade
(Grinover, Gomes Filho e Scarance Fernandes, p. 413).
Hipteses de cabimento do mandado de segurana em matria penal: deciso de indeferimento de
habilitao do assistente (art. 268, CPP); de indeferimento de vista dos autos fora de cartrio, em
juzo, ou mesmo na Polcia, quando no for o caso de exigncia de sigilo das investigaes (art.
798, CPP); nos procedimentos de sequestro, arresto ou de restituio de bens apreendidos (arts. 118
e ss do CPP); e, finalmente, em todas as situaes em que, por no existir ameaa, nem potencial
(caso de infrao penal cuja pena cabvel seja exclusivamente de multa), liberdade individual, no
seja cabvel o habeas corpus, e estiver configurada a prtica de ilegalidade pelos agentes pblicos,
em prejuzo ao regular exerccio de direitos subjetivos (Pacelli, p. 842-843). Para fins de
trancamento do inqurito ou ao penal em desfavor de pessoa jurdica (Tvora e Alencar, p. 1.052).

Dada a importncia da tutela das liberdades e dos direitos fundamentais pela via potenciada das
aes constitucionais, os tribunais tm admitido a impetrao de um remdio [MS] pelo outro
[HC] (Grinover, Gomes Filho e Scarance Fernandes, p. 407).
Habeas corpus: instrumento destinado a preservar (cunho preventivo) ou restabelecer (cunho
repressivo ou liberatrio) a liberdade de locomoo ilegalmente ameaada ou violada. Embora
inserido no Cdigo de Processo Penal entre os recursos, trata-se de verdadeira ao autnoma de
impugnao de natureza penal, cuja tramitao pode ocorrer antes mesmo do incio da ao penal.
O habeas corpus pode ser impetrado tanto antes quanto depois do trnsito em julgado da deciso
restritiva de direitos, podendo, inclusive, ser utilizado como substitutivo do recurso cabvel ou
mesmo ser impetrado cumulativamente a ele. Impe-se, como regra, que toda a matria de prova
suscitada no habeas corpus j acompanhe a petio que o veicula. Para a configurao de ato
atentatrio da liberdade de locomoo no necessrio ordem de priso determinada por
autoridade judiciria ou que o titular do direito se encontre preso. Ser objeto do writ tanto a
ameaa real quanto a potencial. Por ameaa potencial, entende-se o simples incio de qualquer
atividade persecutria que tenha por objeto a apurao de fato imputado ou imputvel pessoa
individualizada. Nesse sentido, a simples instaurao de inqurito policial ou de procedimento
investigatrio ser suficiente para configurar situao de ameaa potencial liberdade de
locomoo, quando dirigida a fato certo e a pessoa previamente determinada e, desde que, para a
conduta, seja prevista imposio de pena privativa de liberdade (Pacelli, p. 851-852). Apesar de o
tema ser controvertido na jurisprudncia, segundo a doutrina, o habeas corpus pode cumprir o papel
da reviso criminal e enfrentar a coisa julgada para combater condenaes proferidas por juiz
absolutamente incompetente ou veiculadas em processo absolutamente nulo, reconhecer a
prescrio da pretenso punitiva (STF, AI 544607 QO/SP) ou, at mesmo, reconhecer a atipicidade
manifesta da conduta.
O HC no ser cabvel quando se tratar de privao de liberdade decorrente de punio disciplinar.
O que efetivamente vedado ao controle judicial o exame acerca da convenincia ou
oportunidade da medida disciplinar adotada, mas jamais a apreciao de sua legalidade. O HC
cabvel para modificar deciso de internao de menor e adolescente por aplicao de medida
socioeducativa prevista no ECA (STF, HC 85.503/SP). tambm cabvel para discutir aspectos
atinentes excluso de criminalidade (atipicidade, licitude e ausncia de culpabilidade) e da pena
(prescrio), mesmo tratando-se de processo suspenso em virtude do art. 89 da Lei n. 9.099/95
(STF, HC 85.747/SP). Como regra geral, no compete ao STF conhecer de HC impetrado contra
deciso do relator que, em habeas corpus requerido a tribunal superior, indefere a liminar (Smula
n. 691). Entretanto, esse entendimento vem sendo mitigado pela Corte Suprema quando verificado
de plano a manifesta ilegalidade da deciso indeferitria liminar (STF, HC/MC 86.864).
Casustica legal do habeas corpus (art. 648 do CPP): espcies de coao ilegal ao direito de ir e vir.
No que toca justa causa (existncia de fundamento jurdico e suporte ftico caracterizadores do
constrangimento liberdade ambulatria), ela pode receber o mesmo tratamento dispensado s
condies da ao, caso em que a concesso do writ determinar o encerramento do processo, sem
soluo de mrito, fazendo coisa julgada formal e, uma vez reunido material probatrio apto a
lastrear uma imputao penal, poder ser realizada nova persecuo penal, ou pode ser tambm
includa nas questes de mrito da ao penal ou do inqurito policial. Neste caso, quando o fato em
apurao ou j imputado revelar-se manifestamente atpico, o juiz ou tribunal conceder a ordem
para trancar o inqurito ou a ao, cuja deciso ter efeito de coisa julgada material (Pacelli, p.
857).
A fixao da competncia para o julgamento do habeas corpus atender qualidade da funo
exercida pela autoridade, primeiro da perspectiva da eventual prerrogativa de foro desta, para
crimes comuns, depois em razo da hierarquia jurisdicional dos juzos envolvidos.

Quanto legitimao, prev o art. 654 do CPP que o HC poder ser impetrado por qualquer pessoa,
independentemente de capacidade postulatria, em seu favor ou de outrem, alm do MP. No 2o do
mesmo dispositivo, estabelece que tambm os juzes e Tribunais podero expedir, de ofcio, ordem
de habeas corpus, quando no curso do processo verificarem que algum sofre ou est na eminncia
de sofrer coao ilegal. Tambm pode ser impetrado por pessoa jurdica, em favor de pessoa fsica.
A pessoa jurdica no poder figurar como paciente no HC, segundo entendimento do STF (HC
92.921/BA).
Quanto ao procedimento, o pedido ser apresentado em forma de petio, na qual se expor fato, o
nome da pessoa cuja liberdade est ameaada, bem como da autoridade responsvel por esta. A
autoridade coatora geralmente agente do Poder Pblico, no entanto, a jurisprudncia aceita a
impetrao de HC contra ato de particular. Apresentada a petio, o juiz poder ouvir o paciente
(art. 656, CPP). O pedido de informaes da autoridade coatora s previsto expressamente no
Tribunal (art. 662, CPP), tambm no sendo exigida a manifestao do MP no procedimento em
primeira instncia, cabendo-lhe, porm, ser intimado desse pronunciamento (tal intimao justificase at mesmo em face do cabimento de RSE contra a deciso concessiva ou denegatria, ex vi do
art. 581, X CPP). Segundo a doutrina, a depender do caso concreto, tendo em vista a gravidade da
infrao praticada, conveniente a oitiva do MP em 24 horas (art. 660 do CPP por analogia).
Apesar de no prevista em lei, a jurisprudncia vem se consolidando no sentido de permitir a
concesso de liminar em processo de habeas corpus, aplicando-se por analogia a Lei do Mandado
de Segurana. Procedente o pedido e deferida a ordem, o paciente ser posto imediatamente em
liberdade, comunicando-se o fato autoridade responsvel pela custdia (art. 660, 5o, CPP).
Quando se tratar de pedido preventivo, a ordem consistir na expedio de salvo-conduto, assinado
pelo juiz (art. 660, 4o, CPP). Ressalte-se que, na segunda instncia e tambm nas instncias
superiores, sempre ser ouvido o Ministrio Pblico.
Leitura Complementar
- Questo prova oral 26 CPR: O Ministrio Pblico pode interpor mandado de segurana em
matria penal?
- Smulas: 266, 267, 268, 395, 405, 606, 691, 692, 693, 694, 695, 701, STF; 105, 169 e 376, STJ.
Enunciados 2 CCR: 3, 18.
- Julgados STJ: HC 183.643/RS; HC 111.561/SP; HC 167.337/SP; HC 147.837; HC 163.835.
- Julgados STF: HC 92499/SP; HC 100333/SP; HC 101830/SP; HC 101970/PA.
Prova Oral MPF: 20. O Ministrio Pblico pode interpor mandado de segurana em matria
penal?

9. a. O Ministrio Pblico no processo penal brasileiro (NOVO)

9. b. Medidas cautelares e liberdade provisria no CPP e em leis


especiais (NOVO)

9. c. Execuo das penas restritivas de direitos: espcies, forma de


cumprimento, incidentes. Execuo da pena de multa (NOVO)

10. a. Conflito de atribuies entre membros de Ministrio Pblico.


Declnio de atribuio.
Principais obras consultadas: Curso de Processo Penal, Eugnio Pacelli de Oliveira, 16 Edio,
Editora Atlas/2012; Curso de Direito Processual Penal, Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar,
5 edio, editora Jus Podivm/2011.
Legislao bsica: Arts. 26, VII; 62, VII; 49, VIII; 124, VI; 136, VI da Lei Complementar 75/93.
art. 102, I, f; 105, I, d, da CF. Art.10, X, da Lei n. 8.625/93.
1. Conceito: Segundo Eugnio Pacelli de Oliveira (p. 73), por conflito de atribuies deve-se
entender a divergncia estabelecida entre membros do Ministrio Pblico acerca da
responsabilidade ativa para a persecuo penal em razo da matria ou das regras processuais que
definem a distribuio das atribuies ministeriais.
Ateno: O conflito de atribuies no se confunde com o conflito de competncia. H conflito de
competncia quando for praticado ato de contedo jurisdicional com fora bastante para atrair a
tipificao de conflito negativo de competncia (...) Paulo Czar Pinheiro Carneiro...O juiz,
quando determina o encaminhamento dos autos do inqurito para outro rgo do Ministrio
Pblico, o faz exercitando unicamente a atividade administrativa como chefe que dos servios
administrativos do cartrio (STF, Pet. 3631/SP, Pleno, DJ de 6.3.2008). Tratando-se de
controvrsia entre rgos do Ministrio Pblico sobre ato que caiba a um deles praticar, ter-se- um
conflito de atribuies.
2. Competncia: para dirimir conflitos de atribuies entre rgos do MP pode ser sintetizada da
seguinte forma:
a) Se o conflito de atribuies se der entre rgos do Ministrio Pblico pertencentes ao mesmo
Estado da Federao, a competncia para dirimir recair sobre o Procurador-Geral de Justia (Lei n.
8.625/93, art.10, X);
b) Caso o conflito se estabelea no mbito do Ministrio Pblico Federal, entre Procuradores da
Repblica, caber Cmara de Coordenao e Reviso do Ministrio Pblico Federal seu processo
e julgamento, com possibilidade de recurso para o Procurador-Geral da Repblica (arts. 49, VIII, e
62, VII, da LC 75/93);
c) Se o conflito de atribuies ocorrer entre rgos do Ministrio Pblico Militar, a competncia
ser da Cmara de Coordenao e Reviso do Ministrio Pblico Militar, com recurso para o
Procurador-Geral da Justia Militar (LC 75/93, art. 136, VI c/c art. 124, VI);
d) Caso o conflito se d entre integrantes de ramos diferentes do Ministrio Pblico da Unio, a
competncia para dirimi-lo ser do Procurador-Geral da Repblica (LC 75/93, art. 26, VII);
e) Grande Celeuma: Caso o conflito de atribuies se d entre Procurador da Repblica e Promotor
de Justia [Exemplo: Pet 4680, Rel. Min. Marco Aurlio, 29/9/2012 (falsificao de papis
pblicos, art. 293 do CP guias de recolhimento DARF- irregulares)] ou entre Promotores de
Justia de Estados diferentes (Pet. 3631/SP, Rel. Min. Cezar Peluso, Tribunal Pleno, DJ de
6.3.2008), a competncia para dirimi-lo ser do Supremo Tribunal Federal (art. 102, I, f, CF).
3. Prova do MPF: Pacelli lembra que j foi cobrada em concurso do Ministrio Pblico Federal a
tese segundo a qual caberia ao Procurador Geral da Repblica - PGR solucionar os conflitos de
atribuies referidos no pargrafo anterior (entre membros de Ministrios Pblicos diferentes). O
citado autor discorda da posio, argumentando que o PGR no possuiria hierarquia superior aos
Procuradores-Gerais de Justia dos Estados e a resoluo de conflitos entre autoridades deve ser
atribuda a quem detenha hierarquia funcional sobre mencionadas autoridades.

4. Tribunais Superiores:
Entendimento do STF: a) Atual: O Supremo Tribunal Federal hoje possui jurisprudncia pacifica
no sentido de que compete a ele, STF, o julgamento do conflito de atribuies entre Ministrios
Pblicos diferentes, como se se tratasse de uma causa entre Unio e Estado ou entre Estados, nos
exatos moldes do art. 102, f, da CF, j que nem mesmo o encampamento das posies ministeriais
pelos juzos implicaria conflito de jurisdio. O conflito que se tem , em verdade, de atribuies.
EMENTA (...) Magistrados que se limitaram a remeter os autos a outro juzo a requerimento dos
representantes do Ministrio Pblico. Inexistncia de decises jurisdicionais. Oposio que se
resolve em conflito entre rgos de Estados diversos. (...) (STF, Pet. 3631/SP, Pleno, DJ de
6.3.2008). b) Antigo: Antes o STF preferia tratar a matria em apreo como conflito de
jurisdio, ao entendimento de que a simples tramitao dos inquritos policiais perante os juzos
j significaria o encampamento por estes das manifestaes ministeriais em dissenso; caberia,
assim, ao Superior Tribunal de Justia resolver a questo, cf. art. 105, I, d, CF.
Entendimento do STJ: diverge do atual entendimento do STF. V. CAt. 231/SP, DJe 04/06/2012):
Evidenciado que as autoridades judicirias se pronunciaram a respeito da controvrsia, ainda
que acolhendo as manifestaes do Ministrio Pblico Federal e estadual, configura-se o conflito
de competncia. Precedentes. O parecer, da lavra do Subprocurador-Geral da Repblica Juarez
Tavares, datado de 14/10/2010, no sentido de que se conhea do conflito como de competncia, e
no como conflito de atribuio. Isso em razo de que, tendo tanto o Judicirio federal quanto o
estadual homologado as manifestaes ministeriais, a discordncia se verifica entre os magistrados,
e no entre os membros do Parquet. No caso, nem sequer foi apresentada denncia, pois nenhum
membro do Ministrio Pblico, seja federal seja estadual, entendeu ser competente para tanto. E,
acolhendo as respectivas manifestaes ministeriais, os Juzes de primeira instncia tambm
concluram pela negativa de competncia. Tal a circunstncia, verifica-se conflito negativo de
competncia, e no de atribuio, e, posta a questo nesses termos, evidencia-se a competncia do
STJ para decidir a questo, porquanto os juzos em divergncia se encontram submetidos a
Tribunais distintos (art. 105, I, d, da CF). Nesse sentido, h diversos precedentes da Terceira Seo,
por exemplo: CAt n. 123/CE, DJ de 13/5/2002; CAt n. 159/SP, Ministro Jos Arnaldo da Fonseca,
DJ 21/3/2005; e CAt n. 180/RS, DJ 6/3/2006.
Pacelli: discorda do atual entendimento do STF: Afinal, a atribuio do Ministrio Pblico
exerce-se perante a jurisdio. Fosse a hiptese de a atividade ser desenvolvida por um ou outro
membro do Ministiro Pblico, federal e estadual, fora da jurisdio, isto , providncias
unicamente administrativas, a, sim, estaria correta a deciso da Suprema Corte (...) (p. 74).
5. Declnio de atribuies: Enunciados da 2 Cmara de Coordenao e Reviso do MPF:
a) Enunciado n 25: No se sujeita reviso da 2 Cmara o declnio de atribuio de um rgo para
outro no mbito do prprio Ministrio Pblico Federal. (15.04.2009);
b) Enunciado n 32: Compete 2 Cmara homologar declnio de atribuio promovido por
membro do Ministrio Pblico Federal em favor do Ministrio Pblico Estadual ou de outro ramo
do Ministrio Pblico da Unio, nos autos de peas de informao ou de procedimento
investigatrio criminal (17.05.2010);
c) Enunciado n 33: Compete 2 Cmara homologar o declnio de atribuio promovido nos autos
de inqurito policial que tramite diretamente entre a Polcia Federal e o Ministrio Pblico Federal
(Resoluo n. 63 do E. Conselho de Justia Federal). (17.05.2010)
d) Enunciado n 34: Quando o declnio de atribuies, em procedimento administrativo criminal,
tiver por base entendimento j expresso em enunciado da 2 Cmara, os autos podero ser remetidos
diretamente ao Ministrio Pblico com a respectiva atribuio, comunicando-se, por ofcio, 2
Cmara de Coordenao e Reviso. Aplicao analgica do 3, art. 6, da Resoluo 107 do
CSMPF, de 6.4.2010;

e) Enunciado n 35: Quando o declnio de atribuies, em inqurito policial, tiver por base
entendimento j expresso em enunciado da 2 Cmara, os autos podero ser remetidos diretamente
ao Ministrio Pblico com a respectiva atribuio, comunicando-se 2 Cmara de Coordenao e
Reviso, com o envio de cpia por meio eletrnico. Aplicao analgica do 3, art. 6, da
Resoluo 107 do CSMPF, de 6.4.2010. Na hiptese, o Procurador oficiante dever comunicar ao
juzo e autoridade policial. (001 Sesso de Coordenao, de 17.05.2010);

10. b. Interceptao das comunicaes telefnicas e telemticas


(NOVO)

10.

c. Indulto, graa
PROCEDIMENTO)

anistia:

procedimento

(FALTA

Principais obras consultadas: Curso de Direito Penal Brasileiro, Luiz Regis Prado, 10 edio
revista, atualizada e ampliada, volume 1, editora: Revista dos Tribunais/2010; Cdigo Penal para
concursos, Rogrio Sanches Cunha, 3 edio, editora Jus Podivm/2010; Direito Penal
Esquematizado, Cleber Masson, Mtodo, 2009.
Legislao bsica: art. 5o, XLIII, 21, XVII e 48, VIII, 84, XII da CF/88; art. 107, 359 do CP; Lei
n. 8.072/90, art. 2, I; Lei de Execuo Penal n. 7.210/1984; art. 188; Decreto n. 4.495/02.; Lei n.
6.683/1979, art. 1.
1. Noes gerais: Cleber Masson ensina que so modalidades de indulgncia soberana emanadas
de rgos estranhos ao Poder Judicirio, que dispensam, em determinadas hipteses, a total ou
parcial incidncia da lei penal (p. 816). Extinguem a punibilidade a anistia, a graa e o indulto
(art. 107, inc. II, CP). O Estado renuncia ao seu direito de punir (Rogrio Sanches, p. 219/220).
2. Anistia:
2.1 Noo: Segundo Cleber Masson a excluso, por lei ordinria editada pelo Congresso
Nacional (art. 21, XVII e 48, VIII, CF/88) de um ou mais fatos criminosos do campo da incidncia
do Direito Penal (p. 816). Destina-se, preponderantemente, a delitos polticos (anistia especial) e,
excepcionalmente, crimes comuns abolitio criminis de efeito temporrio e s retroativo (ex tunc)
(STF, ADI 104/RO, rel. Min. Seplveda Pertence, Tribunal Pleno, 4/6/2007). Natureza objetiva o
que importa, em regra, o fato, no o destinatrio, por exemplo: o artigo 1 da Lei n. 6.683/79.
Extingue os efeitos penais da sentena condenatria se anterior ao trnsito em julgado. Salvo
quando condicionada, a anistia no pode ser recusada pelo destinatrio e uma vez, concedida,
irrevogvel (mesmo que o anistiado no cumpra as condies impostas; hiptese em que poder
responder, eventualmente, pelo ilcito previsto no art. 359 do CP).
2.2. Legitimidade para requerer o reconhecimento de anistia concedida: o juiz de ofcio, ou a
requerimento do interessado ou do Ministrio Pblico, por proposta da autoridade administrativa ou
do Conselho Penitencirio, declara a extino da punibilidade (Art. 187 da LEP).
2.3. Competncia para declarar a extino da punibilidade: se concedida ao tempo da ao em 1
grau, ser do juiz que conduz a ao; se estiver em sede recursal ou em caso de competncia
originria, ser pelo Tribunal em que estiver o recurso ou competente, por conseguinte, depois do
trnsito em julgado da condenao, ser do juzo da execuo (Art. 66, III da LEP e Smula 611 do
STF).
2.4. Classificao: a) prpria (quando concedida antes da condenao); imprpria (concedida aps a
condenao); b) irrestrita, geral ou absoluta (de concesso ampla e indistinta); restrita, parcial ou
relativa (circunscrita a determinados agentes ou limitada a uma categoria de crimes especificados
em lei); c) incondicionada; condicionada (a lei impe alguma condio, ex: ressarcimento do dano),
neste caso poder ser recusada; d) comum (incide sobre delitos comuns); especial (crimes polticos;
Luiz Regis Prado obtempera que a anistia volta-se especialmente a estes delitos, o que no exclui
sua aplicao a crimes comuns).
3. Indulto e Graa:
3.1 Noo: sero tratados em conjunto em vista das inmeras semelhanas que possuem. Ambos so
atos privativos do Presidente da Repblica, concedidos via decreto presidencial (art. 84, XII, CF/88
poder de graa) pode delegar a atribuio de indultar a Ministro de Estado, ao Procurador-Geral
da Repblica ou ao Advogado-Geral da Unio (art. 84, pargrafo nico, CF/88). O indulto tem
carter coletivo, e a graa, individual. A graa ostenta carter subjetivo e o indulto possui natureza

mista, pois analisado o quantum, a espcie da pena e o comportamento carcerrio. A graa


solicitada, enquanto o indulto espontneo.
3.2 Legitimidade para requerer a concesso da graa (chamada pela LEP de indulto individual):
poder ser provocada por petio do condenado, por iniciativa do Ministrio Pblico, do Conselho
Penitencirio, ou da autoridade administrativa (art. 188, LEP).
3.3 Efeitos: A graa atinge apenas o cumprimento da pena, restando ntegros os efeitos penais
secundrios e os efeitos de natureza civil, assim como o indulto, o qual extingue as sanes penais
mencionadas no decreto presidencial, subsistindo os demais efeitos, penais e extrapenais, no
abarcado pelo benefcio (Cleber Masson, p. 820).
3.4 Classificao: Luiz Regis Prado (p. 669) explica que o indulto pode ser pleno (quando extingue
completamente a punibilidade) ou parcial (quando diminui a pena). No admite recusa, salvo em se
tratando de comutao da pena ou de indulto condicionado. Comutao da pena consiste na
substituio da pena imposta por uma de menor gravidade e admite recusa por parte do condenado.
3.5. Condies: Pode obter o indulto aquele que est em gozo de sursis ou de livramento
condicional, permitindo-se tambm a soma das penas de duas condenaes para verificar se esto
dentro ou fora dos limites previstos no decreto de indulto. Tanto a graa quanto o indulto,
diferentemente da anistia, dependem de sentena condenatria transitada em julgado. No caso de
recurso da acusao visando a alterar a quantidade de pena ou as condies exigidas para concesso
do indulto e da comutao, a aplicao desses institutos no ser possvel (STJ, HC 69385/SP,
julgamento com base no Decreto n. 4.495/02). Entretanto, no caso de sentena recorrvel, a doutrina
entende que estar indultado o sentenciado quando a deciso tiver transitado em julgado para a
acusao. Nesse sentido, jurisprudncia do STF pela possibilidade de concesso de indulto antes do
trnsito em julgado da sentena condenatria, desde que tenha havido recurso exclusivo da defesa
(HC 105.022/DF, pub. 9/6/2011 e diversos precedentes que remontam dcada de 70). Ateno: o
cometimento pelo apenado de crime doloso caracteriza a falta grave (art. 52, da LEP),
independentemente do trnsito em julgado de eventual sentena penal condenatria, por se tratar de
procedimento administrativo, todavia, a ocorrncia de falta grave no deve interferir no lapso
temporal necessrio para o livramento condicional ou para concesso de indulto e comutao da
pena, salvo se o requisito for expressamente previsto no prprio Decreto Presidencial (STJ HC
205.863/RS, julg. em 15/05/2012, e diversos precedentes).
4. Crimes insuscetveis de anistia, graa e indulto: os crimes hediondos, a prtica de tortura, o
trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins e o terrorismo, consumados ou tentados (arts. 5,
XLIII, CF; 2, I, Lei n. 8.072/90; e 1, 6, da Lei n. 9.455/97). Divergncia: como a Constituio
Federal vedou expressamente apenas a graa e anistia, h entendimento de que a regra do art. 2, I
da Lei 8.072/1990 inconstitucional por abranger hiptese no prevista na Constituio, j a outra
posio entende constitucional porquanto a graa gnero do qual indulto espcie (posio do
STF no informativo 486, HC 90.364/MG de 31/10/2007).
Quadro sinttico das diferenas
ANISTIA

GRAA

Lei editada pelo Congresso Nacional

Ato privativo do Presidente da Repblica

Natureza objetiva dirige-se a fatos

Carter
subjetivo

Espontnea

(independe

de

INDULTO

eminentemente

Natureza mista

qualquer Depende de provocao do Espontneo

solicitao)

interessado

(independe
de
qualquer solicitao)

Dirige-se preponderantemente aos delitos


Crimes comuns
polticos
Extingue os efeitos penais da sentena
condenatria se anterior ao trnsito em Subsistem os demais efeitos, penais e extrapenais
julgado

Pode ser concedida a qualquer tempo

Exigem o trnsito em julgado da sentena


condenatria
(ao menos para a acusao)

11. a. Jurisdio e competncia.


Principais obras consultadas: Curso de Processo Penal, Eugnio Pacelli de Oliveira, 16 Edio,
editoraAtlas/2012; Curso do Nestor Tvora, 2011. Manual do Vicente Greco, 2012. Aulas do Curso
de Direito Processual Penal, LFG, por Renato Brasileiro, no ano de 2012.
Legislao bsica: art. 5, LIII, 27,1, 29, X, 109, da CF; art. 118, LC 35/79; arts. 70 a 84 CPP.
1. Jurisdio Penal:
monopolizada pelo Estado e realiza a funo de aplicao do Direito Penal, por meio do Processo
Penal, aos fatos violadores de bens, direitos e valores reconhecidos pelo corpo social, na exata
medida e proporo previamente indicadas em lei (Pacelli, 2010, p. 221). Para Vicente Greco:
Princpios fundamentais: a) inrcia: a atividade jurisdicional se desenvolve quando provocada; b)
indeclinabilidade: o juiz no pode recusar-se a aplicar o direito, nem a lei pode excluir da
apreciao do Poder Judicirio qualquer leso a direito individual; c) inevitabilidade ou cogncia: a
atividade dos rgos jurisdicionais incontrastvel, isto , no possvel a oposio juridicamente
vlida de qualquer instituto para impedir que a jurisdio alcance os seus objetivos e produza os
seus efeitos; d) indelegabilidade: as atribuies do Judicirio somente podem ser exercidas, segundo
a discriminao constitucional, pelos rgos do respectivo poder, por meio de seus membros
legalmente investidos, sendo proibida a abdicao dessas funes em favor de rgos legislativos
ou executivos (citam-se duas excees indelegabilidade: a carta precatria e a carta de ordem,
contudo, no so verdadeiras excees, porque a delegao ocorre se um rgo atribui a outro
competncia que ele no tem, e, no caso das duas hipteses, a autoridade deprecada j tem em sua
competncia genrica o poder de cumprir cartas precatrias ou de ordem); e) substitutividade: o
Estado, por uma atividade sua, substitui a atividade daqueles que esto em conflito na lide, os quais,
alis, esto proibidos de fazer justia com as prprias mos, tentando satisfazer pessoalmente
pretenso, ainda que legtima; f) definitividade: ao se encerrar o desenvolvimento legal do processo,
a manifestao do juiz torna-se imutvel, no admitindo reviso por outro poder, j as decises
administrativas so sempre passveis de reviso pelo Judicirio quanto sua legalidade.
2. Competncia:
A competncia decorre da necessidade de distribuio de parcelas da jurisdio, derivada da prpria
CF/88, reunidas sob a proteo da clusula assecuratria do art. 5, LIII, CF/88.
Juiz natural (constitucional): entendido como rgo da jurisdio cuja competncia, estabelecida
anteriormente ao cometimento do fato, deriva de fontes constitucionais, legitimado a partir da
vedao, imposta ao legislador infraconstitucional, da instituio do juzo ou tribunal de exceo
(art. 5, XXXVII, CR/88). Regime de mutiro e varas especializadas: No viola o juiz natural a
designao de dois ou mais juzes para atuao em determinado juzo em regime de mutiro ou
quando criadas varas especializadas. Nesse ltimo caso, segundo o STF, a especializao de varas
no matria submetida reserva legal, valendo-se os tribunais do poder de auto-organizao, por
meio de portarias e provimentos (HC 85.060 e 91509). Convocao de juzes de 1 grau, para
substituir desembargadores em tribunais: Igualmente no viola o princpio do juiz natural, havendo
previso expressa no art. art. 118, da Lei Complementar 35/79. Mas a convocao dever ocorrer
mediante escolha da maioria absoluta do tribunal, afastados quaisquer critrios de natureza
subjetiva (ADI 1481/STF). possvel o julgamento por Turma ou Cmara formada por maioria de
juzes convocados, desde que essa convocao tenha sido feita na forma do art. 118, da Lei
Complementar 35/79 (STJ reiteradamente e STF, no RE 597133, rep. Geral, pub. 04/2011). Juiz
legal (infraconstitucional): competncia em razo do lugar, da natureza da infrao, do domiclio,
da preveno e da distribuio.
Competncia absoluta: determinada em razo do interesse pblico, sendo indisponvel e

inafastvel por qualquer deciso dos interessados que concretamente estejam integrando
determinada relao processual (partes ou rgo julgador). No se submete precluso, podendo ser
alegada at mesmo aps o trnsito em julgado da sentena condenatria (da absolutria, no, diante
da proibio de reviso pro societate). Competncia relativa: aquela que pode ser flexibilizada,
tutela o processo em curso, podendo as partes processuais excepcionarem a incompetncia relativa
do juzo, por meio da exceo de incompetncia, sob pena de precluso. Tambm o juzo, ex officio,
pode declinar da incompetncia relativa no processo penal (art. 109, CPP). Pacelli entende que essa
ltima hiptese fica restrita at o momento da audincia de instruo e julgamento em face do
princpio da identidade fsica do juiz (2012, p. 255-256).
Critrios definidores da competncia, segundo Pacelli: a) critrios constitucionais em razo da
matria (ratione materiae) e em razo da pessoa ou prerrogativa de funo (ratione personae); b)
critrios infraconstitucionais competncia territorial, que leva em considerao o lugar (ratione
loci), a natureza da infrao, o domiclio ou residncia do ru, a preveno e a distribuio. Nestor
Tvora fala tambm em competncia funcional: leva-se em conta como elemento de distribuio os
atos processuais praticados, analisando-se trs aspectos principais fase do processo, objeto do
juzo e grau de jurisdio (p. 237 e 238).
Competncia em razo da matria (ratione materiae): a CF/88 adota o critrio de especializao
para ditar a repartio de competncia em razo da matria, delimitando-se, em primeiro momento,
a existncia de uma jurisdio penal, encarregada e especializada em matria criminal. A partir
desse critrio, estabeleceram-se competncias distintas em relao titularidade do bem, valor ou
interesse jurdico atingido (justia comum Federal e Estadual) ou em relao natureza jurdica do
delito (Tribunal do Jri e a jurisdio especial da Justia Eleitoral e Militar). So da competncia da
Justia Eleitoral os crimes definidos em lei como crimes eleitorais e da Justia Militar os crimes
qualificados como tal na legislao. A Justia do Trabalho no tem jurisdio penal. Sobre
competncia da Justia Federal, v. ponto 13.a.
Competncia em razo da pessoa (ratione personae): prevista jurisdio colegiada, ou
competncia originria dos tribunais, estabelecida em razo das relevantes funes pblicas
exercidas pelo autor ou acusado da infrao penal. A competncia ser sempre do tribunal ao
qual est vinculada a autoridade (exceo ao art. 70, CPP). Mesmo que a infrao penal seja
cometida antes do exerccio da funo ou cargo, enquanto o acusado estiver exercendo-o ter
assegurado o foro privativo, perdendo-o assim que o exerccio terminar (carter itinerante da ao
penal). Vide: Lei 8038/90. Na ADI 2797/STF, o STF declarou a inconstitucionalidade da Lei n.
10.628/02 (v. art. 84 CPP), considerando impossvel a permanncia da competncia por prerrogativa
de foro, quando cessa o exerccio da funo. Apesar disso, quando a ao de improbidade capaz
de gerar a perda do cargo de autoridades com prerrogativa de foro, os tribunais tm considerado que
a competncia ser do rgo jurisdicional de 2 grau (Pet 3211/STF e Recl. 2790/STJ). Concurso
de crimes e concurso de pessoas e foro por prerrogativa: em regra, aplica-se o art. 78, III, CPP e
Smula 704, STF (No viola as garantias do juiz natural, da ampla defesa e do devido processo
legal a atrao por continncia ou conexo do processo do co-ru ao foro por prerrogativa de funo
de um dos denunciados), exceo: no caso de crimes dolosos contra a vida haver separao dos
processos. Inqurito policial para investigar detentores de foro especial: no pode ser instaurado de
ofcio, devendo ser requerida sua instaurao pelo MP ao Tribunal competente (no conduzido
pelo tribunal, mas supervisionado). Inqurito 2411/STF: tratando-se de acusados com foro por
prerrogativa de funo, indispensvel prvia autorizao do tribunal competente para o incio das
investigaes e indiciamento. Quando se tratar de competncia originria do PGR ou PGJ para a
denncia, no necessrio que a deciso do arquivamento seja submetida anlise do Poder
Judicirio, salvo nas hipteses em que deciso de arquivamento for capaz de gerar coisa julgada
material, situao em que deve haver uma deciso jurisdicional (ex: atipidade, extino da
punibilidade). A investigao de crime praticado por um membro do MPF tramita perante o PGR.
Crimes de responsabilidade: no configuram verdadeiramente infraes penais, mas de natureza
eminentemente poltica, e esto submetidas a processo e julgamento perante a jurisdio poltica,

integrada, em geral, por rgos do Poder Legislativo. Deputado e Prefeito: o foro de prerrogativa de
funo dos deputados estaduais decorre do art. 27, 1, e dos prefeitos do art. 29, X, todos da
CF/88. Entende-se que todos os crimes de competncia da justia estadual, praticados por deputado
estadual ou prefeito, sero julgados pelo TJ, incluindo os crimes contra a vida, j se da competncia
da justia federal, sero julgados pelo TRF, bem como pelo TRE se da competncia da justia
eleitoral (aplica-se a ambos a Smula 702, STF). Extenso de foros privativos nas Constituies
Estaduais (CE): as CE no podem afastar ou modificar as regras estabelecidas na CF/88 (sob pena
de ofensa ao juiz natural). Ver smula 721 do STF (A competncia constitucional do Tribunal do
Jri prevalece sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecido exclusivamente pela
Constituio estadual). Na ADI n 2.587 o STF reconheceu a constitucionalidade da criao na CE
de foro por prerrogativa de funo. Pacelli entende que o foro deferido s autoridades na CE
restrito ao julgamento de crimes estaduais, excludos os demais juzes naturais previstos na CF/88,
qual sejam, o tribunal do jri, os juzes federais e eleitorais (2012, p. 211). Contudo, o STF no
julgamento da QO-INQ n 2051-6/TO entendeu que o secretrio do estado teria foro privativo
perante o TRF (e no juiz federal) se o crime fosse federal. O STF estende, portanto, s auotridades
com foro privativo exclusivamente previsto na CE, a simetria de jurisdio no mbito da Justia
Federal e da Justia Eleitoral (2012, p. 211).

Jurisdio
competente

Executivo

Judicirio

Legislativo

Critrio de foro privativo,


quanto natureza da
infrao

Outros

- Presidente;
- Procurador-Geral da
Repblica;

- Vice-Presidente;
STF
(art. 102, I, b e
c, CR/88)

- Ministros; e
Autoridades
equiparadas a Ministros
de Estado, como AGU,
Chefe da Casa Civil, da
Controladoria-Geral da
Unio e Presidente do
Banco Central.

STJ
art. 105, I, a,
CR/88)

TRE (crimes
eleitorais)

Membros do
Congresso
Nacional

- Comandante
Foras Armadas;

das

- Membros do TCU; e

Foro
privativo
fixo,
independente da natureza da
infrao.

- Chefe de misso
diplomtica.

Governadores

Membros do
TRF, TRE, TJ
e TRT

Prefeitos

Juzes:
Direito,
Federais,
Trabalho,
Militares
Unio.

TRF
TJ

Membros dos
tribunais
superiores,
inclusive STF

de
do
e
da

Deputados
estaduais

Membros do TCE e
dos TCM e membros
do MP da Unio que
atuam
perante
tribunais.

Membros do MP da
Unio
(MPF, MPT, MPM e
MPDF) e MPE.

Foro
privativo
fixo,
independente da natureza da
infrao.

Foro mvel, em relao aos


crimes eleitorais, quando a
competncia ser do TRE.
Deputados
estaduais
e
prefeitos so julgados pelo
TRE, se o crime eleitoral e
TRF, se o crime federal.

Competncia territorial: uma vez definido o juiz natural (estabelecido na CF/88), ou seja, a
competncia de jurisdio, o prximo passo descobrir o juzo competente, cuja definio
estabelecida pela legislao ordinria. Competncia em razo do lugar (ratione loci): o CPP adotou
o critrio do lugar da infrao (racione loci) como primeira regra de fixao da competncia. Devese entender como lugar da infrao o local do resultado (teoria do resultado), sendo que, no caso de
tentativa, deve-se verificar o local dos ltimos atos de execuo, conforme art. 70, CPP. Nos casos
dos chamados crimes distncia (incio da execuo ocorre em territrio nacional e a consumao
fora dele ou vice-versa) a competncia ser ou do local onde se praticou o ltimo ato de execuo
ou onde se consumou ou deveria se consumar. J no caso dos crimes plurilocais (parte do iter

crimines realizado em mais de um lugar), a regra primeiro observar o local do resultado.


Exceo: Lei 9.099/95 adota a teoria da atividade (mas Pacelli fala em ubiquidade!). Obs. STJ
entende que em caso de crime doloso contra a vida se aplica a teoria da atividade. Vide smulas 521
do STF, 48, STJ (cheque). Competncia em razo da natureza da infrao: estabelecida por normas
de organizao judiciria, distribuindo-se a competncia criminal por meio de varas especializadas
(art. 74, CPP). Tambm a competncia do Jri e dos Juizados Especiais Criminais so em razo da
natureza, mas essas no so determinadas pelas normas de organizao judiciria, sendo a primeira
firmada em razo da matria e a segunda em razo do rito. Sobre JEC, v. ponto 14.c. Competncia
em razo do domiclio ou residncia do ru: apenas aplicvel quando no conhecido o local da
infrao ou quando se tratar de ao penal privada (arts. 72 e 73, CPP). Preveno: critrio
subsidirio de determinao de competncia (relativa vide smula 706, STF - relativa a
nulidade decorrente da inobservncia da competncia penal por preveno). Aplica-se diante da
concorrncia de dois ou mais juzes igual e originariamente competentes (critrio do local da
infrao no suficiente) ou quando desconhecido o local da infrao e o ru no tem domiclio
fixo ou possui mais de um, ou seu paradeiro desconhecido. A competncia ser firmada em favor
de quem realizou o primeiro ato decisrio (art. 83, CPP), seja na fase processual ou pr-processual
(com a determinao de cautelares pessoais, reais ou probatrias). Distribuio: antecedncia na
distribuio do inqurito ou de qualquer diligncia anterior denncia ou queixa fixar a
competncia quando houver na mesma circunscrio judiciria mais de um juiz competente (art. 75,
CPP), mas apenas se nenhum juiz tiver praticado ato decisrio anterior, caso contrrio, aplicar-se-
a regra do art. 83, CPP.
Modificao de competncia. Conexo (pluralidade de condutas): consiste em aproximao entre
eventos, estabelecendo pontos de afinidade, de contato ou de influncia na respectiva apurao.
Espcies: a) intersubjetiva (art. 76, I, CPP): hiptese de pluralidade de sujeitos, pode ser por
simultaneidade (duas ou mais infraes houverem sido praticadas, ao mesmo tempo, por vrias
pessoas reunidas), por concurso (concurso de agentes para a prtica de vrias infraes) ou por
reciprocidade (por vrias pessoas, umas contra as outras); b) material ou teleolgica (art. 76, II,
CPP): em razo da finalidade ou motivao da prtica de um crime, tendo em vista a existncia de
outro anterior; c) instrumental ou probatria (art. 76, III, CPP): trata da questo da influncia da
prova de um crime na apurao de outro. Consequncia: reunio dos processos, at a prolao da
sentena (art. 82, CPP). Conexo no caso de foro privativo determinado pela CF e crime doloso
contra a vida: separao obrigatria dos processos. competncia constitucional em ambos os
casos, por isso no prevalece. Continncia (unidade de conduta): quando duas ou mais pessoas
forem acusadas pela mesma infrao (art. 77, I, CPP), ou quando se verifica concurso formal de
crimes ou aberratio ictus ou aberratio criminis. Consequncia: reunio dos processos, at a
prolao da sentena (art. 82, CPP). Eleio do juzo prevalente: deve ser entendido como juzo do
domnio, ou seja, o juzo que dever fazer prevalecer a sua jurisdio quando em concurso (ou em
concorrncia) com as outras, em razo de conexo ou continncia. Aplica-se as regras do art. 78,
CPP. Separao dos processos conexos ou continentes: a) obrigatria: concurso entre jurisdio
penal e Juizado da Criana e do Adolescente (art. 79, II, CPP e Smula 90, STJ) e entre crime
militar e comum (art. 79, I, CPP), se um dos acusados acometido de doena mental aps a prtica
do crime e recusa de jurado por parte de correu (art. 469, CPP); b) facultativa: quando o juiz reputar
conveniente, por qualquer razo que possa tumultuar ou inviabilizar a marcha do processo (art. 80,
CPP). Prorrogao de competncia: ocorre quando o rgo jurisdicional originariamente
incompetente para o julgamento de determinado processo adquire a competncia em virtude da
aplicao de quaisquer das regras processuais que impem a reunio dos processos. Incidente de
deslocamento de competncia: I) quem julga? 3 Seo do Superior Tribunal de Justia; II) quem
instaura? PGR; Quando? Qualquer fase do IP ou processo; III) Requisitos? Grave violao aos DH;
possibilidade de responsabilizao internacional do Brasil; incapacidade ou falta de vontade de o
Estado Membro, por suas instituies/ autoridades, levar a cabo a persecuo penal (requisito
implcito). Incidente de deslocamento n. 01: no se deferiu o deslocamento de competncia (Caso
Dorothy Stang). Incidente de deslocamento n. 02: deferiu-se o deslocamento (Caso Manoel Mattos).

Transferncia de processos (art. 21, Conveno de Palermo): vrios processos de mesma


organizao criminosa podiam ser concentrados no mesmo pas. Est previsto no projeto de lei do
CPP. Sobre perpetuatio jurisdictionis, v. ponto 10.a.

11. b. Citaes, notificaes e intimaes no CPP e em leis especiais.


Cartas: precatria, de ordem e rogatria (NOVO)

11. c. Provas ilcitas.


Principais obras consultadas: Eugnio Pacelli de Oliveira. Curso de Processo Penal. 2012.
Nestor Tvora. 2011. Denilson Feitoza, DPP, suplemento eletrnico da 5 edio, 2008.
Legislao bsica: art. 5, LVI, da CF; art.157 do CPP.
NOES GERAIS: prova ilegal aquela obtida por meio de violao de normas constitucionais
ou legais, de natureza material ou processual. gnero, do qual derivam duas espcies: (i) provas
ilcitas ou obtidas por meios ilcitos: a prova ilcita aquela obtida mediante violao a regras de
direito material; e (ii) provas ilegtimas ou obtidas por meios ilegtimos: aquela prova obtida
mediante violao a regras de direito processual. Nos termos do art. 5, LVI, da CF, so
inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos. Tambm o art. 157, caput, do CPP,
com a redao que lhe deu a Lei n. 11.690/08, reproduz a mesma vedao, devendo as provas
obtidas ilicitamente ser desentranhadas dos autos. Note-se que o constituinte, assim como o
legislador infraconstitucional, no fez a distino promovida pela doutrina (entre prova ilcita e
ilegtima) (2012, p. 359). Segundo Denilson Feitoza, nos Estados Unidos, a proibio contra a
admisso, no processo, de prova obtida inconstitucionalmente tem sido conhecida como "princpio
da excluso" ou, conforme denominao mais empregada em portugus, "regra de excluso"
("exclusionary rule"), que equivale, em terminologia brasileira, ao princpio da inadmissibilidade
das provas obtidas por meios ilcitos ou princpio da licitude.
A norma assecuratria da inadmissibilidade das provas obtidas com violao de direito, com efeito,
presta-se, a um s tempo, a tutelar direitos e garantias individuais, bem como a prpria qualidade do
material probatrio a ser introduzido e valorado no processo. A vedao das provas obtidas
ilicitamente tambm oferece repercusso no mbito da igualdade processual, no ponto em que, ao
impedir a produo probatria irregular pelos agentes do Estado (controle da reguralidade da
atividade estatal persecutria) normalmente os responsveis pela prova , equilibra a relao de
foras relativamente atividade instrutria desenvolvida pela defesa. Na realidade, a vedao da
prova no ocorre unicamente em relao ao meio escolhido, mas tambm em relao aos resultados
que podem ser obtidos com a utilizao de determinado meio lcito de prova (2012, p. 335-336 ).
Ensina ainda Pacelli que o melhor momento para o juiz apreciar a ilicitude da prova e o seu
consequente desentranhamento dos autos logo aps a apresentao da defesa escrita, desde que a
prova tenha sido juntada em momento anterior. Tratando-se de prova apresentada em audincia,
deve o juiz, de imediato, apreciar a questo. Na primeira hiptese (exame e deciso antes da
audincia), caber RESE (art. 581, XIII); durante a audincia, o recurso ser de apelao, se, e
somente se, a sentena for proferida em audincia. A deciso que no reconhece a ilicitude da
prova, por sua vez, irrecorrvel, o que no impede que seja reapreciada a matria por ocasio de
eventual recurso de apelao (2012, p. 336). de se ter em mente, consoante o citado doutrinador,
que, no obstante a previso de precluso da deciso de desentranhamento da prova ilcita (art. 157,
3), a matria diz respeito questo de interesse pblico, indisponvel s partes. Por isso, a
matria poder ser conhecida quando do julgamento do mrito. A nica ressalva fica por conta do
Tribunal do Jri aos jurados no cabe o conhecimento de prova desentranhada, pois julgam sem
necessidade de motivao. Uma observao: o 4 do art. 157 foi vetado e tinha a seguinte redao:
O juiz que conhecer do contedo da prova declarada inadmissvel no poder proferir a sentena
ou acrdo.
APROVEITAMENTO DA PROVA ILCITA: o princpio da proporcionalidade vem sendo
utilizado pela jurisprudncia da Alemanha e de alguns pases da Europa para fins de permitir,
sempre excepcionalmente, o aproveitamento de provas obtidas ilicitamente. O direito norteamericano, apesar da reconhecida tecnologia de provas ali existentes, exibe, como regra, quase

absoluta, a vedao prova ilcita, se e quando produzida pelos agentes do Estado, aceitando, sem
maiores problemas, a prova obtida ilicitamente por particulares. No mbito do ordenamento jurdico
nacional, leciona ainda Pacelli que a prova da inocncia do ru deve sempre ser aproveitada, em
quaisquer circunstncias, e que, na hiptese de aproveitamento da prova ilcita em favor da
acusao, o critrio de proporcionalidade poder validamente ser utilizado, quando no estiver em
risco a aplicabilidade potencial e finalstica da norma da inadmissibilidade (funo de controle da
atividade estatal, responsvel pela produo da prova). Assim, quando no se puder falar no
incremento ou no estmulo da prtica de ilegalidade pelos agentes produtores da prova, entende
Pacelli ser possvel, em tese, a aplicao da regra de proporcionalidade em favor da acusao.
Entretanto, doutrina e jurisprudncia tendem a admitir o aproveitamento da prova ilcita apenas em
favor do ru. Essa matria foi abordada na questo 118 da prova objetiva do 26CPR (considerou-se
o item III falso, apesar das lies de Pacelli, que inspiraram a elaborao da questo).
PROVA ILCITA POR DERIVAO (Teoria dos Frutos da rvore Venenosa 13 - fruits of the
poisonous tree - art.157, 1, do CPP): So os meios probatrios que, no obstante produzidos
validamente, em momento posterior, encontram-se afetados pelo vcio da ilicitude da prova
originria que a eles se transmite, contaminando-os por efeitos de repercusso causal. Este instituto
surgiu no direito norte-americano, nos casos Silverstrong Vs U.S (1920) e Nardone Vs U.S (1939).
O STF, j em 1996, aplicou a teoria dos frutos da rvore envenenada, atravs do julgamento
proferido no HC 73.351. Cita-se tambm o HC 74.116 e o HC 76.641.
A teoria da ilicitude por derivao uma imposio da aplicao do princpio da inadmissibilidade
das provas obtidas ilicitamente. Neste sentido, explica Pacelli que a teoria dos fruits of the
poisonous tree nada mais que simples consequncia lgica da aplicao do princpio a que se fez
meno (2012, p. 353-354).
LIMITAES PROVA ILCITA POR DERIVAO:
1) Teoria da Fonte Independente ou Independent Source Doctrine (Case: Bynum Vs U.S 1960).
Se o rgo da persecuo penal demonstrar que obteve legitimamente novos elementos de
informao, a partir de uma fonte autnoma de prova, que no guarde qualquer relao de
dependncia com a prova originariamente ilcita (ausncia ftica de relao de causalidade ou de
dependncia lgica ou temporal), tais dados probatrios so plenamente admissveis no processo.
Essa teoria utilizada pelo STF, desde 2004, no julgado HC 83921. O CPP, a partir de 2008, com
redao determinada pela Lei n. 11.690, adotou a teoria em comento, no 1 do art.157, que assim
preceitua: [...] salvo quando no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando
as derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente das primeiras. Alerta Denilson
Feitoza que a referncia a no estar evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras foi
desnecessria, pois, se no h nexo, a prova no derivada da prova ilcita.
2) Teoria (Limitao) da Descoberta Inevitvel. Se o rgo da persecuo penal demonstrar que a
prova derivada da ilcita teria sido produzida de qualquer maneira, independentemente da prova
ilcita originria, tal prova deve ser considerada vlida. Na descoberta inevitvel, admite-se a prova
ainda que presente eventual relao de causalidade ou de dependncia entre as provas (a ilcita e a
descoberta), exatamente em razo de se tratar de meios de prova rotineiramente adotados em
determinadas investigaes. A aplicao dessa teoria, todavia, no pode ser feita com base em mera
especulao. indispensvel a existncia de dados concretos que confirmem que a descoberta seria
inevitvel. Tambm tem origem no direito norte-americano, sendo chamada de Inevitable
Discovery Limitation (Case: Nix Vs Williams. Williams II 1984). NO h precedentes do STF
adotando essa teoria. Ainda assim, parcela da doutrina (ex. Pacelli e Denilson Feitoza) entende que
a descoberta inevitvel estaria prevista no 2 do art.157 do CPP, muito embora a lei se refira
fonte independente.
13Muitos doutrinadores traduzem o nome da teoria para frutos da rvore envenenada, porm
poisonous significa venenosa, e no envenenada, que em ingls seria poisoned.

3) Teoria (Limitao) da Mancha Purgada ou Teoria dos Vcios Sanados ou da Tinta Diluda ou da
Conexo Atenuada. tambm conhecida como Teoria do Nexo Causal Atenuado ou Purged Taint
(criao norte-americana; caso Wong Sun Vs U.S 1963). Segundo essa teoria, no se aplica a
teoria da prova ilcita por derivao, se o nexo causal entre a prova primria e a secundria for
atenuado em virtude do decurso do tempo, de circunstncias supervenientes na cadeia probatria ou
da vontade de um dos envolvidos em colaborar com a persecuo criminal. Ex.: A delata B,
que delata C. Como a confisso de A foi obtida por meio ilcito, as delaes de B e C
estariam contaminadas pela prova ilcita originria Teoria da Prova Ilcita por Derivao. Mas,
tempo mais tarde, C, em juzo, mediante seu advogado, confessa o crime. Neste caso, entendeu a
doutrina norte-americana pela inocorrncia de prova ilcita, j que a confisso de C estaria
diluda, em funo do tempo e de outras circunstncias. NO aplicada pelo STF. Entretanto,
para alguns doutrinadores ptrios, essa teoria passou a constar no art.157, 1, do CPP: [...] salvo
quando no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras [...].
4) Teoria do Encontro Fortuito de Provas. Teoria desenvolvida no Brasil (segundo Renato
Brasileiro). Tem aplicao nos casos em que, no cumprimento de diligncia relativa a um delito, a
autoridade policial casualmente encontra provas relacionadas a outro delito, que no estava na linha
de desdobramento normal da investigao. E esses novos elementos podero ser utilizados em
funo dessa teoria; ressalva-se o desvio de finalidade da diligncia (p. ex., em cumprimento de
mandado de busca de animais silvestres, policiais reviram gavetas da residncia). Fala-se em
encontro fortuito quando a prova de determinada infrao penal obtida a partir da busca
regularmente autorizada para a investigao de outro crime. Ex.: uma vez realizada interceptao
telefnica, devidamente autorizada, em crime punido com recluso, as informaes obtidas podem
ser usadas para subsidiar denncia de crimes punidos com deteno, desde que conexos queles;
caso no haja conexo entre os delitos, as informaes obtidas atravs da interceptao podem
funcionar como notitia criminis para o incio de novas investigaes (STF - HC 83.515 e, mais
recentemente, HC 102.304). Encontro fortuito de prova da prtica de crime punido com deteno.
[...] O Supremo Tribunal Federal, como intrprete maior da Constituio da Repblica, considerou
compatvel com o art. 5, XII e LVI, o uso de prova obtida fortuitamente atravs de interceptao
telefnica licitamente conduzida, ainda que o crime descoberto, conexo ao que foi objeto da
interceptao, seja punido com deteno. (AI 626.214-AgR, Rel. Min. Joaquim Barbosa,
julgamento em 21-9-2010, Segunda Turma, DJE de 8-10-2010). Pacelli discorda do STF e diz que
no a conexo que justifica a licitude da prova, mas o fato de que, uma vez franqueada a violao
dos direitos privacidade e intimidade dos moradores da residncia, no haveria razo alguma para
a recusa de provas de quaisquer outros delitos, punidos ou no com recluso (p. 358).
Questo interessante diz respeito possibilidade de aproveitamento de prova obtida, por exemplo,
por meio de interceptao telefnica, cuja competncia jurisdicional atribuda apenas ao juiz
criminal, devidamente autorizada para a apurao de determinado crime, em outro processo, de
natureza diversa, isto , no criminal. Eventual aproveitamento da prova (emprestada) por juiz cvel
no implica violao competncia de jurisdio (STF, QO em Pet. 3.683-2).

12. a. Execuo penal: objeto e aplicao da Lei de Execuo Penal.


Direitos e deveres da pessoa presa. rgos da execuo penal.
Estabelecimento penais (NOVO)
Principais Obras Consultadas: Resumo do 26 CPR (no corpo do resumo so citadas, de maneira
incompleta, algumas obras).
Legislao Bsica: art.61 a 74, 78 a 81 da Lei 7.210/84. Lei 11.671/2008. Smulas do STJ: 192.
1.1. Execuo Penal: fase do processo penal de cumprimento da pretenso executria, na qual o
Judicirio o rgo encarregado de proferir comandos pertinentes execuo da pena, embora o
efetivo cumprimento se d em estabelecimentos administrados pelo Executivo, sob a sua
responsabilidade (NUCCI/2008, 401). No dizer de NUCCI, o propsito da execuo penal:
processo jurisdicional, cuja finalidade tornar efetiva a pretenso punitiva do Estado, envolvendo,
ainda, atividade administrativa. Nessa tica, est a posio de Ada Pellegrini Grinover, para quem
a execuo penal atividade complexa, que se desenvolve, entrosadamente, nos planos
jurisdicional e administrativo. Nem se desconhece que dessa atividade participam dois Poderes
estatais: o Judicirio e o Executivo, por intermdio, respectivamente, dos rgos jurisdicionais e dos
estabelecimentos penais. (...)Assegura-se, portanto, a aplicao do contraditrio, da ampla defesa,
do duplo grau de jurisdio, do direito prova, do direito de no se auto-incriminar, dentre outros,
que regem o desenvolvimento regular do devido processo legal.
Importante registrar que a LEP se aplica tanto aos presos definitivos como aos presos provisrios
internados em estabelecimento sujeito jurisdio ordinria. Por outro lado, dentro da sistemtica
ressocializadora que norteia a LEP, o condenado e o internado tem garantidos todos os seus direitos
que no tenham sido atingidos pela Lei ou pela sentena. Neste aspecto, h controvrsia a propsito
do direito do preso ao sigilo de correspondncia, uns entendendo que este direito no afetado pela
restrio da liberdade, restando normalmente garantido pelo artigo 5, XII, da Constituio Federal
e outros entendendo que se trata de restrio natural decorrente da priso, visto que no existem
direitos absolutos e ao Estado imposto o dever de garantir a segurana dentro do presdio e da
sociedade, o que seria incompatvel com a defesa da inviolabilidade de correspondncia dos presos.
Na realidade, a soluo da questo passa por entender que no existem direitos fundamentais
absolutos e que, por isso mesmo, os princpios so mandados de otimizao. Em assim sendo, a
questo posta deve ser resolvida pelo princpio da proporcionalidade. Com essa argumentao, o
STF j decidiu pela validade da regra do artigo 41, pargrafo nico da LEP, que permite que o
diretor do presdio, por ato motivado, suspenda ou restrinja tal direito. A Suprema Corte assim
decidiu por entender que o direito privacidade e intimidade do preso deve ceder espao aos
ditames de segurana pblica, disciplina prisional e a prpria preservao da ordem jurdica, uma
vez que "a clusula tutelar da inviolabilidade do sigilo epistolar no pode constituir instrumento de
salvaguarda de prticas ilcitas" (HC 70.814-5, 1 Turma 1994). Para o Min. Relator deste Habeas
Corpus, as correspondncias poderiam ser abertas "em todas as hipteses que alvitrem o interesse
social ou se trate de proteger ou resguardar direitos ou liberdades de outrem ou do Estado, tambm
constitucionalmente assegurados".

12. b. Sentenas e outros atos judiciais (FALTA).


Principais Obras consultadas: Resumo do 26 CPR; Resumo 25 CPR; Resumo Grupo
Magistratura; Pacelli. Eugnio. Curso de Processo Penal. 16 ed. So Paulo: Atlas, 2012.
Legislao bsica: arts. 381 a 393 CPP. Smulas do STF: 453.
1.1. Atos decisrios: so atos privativos do juiz, como regra, praticados aps a fase instrutria,
como provimento final, mas podendo ser realizados na fase pr-processual (como, por exemplo,
com o reconhecimento da causa extintiva da punibilidade, art. 61, CPP), ou antes, da fase instrutria
(absolvio sumria).
1.2. Sentena: por meio dela o juiz criminal julga definitivamente o mrito da pretenso penal,
resolvendo-o em todas as etapas possveis, a saber: a da imputao da existncia do fato, a
imputao da autoria do fato e, por fim, o juzo de adequao jurdico-penal da conduta (extinguem
o processo com julgamento de mrito da pretenso punitiva). Espcies: a) condenatria (art. 387,
CPP); b) absolutria (art. 386, CPP); c) absolutria imprpria (absolve, mas impe medida de
segurana); e) absolutria sumria (art. 397, CPP).
Correlao entre sentena e pedido: a providncia final no processo penal condenatrio a
condenao ou absolvio do ru nas sanes que ele se achar em curso. O pedido ser sempre
genrico, no sentido de com ele se viabilizar a correta aplicao da lei penal. O juiz criminal est
apenas vinculado imputao dos fatos, atribuindo-lhes, uma vez reconhecidos, a consequncia
jurdica que achar adequada, tanto no que respeita classificao (juzo de tipicidade) quanto pena
e quantidade a ser imposta (Pacelli). De acordo com o princpio da correlao, o ru no poder
ser condenado por fato no descrito na denncia ou queixa, ou por fato diverso daquele ali
mencionado, sem que antes se proceda a correo da inicial (mutatio libelli).
a) Emendatio Libelli: a correo da inicial (libelo) para fim de adequar o fato narrado e
efetivamente provado ao tipo penal previsto em lei, ainda que a pena seja mais grave (art. 383,
CPP); no fere o princpio do contraditrio, pois o ru no se defende da capitulao, mas da
imputao da prtica de conduta criminosa; por isso a conduta poder ser adotada em qualquer grau
de jurisdio. Contudo, em razo do princpio da proibio da reformatio in pejus, se houver apenas
recurso da defesa, o tribunal poder corrigir a capitulao se da emenda no resultar pena mais
grave. Se da alterao resultar crime para o qual seja prevista a suspenso condicional do processo,
o juiz dever abrir vista ao MP para a proposta; se houver modificao de competncia do juzo,
para l devero ser remetidos os autos.
b) Mutatio Libelli: em consequncia de prova existente nos autos de elemento ou circunstncia da
infrao penal no contida na acusao, haver aditamento da denncia pelo MP que dar nova
definio jurdica ao fato (imputao de fato novo), ficando o juiz adstrito aos termos do
aditamento, no sendo o instituto manejvel nas aes penais privadas, salvo se subsidiria da
pblica (art. 384, CPP). Em caso de no aditamento, caber ao juiz aplicar o art. 28, CPP, e,
mantendo-se a imputao inicialmente feita pelo rgo revisor, poder o juiz absolver o ru, pela
ausncia de imputao tpica. A regra em questo somente poder ser aplicada na primeira instncia,
sob pena da supresso de instncia (S. 453 do STF).
c) Fixao do valor mnimo para a reparao do dano causado pela infrao: tem como
requisitos que o dano tenha sido objeto da discusso ao longo do processo e que os prejuzos
materiais sejam efetivamente comprovados (haja liquidez e certeza quanto sua natureza). Para o
STJ, h necessidade de pedido expresso para fixao do quantum indenizatrio, pois se decidiu que:
A fixao de indenizao sem o correspondente pedido implica violao ao princpio da
correlao, incidente sobre os processos cveis e penais. (REsp.12902263, 5 Turma, 2012).
1.3. Coisa julgada: uma qualidade da deciso judicial da qual no caiba mais recurso. Coisa

julgada em matria penal: a) sentena absolutria: a eficcia preclusiva da coisa, neste caso, visa
impedir novas investidas acusatrias contra o ru absolvido (probe-se a reviso pro societate); b)
sentena condenatria: pode ser a qualquer tempo rescindida por meio da reviso criminal (art. 621
e seguintes, CPP); c) coisa julgada formal: decises judiciais que, quando passadas em julgado,
impedem a rediscusso da matria unicamente em relao ao contexto em cujo processo foi
prolatada [ex.: deciso que rejeita denncia por ausncia de pressupostos processuais; deciso que
determina o arquivamento do inqurito (em regra)]; d)coisa julgada material: deciso judicial que
no pode ser reapreciada em qualquer processo. No processo penal apenas as sentenas absolutrias
possuem essa qualidade (ex.: deciso de arquivamento por atipicidade da conduta).
Limites: a) subjetivos: em face do princpio da intranscendncia, entende-se que a pena no passar
da pessoa do condenado (art. 5, XLV, CR/88); b) objetivos: para Pacelli a realidade histrica,
afastando a possibilidade de discusso sobre o mesmo fato tal como efetivamente realizado,
independente do acerto ou equvoco da imputao (2010, p. 634-365); contudo, o STF (HC
82980,1 Turma, 2009) j decidiu que a alterao da imputao da conduta imputada ao agente no
ofende a coisa julgada, mesmo que a realidade histrica seja a mesma, por considerarem que no h
identidade de fato (tempo, lugar e conduta imputada ao agente).
1.4. Questes de Prova: Questo 111 Objetiva do 26 CPR.
111. ASSINALE A ALTERNATIVA FALSA, A RESPEITO DA MUTATIO LIBELLI:
a) ( ) Enquanto na emendatio a definio jurdica refere-se unicamente classificao dada ao fato,
na mutatio libelli a nova definio ser do prprio fato. Sendo assim, no se altera simplesmente a
capitulao feita na inicial, mas a prpria imputao do fato;
b) ( ) Conforme o CPP, no procedendo o rgo do Ministrio pblico ao aditamento, o assistente
de acusao poder faz-lo, no prazo de cinco dias, desde que previamente habilitado nos autos;
c) ( ) Na ordem anterior Lei n. 11.719/08, cabia ao prprio magistrado a alterao (mutatio) da
acusao (libelli) quando, da nova definio jurdica, surgisse crime cuja pena fosse igual ou
inferior quela do delito imputado inicialmente ao ru. Conforme a legislao atual, que corrigiu o
antigo defeito, independentemente da pena, o novo delito s pode ser julgado se promovido o
aditamento da acusao pelo rgo do Ministrio Pblico, ficando o magistrado, na sentena,
adstrito aos termos do aditamento;
d) ( ) H casos em que o elemento (ou circunstncia) est contido implicitamente na pea
acusatria. o que ocorre, por exemplo, nas desclassificaes operadas pela alterao feita no
elemento subjetivo da conduta (dolo e culpa). Neste sentido, j se pronunciou o STF, quando
desclassificou o peculato doloso para peculato culposo, entendendo que a modificao do dolo para
culpa no implicaria mutatio libelli, tendo o acusado se defendido amplamente dos fatos a ele
imputados.
Gabarito oficial: B
1.5. Leitura Complementar: as obras acima referidas.

12. c. Nulidades no processo penal.


Principais Obras Consultadas: Resumo 26 CPR; Avena, Norberto. Processo Penal
esquematizado. 4 Edio. So Paulo: Editora Mtodo, 2012. Grinover, Ada Pellegrini; Gomes
Filho, Antnio Magalhes; Fernandes, Antnio Scarance. As nulidades no processo penal. 12
Edio. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. Nucci, Guilherme de Souza Cdigo de Processo
Penal Comentado. 8 Edio. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2008. Oliveira, Eugnio
Pacelli de. Curso de Processo Penal. 15 Edio. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2011. Tvora, Nestor;
Alencar, Rosmar Rodrigues. Curso de Direito Processual Penal. 4 Edio. Salvador: Juspodivm,
2010.
Legislao Bsica: arts. 563 a 573 do CPP. Smulas do STF: 155, 156,160, 162, 206, 361, 366,
351, 352, 431, 523, 564, 706 a 709, 712.
1. Nulidades processuais: a doutrina nacional diverge a respeito do conceito de nulidade
processual. Para alguns o vcio processual decorrente da inobservncia de exigncias legais
(Fernando Capez), para outros a sano que se aplica ao ato viciado (Jos Frederico Marques,
Paulo Rangel) e, ainda, h os adeptos de uma posio ecltica, levantando que sob um aspecto
vcio, sob outro, sano, podendo ser definida como uma falha ou imperfeio que invalida ou pode
invalidar o ato processual ou todo o processo (Mirabete). Eugnio Pacelli, citando Grinover, Gomes
Filho e Fernandes, afirma que nulidade no a essncia do ato irregular, mas a sua consequncia
(Pacelli, pg. 811). A nulidade processual, diferentemente da nulidade do direito privado
(automtica, congnita), no decorre necessariamente do texto legal, mas depende de uma deciso
judicial que a reconhea, retirando a eficcia do ato praticado irregularmente; desta forma, mesmo
vcios gravssimos podem no afetar a validade do ato, se no for reconhecida a nulidade e houver
trnsito em julgado da sentena final (Grinover, pg. 21). Embora exista um rol de nulidades no art.
564 do CPP, tal rol exemplificativo (Nucci, p. 894)
1.1. Princpios: o que a doutrina e jurisprudncia chamam de princpios Pacelli chama de regras
aplicveis s nulidades no processo penal (Pacelli, 2011, p. 810).
a) Princpio do prejuzo: sem ofensa finalidade da norma no h prejuzo e, por isso, o
reconhecimento da nulidade nessa hiptese constituiria consagrao de um formalismo exagerado e
intil. Somente a atipicidade relevante d lugar nulidade (pas de nullit sans grief). Assim, dever
ser aferida a capacidade para a produo de prejuzos aos interesses das partes e/ou ao regular
exerccio da jurisdio (art. 563, CPP: Nenhum ato ser considerado nulo, se da nulidade no
resultar prejuzo para a acusao ou para a defesa.). Nos casos em que restar evidenciada a
ausncia de prejuzo, no se cogita de nulidade, mesmo se tratando de nulidade absoluta. o
posicionamento adotado pelo STJ (HC 104.062, 5 Turma, 2011) e pelo STF: A demonstrao de
prejuzo, a teor do art. 563 do CPP, essencial alegao de nulidade, seja ela relativa ou absoluta,
eis que, conforme j decidiu a Corte, "o mbito normativo do dogma fundamental da disciplina das
nulidades - pas de nullit sans grief- compreende as nulidades absolutas" (HC 81.510, 1 Turma,
2002).
H, no entanto, entendimento diverso na doutrina. Ada Pellegrini Grinover sustenta que as
nulidades absolutas no exigiriam demonstrao de prejuzo, porque nelas ele seria evidente. Por
outro vis, Tourinho Filho afirma existir uma presuno juris et de jure de prejuzo, inadmitindo
prova em contrrio. Tais argumentos so rebatidos por Paulo Rangel, que se filia ao entendimento
adotada na jurisprudncia do STF e STJ de que haveria necessidade de demonstrao de prejuzo
mesmo na nulidade absoluta (Rangel, pg. 769). Pacelli defende que no parece exato afirmar que
nas nulidades absolutas o prejuzo seja presumido. O que existiria verdadeira afirmao ou
pressuposio da existncia de prejuzo, no se cuidando de inverso de nus da prova, passvel de
alterao no plano concreto, mas de previso abstrata da lei. Assim, o que poder ser objeto de
prova, segundo o autor, a existncia ou no da violao lei, ou seja, da irregularidade. Mas, uma

vez demonstrada esta, o prejuzo dela decorrente seria sua consequncia inevitvel (Pacelli, pg.
817).
b) Princpio do interesse (Art. 565, CPP): Se a irregularidade resulta da preterio de formalidade
instituda para a garantia de uma determinada parte, somente esta poder invocar a nulidade, no
sendo possvel outra faz-lo por simples capricho. No entanto, a aplicao dessa regra sofre
mitigao no processo penal, por possuir o MP, no bojo de ao pblica, como objetivo sempre a
obteno de ttulo executivo vlido, razo pela qual no se pode negar seu interesse na obedincia
de todas as formalidades legais, inclusive as que asseguram a participao da defesa (Grinover, pg.
31). De acordo com a doutrina, esse princpio tambm no se aplica as nulidades absolutas.
c) Princpio da convalidao: em consonncia com os princpios da instrumentalidade das formas e
efetividade do processo, o ordenamento estabelece remdios pelos quais ser possvel aproveitar a
atividade processual atpica. Nesses casos previstos em lei, sanada a irregularidade ou reparado o
prejuzo, ser possvel que o ato viciado venha a produzir os efeitos que dele eram esperados, com a
convalidao do ato praticado em desconformidade com o modelo legal. Elementos fundamentais
para a convalidao: 1) que o ato, mesmo que atpico, tenha atingido a sua finalidade; 2) que no
tenha havido prejuzo para as partes; 3) que o contraditrio tenha sido preservado. Algumas formas
de saneamento: 1) a precluso (nas nulidades relativas); 2) a prolao da sentena (art. 249, 2,
CPC: Quando puder decidir do mrito a favor da parte a quem aproveite a declarao da nulidade,
o juiz no a pronunciar nem mandar repetir o ato, ou suprir-lhe a falta); 3) coisa julgada (no
processo penal s sana os vcios formais que poderiam ser reconhecidos em favor da acusao, no
tocante defesa h remdios para reconhecimento da nulidade mesmo aps o trnsito em julgado:
reviso criminal art. 626, VI, CPP, cabimento de HC por coao ilegal por ser o processo nulo
art. 648, VI, CPP); 4) Suprimento (art.569), 5) Retificao (correo do ato); Ratificao (art.568).
Convalidao de atos decisrios: Em princpio, a jurisprudncia do STF entendia que, para os casos
de incompetncia absoluta, somente os atos decisrios seriam anulados. Sendo possvel, portanto, a
ratificao de atos no decisrios. Posteriormente, a partir do julgamento do HC n 83.006-SP,
Pleno, por maioria, Rel. Min. Ellen Gracie, DJ 29.08.2003, a jurisprudncia do Tribunal evoluiu
para admitir a possibilidade de ratificao pelo juzo competente inclusive quanto aos atos
decisrios. (STF, HC 88.262). "Tanto a denncia quanto o seu recebimento emanados de
autoridades incompetentes rationae materiae so ratificveis no juzo competente. (STF, HC
83.006, Pleno, 2003). No entanto, em recente julgamento, o STF decidiu em sentido diverso (HC
109.893, 1 Turma, 2012).
d) Princpio da extenso, sequencialidade, causalidade ou contaminao: a nulidade de um ato
ocasiona a nulidade dos que lhe forem consequncia ou decorrncia (art. 573, 1, CPP). Dessa
forma, trata-se de saber se o ato declarado nulo (nulidade originria) tambm atingiu outros atos
ligados quele (nulidade derivada). Conforme ensina Grinover, Gomes Filho e Scarance, a nulidade
na fase postulatria (ex.: da denncia) do processo se propaga sempre para os demais atos, enquanto
a invalidade dos atos de instruo, em regra, no contamina os outros atos de produo de prova
validamente realizados (Grinover, pg. 30).
1.2. Classificao:
a) Atos inexistentes: so aqueles que contm vcio gravssimo, decorrente da violao de elementos
constitutivos do ato processual. Tem-se um no ato, uma aparncia de ato. Ex.: sentena proferida
por quem no, sentena publicada exatamente na mesma data em que foi publicada a portaria de
promoo do juiz sentenciante (STJ, HC 14420, 5 Turma, 2000). No s no produzem efeitos
como tambm no podem ser convalidados (Pacelli, pg. 813).
b) Atos nulos: so aqueles em que a falta de adequao ao tipo legal pode levar ao reconhecimento
de sua inaptido para produzir efeitos no mundo jurdico (Grinover, pg. 20). Divide-se em: b.1
Nulidade absoluta: a gravidade do ato viciado flagrante e, em regra, manifesto o prejuzo que sua
permanncia acarreta para a efetividade do contraditrio ou para a justia da deciso. O vcio afeta

no s o interesse de algum litigante, mas de todo e qualquer (presente, passado e futuro) acusado,
em todo e qualquer processo. Ex.: violaes a princpios fundamentais do processo penal, tais como
o do juiz natural, o do contraditrio e da ampla defesa, o da imparcialidade do juiz. b. 2 Nulidade
relativa: dependem da valorao das partes quanto existncia e consequncia do eventual
prejuzo, esto sujeitas a prazo preclusivo, quando no alegadas a tempo e modo pelo interessado.
Dizem respeito a interesse das partes em determinado e especfico processo.
c) Atos irregulares: so atos que desatendem s prescries legais, mas nem por isso h
comprometimento dos objetivos para os quais a forma foi instituda, de sorte que podem ser
considerados meramente irregulares, sem que sua eficcia esteja em jogo (Grinover, pg. 20).
Nulidades ocorridas na fase policial no tm o condo de tornar nula a ao penal (STF, ARE
654192 AgR, 2 Turma, 2011).
1.3. Nulidade e incompetncia absoluta: o direito processual penal brasileiro veda a "reformatio
in pejus" direta ou indireta (efeito prodrmico da sentena), obstando, assim, que decises
posteriores, ainda que oriundas do Tribunal do Jri (STF, HC 89544, 2 Turma, 2009), ou de juzos
absolutamente incompetentes (STF HC 75907, 1 Turma, 1997), imponham ao acusado quadro mais
gravoso que o da primeira condenao, ressalvadas as hipteses de cassao de absolvio sumria
por recurso "ex officio" (STF HC 68922, 1 Turma, 1991). Para Pacelli, no entanto, a nulidade
absoluta decorrente da violao das regras de distribuio de competncia prevista na constituio,
permite o juiz natural julgue o processo sem a limitao da pena imposta pelo juiz absolutamente
incompetente, no haveria que se falar, nesse caso, em reformatio in pejus indireta (Pacelli, pg.
821 e 851).
1.4. Nulidades. Efeito devolutivo: no se admite o reconhecimento da nulidade absoluta ex officio
em prejuzo da defesa (STF, HC 80.263, Pleno, 2003).
1.5. Questes de Prova: questo 117 da prova Objetiva do 25 CPR; questo 116 da prova Objetiva
do 26 CPR.
117. Sujeito preso em flagrante como incurso nas penas do artigo 289 do C P , identifica-se
com o nome de Adlio Pimenta, apresentando documento, sendo colhidas suas impresses
digitais. denunciado pelo procurador da repblica, citado pessoalmente, apresenta defesa
preliminar e comparece audincia de instruo e julgamento, quando lhe concedida a
liberdade provisria. Na sentena condenatria, proferida na forma do artigo 403, 3 do
CPP, o juiz decreta a sua priso preventiva, tendo em vista a notcia de que o ru se
envolvera em nova fraude. Ao ser cumprido o mandado de priso, verifica-se que o nome
Adlio Pimenta pertence a pessoa diversa que, em tempos passados, perdera parte de seus
documentos. o processo correra em nome de pessoa falsamente identificada e o verdadeiro
nome do acusado desconhecido. estando os autos para julgamento da apelao, o tribunal
dever:
a) ( ) anular todo o processo, j que desde a denncia a ao se desenvolveu em face de parte
ilegtima, o que configura nulidade absoluta.
b) ( ) anular somente a sentena, uma vez que o erro na identificao do ru no invalida o
processo, tendo em vista sua citao pessoal e sua presena nos atos processuais.
c) ( ) considerar como mero erro material e efetuar a correo no nome da parte, em grau de
apelao.
d) ( ) reformar a sentena e absolver Adlio, j que verdadeiramente no foi ele o autor do crime.
Gabarito Oficial: B.
116. Analise os enunciados seguintes:
I - tratando-se de recursos contra sentena absolutria, mesmo as nulidades absolutas no podero
ser reconhecidas ex officio quando em prejuzo da defesa. Tal se d, inclusive, se houver vcio de

incompetncia absoluta, no alegado pelo recorrente, em recurso que objetive a reforma da sentena
absolutria;
II - as nulidades absolutas dizem respeito violao a regras e princpios fundamentais do processo,
configurando verdadeiro interesse pblico. EM FUNO DISSO, no precluem e, como regra, no
se submetem aos efeitos da coisa julgada.
III - relativa a nulidade decorrente da inobservncia da competncia penal por preveno;
IV - salvo quando nula a deciso de primeiro grau o acrdo que prov o recurso contra a rejeio
da denncia vale, desde logo, pelo recebimento dela;
V - nula a deciso que determina o desaforamento de processo da competncia do jri sem prvia
audincia da defesa.
ASSINALE A ALTERNATIVA CORRETA:
a) ( ) Todos os enunciados so verdadeiros;
b) ( ) H um enunciado falso;
c) ( ) Existem dois enunciados falsos;
d) ( ) Existem trs enunciados falsos.
Gabarito oficial: A
1.6. Leitura Complementar: as obras acima referidas e os precedentes do STJ e STF.

13. a. Competncia da Justia Federal


Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 25 e do 26 CPR; Eugnio Pacelli de
Oliveira, Curso de processo penal. 16 edio. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2012; Raquel
Fernandez Perrini. Competncia da Justia Federal. 2 edio. Editora Juspodivm, 2011; Nestor
Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar. Curso de Direito Processual Penal. 6 edio. Editora
Juspodivm, 2011.
Legislao bsica: CRFB/88, especialmente art. 109. CPP
A Constituio da Repblica utilizando-se de um critrio que, segundo Pacelli, pode ser explicado
a partir da busca de um dimensionamento mais ou menos preciso das questes que podem afetar,
direta ou indiretamente, os interesses federais e/ou nacionais, estabelece a competncia da Justia
Federal de primeira instncia na esfera criminal no artigo 109, especialmente os incisos IV, V, V-A,
VI, VII, VIII,IX, X, XI, e no 5, analisados a seguir:
a)
IV os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimentos de bens,
servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas,
excludas as contravenes penais e ressalvadas a competncia da Justia Eleitoral e Justia
do Trabalho.
A primeira observao a ser feita no sentido de que a ausncia de expressa incluso da fundao
pbica federal no referido inciso no retira a competncia da Justia Federal para o julgamento das
infraes cometidas em detrimento de seus bens, servios ou interesses, pois, em ltima anlise, a
leso atingir o interesse da Unio, instituidora e mantenedora daquela.
A segunda observao de que o inciso combina dois critrios determinantes da competncia: em
razo da matria crimes polticos e infraes penais e em razo da pessoa Unio, autarquias,
empresas pblicas e fundaes pblicas, sendo este segundo preponderante, pois, ressalvado o
crime poltico, s sero da competncia da Justia Federal os crimes cometidos contra as pessoas ali
indicadas.
Os crimes polticos, segundo a doutrina majoritria e a jurisprudncia do STF, so aqueles definidos
pela Lei n 7.170/83, que, com motivao e objetivos polticos, exponham a leso real ou potencial
a integridade territorial e a soberania nacional, o regime representativo e democrtico, a Federao e
o Estado de Direito ou a pessoa dos chefes dos poderes da Unio.(RC 1468. Rel. Maurcio Correa.
Tribunal Pleno. SJ 16.08.2000).
Bens da Unio para aferio da competncia da Justia Federal so aqueles descritos no artigo 20,
incisos I a XI, da CRFB/88, ou seja, aqueles que integram seu patrimnio. Em relao aos bens das
autarquias federais, empresas pblicas e fundaes pblicas, devem ser considerados os bens
integrantes do seu patrimnio.
Por servios deve-se atentar para a prpria atividade do ente federal e a sua finalidade, ao passo que
interesse e os direitos de cada um, ou, nas palavras de Raquel Fernandez Perrini, o conceito de
interesse assume conotao ampla, tendo em vista sua ntima relao com os demais objetos
materiais referidos, vale dizer, a ofensa direta a bem ou servio acarreta, por via reflexa, ofensa a
interesses dos entes federais, sendo tnues os limites que os separam.
b)
V os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a
execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro ou reciprocamente.
Considerando ser da Unio atribuio de manter relao com Estados estrangeiros e participar de
organizaes internacionais (art. 21, I, CR), de forma a abarcar a celebrao de tratados e

convenes na ordem internacional, a competncia da Justia Federal consequncia. Entretanto,


no basta determinado crime estar previsto em tratado ou conveno internacional para firmar a
competncia federal, sendo necessrio tambm que sua execuo tenha iniciado no pas ou o
resultado ocorrido (ou devesse ocorrer, na hiptese de tentativa) no estrangeiro, ou vice-versa. Em
outras palavras, preciso a transnacionalidade. A ttulo exemplificativo, o crime de trfico interno
de drogas da competncia da justia estadual, ao passo que o trfico internacional ser julgado
pela justia federal (Smula 522, STF: Salvo ocorrncia de trfico para o exterior, quanto ento a
competncia ser da Justia Federal, compete Justia dos Estados o processo e julgamento dos
crimes relativos a entorpecentes).
c)

V-A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste artigo.

5 - Nas hipteses de grave violao de direito humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com a


finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de
direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de
Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para
a Justia Federal.
Tal norma, inserida na Constituio por meio da EC n 45/04 (Reforma do Judicirio), tem por
escopo evitar que, diante da insuficincia ou inoperncia dos meios de apurao e punio dos
delitos envolvendo causas relativas direitos humanos, o Estado Brasileiro seja acionado junto
Corte Interamericana de Direitos Humanos por descumprimento das obrigaes assumidas no plano
internacional.
Sobre a questo, o Superior Tribunal de Justia, no IDC 2/DF (27.10.2010), entendeu que o
incidente de deslocamento de competncia fundamenta-se, essencialmente, em trs pressupostos: a
existncia de grave violao a direitos humanos; o risco de responsabilizao decorrente do
descumprimento de obrigaes jurdicas assumidas em tratados internacionais; e a incapacidade das
instncias e autoridades locais em oferecer respostas efetivas. Sobre esse ltimo pressuposto, Pacelli
discorda, afirmando que bastaria o desaforamento do julgamento, para outro juzo igualmente
estadual. Alis, foram nesse sentido alguns dos votos vencidos. Segundo seu entendimento, ser
da Justia Federal em razo da matria, do mesmo modo que ocorre em relao aos tratados e
convenes internacionais, com a diferena de que, quanto aos demais (tratados), exige-se a
internalizao da conduta, ao passo que no caso deste inciso no haveria tal necessidade.
d)
VI os crimes contra a organizao do trabalho e, nos determinados por lei, contra o
sistema financeiro e a ordem econmico-financeira.
Segundo Pacelli, a jurisprudncia dos Tribunais Superior consolidou-se, contrariamente
Constituio, no sentido de que em regra os crimes contra a organizao do trabalho so da
competncia da justia estadual (arts. 197 a 207, CP), restando competente a justia federal apenas
para os crimes que atingirem o direito dos trabalhadores coletivamente, ou seja, somente atrair a
competncia da justia federal se houver ofensa a interesse geral na manuteno dos princpios
bsicos sobre os quais se estrutura o trabalho no pas. Neste sentido, vale lembrar a smula 115 do
extinto TRF segundo a qual compete Justia Federal processar e julgar os crimes contra a
organizao do trabalho, quando tenham por objeto a organizao geral do trabalho ou direitos
dos trabalhadores considerados coletivamente, a qual tem sido seguida pelo STF (ARE 706.368
AgR/SP. Segunda Turma. DJe 21.11.2012) e pelo STJ (CC 123.714/MS, Terceira Seo, DJe
05.11.2012)
Entretanto, cabe mencionar o entendimento da jurisprudncia no sentido de que o delito do artigo
149, CP (crime de reduo condio anloga de escravo), caracterizado como crime contra a
organizao do trabalho, embora previsto em captulo diverso, da competncia da justia federal,
pois a leso transcende a pessoa do trabalhador, atingindo num plano coletivo o direito dos
trabalhadores. (STF, Pleno RE 398041/PA, de 19.12.08, STJ, Sexta Turma, RHC 255583, de
20.08.2012).

No tocante aos crimes contra o sistema financeiro e contra a ordem econmico-financeira a


competncia, em regra, da justia estadual, salvo nos casos determinados em lei.
No primeiro caso, a Lei n 7.492.86 (Lei do Colarinho Branco), em seu artigo 26, prev ser da
competncia da justia federal o processamento e julgamento dos crimes cometidos contra o
sistema financeiro nacional.
Interessante questo envolvendo a competncia federal e a norma em questo diz respeito ao
leasing financeiro que, embora no constitua financiamento propriamente dito, enseja a
competncia da justia federal, configurando o delito do artigo 19 (Obter, mediante fraude,
financiamento em instituio financeira: Pena - Recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa.
Pargrafo nico. A pena aumentada de 1/3 (um tero) se o crime cometido em detrimento de
instituio financeira oficial ou por ela credenciada para o repasse de financiamento). CC
113.434/SP, de 16.06.2011. Sexta Turma. Por outro lado, quando se tratar de crime envolvendo
factoring, a competncia da justia estadual, j que tais empresas no so consideradas
instituies financeiras. (CC 98.062, de 06.09.2010. Terceira Seo).
No segundo caso, atualmente apenas a Lei n 8.176/91 prev como competncia da justia federal o
disposto no artigo 2 (Constitui crime contra o patrimnio, na modalidade de usurpao, produzir
bens ou explorar matria-prima pertencentes Unio, sem autorizao legal ou em desacordo com
as obrigaes impostas pelo ttulo autorizativo. Pena: deteno, de um a cinco anos e multa. 1
Incorre na mesma pena aquele que, sem autorizao legal, adquirir, transportar, industrializar,
tiver consigo, consumir ou comercializar produtos ou matria-prima, obtidos na forma prevista no
caput deste artigo), mas, segundo Pacelli, as condutas descritas no artigo 1 tambm seriam da
competncia da justia federal, dado o alcance do interesse envolvido na proteo de tais valores
econmicos, de mbito desenganadamente nacional.Ainda, segundo o autor, a mesma
legislao, em seu art. 4, institui o Sistema Nacional de Estoques de Combustveis, cujos
gerenciamentos e fiscalizao so atribudos a organismo da Administrao Pblica Federal, o
que, a nosso juzo, refora o entendimento no sentido de que se cuidaria de questo de interesse
nacional.
Quanto aos crimes descritos na Lei n 8.137/90, que trata dos crimes contra a ordem tributria,
econmica e contra as relaes de consumo, a competncia da justia estadual, a no ser que
afetem os interesses da Unio ou de suas entidades (por exemplo: tributos de arrecadao federal),
quando a competncia passar a ser da justia federal. Sero da competncia da justia federal os
delitos dos artigos 168-A e 337-A, CP, j que o INSS uma autarquia.
e)
VII os habeas-corpus, em matria criminal de sua competncia ou quando o
constrangimento provier de autoridades cujos atos no estejam diretamente sujeitos a outra
jurisdio;
f)
VIII os mandados de segurana e os habeas-data contra ato de autoridade federal,
excetuados os casos de competncia dos tribunais federais;
A competncia da justia federal em habeas-corpus e em mandado de segurana depende de dois
requisitos, alternativamente: (1) matria criminal afeta competncia da justia federal; (2)
autoridade no sujeita a outra jurisdio.
g)
IX os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a competncia da
Justia Militar;
Entende-se por navio para fins de atrair a competncia da justia federal apenas as embarcaes de
grande porte, aptas a realizarem viagens martimas. (CC 43.404/SP, Rel. Ministro Arnaldo Esteves
Lima, Terceira Seo, julgado em 14/02/2005, DJ 02/03/2005, p. 184). Referida noo tambm
pode ser extrada na leitura do artigo 11 da Lei 2.180/54. Se a embarcao estiver ancorada no

porto, no ser competente a justia federal, ante a necessidade de situao de deslocamento


internacional ou ao menos em situao de potencial deslocamento. CC 116.011/SP, de 23.11.11.
J em relao s aeronaves, a jurisprudncia entende que ser da competncia da justia federal
quaisquer infraes cometidas a bordo de qualquer aeronave, pouco importando seu porte e
autonomia e se em solo ou em voo. (STF - RHC 86998, Relator(a): Min. Marco Aurlio, Relator(a)
p/ Acrdo: Min. Crmen Lcia, Primeira Turma, julgado em 13/02/2007, DJe-004 Divulg 26-042007 Public 27-04-2007 DJ 27-04-2007 PP-00070 Ement VOL-02273-02 PP-00223 RT v. 96, n.
863, 2007, p. 501-506). Entretanto, convm ressaltar que se o crime ocorrer durante o direito de
passagem inocente, tanto em navio como em aeronave, o Brasil no tem jurisdio, em razo do
princpio da bandeira.
h)

X os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro;

No Estatuto do Estrangeiro encontram-se, rigorosamente falando, apenas trs delitos envolvendo o


ingresso ou permanncia irregular de estrangeiros artigo 125, incisos XI, XII e XIII.
i)

XI as disputas sobre direitos indgenas.

A jurisprudncia dominante, conferindo interpretao extensiva ao art. 109, inciso XI da CF,


pacificou o entendimento de que os todos feitos que versem sobre a cultura indgena, bem como
acerca de disputas de interesses da comunidade, competem Justia Federal. Um exemplo da
competncia da justia federal pode ser extrado no julgamento do HC 122.375/PR, de 14.11.2011,
no qual se discutia o porte de espingardas, nos limites da reserva indgena, com finalidade exclusiva
de caa de subsistncia.
No havendo tais interesses, a competncia passa a ser da justia estadual, nos termos da smula
140 do Superior Tribunal de Justia: compete justia comum processar e julgar crime em que o
indgena figure como autor ou como vtima.
CASUSTICA: (1) Nos crimes contra as agncias da ECT, a competncia depende da natureza
econmica do servio prestado. Se explorado diretamente ou por particular mediante convnio
(agncia dos correios comunitria), a competncia da justia federal. Por outro lado, se explorado
por particular, mediante franquia, a competncia da justia estatual.CC 122.596-SC, 8/8/2012.
(2) Os crimes do estatuto do desarmamento somente atrairo a competncia da justia federal no
caso de trfico internacional de armas. O fato de a arma ser de uso restrito no atrai a competncia
federal. (HC 160547/SP, Rel. Ministro Gilson Dipp, Quinta Turma, DJe 25/10/2010).
(3) O crime de falso testemunho cometido no processo trabalhista da competncia da justia
federal. Smula 165, STJ e RHC 24.605/BA, Rel. Ministra Laurita Vaz, Quinta Turma, ,DJe
11/10/2010.
(4) Os crimes cometidos contra juiz estadual investido da funo eleitoral so da competncia da
justia federal, por atentar contra interesse da Unio, representada que est, em caso tais, por um de
seus rgos. (HC 18078/RJ, Rel. Ministro Hamilton Carvalhido, Sexta Turma, DJ 24/06/2002, p.
345);
(4A) O crime de liberao de organismo geneticamente modificado no meio ambiente da
competncia da justia federal, porque se presume que os efeitos vo alm do Estado no qual
liberado (CC 41.301/RS, Rel. Ministro Gilson Dipp, Terceira Seo, DJ 17/05/2004, p. 104);
(5) O STJ deu interpretao restritiva smula 147 (Compete Justia Federal processar e julgar
os crimes praticados contra funcionrio pblico federal, quando relacionados com o exerccio da
funo), para afastar sua aplicao aos juzes federais, ocupantes de cargos cuja natureza jurdica
no se confunde com a de funcionrio pblico, mas sim de rgo do Poder Judicirio, o que reclama
tratamento e proteo diferenciados, em razo da prpria atividade por eles exercida. Assim, no
caso de crime cometido contra juiz federal, ainda que fora do exerccio de suas funes, a
competncia da justia federal. (CC 89397/AC, Rel. Ministro Napoleo Nunes Maia Filho,

Terceira Seo, 10/06/2008); Pacelli discorda dessa posio, alegando que a existncia de
verdadeira personificao do cargo pblico, como se este (o cargo) fosse inseparvel da pessoa
que o exerce.
(6) No crime de furto mediante fraude praticado pela internet contra correntista da CEF da
competncia da justia federal, pois o correntista mero prejudicado, sendo sujeito passivo a CEF,
que teve seu sistema de vigilncia fraudado. (CC 86241/PR, Rel. Ministra Maria Thereza de Assis
Moura, Terceira Seo, DJ 20/08/2007);
(7) Os crimes contra as entidades de fiscalizao profissional so de competncia da justia federal,
devido sua natureza jurdica: autarquia. (CC 43.623/PR, Rel. Ministra Laurita Vaz, Terceira Seo,
DJ 11/10/2004, p. 233);
(8) O delito de importao e posse de medicamento sem registro no rgo competente (artigo 273,
1-B, I, CP), desde que caracterizada transnacionalidade conduta, da competncia da justia
federal. CC 119.594-PR/STJ;
(9) Os crimes de malversao de verbas pblicas oriundas do FUNDEF so de competncia da
justia federal, j que, diante do carter nacional da poltica de educao, fica evidenciado o
interesse da Unio na correta aplicao dos recursos pblicos. CC 123.817-PB/STJ;
(10) O crime de divulgao de imagens com pornografia infantil em redes sociais da internet da
competncia da justia federal, tendo em vista que a divulgao de imagens pornogrficas com
crianas e adolescentes por meio de imagens na internet no se restringe a uma comunicao
eletrnica entre pessoas residentes no Brasil, uma vez que qualquer pessoa, em qualquer lugar do
mundo, poder acessar a pgina, denotando a transnacionalidade. CC 120.999-CE/STJ.
(11) Os crimes contra o meio ambiente somente atrairo a competncia da justia federal quando
caracterizada leso a bens, servios ou interesses da Unio, de suas autarquias ou empresas
pblicas, nos termos do artigo 109, IV, CR. Exemplos: (a) desmatamento ilegal em Parque Nacional
das Araucrias, criado pela Unio e de administrao do IBAMA. CC 104.492/SC; (b) crimes
cometidos contra espcies em extino, dado o manifesto interesse do IBAMA. CC 37.127/MG; (c)
Enunciado n 30, 2 CCR: O processo e julgamento do crime de pesca proibida (art. 34, caput e
pargrafo nico da Lei n. 9.605/98) competem Justia Federal quando o espcime for proveniente
de rio federal, mar territorial, zona econmica exclusiva ou plataforma continental.
(12) Os crimes de uso de documentos falso atraem a competncia da justia federal se atingirem
bens, interesses ou servios da Unio, autarquias, empresas pblicas, como exemplos: (a) uso de
CNH perante autoridade da Polcia Federal. CC 123.745-PR/STJ; (b) uso de documento fasto e
falsa identidade cometidos por chins perante o Consulado-Geral do Brasil em Xangai, na China.
CC 122.119-DF/STJ; (c) uso de documento falso (passaporte portugus) por cidad brasileira, com
vistas ao ingresso nos Estados Unidos da Amrica. CC 119.645/MG; (d) falsificao de carteira de
arrais amador por civil da competncia da justia federal, porque o artigo 144, 1, III, CR fala da
competncia da justia federal;
(13) Os crimes de moeda falsa so da competncia da justia federal, a menos que seja falsificao
grosseira que pode caracterizar estelionato, da competncia da justia estadual. Smula 73 do STJ.
A utilizao de papel moeda grosseiramente falsificado configura, em tese, o crime de estelionato,
da competncia da justia estadual.
(14) Enunciado n 37 (2 CCR): No atribuio do Ministrio Pblico Federal a persecuo penal
de contravenes penais, ainda que ocorra, com a infrao, prejuzo a bem, servios ou interesse
direto e especfico da Unio, suas entidades autrquicas ou empresas pblicas.
(15) Compete justia federal o processo e julgamento unificado dos crimes conexos de
competncia federal e estadual, no se aplicando a regra do art. 78, II, a, do CPP Smula 122,
STJ;
(16) Roubo contra carteiro de bens particulares: mesmo que os bens sejam particulares, crime

federal. Crime praticado contra funcionrio pblico propter officium.


Por fim, registre-se que, em regra, nos casos de prerrogativa de funo no importa se o crime de
competncia federal ou no, quem julga o rgo em que ele tem prerrogativa (ex. juiz estatual: TJ;
juiz federal ou MPF: TRF, etc., salvo justia eleitoral art. 108, CR). Exceo: prefeito: prefeito
ser julgado no TJ, se cometer crime estadual; no TRF, se crime federal; e no TRE, se crime
eleitoral.
Prova oral MPF: 3. Fale sobre competncia e jurisdio penal.

13.b.Transao Penal.
Obras consultadas: Resumos do 25 e 26 CPR. Eugenio Pacelli de Oliveira. Curso de Processo
Penal. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2012. Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar. Curso de
Direito Processual Penal. Salvador: Editora JusPodium, 2011.
Legislao bsica: Lei 9.099/95 artigo 76.
Noes gerais: Na Constituio da Repblica de 1988 (art. 98, I), s infraes de menor potencial
ofensivo reservou-se o procedimento mais clere dos Juizados Especiais, em que esto presentes os
institutos da composio civil dos danos, da transao penal e da suspenso condicional do
processo, adotando, desta forma, um discurso despenalizador e descarcerizador, de acordo com a
tendncia do mundo globalizado.
Conceito: A transao penal caracteriza-se como um acordo celebrado entre o titular da ao penal
(Ministrio Pblico) e o suposto autor do delito, por meio do qual proposta a aplicao imediata
de pena restritiva de direitos ou multa, dispensando-se a instaurao do processo nos crimes cuja
pena mxima seja igual ou inferior a 02 anos.
Assistncia por advogado: A transao penal exige a presena de defesa tcnica na audincia
preliminar, pois os princpios norteadores dos juizados especiais, tais como oralidade, informalidade
e celeridade, no podem afastar o devido processo legal, do qual o direito ampla defesa
corolrio. HC 88797/RJ, rel. Min. Eros Grau, 22.8.2006. (HC-88797).
Cabimento: De acordo com a dico legal (artigo 76 da Lei n9.099/95), a transao penal somente
seria cabvel em ao pena pblica incondicionada e em crimes de ao penal condicionada
representao. Contudo, embora a Lei seja silente sobre a possibilidade de transao nos crimes de
ao penal privada, os Tribunais Superiores posicionaram pela sua aplicao tambm para as aes
privadas (APn 634/RJ, Rel. Min. Felix Fischer. Corte Especial. DJe 03.04.2012), sendo que, neste
caso, cabe ao ofendido a formulao da proposta, e o silncio do querelante no constitui bice ao
prosseguimento da ao penal. O Ministrio Pblico tambm poder formular proposta em ao
penal de iniciativa privada, desde que no haja formal oposio do querelante (RHC 8123-AP/STJ).
Quanto possibilidade de transao penal em crimes de ao penal privada, foi editado o enunciado
112 do FONAJE: na ao pena de iniciativa privada, cabem transao penal e suspenso
condicional do processo, mediante proposta do Ministrio Pblico.
No cabimento: incabvel a aplicao da transao penal se restarem demonstrados os seguintes
fatos (art. 76, 2, Lei n 9.099/95): (1) Ter sido o autor da infrao condenado, pela prtica de
crime, pena privativa de liberdade, por sentena definitiva. Observe-se que a norma fala em
sentena definitiva, que no a mesma coisa que sentena com trnsito em julgado. (2) Ter sido o
agente beneficiado anteriormente, no prazo de cinco anos, pela aplicao de pena restritiva ou
multa. Destarte, no haver bice transao penal se a pena tiver sido cumprida h mais de cinco
anos e nem a condenao por contraveno penal. (3) No indicarem os antecedentes, a conduta
social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias, ser necessria e
suficiente a adoo da medida.
Hipteses em que no cabe a transao, mesmo em caso de pena mxima no superior a dois
anos:(1) Art. 291, 1 do CTB crime de leso corporal culposa no trnsito quando o agente: a)
estiver sob a influncia de lcool ou qualquer outra substncia psicoativa que determine
dependncia; b) estiver participando, em via pblica, de corrida, disputa ou competio
automobilstica, de exibio ou demonstrao de percia em manobra de veculo automotor, no
autorizada pela autoridade competente; c) estiver transitando em velocidade superior mxima
permitida para a via em 50 km/h (cinquenta quilmetros por hora); (2) Art. 41 da Lei n. 11.340/06

Crimes praticados com violncia domstica e familiar contra a mulher, independentemente da pena
prevista, no se aplica a Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995; (3) Quando, em concurso de
crimes, a pena mxima final ultrapassar dois anos. Sendo concurso material, somam-se as penas; no
formal ou na continuidade delitiva, deve levar-se em conta o acrscimo dos artigos 70 ou 71 do
Cdigo Penal; (4) Art. 90-A, da Lei 9.099 no mbito da Justia Militar. Entretanto, considerando
que o artigo 90-A foi introduzido pela Lei n 9.839/99, de 27.09.99, e que se trata de norma de
direito material, pode ser aplicada transao aos crimes militares cometidos antes da vigncia da Lei
9.839/99.
Transao: direito subjetivo ou poder-dever do MP? A transao penal, nos dizeres de Pacelli,
configura direito subjetivo do ru, sendo que a discricionariedade reservada ao MP unicamente
quanto pena a ser proposta na transao, se restritiva de direito ou multa. Ainda segundo o
mencionado doutrinador, no caso de o Parquet entender pela impossibilidade de transao, deve o
magistrado aplicar o art. 28, CPP c/c art. 62, LC 75/93. Contudo, caso o posicionamento final do
MP seja pelo no cabimento da transao, com o consequente oferecimento da denncia, o juiz
pode resguardar o direito subjetivo do ru (em face do princpio da inafastabilidade da jurisdio),
deixando de receber a denncia por falta de justa causa ou interesse de agir, sob o fundamento de
existir soluo mais adequada ao fato e ao suposto autor. No mesmo sentido, o enunciado 86 do
FONAJE: em caso de no oferecimento de proposta de transao penal ou de suspenso
condicional do processo pelo Ministrio Pblico, aplica-se, por analogia, o disposto no art. 28 do
CPP.
Em que pese a posio do mencionado doutrinador, corroborada pelo enunciado do FONAJE, a
jurisprudncia dos Tribunais Superiores caminha em sentido oposto, entendendo que a transao
penal, assim como a suspenso condicional do processo, um poder-dever do Ministrio Pblico, e
no direito subjetivo do ru. STF - RE 296.185, 2 Turma, Rel. Min. Neri da Silveira, DJ de
22022005 e HC 83.250SP, 1 Turma, Rel. Min. Joaquim Barbosa; STJ - APn 634/RJ, Rel. Ministro
FELIX FISCHER, CORTE ESPECIAL, julgado em 21/03/2012, DJe 03/04/2012.
Sentena homologatria: Feita a transao, ao juiz defeso alterar os seus termos, mas, to
somente, homolog-la ou no homolog-la. Contudo, o juiz pode reduzir at a metade a proposta de
multa, se a julgar excessiva. Da sentena que homologa a transao cabe recurso de apelao (5
do art 76).
Descumprimento da transao: Quanto ao descumprimento da transao penal, pacificou-se o
entendimento nos Tribunais Superiores, especialmente na Corte Suprema no RE 602.072/RS, cuja
repercusso foi reconhecida, pela possibilidade de ajuizamento de ao penal. Consoante
entendimento do Relator, Ministro Cezar Peluso, a homologao da transao penal no faz coisa
julgada material e, descumpridas suas clusulas, retorna-se ao status quo ante, possibilitando ao
Ministrio Pblico a continuidade da persecuo penal (situao diversa daquele em que se
pretende a converso automtica deste descumprimento em pena privativa de liberdade).
Situaes especiais: (a) Nos crimes do Estatuto do idoso, somente cabe a transao para os crimes
ali previstos, com pena mxima no superior a dois anos. Sendo a pena superior a dois anos, mas
no a quatro, aplica-se o rito clere da Lei 9.099/95, mas sem a possibilidade de transao (a
Constituio protege o idoso, e no o seu agressor, negando-lhe a possibilidade de se beneficiar da
transao, Vide ADI 3.096-5 - STF). (b) Nos crimes ambientais de menor potencial ofensivo, a
proposta de transao penal somente poder ser formulada desde que tenha havido a prvia
composio do dano ambiental, salvo em caso de comprovada impossibilidade (art. 27, Lei
9605/98). (c) No caso de reunio de processos por conta de conexo ou continncia, no juzo
comum ou na vara do jri (ex: homicdio e ameaa a testemunha esta atrada pra o Jri), sero
observados os institutos da transao penal e da composio dos danos civis (art. 60 da Lei
9.099/95).
Observaes: (1) No havendo justa causa para o oferecimento da denncia, no possvel
oferecer a transao penal, devendo o MP promover o arquivamento do feito; (2) S possvel

propor a transao penal na fase pr-processual, de modo que, iniciado o processo e no tendo o MP
formulado anteriormente, nem a defesa requerido, no mais possvel aplic-la na fase judicial
(STF, informativo 568); (3) En. 2. Fonaje - O Ministrio Pblico, oferecida a representao em
Juzo, poder propor diretamente a transao penal, independentemente do comparecimento da
vtima audincia preliminar; (4) En. 13 Fonaje - cabvel o encaminhamento de proposta de
transao por carta precatria; (5) En. 20 Fonaje - A proposta de transao de pena restritiva de
direitos cabvel, mesmo quando o tipo em abstrato s comporta pena de multa; (6) En. 44 Fonaje No caso de transao penal homologada e no cumprida, o decurso do prazo prescricional provoca a
declarao de extino de punibilidade pela prescrio da pretenso executria; (7) En. 58 Fonaje A transao penal poder conter clusula de renncia propriedade do objeto apreendido; (8) En.
68 Fonaje - cabvel a substituio de uma modalidade de pena restritiva de direitos por outra,
aplicada em sede de transao penal, pelo juzo do conhecimento, a requerimento do interessado,
ouvido o Ministrio Pblico; (9) En. 72 Fonaje - A proposta de transao penal e a sentena
homologatria devem conter obrigatoriamente o tipo infracional imputado ao autor do fato,
independentemente da capitulao ofertada no termo circunstanciado; (10) En. 77 Fonaje - O juiz
pode alterar a destinao das medidas penais indicadas na proposta de transao penal; (11) En. 92
Fonaje - possvel a adequao da proposta de transao penal ou das condies da suspenso do
processo no juzo deprecado ou no juzo da execuo, observadas as circunstncias pessoais do
beneficirio; (12) En. 102 Fonaje As penas restritivas de direito aplicadas em transao penal so
fungveis entre si.

13. c. Execuo das penas privativas de liberdade. Regimes,


progresso, autorizaes de sada, remio, monitorao eletrnica
(NOVO)

14. a. Questes prejudiciais. Excees. Conflitos. Incompatibilidades e


impedimentos no processo penal. Incidentes de falsidade e de
insanidade mental. (FALTA)
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 25 CPR. Resumo do Grupo do 26 CPR;
OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de. Curso de Processo Penal. 13. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2010; ALVES, Leonardo Barreto Moreira. Nicolau. Direito Processual Penal. Ed. Juspodvim, 2012;
TAVORA, Nestor; ALENCAR, Rosmar Rodrigues. Curso de Direito Processual Penal. Juspodvim,
2010.
Legislao bsica: Artigos 92 a 94, 95 a 111, e 113 a 117, todos do CPP.
Questes Prejudiciais arts. 92 a 94 CPP. So todas aquelas relacionadas ao mrito da causa, que
necessitam ser julgadas antes deste. A respeito do tema, o Brasil adota o sistema ecltico ou misto,
j que diferencia as questes prejudiciais homogneas das questes prejudiciais heterogneas.
Eugenio Pacelli afirma que: trata-se de matria cuja soluo prejudicial ao julgamento da ao
penal, no sentido de atuarem como pressupostos (fundamentos de origem) da prpria definio da
existncia do crime. Em uma palavra, integram, como elementar, o tipo penal imputado ao ru. (p.
286)
Dessa forma:
Homogneas (ou comuns, ou imperfeitas ou no-devolutivas): possuem natureza penal. Podem
ser resolvidas na mesma jurisdio, ou no mesmo ramo do direito. Depende de juiz com mesma
competncia. Exemplo da deciso sobre a exceo da verdade nos crimes de calnia.
Exemplo mais eloquente a apreciao do crime de receptao, cujo tipo penal apresenta como
elementar o fato de ser produtor do crime a coisa ali mencionada. A soluo do crime de receptao
exige o exame prvio do furto ou roubo anterior da coisa.
Nada impede que o juiz da causa prejudicada (o da receptao, no exemplo dado) resolva como lhe
parecer de direito uma (o furto ou o roubo anteriores) e outra (receptao) questo, mesmo quando
no for territorialmente competente para o julgamento de ambas.
Heterogneas (ou perfeitas ou devolutivas): possuem natureza extrapenal, e devem ser resolvidas
em outro juzo. Podem ser devolutivas absolutas ou obrigatrias (obrigam a suspenso do processo)
ou devolutivas relativas ou facultativas (facultam a suspenso do processo).
O CPP trata expressamente da questo prejudicial obrigatria e facultativa.
A questo prejudicial obrigatria aquela que impe a suspenso do processo penal at que haja
deciso prolatada por juzo cvel, conforme dispe o art. 92 do CPP e refere-se ao estado civil das
pessoas. Exemplo: TJ RMS 30675/AM 22/11/2011. MANDADO DE SEGURANA. RECURSO.
AO PENAL. INDGENA. ASSISTNCIA DA FUNAI. ndio denunciado por crime de toxico que
pede assistncia da FUNAI, todavia recusada pelo Juiz ao entendimento de que por possuir
documentos e viver na cidade o indgena est integrado. (...) Apurao da condio de indgena
que deve observar a inteligncia constitucional (art. 231 CF) e que no cabe jurisdio
criminal. (...)
A questo prejudicial facultativa aquela que permite ao juiz criminal, de acordo com o seu
critrio suspender o processo, aguardando soluo de determinada questo em outra esfera. Possui
previso legal no art. 93 do CPP, devendo a questo a ser solucionada diversa do estado civil das
pessoas (que prejudicial obrigatria!). Como exemplos, pode-se citar a posse, no caso do crime de

esbulho e a seguinte jurisprudncia: STJ HC 131937/SP 19/04/2012. PROCESSUAL PENAL.


HABEAS CORPUS. DELITOS CONTRA A PROPRIEDADE INDUSTRIAL. COMPETNCIA.
MEDIDA CAUTELAR PREPARATRIA. PREVENO DO JUZO. QUESTO PREJUDICIAL
HETEROGNEA FACULTATIVA. SUSPENSO DA AO PENAL. DISCRICIONARIEDADE DO
JUIZ. TRANCAMENTO DA AO PENAL. PENDNCIA DA AO DE ANULAO DE
REGISTROS. TIPICIDADE DA CONDUTA. ORDEM DENEGADA.
Em ambos os casos, a suspenso do curso da ao penal ser decretada pelo juiz de ofcio ou a
requerimento das partes, e do despacho que denegar a suspenso do processo, no cabe recurso.
No se confundem questes prejudiciais com questes preliminares. As primeiras dizem respeito ao
mrito da causa, influindo, diretamente, na natureza da sentena a ser proferida pelo juiz, j que
refletem na tipicidade da conduta. As questes preliminares refletem, to-somente na regularidade
forma do processo, e interferem na validade dos atos praticados.
Excees Exceo a defesa indireta apresentada por qualquer o intuito de prolongar o trmite
processual, at que uma questo processual relevante seja resolvida, ou com a finalidade de
estancar, definitivamente, o seu curso, porque processualmente incabvel o prosseguimento da
ao (NUCCI, 2008, p. 277)
O Cdigo de Processo Penal prev (artigo 95), cinco espcies de excees:
1. Suspeio; 2. Incompetncia do juzo; 3. Litispendncia; 4. Ilegitimidade de parte (tanto a
ilegitimidade ad causam como a ilegitimidade ad processum); 5. Coisa julgada.
Essas excees devero ser processadas em autos apartados. Como regra geral, no suspendero o
andamento da ao penal (art. 111 do CPP).
Obs. Apesar de no mencionada expressamente no CPP, deve-se reconhecer tambm a exceo de
impedimento, em face do que dispe o seu art. 112, no sentido de que a incompatibilidade ou
impedimento poder ser arguida pelas partes, seguindo-se o processo estabelecido para a exceo de
suspeio.
Todas as questes relativas s excees podero ser reconhecidas de ofcio pelo juiz da causa e,
exceo da incompetncia relativa (que, pela doutrina majoritria, pode ser reconhecida de ofcio
at a apresentao da defesa preliminar), podem ser alegadas pelas partes a qualquer tempo.
Pontos importantes para o estudo das excees de suspeio, impedimento e incompatibilidade:
A arguio de suspeio preceder a qualquer outra, salvo quando fundada em motivo
superveniente (art. 96 do CPP); Para Eugenio Pacelli, a imparcialidade do juiz requisito de
validade do processo, estando inserido no devido processo legal constitucional, como uma das
principais conquistas do modelo acusatrio do processo; Os casos de impedimento referem-se a
influencia dos fatos e/ou circunstancias que tocam diretamente ao processo em curso; A razo da
suspeio decorrer de fato, evento, circunstncias e convices pessoais cuja origem esteja fora do
processo judicial em que se questiona a imparcialidade do juiz; Embora as excees devam ser
arguidas pelos interessados na primeira oportunidade que falarem nos autos, o fato que, tratandose de questo ligada ao devido processo legal, no que toca imparcialidade da jurisdio, a
suspenso, o impedimento ou a incompatibilidade podero ser reconhecidos mesmo aps o transito
em julgado da ao condenatria (exceto quando absolutria a deciso).
Pontos importantes para o estudo da exceo de incompetncia: Eugenio Pacelli afirma que o
reconhecimento de ofcio, pelo juiz, da incompetncia relativa no processo penal deve estar
resolvida at a fase de instruo; No esquecer que a smula 33 do STJ s aplicvel ao processo
civil.
Pontos importantes para o estudo das demais excees: Por ilegitimidade de parte, deve-se entender
o incidente acerca da legitimao ativa para o processo penal, uma vez que a ao poder ser

pblica ou privada, o que determinar sua titularidade; Para Eugenio Pacelli, a exceo de
ilegitimidade de parte no se trata de matria sujeita precluso, podendo ser arguida pelo ru em
qualquer fase do processo, como matria de defesa, mesmo aps o trnsito em julgado; Na exceo
de ilegitimidade de parte, cabvel tambm a alegao de ilegitimidade ad processum. Exemplo
mais comum do menor de 18 anos; Quanto exceo de coisa julgada, lembrar que o que passa
em julgado a realidade histrica (ocorrida), e no a realidade imputada ou descrita na acusao.
As excees podem ser: peremptrias proporcionam a extino do processo sem julgamento do
mrito, denominada absolvio de instancia, o que ocorre com as excees de litispendncia e coisa
julgada; dilatrias proporcionam o prosseguimento do feito, procrastinado-o, o que ocorre com as
excees de suspeio, incompetncia do juzo e de ilegitimidade de parte.
Por fim, cabe recapitular que as questes prejudiciais dizem respeito ao prprio mrito do fato
criminoso, constituindo verdadeiros pressupostos (da existncia) do crime, enquanto as preliminares
cuidam de questes relativas validade do processo, portanto, da regularidade da tutela
jurisdicional em determinado processo.
Conflito de Jurisdio arts. 113/117 do Cdigo de Processo Penal.
Conforme adverte Eugenio Pacelli, o que vem tratado no CPP como conflito de jurisdio tanto o
conflito de competncia quanto o conflito entre jurisdies diferentes. Embora a doutrina
majoritria no contemple tal distino, colocando todas as hipteses dentro do conflito de
competncia, Pacelli afirma que, quando o conflito ocorre entre rgos de jurisdies distintas tal
o exemplo da jurisdio federal e estadual, ou entre a jurisdio militar e federal, ou entre a estadual
e a eleitoral-, j se utilizou e ainda se utiliza a expresso conflito de jurisdio.
Surge, assim, o conflito, toda vez que dois ou mais juzes pretendem (conflito positivo) ou recusamse (conflito negativo) a oficiar em um processo para apreciar determinado fato.
Legitimidade: Partes interessadas, MP juzes ou tribunais envolvidos.
Conflito positivo: No suspende necessariamente o processo (o relator poder suspender, conforme
preceitua o art. 116 2 CPP e, em tal caso, formar autos prprios).
Conflito negativo: suspende o processo at a deciso do conflito. Corre nos prprios autos do
processo principal (art. 116 1 CPP).
Competncia: o art. 116 refere apenas o tribunal competente, podendo haver regra diferenciada nas
normas regimentais, Constituies Estaduais etc.
Avocatria: art. 117 CPP. Seria a possibilidade de chamar para si o julgamento e uma causa. H
divergncia quanto recepo ou no do instituto pela Constituio Federal. Para Nucci, tanto o
STJ quanto o STF tem o poder de avocar, uma vez que podem dirimir conflitos de competncia e
chamar para si o julgamento de processos. Eugenio Pacelli, implicitamente, reconhece a avocatria,
quando afirma que: A Constituio Federal no atribui aos tribunais de segunda instancia o poder
de avocatria em relao a outro tribunal de mesma hierarquia, tal como ocorre, por exemplo, com
o STF e o STJ. (P. 299).
A Constituio Federal prev que compete ao STF julgar os conflitos de competncia entre o STJ e
quaisquer tribunais (TRF, TJ), entre os tribunais superiores (TSE, TST e STM) e entre estes
(tribunais superiores) e quaisquer tribunais, conforme o disposto no art. 102, I, o, da CF.
Compete ao STJ apreciar e resolver os conflitos de competncia entre quaisquer tribunais (TRF,
TJ`s), entre tribunal e juiz a ele no vinculado (TRF e Juiz de Direito; TJ e Juiz Federal) e entre
juzes vinculados a tribunais diversos, conforme 105, I, d da CF.
Vale destacar que, na linha de julgados do STF, somente rgo jurisdicional hierarquicamente
superior ao juzo comum (federal, estadual) poderia anular ou rever a deciso de primeiro grau.

14. b. Recursos: questes gerais, princpios, pressupostos, requisitos,


efeitos e espcies (FALTA)
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 25 CPR. Resumo do Grupo do 26 CPR;
OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de. Curso de Processo Penal. 13. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2010; ALVES, Leonardo Barreto Moreira. Nicolau. Direito Processual Penal. Ed. Juspodvim, 2012;
TAVORA, Nestor; ALENCAR, Rosmar Rodrigues. Curso de Direito Processual Penal. Juspodvim,
2010.
Legislao bsica: Artigo 574 e seguintes do CPP.
No captulo sobre recursos, Eugenio Pacelli faz uma observao, no que tange s smulas
vinculantes. Pare ele, deve-se ter o cuidado para que a smula no se ponha como obstculo
compreenso das inevitveis diferenas das circunstancias pessoais de cada ru, o que, em processo
penal, faz toda a diferena.
Princpios recursais no processo penal:
a) duplo grau de jurisdio: direito reviso da deciso, com sua substituio por outra, proferida
por rgo jurisdicional hierarquicamente superior na estrutura jurisdicional.
O reexame necessrio instituto ainda previsto no CPP, nas seguintes hipteses:
1. da deciso concessiva de Habeas Corpus (art. 574, I);
2. da deciso absolutria e de arquivamento de inqurito, em processos de crimes contra a economia
popular e contra a sade pblica;
3. quando o relator indefere liminarmente a reviso criminal, por no estar o pedido suficientemente
instrudo (art. 625, par. 3, do CPP);
4. do indeferimento liminar de Habeas Corpus pelo Tribunal (art. 663 do CPP);
5. da deciso concessiva de reabilitao criminal (art. 746 CPP).
b) taxatividade: necessidade de expressa previso do recurso em lei federal.
c) singularidade/unirrecorribilidade/unicidade: em regra, cada deciso judicial pode ser objeto
de uma espcie recursal (exceo: interposio simultnea de REsp e RE).
d) fungibilidade: no havendo erro grosseiro ou m-f e sendo observado o prazo do recurso
errneo e o do adequado, a parte no prejudicada pela interposio de um recurso por outro;
e) voluntariedade: a regra, excepcionada pelo recurso de ofcio (remessa obrigatria ou reexame
necessrio), nos casos da sentena concessiva de habeas corpus; da absolvio ou arquivamento de
inqurito em crime contra a economia popular e a sade pblica; da deciso que concede
reabilitao criminal; do indeferimento monocrtico da reviso criminal, no Tribunal, por
insuficincia na sua instruo.
Outra exceo voluntariedade, a que envolve a extenso subjetiva do efeito devolutivo do
recurso (art. 580 do CPP).
f) complementaridade: possibilidade de integrao do recurso j interposto, havendo mudana da
deciso judicial, como correo de erro material, acolhimento de outro recurso ou juzo de
retratao, caso em que se abre prazo para novo recurso.
g) proibio de reformatio in pejus: o ru no pode ter sua situao agravada, direta ou
indiretamente, em razo de recurso por ele interposto, exceto no caso de nulidade em razo da

incompetncia absoluta do juzo e de nova deciso dos jurados no Tribunal do Jri (contra esta
possibilidade: STF, HC 89544/RN).
*Reformatio in pejus direta: por meio da qual se entende que se s a defesa recorre, tendo a
acusao se conformado com o provimento jurisdicional, a situao do ru no poder ser piorada
(TAVORA, ALENCAR, p. 751).
Smula 160/STF. nula a deciso do tribunal que acolhe, contra o ru, nulidade no argida no
recurso da acusao, ressalvados os casos de recurso de ofcio.
*Reformatio in pejus indireta: ocorre quando o tribunal ad quem, em sede de recurso promovido
exclusivamente pela defesa, anula deciso anterior, remetendo os autos ao rgo a quo para proferir
novo julgado, que no pode piorar a situao do acusado.
Essa vedao da reformatio in pejus aplicvel ao juiz-presidente do Jri, ao fixar a pena, caso o
resultado do segundo julgamento seja exatamente o mesmo do primeiro, mas no para os jurados.
h) consumao: interposto o recurso, de regra, ocorre a precluso consumativa, exaurindo-se essa
faculdade processual.
i) suplementaridade: no h consumao no caso de deciso que no se submeta unicidade
recursal, quando pode ser interposto outro recurso, aps o primeiro.
Pressupostos recursais:
a) previso legal: os recursos so os previstos em lei federal (taxatividade);
b) forma prescrita em lei: deve ser observada na sua interposio.
c) tempestividade: deve ser interposto no prazo legal.
Requisitos: so as condies (ou pressupostos) recursais, divididos entre objetivas e subjetivas.
Requisitos objetivos:
a) cabimento: deve haver previso legal para sua interposio em face da deciso recorrida.
b) adequao: o recurso deve ser o previsto em lei para a deciso impugnada.
c) tempestividade: deve ser interposto no prazo legal.
d) inexistncia de fatos impeditivos: no pode haver renncia (anterior ao recurso), desistncia
(posterior ao recurso) ou desero (no caso de ao penal privada).
e) motivao: a regra a dispensa da motivao nos recursos ordinrios da defesa, mas ela
requisito nos recursos da acusao, no REsp, no RE e nas apelaes de sentenas do Tribunal do
Jri.
Requisitos Subjetivos:
a) interesse recursal/sucumbncia: a parte deve ter sido vencida, com a procedncia ou
improcedncia, integral ou parcial, da pretenso punitiva.
b) legitimidade: o recurso deve ser oferecido por quem parte na relao processual, tendo
capacidade para tanto, ou por terceiro, quando autorizado pela lei.
Espcies recursais em geral:
a) apelao (art. 593, CPP)
b) recurso em sentido estrito (art. 581, CPP)
c) embargos infringentes e de nulidade (art. 609, pargrafo nico, CPP)
d) embargos declaratrios (art. 386, CPP)
e) embargos de divergncia (no STJ e STF, art. 29 da Lei 8038/90)

f) carta testemunhvel (art. 639, CPP)


g) reclamao contra a lista geral de jurados (art. 426, caput, CPP)
h) agravo em execuo (art. 197, LEP)
i) correio parcial (na Justia Federal, art. 6 da Lei 5.010/66)
j) recurso especial (art. 105, III, CF; arts. 26 a 29, Lei 8.038/90)
l) recurso extraordinrio (art. 102, III, CF; arts. 26 a 29, Lei 8.038/90)
m) recurso ordinrio em habeas corpus (arts. 102, II, a, e 105, II, a, CF; arts. 30 a 32, Lei
8.038/90)
n) recurso ordinrio em mandado de segurana (arts. 102, II, a, e 105, II, b, CF; arts. 33 a
35, Lei 8.038/90)
o) recurso ordinrio, para o STF, contra sentena por crime poltico (art. 102, II, b, CF)
p) agravo regimental (regimentos internos dos Tribunais)
q) agravo de instrumento contra deciso que denega RE e REsp (art. 28, Lei 8.038/90)
Se houver divergncia entre acusado e seu defensor, prevalece a vontade de quem tem o interesse
em recorrer. Isso porque, no caso de recurso, vige o princpio da non reformatio in pejus.
Sum. 705, STF: A renncia do ru ao direito de apelao, manifestada sem a assistncia do
defensor, no impede o conhecimento da apelao por este interposta.
Sum. 708, STF: nulo o julgamento da apelao se, aps a manifestao nos autos da renncia do
nico defensor, o ru no foi previamente intimado para constituir outro.
Obs.: o MP no pode desistir de recurso por ele interposto. art. 576, CPP: Art. 576. O Ministrio
Pblico no poder desistir de recurso que haja interposto.
Desero: Hipteses:
- Falta de preparo do recurso do querelante em crimes de exclusiva ao penal privada.
Art. 806, 2: 2o A falta do pagamento das custas, nos prazos fixados em lei, ou marcados pelo
juiz, importar renncia diligncia requerida ou desero do recurso interposto.
Pressupostos subjetivos:
A) Legitimidade recursal:
Art. 577, CPP: Art. 577. O recurso poder ser interposto pelo Ministrio Pblico, ou pelo
querelante, ou pelo ru, seu procurador ou seu defensor. Pargrafo nico. No se admitir,
entretanto, recurso da parte que no tiver interesse na reforma ou modificao da deciso.
- Assistente da acusao (embora no previsto no rol do art. 577): seu recurso subsidirio ao do
titular da ao penal.
Sm. 208, STF: O assistente do Ministrio Pblico no pode recorrer, extraordinariamente, de
deciso concessiva de habeas-corpus.
Obs.: esta smula precisa ser revista, pois, hoje, o HC vem sendo utilizado para trancamento de
ao penal, o que repercute na ao civil para reparao dos danos causados pelo crime
(justificando o interesse do assistente para recorrer nestas hipteses).
Sum. 210, STF: O assistente do Ministrio Pblico pode recorrer, inclusive extraordinariamente,
na ao penal, nos casos dos arts. 584, pargrafo 1 e 598 do Cdigo de Processo Penal.

Prazo: - Assistente j habilitado: 5 dias. - Assistente no habilitado: 15 dias. Obs.: em ambas as


hipteses, o prazo comea a correr aps o decurso do prazo do MP.
Sum. 448, STF: O prazo para o assistente recorrer, supletivamente, comea a correr imediatamente
aps o transcurso do prazo do Ministrio Pblico.
B) Interesse recursal: deriva da sucumbncia.
Assistente de acusao: embora os autores SCARANCE e Pacelli entendam que o interesse do
assistente no se limita a interesse patrimonial, pois, o seu interesse tambm voltado para a correta
aplicao da lei penal. A maioria ainda entende que o assistente de acusao procura a condenao,
para obter a reparao de dano, seja de ordem moral ou material. Sob esse enfoque, muito comum
a afirmativa de que o assistente no teria interesse em recorrer da sentena para aumentar a pena
privativa de liberdade. Mas, essa afirmao no correta em sua inteireza preciso verificar em que
hipteses ela ter aplicao, o que depender do caso concreto, p. ex., para evitar a ocorrncia da
prescrio retroativa, obtendo assim o ttulo executivo para a reparao do dano, sendo subjacente o
interesse na reparao do dano.
EFEITOS DOS RECURSOS
Efeito Devolutivo ou Suspensivo:
a) Devolutivo (Tantum Devolutum Quantum Apellatum): O conhecimento do Tribunal fica
condicionado aquilo que foi objeto de impugnao por parte do recorrente.
Ex: se o MP apela dizendo no se conformar com a substituio de pena privativa por uma
restritiva, isso o que o Tribunal pode dar para o MP. Ele no pode aumentar o quantum da pena.
O efeito devolutivo delimitado na petio de interposio do recurso.
Se no feita essa delimitao, existem duas correntes sobre a questo: 1a corrente: o objeto de
impugnao ser delimitado nas razes recursais. x - 2a corrente: se o objeto no foi delimitado, a
deparece que prevalece a primeira corrente HC 93.942.
b) Efeito Suspensivo: Consiste no impedimento da eficcia da deciso recorrida em virtude da
interposio de um recurso.
Obs.:
- A apelao contra sentena absolutria no dotada de efeito suspensivo; a apelao contra
sentena condenatria dotada de efeito suspensivo (arts. 596 e 597 do CPP).
- Recursos Extraordinrios: art. 27 2, da Lei 8.038/90; art. 637, CPP: Art. 637. O recurso
extraordinrio no tem efeito suspensivo, e uma vez arrazoados pelo recorrido os autos do
traslado, os originais baixaro primeira instncia, para a execuo da sentena.
Apesar dos recursos extraordinrios no serem dotados de efeito suspensivo, em virtude do
Princpio da presuno de inocncia no possvel a execuo provisria de sentena condenatria
sem trnsito em julgado, somente sendo possvel o recolhimento priso quando baseado em um
dos pressupostos do art. 312.
Efeito regressivo, diferido ou iterativo: Consiste na devoluo da matria impugnada para
reexame ao mesmo rgo jurisdicional que prolatou a deciso recorrida. Ocorre quando temos
aquela hipteses de juzo de retratao.
Efeito extensivo: Consiste na extenso benfica dos efeitos do recurso ao corru que no recorreu,
desde que a deciso esteja fundamentada em motivos de carter objetivo. Esse efeito vlido no s
para recursos, mas tambm para reviso criminal e HC. Esse efeito extensivo pode ser dado no
prprio recurso ou por intermdio de posterior HC.

Efeito substitutivo: Uma vez conhecido o recurso, o julgamento proferido pelo Tribunal tem o
condo de substituir a deciso recorrida naquilo que tiver sido objeto de impugnao, seja nas
hipteses de provimento, seja nas hipteses de negativa de provimento. Isso importante para fins
de determinao da competncia para o julgamento da reviso criminal.
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO
Decises interlocutrias:
A regra a irrecorribilidade, salvo se tal deciso constar do art. 581, CPP. Mas existe sempre a
possibilidade de se impugnar essa deciso por meio de HC (em favor do acusado) ou de que essa
deciso interlocutria irrecorrvel seja abordada em preliminar de outro recurso (ex.: em preliminar
de uma apelao, alegando que teria havido ofensa ampla defesa).
Rol do art. 581 - Esse rol taxativo ou cabe analogia?
A maioria da doutrina diz que o rol taxativo e que, portanto teramos hipteses numerus clausus
de cabimento deste recurso. Mas esse no o melhor entendimento, haja vista que o rol da dcada
de 40. Admite-se a utilizao da interpretao extensiva quando ficar clara a inteno da lei de
tambm abranger a hiptese (ex.: RSE contra rejeio do aditamento pea acusatria). No entanto,
quando ficar clara a inteno da lei de no abranger a hiptese, no se admitir interpretao
extensiva.
Momento da deciso e cabimento do RSE: S para decises tomadas no curso do processo. Se
a deciso foi tomada na sentena o recurso cabvel apelao.
Dicas para resolver algumas questes:
1) Se a deciso for anterior sentena condenatria ou absolutria, talvez seja cabvel o RSE
(verificar rol do art. 581, CPP);
2) Se a deciso estiver contida na sentena condenatria ou absolutria, o recurso cabvel ser o de
apelao, mesmo que somente de parte da deciso se recorra;
3) Se a deciso for proferida pelo juzo das execues, o recurso cabvel ser o de agravo em
execuo, mesmo que tal deciso conste do rol do art. 581, CPP.
RSE pro et contra e RSE secundum eventum litis:
O recurso pro et contra quando admitido para ambas as situaes (comporta o sim e o no).
Ser, no entanto, secundum eventum litis, quando cabvel para uma nica situao. A maioria dos
casos de RSE so secundum eventum litis.
Os incisos VIII, X, XI e XII so casos de RSE pro et contra.
Cabimento do RSE
Art.581.Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena:
I - que no receber a denncia ou a queixa; (Na lei 9.099-95, da rejeio da denncia cabe
apelao)
STF, 707 - Constitui nulidade a falta de intimao do denunciado para oferecer contrarrazes ao
recurso interposto da rejeio da denncia, no a suprindo a nomeao de defensor dativo.
STF, 709 - Salvo quando nula a deciso de primeiro grau, o acrdo que prov o recurso contra a
rejeio da denncia vale, desde logo, pelo recebimento dela.
II - que concluir pela incompetncia do juzo;
III - que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio;

V - que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, indeferir requerimento de
priso preventiva ou revog-la, conceder liberdade provisria ou relaxar a priso em flagrante;
(no DL 201-67 cabe RESE da deciso que concede ou denega a priso preventiva)
VII - que julgar quebrada a fiana ou perdido o seu valor;
VIII - que decretar a prescrio ou julgar, por outro modo, extinta a punibilidade;
IX - que indeferir o pedido de reconhecimento da prescrio ou de outra causa extintiva da
punibilidade;
X - que conceder ou negar a ordem de habeas corpus;
XI - que conceder, negar ou revogar a suspenso condicional da pena;
XII que conceder, negar ou revogar livramento condicional; O LC concedido pelo Juiz da
Execuo, pelo que o recurso cabvel o agravo em execuo.
XIII - que anular o processo da instruo criminal, no todo ou em parte;
XIV - que incluir jurado na lista geral ou desta o excluir; (Nestor Tvora diz que este inciso foi
revogado pelo atual art. 426, caput, CPP)
XV - que denegar a apelao ou a julgar deserta;
XVI - que ordenar a suspenso do processo, em virtude de questo prejudicial;
XVII que decidir sobre a unificao de penas; matria de execuo penal.
XVIII - que decidir o incidente de falsidade;
XIX - que decretar medida de segurana, depois de transitar a sentena em julgado;
XX - que impuser medida de segurana por transgresso de outra;
XXI- que mantiver ou substituir a medida de segurana, nos casos do art. 774;
XXII - que revogar a medida de segurana;
XXIII - so matrias de execuo, cabendo agravo em execuo.
Do indeferimento do RESE cabe a CARTA TESTEMUNHVEL.
Cabe retratao.
Prazo do RESE de 05 dias (interposio). O prazo para arrazoar de 02 dias (art. 588, CPP).
um recurso motivado, j que tem razes e contra-razes.O ofendido pode interpor o RESE, em
duas hipteses (art. 584, 1, CPP):
a) IMPRONNCIA (a partir da Lei 11689/2008, acredito que no caso de impronncia o ofendido
poder interpor apelao e no RESE)
b) QUANDO H EXTINO DA PUNIBILIDADE
ATENO: o recurso da vtima sempre subsidirio, ou seja, a vtima somente pode recorrer
quando o MP no recorreu. A vtima tem 05 dias ou 15 dias? 05 dias quando est habilitada como
assistente e 15 dias quando no est habilitada como assistente. Os prazos so contados a partir da
data em que finalizado o prazo do MP.
Em regra se processa por instrumento (583, CPP). Excepcionalmente vai nos prprios autos:
rejeio da denncia, por exemplo.
De comum, o RESE no tem efeito suspensivo. As excees ficam por conta do art. 584, CPP
(perda de fiana; deciso que denegue a apelao ou a julgue deserta; deciso que julga quebrada a
fiana; desclassificar de crime doloso para outro crime de competncia do juzo singular, por
ocasio do art. 410, CPP.

Ateno: No RESE no cabe a apresentao de razes no segundo grau como acontece com
a apelao.
APELAO
A interposio deve ser feita em 5 dias. As razes e contrarrazes podero ser apresentadas em at 8
dias.
A apresentao de razes fora do prazo considerada uma mera irregularidade.
O CPP prev que as razes da apelao podem ser apresentadas na segunda instncia. Para a
doutrina, tal dispositivo somente pode ser invocado pela defesa. Invocado esse benefcio pela
defesa, ao promotor do caso caber a apresentao de contrarrazes.
H diferena entre apelao ordinria (crimes punidos com recluso) (existe revisor) e apelao
sumria (crimes punidos com as demais hipteses) (no existe revisor).
Hipteses de cabimento A apelao est prevista na Lei 9.099/95 para os seguintes casos (arts. 76,
caput e 5, e art. 82):
- deciso homologatria da transao penal;
- deciso que rejeita a pea acusatria;
deciso de mrito.
Tambm cabe apelao contra as decises de impronncia e de absolvio sumria (art. 416,
CPP). A absolvio sumria no procedimento comum tambm vai comportar apelao.
Por fim, vejamos as hipteses de cabimento da apelao com fundamento no art. 593:
- sentenas condenatrias ou absolutrias proferidas por juiz singular: a apelao nessa hiptese
um recurso de fundamentao livre;
- das decises definitivas ou com fora de definitivas, proferidas por juiz singular, desde que tais
decises no estejam listadas no rol do art. 581, CPP (aqui a apelao subsidiria) por deciso
definitiva entende-se aquela em que o juiz decide o mrito e extingue o processo ou procedimento,
porm, sem condenar ou absolver o acusado. Deciso com fora definitiva, por sua vez, so aquelas
que extinguem o processo sem julgamento do mrito, assim como aquelas que resolvem um
procedimento incidental de modo definitivo. semelhana do inciso anterior, nesse caso o recurso
de apelao tambm ser de fundamentao livre.
- decises do tribunal do jri - Aqui temos um recurso de fundamentao vinculada. No se tem a
mesma liberdade das hipteses anteriores. Sm. 713, STF.
Procedimento da apelao:
- Diferenas entre apelao ordinria e apelao sumria: a apelao ordinria a prevista para os
crimes punidos com recluso; a apelao sumria para as demais hipteses (e para ela no existe a
figura do revisor).
- Sustentao oral: Sm. 431, STF. Ela possvel. preciso ser intimado da data de julgamento, sob
pena de nulidade.
Emendatio libelli: pode ser feita pelos tribunais (a mutatio, porm, no) - Sm. 453, STF.
No CPP, a apelao pode ser:
a) Principal: interposta pela parte
b) Subsidiria ou Supletiva interposta pelo assistente de acusao, que ter o prazo de 15 dias
contados do trmino do prazo de recurso para o MP (artigo 598, pargrafo nico).

Que tem legitimidade para apelar:


a) Ru de prprio punho em nome prprio no precisa da capacidade postulatria. As razes
no sero ofertadas pelo ru, o juiz nomear um advogado para arrazoar.
b) Advogado.
EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE
EMBARGOS INFRINGENTES

EMBARGOS DE NULIDADE

Versam sobre o mrito (jus puniendi)

Versam sobre o vcio processual (de um


ato ou do procedimento).

Prazo de 10 dias
Recurso exclusivo da defesa
Somente contra deciso no unnime do Tribunal
Deciso em apelao, em RESE ou em agravo em execuo.
Limites esto no voto vencido, ou seja, somente se pode pedir o que o voto vencido
reconhece.
No so cabveis embargos infringentes no STJ e no STF. L so cabveis os EMBARGOS DE
DIVERGNCIA, como regra.
No so cabveis: na reviso criminal (ressalva do STF, conforme registro abaixo); no HC; no
julgamento de competncia originria dos tribunais (ressalva do STF, segundo texto abaixo); o STJ
j admitiu no julgamento de carta testemunhvel contra denegao RSE (REsp 336.607/DF);
admite-se em agravo de execuo, porque este em tudo se assemelha ao RSE.
ATENO: no STF, EXCEPCIONALMENTE, possvel a interposio de EMBARGOS
INFRINGENTES, conforme seu RISTF, art. 333, I, II e V), quando julgar procedente a ao penal;
quando julgar improcedente a reviso criminal; ou no recurso ordinrio criminal (a exemplo da
competncia que lhe atribuda para julgar em segundo grau os crimes polticos) for desfavorvel
ao ru.
No pode ser interposto pelo prprio ru, que, nesse caso, no tem capacidade postulatria.
EMBARGOS DE DECLARAO
Cabem contra tudo. Fundamento arts. 382 e 619, do CPP. No CPP, alm de obscuridade,
contradio e omisso, fala-se em ambigidade.
02 dias: nos tribunais.
05 dias: STF e juizados especiais.
Os embargos de declarao INTERROMPEM o prazo de outros recursos. EXCEO: interposio
contra deciso proferida em Juizados Especiais h suspenso.
CARTA TESTEMUNHAVEL

recurso de pouca utilizao prtica, e dirige-se contra a deciso que denega recurso interposto
(art. 639, I, CPP), ou que impede o seguimento de recurso j admitido (art. 639, II). Mas, somente
ser cabvel quando a lei no previr expressamente outro recurso. Contra a deciso que nega
seguimento apelao, por exemplo, cabe recurso em sentido estrito (581, XV, CPP). Contra a
deciso que no admite REsp ou RE, cabe agravo de instrumento (art. 28 da L. 8038/90). Assim, a
carta testemunhvel dirige-se, basicamente, contra a denegao do recurso em sentido estrito.
O prazo de 48 horas, no possuindo efeito suspensivo.
cabvel a retratao do juiz, no sentido de receber o recurso ao qual foi negado seguimento.
O Tribunal ir julgar a carta testemunhvel e o recurso no recebido, em razo da economia
processual, se houver suficiente instruo, nos termos do art. 644, CPP.
CORREIO PARCIAL OU RECLAMAO
um recurso ou uma providncia administrativa? STF: um recurso. A maioria da doutrina
tambm se inclina nesse sentido, porque o seu julgamento implica em reviso e reforma de uma
deciso judicial.
Prazo de 05 dias.
Tem previso na Lei 5.010/66, que organizou a Justia Federal. Ali dispe (art. 6) que a correio
parcial pode ser requerida pela parte ou pelo MP, contra ato ou despacho do juiz de que no caiba
recurso, ou omisso que importe erro de ofcio ou abuso de direito. EXEMPLO: juiz que inverteu o
procedimento ou a ordem das testemunhas. destinado a corrigir error in procedendo, mas no
error in judicando, segundo Capez.
H discusso quanto ao seu procedimento. Capez afirma que Tourinho Filho defende ser o
procedimento do recurso em sentido estrito. No obstante isso, aduz que a maioria se inclina que o
procedimento do agravo de instrumento do CPC, se no houver previso expressa em sentido
contrrio, em normas de organizao judiciria.
cabvel na fase do IP, mas desde que seja contra ato do Juiz.
Quando o tribunal julga a correio parcial no pode punir o juiz imediatamente (porque o juiz
tenha errado). O Tribunal corrige o erro, mas no pune o juiz porque para ser punido necessria a
instaurao de procedimento administrativo.
AGRAVO EM EXECUO
Est previsto no art. 197, da LEP.
Ser cabvel contra decises proferidas pelo juzo da execuo.
O procedimento a ser seguido o do RSE.
Legitimidade: MP, acusado e defensor podem entrar com o agravo em execuo. E, alm deles,
quem tambm tem legitimidade para ajuizar esse recurso so os familiares do executado (cnjuge,
parente ou descendente). O assistente no pode.
Ateno: o Conselho Penitencirio no pode interpor agravo em execuo. Ele pode at provocar
um incidente na execuo, mas no pode ajuizar este recurso.
Efeito suspensivo: no h. O agravo em execuo no dotado de efeito suspensivo. Isso est
expressamente previsto no art. 197, LEP.
REsp e RE

RE

REsp

Interposto no STF

Interposto no STJ

Manter a integridade da CF

Manter a uniformidade da legislao


federal.

Deciso judicial

Deciso judicial de um tribunal

Cabimento contra as decises de turmas recursais

NO cabimento contra as decises de


turmas recursais (no so tribunais).
STJ, Smula: 203. NO CABE
RECURSO ESPECIAL CONTRA
DECISO
PROFERIDA
POR
RGO DE SEGUNDO GRAU DOS
JUIZADOS ESPECIAIS.
(Obs.:no mbito dos Juizados Especiais
Federais cabe Pedido de Uniformizao
de Jurisprudncia que ser julgado pela
Turma de Uniformizao Nacional art.
14 da Lei n 10.259/2001 - e equivale ao
interposto
pela
divergncia
jurisprudencial art. 105, III, c, da CF).
Tem finalidade garantir a autoridade das
leis federais e uniformizar sua aplicao
em todo o pas, mediante exame adstrito
legalidade.

Hipteses de cabimento (EC/45): 06


(modificao de competncia do STF e do STJ tem aplicao imediata)
Deciso que contraria a CF

Deciso que contraria um tratado

Inconstitucionalidade de lei federal

Deciso que contraria uma lei federal

Inconstitucionalidade de tratado

Negao de vigncia de tratado

Validade de lei local que contraria a CF

Negao de vigncia de lei federal

Validade de ato local que contraria a CF

Validade de ato local que conflita com lei


federal

Inconstitucionalidade de lei local em face de lei Divergncia


federal
tribunais.

jurisprudencial

entre

ATENO: no uma divergncia entre


Cmaras ou Sees ou Turmas do mesmo
tribunal.

Requisitos de cabimento
Existncia de uma deciso judicial (deciso administrativa no permite a interposio)
Esgotamento dos recursos ordinrios
Existncia de uma questo jurdica constitucional

Existncia de
constitucional

uma

questo

jurdica

infra-

14. c. Juizados especiais criminais.


Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 25 CPR. Resumo do Grupo do 26 CPR;
OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de. Curso de Processo Penal. 13. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2010; ALVES, Leonardo Barreto Moreira. Nicolau. Direito Processual Penal. Ed. Juspodvim, 2012;
TAVORA, Nestor; ALENCAR, Rosmar Rodrigues. Curso de Direito Processual Penal. Juspodvim,
2010.
Legislao bsica: Artigo 60 e seguintes da Lei 9.099/95 e artigos 1, 2 e 11 da Lei 10.259/2001.
Estabelece o art. 394 2 CPP que o procedimento sumarssimo o aplicvel aos processos que
tiverem por fim a apurao das infraes de menor potencial ofensivo. O rito est inteiramente
previsto na Lei n.9099/95.
Art. 60 da Lei n. 9.099/95: so crimes de menor potencial ofensivo as contravenes penais e os
crimes a que lei comine pena mxima no superior a 2 anos, cumulada ou no com multa.
Sobre os juizados especiais criminais, Eugenio Pacelli afirma que se pode falar em um modelo
consensual de Justia. Mas adverte o autor que a informalidade e a preocupao com a
funcionalidade do sistema (consensual) podem atingir nveis perturbadores de irracionalidade.
Se a infrao de menor potencial ofensivo for praticada em conexo ou continncia com crime de
competncia do juzo comum ou do tribunal do jri, ser este ltimo o rgo competente para o
julgamento de ambas as infraes, com a aplicao dos institutos despenalizadores. Inclusive esse
um dos motivos pelos quais Eugenio Pacelli posiciona-se contrariamente ao entendimento de ser
absoluta a competncia dos Juizados Especiais.
Os institutos despenalizadores so aplicveis aos crimes da justia eleitoral, se de menor potencial
ofensivo, e inaplicveis para a Justia Militar, por expressa vedao legal.
Termo Circunstanciado: Art. 60 da Lei n. 9.099/95. Em havendo prtica de infrao penal de
menor potencial ofensivo, a autoridade policial dever proceder ao termo circunstanciado de
ocorrncia (TCO) e no ao inqurito policial, embora, caso instaure este ltimo, no haver
qualquer vcio para a futura ao penal.
Princpios norteadores dos juizados especiais criminais: I. Oralidade; II. Informalidade; III.
Economia processual; IV. Celeridade.
Ademais, so objetivos do Juizado Criminal, sempre que possvel, a reparao dos danos sofridos
pela vtima e a aplicao de pena no privativa de liberdade.
Atos chamatrios: as citaes so pessoais, vedada a citao editalcia. Havendo a necessidade de
realizar citao por edital, o processo dever ser encaminhado ao juzo comum, no qual ser
adotado o procedimento sumrio.
Transao penal: art. 76. Nos casos de ao penal pblica, o MP poder propor a aplicao
imediata de pena restritiva de direitos ou multa ao autor do fato. Em caso de ao penal privada, h
entendimento no sentido do no cabimento da transao. Por outro lado, h quem defenda o
cabimento, mediante proposta do querelante.
Possibilidade de transao penal para o crime de leso corporal culposa no trnsito, conforme art.
291, pargrafo 1 do CTB, com a redao dada pela Lei n. 11.705/08, exceto se o agente estiver: (a)
sob a influncia de lcool ou qualquer outra substancia psicoativa que determine dependncia; (b)
participando, em via pblica, de corrida, disputa ou competio automobilstica, no autorizada pela
autoridade competente; e (c) transitando em velocidade superior mxima permitida para a via em
50 km/h.

No julgamento da ADI 3096/DF, o STF deu interpretao conforme Constituio ao artigo 94 do


Estatuto do Idoso, para somente admitir a aplicao das normas processuais previstas na Lei n.
9.099/95, rejeitando a possibilidade de transao penal aos autores dos delitos contra o idoso.
Para Eugenio Pacelli, a transao constitui direito subjetivo do ru. H discusso doutrinria sobre o
tema.
H possibilidade de o Ministrio Pblico ingressar com nova ao, de contedo condenatrio, em
face do descumprimento do ajuste firmado na transao penal. Esse foi o posicionamento adotado
pelo STF: RE 602.072/2009.
H possibilidade, tambm, de oferecimento de sursis processual que, conforme determina o art. 89
da Lei n. 9.099/95, aplicvel a todos os crimes, desde que a pena mnima cominada seja igual ou
inferior um ano, que o acusado no esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por
outro crime, presentes os demais requisitos exigidos para a suspenso condicional da pena (art. 77
do CP).
O feito ficar suspenso pelo prazo de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, perodo no qual o ru fica
submetido a determinadas condies legais. Destarte, o magistrado poder fixar outras condies,
desde que adequadas ao fato e situao pessoal do acusado.
Durante o perodo de suspenso do processo, fica suspenso tambm o curso do prazo prescricional.
Findo o prazo com o cumprimento das condies estabelecidas, haver a extino da punibilidade
do agente.
A suspenso ser revogada (obrigatoriamente) se, no curso do prazo, o beneficirio vier a ser
processado por outro crime ou no efetuar, podendo, a reparao do dano.
A suspenso ser facultativa se o acusado vier a ser processado, no curso do prazo, por
contraveno, ou descumprir qualquer outra condio imposta.
O procedimento sumarssimo do Juizado Especial Criminal possui duas fases distintas, quais
sejam, a fase preliminar, que pr-processual e se desenvolve na audincia preliminar, e a fase
processual propriamente dita, que se desenvolve ao longo da audincia de instruo e julgamento.
1) Fase preliminar: composio civil dos danos (art. 74); direito de representao verbal (art. 75);
transao penal (art. 76).
2) Fase do procedimento sumarssimo propriamente dita:
- Sendo complexo o fato, pode o juiz encaminhar o feito ao juzo comum. L sero oferecidas
denncia ou queixa por escrito (nesse caso, o rito a ser adotado o sumrio);
- Inviabilizada a transao penal, sero oferecidas denncia ou queixa orais (art. 77);
- Ordem judicial de citao pessoal do ru, para cincia da acusao e comparecimento audincia
(art. 78);
- No curso da audincia sero realizados os seguintes atos (art. 81):
1. Advogado do ru responder a acusao;
2.1. Juiz poder rejeitar a inicial acusatria com base no art. 395 CPP. Encerra-se o procedimento.
2.2. No sendo o caso de rejeio, o juiz receber a denncia ou a queixa prosseguindo a audincia;
3. Juiz decidir quanto absolvio sumria do acusado (art. 397 CPP);
4. Inquirio da vtima e das testemunhas que tenham sido arroladas ou trazidas pelas partes;
5. Interrogatrio do ru;
6. Debates orais entre as partes;
7. Sentena, ao final da audincia.

Recursos: Apelao (art. 82) contra a deciso de rejeio da denncia ou queixa, bem como da
sentena, no prazo de 10 dias, unicamente por petio (vedado o termo) j acompanhada das razes.
O julgamento compete s Turmas Recursais.
Cabvel, ainda, os embargos declaratrios (art. 83), no prazo de 5 dias, e os embargos suspendem o
prazo da apelao.
Tambm possvel a interposio de Recurso Extraordinrio (art. 102, III CF) contra a deciso
proferida por Turma Recursal.
A teoria para o lugar do crime, nos Juizados Especiais, no foi expressamente prevista pela Lei.
Pacelli entende que a mais adequada aos princpios processuais que informa os juizados especiais
a teoria da ubiquidade. Contudo, prevalece na doutrina o entendimento de que rege a competncia
territorial do Juizado Especial Criminal a teoria da atividade.
Nos Juizados Criminais dispensvel a intimao pessoal das partes, inclusive do Ministrio
Pblico e defensores nomeados, especificamente para o julgamento da apelao pelas Turmas
Recursais, bastando-se a intimao pela imprensa, por forca do disposto no art. 82, pargrafo 4, da
Lei n. 9.099/95. Nesse sentido: STF, HC n. 76.915/RS.
OBS: No possvel proposta de transao penal realizada pelo juiz, revelia do MP o
entendimento de Eugenio Pacelli e da Jurisprudncia:
Tratando-se de apelao interposta no sistema dos juizados especiais criminais, impe-se ao
recorrente o dever de apresentar, com a petio recursal, as razes de apelao, no prazo nico de
dez dias, conforme dispe o 1 do art. 82 da Lei 9.099/95 (A apelao ser interposta no prazo de
10 (dez) dias, contados da cincia da sentena pelo Ministrio Pblico, pelo ru e seu defensor, por
petio escrita, da qual constaro as razes e o pedido do recorrente). Com base nesse
entendimento, a Turma indeferiu habeas corpus em que condenados pela prtica dos crimes
previstos no art. 10 da Lei 9.437/97 e no art. 29 da Lei 9.605/98 alegavam constrangimento ilegal
por cerceamento de defesa, em razo de a Stima Turma de Recursos de Santa Catarina no
conhecer de recurso de apelao interposto em seu benefcio, porque desacompanhado das razes
recursais. Precedentes citados: HC 79843/MG (DJU de 30.6.2000) e HC 85210/SP (DJU de
1.7.2005). HC 86454/SC, rel. Min. Carlos Velloso, 18.10.2005. (HC-86454).

15. a. O Juiz no processo penal brasileiro. Funcionrios da Justia


(NOVO)

15. b. Procedimento relativo aos crimes de competncia do Tribunal


do Jri.
Principais obras consultadas: Eugnio Pacelli de Oliveira. Curso de Processo Penal, 16 Edio,
2012. Editora Atlas. Baltazar Jr., Curso Modular de Direito Processual Penal. Ed. Conceito
Editorial. Leonardo de Medeiros Garcia, Roberval Rocha. Ministrio Pblico Federal edital
sistematizado. 2.ed. Bahia: Juspodivm,2012
Legislao: Artigos 406 a 497 do Cdigo de Processo Penal; Artigo 74, 1 do Cdigo de Processo
Penal; Artigo 5, inciso XXXVIII da Constituio Federal; Smula 721 STF.
Origem do jri atual: Magna Carta, de 1.215.
Princpios constitucionais do Jri: a) soberania dos veredictos; se houver recurso ao tribunal que
anule o julgamento, haver novo jri; reviso criminal: tramitar no tribunal e poder desconstituir
a deciso do jri, pois ser favorvel ao condenado; b) plenitude de defesa; c) sigilo das votaes:
em sala especial, longe das vistas populares.
Competncia: crimes dolosos contra a vida: homicdio, infanticdio, instigao ao suicdio e aborto.
Pessoas com prerrogativa e pessoas comuns em continncia ou conexo: ciso processual.
Genocdio: competncia do Jri Federal, se praticado por meio de crimes dolosos contra a vida. Lei
infra pode investir jri da competncia de outros crimes.
Competncia para julgamento nas hipteses em que h conexo e/ou continncia: a) Se o juiz
sumariante desclassifica, impronuncia ou absolve sumariamente o ru com relao ao crime de
competncia do Tribunal do Jri, remeter os processos ao juiz competente (art. 81, par. nico,
CPP). b) Se o Tribunal do Jri desclassifica o crime doloso contra a vida, competir ao JuizPresidente julgar todos os crimes cujos processos foram reunidos, inclusive aquele objeto da
desclassificao, no se aplicando o caput do art. 81, e sim o art. 492, 1 e 2, CPP. Em suma, o
Tribunal do Jri apenas julgar crimes no dolosos contra a vida na hiptese de conexo com crime
doloso contra a vida e desde que no tenha havido a desclassificao deste. Julgar os crimes
conexos, contudo, mesmo que absolva o ru do crime doloso contra a vida, j que em tal hiptese
ocorrer o prprio julgamento do mrito do crime. Impronncia: trata-se de deciso interlocutria
mista, porque encerra o processo sem, porm, julgar a pretenso punitiva (Oliveira, 2010, p. 694).
Contudo, se se tem em mira a teoria dos recursos, deve ser classificada como sentena, j que contra
tal deciso, cabe apelao. Conforme art. 414, par. nico, CPP, nos casos de impronncia, enquanto
no ocorrer a extino da punibilidade, poder ser formulada nova denncia ou queixa se houver
prova nova. Para Oliveira, tal dispositivo viola a vedao de reviso pro societate (2010, p. 695).
Composio: Juiz-Presidente e 25 jurados leigos sorteados dentre os alistados (o Conselho de
Sentena integrado por 7 jurados). So assegurados ao Tribunal do Jri: a) Plenitude de defesa;
b) Sigilo das votaes; c) Soberania dos veredictos; d) Competncia para os crimes dolosos contra a
vida. Procedimento bifsico: a) Primeira fase: instruo preliminar ou judicium accusationis.
destinada formao da culpa. Fase reservada para a deciso acerca da possvel existncia de um
crime da competncia do Tribunal do Jri. O juiz deve emitir apenas um juzo de
probabilidade/admissibilidade. Desenvolve-se perante o juiz singular e o procedimento
praticamente o mesmo do procedimento comum do rito ordinrio. Segue esquema: Denncia
Recebimento Citao Resposta Escrita Rplica Audincia Concentrada Deciso
proferida de imediato ou em 10 dias, com possibilidade de: 1) Absolvio Sumria (apelao); 2)
Impronncia (apelao); 3) Desclassificao (RSE) e 4) Pronncia (RSE). b) Segunda fase:
judicium causae. Destina-se ao julgamento propriamente dito. Segue esquema: Despacho do art.
422 Diligncias Relatrio Organizao da pauta Designao de data para julgamento

Sesso de julgamento. Hipteses de absolvio sumria: a) provada a inexistncia do fato; b)


provado no ser o acusado autor ou partcipe do fato; c) o fato no constituir infrao penal; d)
demonstrada causa de iseno de pena ou de excluso do crime, exceo dos casos de
inimputabilidade, para os quais seja cabvel a aplicao de medida de segurana. Obs.: Oliveira
entende inconstitucionais as hipteses a e b, pois a deciso fundada em tais hipteses abrange
grande parte do ncleo central do mrito da matria criminal (2010, p. 691). Hipteses de
desclassificao: a) Desclassificao pelo juiz sumariante o juiz remete os autos ao juiz
competente, que dever renovar os atos de instruo, em observncia ao princpio da identidade
fsica do juiz (art. 74, 3, e 419, CPP); b) Desclassificao pelo Tribunal do Jri: o juiz-presidente
julga, na forma do art. 492, 1, CPP, se no resultar da desclassificao uma modificao da
competncia de jurisdio, como, por exemplo, na desclassificao para crime militar.
Procedimento escalonado em duas fases: I - judicium accusationis: prazo mximo de 90 (noventa
dias), rito ordinrio (em regra), salvo o infanticdio (sumrio, pois pena de 1 a 3 anos). Nas
alegaes finais, MP, querelante e assistente (se houver) pediro, em regra, a pronncia do ru. MP
pode pedir absolvio. Se querelante pedir absolvio, h perempo em relao ao crime de ao
privada. Defensor do ru s pode pedir a impronncia, desclassificao ou a absolvio sumria,
sob pena de nulidade; ou, em caso de pronncia, a desqualificao do crime (afastamento das
qualificadoras contidas na denncia). Poder calar-se, ainda, como estratgia de defesa (STF RT
601/443). No pode defesa limitar-se a pedir a pronncia. As nulidades da instruo criminal nos
processos da competncia do jri devem ser arguidas nas alegaes finais (STF e STJ JSTJ
21/131).
Decises: a) PRONNCIA, se existirem indcios de autoria e houver prova da materialidade.
Revela um juzo de probabilidade, e no de certeza. Fundamentao limitada indicao da
materialidade do fato e da existncia de indcios de autoria ou de participao. Da pronncia deve
constar a narrao do fato delituoso, incluindo as qualificadoras e as causas de aumento. Deve o juiz
declarar o dispositivo legal e especificar as circunstncias qualificadoras e as causas de aumento de
pena, manuteno, revogao ou substituio da priso ou medida restritiva; as causas de privilgio
e de diminuio de pena, bem como as atenuantes e agravantes podero reconhecidas em plenrio
ainda que no constantes da pronncia; pronncia delimitar o campo temtico, especificando,
necessariamente, as qualificadoras e as causas de aumento de pena, dispensada meno s
privilegiadoras e demais causas de diminuio, bem como as agravantes e atenuantes. No plenrio,
as causas de diminuio de pena sero objeto de quesitao e as causas agravantes e atenuantes, de
alegao nos debates, para fins de reconhecimento na dosimetria. Pronncia dever enfrentar a tese
apresentada pela defesa, sem adentrar ao mrito, sem eloquncia acusatria. Se ru for inimputvel,
ser o caso de absolvio sumria (RT 720/422) se a inimputabilidade for a nica tese de defesa. No
STF (JSTF 181/296): a natureza jurdica da pronncia de deciso meramente interlocutria interlocutria mista (encerra fase procedimental bem delimitada e impugnvel mediante RSE Trata-se de deciso). Na dvida sobre se pronuncia ou no, deve o juiz pronunciar (in dbio pro
societatis). Enunciado 191 da Smula do STJ: A pronncia causa interruptiva da prescrio,
ainda que o Tribunal do Jri venha a desclassificar o crime. Se houve eloquncia acusatria na
pronncia, no se anula se jurados no tiveram acesso pronncia ou ao acrdo em que verificada
esta (HC 94731/MT, 1.12.2009. A pronncia no deve conter referncia a circunstncias
agravantes (arts. 61 e 62 do CP), nem atenuantes (arts. 65 e 66 do CP). S mencionar as
qualificadoras e causas de aumento. Podem ser mencionadas qualificadores ou causas de aumento
de pena descritas implcita ou explicitamente na denncia. Se a qualificadora ou causa de aumento
no estiver relatada expressa ou implicitamente, exige-se prvio aditamento pelo MP. As
qualificadoras/causas de aumento s devem ser excludas quando manifestamente improcedentes. A
pronncia no deve se referir a concurso material (matria de aplicao da pena), concurso formal
(matria de fixao da pena) nem crime continuado. Se juiz entender que outras pessoas tambm
responsveis no foram includas na denncia, encaminha os autos ao MP para aditamento; se j
houve pronncia, o caminho ser nova ao. Recurso da pronncia: R.S.E. MP poder recorrer em

favor de ru. Outros efeitos da pronncia: transitando em julgado, preclui processualmente ao juiz,
sendo imutvel a admissibilidade da acusao; a sentena de pronncia no faz coisa julgada, j que
no vincula o Tribunal do Jri, apenas acarreta precluso ao juiz; juiz no poder sequer corrigir
irregularidades ou sanar nulidades, salvo a situao do art. 416 (verificao de fato superveniente
que modifique a classificao do delito ex: morte da vtima havendo antes manifestao das
partes), caso em que o MP deve aditar a acusao.
b) IMPRONNCIA, se no existirem indcios de autoria ou no houver prova da materialidade.
Natureza jurdica: terminativa, com extino do processo sem julgamento de mrito. Alguns a
chamam de absolvio de instncia. Cabe apelao, apesar de ser uma deciso interlocutria
mista. Se juiz impronunciar o crime doloso contra a vida, no poder proferir deciso quanto aos
crimes conexos, salvo se for o juiz competente para tanto (abrindo-se prazo para defesa e inquirio
de novas testemunhas). Recurso da sentena de impronncia ou absolvio sumria: apelao.
Defesa pode recorrer se pretender a absolvio sumria. Despronncia: deciso do tribunal que
julga procedente o recurso da defesa contra a sentena de pronncia (deciso de impronncia obtida
em grau de recurso);
c) DESCLASSIFICAO, entendendo no ser crime doloso contra a vida (desclassificao
prpria) ou ser outro crime do jri (imprpria), mas de capitulao diversa, pronunciando-o. Desafia
R.S.E. O 1 RSE ser exclusivo da acusao. Defesa no pode recorrer primeiramente da
desclassificao. Se MP entrar com RSE, ru poder entrar com outro RSE protestando pela
absolvio sumria. Se juiz a quem foi remetido os autos discordar, suscitar conflito de
competncia. Se ru foi denunciado por crime doloso contra a vida e outros crimes conexos, no
pode juiz pronunciar um e impronunciar o outro (salvo manifesta ausncia de justa causa). Quando
a desclassificao do doloso contra a vida for pelo jri, a competncia ser sempre do juizpresidente. Mas se o jri absolver pelo crime doloso contra a vida, ocorrer julgamento de mrito
desse crime e a o jri julgar os conexos restantes. Desclassificando o juiz na 1 fase, mesmo que
seja competente para sentenciar, reabrir para defesa prazo e indicao de testemunhas.
d) ABSOLVIO SUMRIA (rol taxativo), se convencido inequivocamente da inexistncia do
fato, falta de prova de no ter sido o ru autor ou partcipe, se o fato no consistir infrao penal,
falta de pressuposto para aplicao da pena ou da extino da punibilidade, exceo dos casos de
inimputabilidade para os quais seja cabvel a aplicao de medida de segurana. Cabe apelao.
No h reexame necessrio na absolvio sumria. Primeira fase encerra-se com o trnsito em
julgado da sentena de pronncia. A absolvio sumria foi ampliada e passou a ser prevista para
todos os procedimentos (art. 397), sem recurso de ofcio (sero duas possibilidades de absolvio
sumria, segundo LFG). Defesa pode recorrer no caso de absolvio por inimputabilidade
decorrente de doena mental, desenvolvimento mental retardado ou incompleto, para evitar medida
de segurana. II - Segunda fase (judicium causae): Juiz presidente do Jri recebe o processo e
intima interessados (MP, querelante, advogado) para apresentarem rol de at 5 testemunhas por
contexto ftico para oitiva em plenrio, indicando meios de prova, facultando a juntada de
documentos. Se o MP no tiver arrolado o nmero mximo de testemunhas, o assistente pode
completar. Pacelli: a competncia do jri para os crimes conexos no absoluta. Deste modo, se
resultar em grande quantidade de testemunhas (crime doloso mais crimes conexos), pode haver a
separao facultativa dos processos, com fundamento no art. 80 do CPP. Clusula de
imprescindibilidade da testemunha (art. 461): se, intimada, no comparecer, conduo coercitiva,
podendo ou no ser adiado para o primeiro dia desimpedido o julgamento. Mas se ela no for
encontrada no endereo indicado, aps regulares diligncias certificadas pelo oficial, julgamento
ser realizado sem ela. Se residentes fora, sero inquiridas na forma de justificao, por carta
precatria. Juiz ordena diligncias e sana nulidades (saneamento), determinando as providncias
necessrias, admitindo ou indeferindo provas (antes da sesso). Reunio o conjunto de sesses
(sesso = funcionamento dirio do tribunal). Logo, uma reunio o evento que rene o juiz e os 25
jurados para julgarem vrios processos num dado perodo. Numa sesso (funcionamento dirio),
pode haver o julgamento de um s ou mais processos. Um s processo pode demorar dois ou trs

dias (duas ou trs sesses). Sorteio de 25 jurados que julgaro os processos da prxima reunio.
Julgamento: compromisso dos jurados; leitura do relatrio feito pelo juiz; oitiva do ofendido, se
possvel; oitiva das testemunhas da acusao; sero indagadas inicialmente pelo juiz, depois pelo
MP, assistente, querelante e advogado, diretamente; jurados podero perguntar, mas por intermdio
do juiz; oitiva das testemunhas de defesa; perito, acareao e reconhecimento de pessoas e coisas;
partes podero requerer esclarecimento da prova pericial se o fizerem pelo menos dez dias antes do
plenrio; interrogatrio; debates (rplica, trplica); leitura da explicao dos quesitos; formulao
dos quesitos; processamento do julgamento; votao; sentena pelo juiz-presidente do jri; encerrase com a sentena do juiz presidente.
Desaforamento: se o interesse da ordem pblica o reclamar ou houver dvida sobre a
imparcialidade do jri (jurados: aplicam-se as regras de impedimento, suspeio e
incompatibilidade. Mximo de 3 recusas imotivadas) ou a segurana pessoal do acusado, o
Tribunal, a requerimento do Ministrio Pblico, do assistente, do querelante ou do acusado ou
mediante representao do juiz competente, poder determinar o desaforamento do julgamento para
outra comarca da mesma regio, onde no existam aqueles motivos, preferindo-se as mais
prximas. Se h influncia do ru no municpio, cabe o desaforamento, mas no diretamente
capital sem fundamentao. Primeiro, deve-se ir para as comarcas mais prximas. Se o
desaforamento se fundar na dvida fundada sobre a parcialidade do jri, as comarcas mais distantes
tm preferncia sobre as mais prximas, inclusive permite-se seja na capital do Estado (STJ: HC
219.739-RJ). Smula 712 STF: nulidade da deciso que determina o desaforamento do processo da
competncia do jri sem audincia da defesa. Na pendncia de recurso contra a deciso de
pronncia ou quando efetivado o julgamento (do jri), no se admitir o pedido de desaforamento,
salvo, nesta ltima hiptese, quanto a fato ocorrido durante ou aps a realizao de julgamento
anulado. Sendo relevantes os motivos alegados, o relator poder determinar, fundamentadamente, a
suspenso do julgamento pelo jri. Desaforamento por excesso de servio: ouvem-se juiz e parte
contrria, se julgamento no puder ser realizado em 6 meses do trnsito da pronncia. No havendo
excesso de servio, ru pode pedir que tribunal determine imediato julgamento. No cabe
desaforamento por simples alegao de dvida quanto imparcialidade dos jurados (STJ: HC
106.102-SP). No h recurso da deciso sobre o desaforamento. Reaforamento: volta comarca
originalmente competente, se desaparecidas as causas que determinaram o desaforamento: no
cabvel, salvo se houver novos impedimentos no foro novo e no antigo aqueles desapareceram (STF
HC 67.581 GO). Ordem de preferncia para julgamento: presos preferem aos soltos; se todos
presos, preferncia para os presos h mais tempo; se presos h um tempo igual, preferncia ao
pronunciado antes. Jurados: Chamam-se os 25. No mnimo devem estar 15 no dia. 7 comporo o
conselho de sentena para a sesso de julgamento. Se MP no comparecer, adia para o primeiro dia
desimpedido. Se no houver justa causa, comunica o juiz Procurador-Geral. Se advogado no
comparecer e outro no for constitudo, adia para o primeiro dia desimpedido e comunica OAB
(logo, o julgamento ser adiado pelo no comparecimento do MP e do defensor). Instala-se a sesso
se estiverem presentes pelo menos 15 dos 25. Caso haja pelo menos 15 ou mais (mas no 21),
sorteiam-se suplentes at atingir 25. Os suplentes sero convocados para sesses subsequentes.
Quem no comparecer: multa, se no houver justa causa. Juiz retira as cdulas com os nomes das
urnas e as recoloca com os nomes dos presentes. Porteiro vai ao corredor e chama as partes,
anunciando o processo a ser julgado. Se ru solto e devidamente intimado no comparecer: julgado
assim mesmo. Sorteia-se Conselho de Sentena (7 jurados). A defesa e, aps, a acusao podem
recusar at 3 jurados cada, imotivadamente. Dois ou mais rus com advogados diferentes que
divirjam sobre um determinado jurado: separam-se os julgamentos, sendo o recusante julgado no
dia til seguinte. Compromisso judicial de imparcialidade e justia. Incio da instruo em plenrio.
Ordem de inquirio de testemunhas e do interrogatrio em plenrio: inversa do
procedimento comum, mas Oliveira prope uma unificao (2010, p.710). Testemunhas em
plenrio: mximo de 5 por fato. Juiz, MP, assistente, querelante e advogado tomam sucessiva e
diretamente as declaraes da vtima, se possvel. Juiz, MP, assistente, querelante e advogado
tomam sucessiva e diretamente as declaraes da testemunha arrolada pela acusao. Advogado de

defesa, juiz, MP tomam as declaraes da testemunha arrolada pela defesa. Jurados podem
perguntar vtima e testemunha por intermdio do juiz. Partes e jurados podem pedir acareao,
reconhecimento de pessoas e coisas, esclarecimentos dos peritos. Interrogatrio: Juiz no intervm.
Feito diretamente pelo MP, assistente, querelante, advogado, que perguntaro ao ru diretamente.
Jurado pode perguntar via juiz. Algemas: s em casos excepcionais. Diligncias essenciais e
impossveis de pronto atendimento podero ser pedidas, o que acarretar dissoluo do jri.
Sentena. Ata. At o momento da abertura dos trabalhos da sesso, o juiz decidir os casos de
iseno e dispensa dos jurados, bem como eventuais pedidos de adiamento. No cabe designao de
promotor ad hoc. No comparecimento do jurado no mais importar perda dos direitos polticos.
Mas se for motivao poltica, filosfica ou religiosa e no cumprir prestao alternativa, h
suspenso dos direitos polticos. Pessoas isentas (presidente, ministros de Estado, governadores,
prefeito, secretrios, parlamentares, magistrados, rgos do MP, Delegados de Polcia e servidores
da Segurana Pblica, serventurios da justia etc.). Analfabeto pode ser jurado. Tribunal do Jri
implica um juiz mais 25 jurados (sorteados dentre os alistados). Conselho de sentena significa um
juiz mais 7 jurados escolhidos. Parentes podem ser jurados na mesma sesso, mas no no mesmo
conselho de sentena. Havendo concurso de pessoas (mais de um ru), o jurado que integrar o
conselho de sentena anterior para o julgamento de corru est impedido de participar do
julgamento de outro corru. Incomunicabilidade dos jurados no significa isolamento de jurado
(pode haver comunicao que no verse sobre o mrito do julgamento) entre os jurados durante
recessos, desde haja fiscalizao pelo juiz togado. Eles podem: pedir informaes e esclarecimentos
durante a instruo, perguntar s testemunhas (via juiz) e consultar autos. Primeiramente o jurado
deve declarar-se suspeito ou impedido. Se no o fizer, a parte o far. A arguio pela parte deve
ocorrer logo aps o sorteio do jurado, sob pena de precluso. Juiz rejeita se for arguio for ilidida
pelo jurado e no for de pronto demonstrada, registrando em ata. Para STF, se resultado do
julgamento no sofreu influncia impedimento ou suspeio, no haver nulidade. Estouro de urna:
se, em consequncia do impedimento, suspeio, incompatibilidade, dispensa ou recusa, no houver
nmero para a formao do Conselho, o julgamento ser adiado para o primeiro dia desimpedido,
aps sorteados os suplentes. Alegaes finais: defesa no pode concordar com a acusao
integralmente. Defesa pode: pedir desclassificao para crime menos grave; pedir excluso de
qualificadoras e agravantes; apresentar teses de defesas alternativas, mesmo que incompatveis entre
si. Na trplica no pode ser apresentada tese defensiva nova, mas h posies em contrrio como
Nucci: a inovao na trplica cabvel (princpio da plenitude de defesa), devendo o MP utilizar o
aparte (que a interveno de uma das partes durante a manifestao da outra, previsto no art. 497,
XII, do CPP, quando sentir que deve fornecer uma explicao aos jurados quanto
inadmissibilidade do argumento novo apresentado pela defesa na trplica). Aps debates, permite-se
reinquirio de testemunha e acareao. Tempo: 1h30 para cada parte (para cada ru) 1h para
rplica e trplica. Proibies: sob pena de nulidade, partes no podero fazer referncia pronncia,
s decises posteriores que julgaram admissvel a acusao ou determinao do uso de algemas
como argumento de autoridade que beneficiem ou prejudiquem o acusado; leitura de documento ou
a exibio de objeto que no tiver sido juntado aos autos com a antecedncia mnima de 3 (trs) dias
teis, dando-se cincia outra parte (vale para defesa tambm). Quesitao: no dever ser feito
quesito sobre a suficincia ou insuficincia de prova. Enunciado 156 do STF: absoluta a nulidade
do julgamento pelo Jri por falta de quesito obrigatrio. Se defesa alega legtima defesa,
obrigatria quesitao sobre moderao e elemento subjetivo do excesso punvel, ainda que jurados
afirmem negativamente ao quesito sobre uso dos meios necessrios. Respondido categoricamente
pelos jurados que o crime no se consumou por circunstncias alheias vontade do paciente, resta
prejudicada a formulao de quesito acerca da configurao de desistncia voluntria, pois so teses
excludentes. Para reconhecimento de nulidade, imprescindvel demonstrao de prejuzo na
inverso da ordem dos quesitos. Nulidades relativas quanto aos quesitos devem ser apresentadas na
sesso, pena de precluso. Ordem dos quesitos: a) materialidade do fato; b)a autoria ou
participao (quesitos na participao no devem se limitar mera referncia ao de
participao, pois h diferentes modalidades de participao); se quatro jurados responderem

negativamente a qualquer um dos dois primeiros quesitos (materialidade e autoria), encerra-se a


votao, absolvendo. Se positiva a resposta aos dois primeiros, vem o terceiro quesito; c) se o
acusado deve ser absolvido (Pacelli: a substituio do direito positivo pelo sentimento de justia
do jri); d) se existe causa de diminuio de pena alegada pela defesa (inclui as causas de
diminuio de pena e as privilegiadoras tambm; mesmo que no alegada pela defesa, deve haver o
quesito). Obs.: agravantes e atenuantes no constaro de quesitos, devendo ser reconhecidas por
ocasio da sentena (art. 492, I, b); e) se existe circunstncia qualificadora ou causa de aumento de
pena reconhecidas na pronncia ou em decises posteriores que julgaram admissvel a acusao
(inclui o acrscimo resultante do concurso formal e do crime continuado. Ambas devem constar
obrigatoriamente da pronncia). Sentena: incluir agravantes e atenuantes alegadas nos debates
(juiz pode reconhecer de ofcio atenuante no tratada nos debates STF, HC 106376, 03/2011). No
caso de desclassificao do crime doloso contra a vida para outro que no o seja, o julgamento dos
crimes conexos (no dolosos contra a vida) competncia do juiz-presidente. Neste caso, juiz no
poder considerar o crime como doloso. Logo: afastamento de dolo pelo jri: juiz tem que acatar. Se
as respostas do jri foram positivas quanto materialidade e autoria, no caso de desclassificao,
no estar o juiz impedido de absolver; logo, no reconhecimento da materialidade e da autoria do
fato pelo jri com posterior desclassificao, juiz no tem que acatar. Quando da leitura da sentena
na sesso, h o incio do prazo recursal, mesmo que tal documento seja impresso depois. Advogado
pode recorrer oralmente e apresentar razes depois.
Enunciados de Smulas
STF 721- A competncia constitucional do tribunal do jri prevalece sobre o foro por prerrogativa
de funo estabelecido exclusivamente pela constituio estadual.
STF 603 A competncia para o processo e julgamento de latrocnio do juiz singular e no do
tribunal do jri.
STF 206 nulo o julgamento ulterior pelo jri com a participao de jurado que funcionou em
julgamento anterior do mesmo processo.
STF 156 absoluta a nulidade do julgamento pelo jri, por falta de quesito obrigatrio.
Informativos de Jurisprudncia
STF. Jri. Omisso de quesitos e nulidade. Desde que alegada a legitima defesa, seria obrigatria
a formulao dos quesitos sobre a moderao e o elemento subjetivo do excesso punvel, ainda que
os jurados tivessem respondido negativamente ao quesito sobre o uso dos meios necessrios. HC
98458, red. p/ac Min. Celso de Mello, 31.5.2011. 2 T. Info 629.
STJ. Acordo. Cooperao jurdica internacional. Anulado o processo penal, com a remessa dos
respectivos autos justia federal, o Ministrio Pblico Estadual no pode sustentar o pedido de
auxlio direto nos autos de inqurito civil, sob pena de se ampliar os termos de um acordo
internacional restrito represso penal. AgRg no AgRg na SS 2.382, Rel.Min. Ari Pargendler,
j.2.3.2011. Corte Especial. Info 465.
STJ. HC. Pronncia. Desclassificao. Jri. O paciente foi pronunciado pela suposta prtica de
crime doloso contra a vida (Art. 121, caput, do CP), uma vez que deu causa a acidente
automobilstico quando dirigia em velocidade excessiva e embriagado, o que resultou a morte de
uma pessoa. A deciso de pronncia encerra simples juzo de admissibilidade da acusao, exigindo
o ordenamento jurdico somente o exame da ocorrncia do crime e de indcios de sua autoria, no se
demandando aqueles requisitos de certeza necessria prolao de uma sentena condenatria,
sendo que as dvidas, nessa fase processual, resolvem-se contra o ru e a favor da sociedade, a teor
do art. 413 do CPP. Afirmar se o recorrente agiu com dolo eventual ou culpa consciente tarefa que
deve ser analisada de acordo com a narrativa dos fatos expostos na denncia, com o auxlio do
conjunto ftico-probatrio produzido, no mbito do devido processo legal, pelo tribunal do jri, o

que impede a anlise do elemento subjetivo de sua conduta neste STJ. HC 199.100, Rel. Min Jorge
Mussi, j. 4.8.2011, 5 T. Info 480.
STJ. Jri. Contradio. Quesitos. Denegado habeas corpus no qual se pretendia anular o
julgamento proferido pelo Tribunal do Jri, ante a suposta contradio entre os quesitos votados
pelo corpo de jurados. Na espcie, uma das testemunhas ouvidas em plenrio afirmou que, na data
dos fatos em questo, o paciente encontrava-se em municpio distante do local dos crimes. Julgada
parcialmente procedente a ao penal, o paciente foi condenado pelo crime de homicdio
duplamente qualificado; foi absolvida a testemunha pelo crime de falso testemunho. A anlise de
eventual contradio entre os quesitos apresentados, hiptese de nulidade processual absoluta, no
estaria preclusa, pois arguida oportunamente em apelao criminal. No se desconhece a existncia
de julgado do STF segundo o qual existe contradio nas respostas aos quesitos quando os jurados
concluem pela autoria do fato tido por delituoso e, ao mesmo tempo afastam a prtica do crime de
falso testemunho por quem apresentou o libi em favor do acusado. Contudo, afastado o aludido
posicionamento, entendeu-se no haver inocorrncia quando os jurados respondem negativamente
ao quesito relativo ao falso testemunho e, positivamente, ao questionamento relativo autoria do
crime. Para tanto, ponderou-se que os juzes leigos podem ter considerado que a testemunha no
teria praticado o crime de falso testemunho, porquanto amparada por alguma causa excludente de
ilicitude ou culpabilidade. No incomum que pessoas inquiridas em julgamento no Tribunal do
Jri sintam-se ameaadas ou constrangidas a prestar depoimento em um ou outro sentido, o que em
tese caracteriza coao moral irresistvel, apta para afastar a configurao do delito de falso
testemunho. Assim, uma vez sendo possvel aos jurados afastar a prtica do crime de falso
testemunho por motivos que no esto ligados verdade ou mentira do depoimento prestado, no se
pode atestar que a resposta negativa ao quesito correspondente ao falso testemunho implique a
veracidade do que foi dito por certa testemunha ao falar em juzo, notadamente se apresentar libi
isolado, contestado em outras provas colhidas no processo. Acobertados os jurados pelo sigilo de
suas votaes e existindo provas aptas a fundamentar o dito condenatrio, a modificao da
concluso do julgado violaria o princpio constitucional da soberania dos veredictos. HC 119.132,
Rel. Min. Jorge Mussi, j.3.11.2011. Info 486.
STJ. Juri Imparcialidade. Desaforamento. No se olvida que o ru, em crimes dolosos contra a
vida, deve ser julgado por seus pares no distrito da culpa. Contudo, a lei processual possibilita o
desaforamento do julgamento para outra comarca quando haja interesse de ordem publica, dvida
quanto segurana do ru ou imparcialidade do jri (art. 427 do CPP). No caso, trata-se de ru
(integrante da policia militar estadual) com forte influncia poltica e social na regio, onde atuou
por longos anos como oficial militar, a demonstrar a efetiva existncia de dvidas acerca da iseno
e imparcialidade dos membros do conselho de sentena. Alm disso, j a existncia de pedido de
desaforamento pelo Parquet referente ao mesmo ru, nos autos de outra ao penal (muito
semelhante ao caso), que foi acolhido por este STJ, por estar devidamente configurada a
necessidade de desaforamento. Assim, as peculiaridades do caso demonstram a efetiva existncia de
dvidas acerca da imparcialidade do jri, motivo que justifica o deslocamento do julgamento para
uma cidade na mesma circunscrio, porm mais afastada. REsp 1.195.265, Rel. Min. Gilson Dipp,
j. 6.9.2011. 5 T. Info 482)
STJ. Juri. Soberania dos veredictos. A fundamentao contida no acrdo no incide em qualquer
aberrao, pois o reconhecimento de que a deciso do Tribunal do jri seja manifestamente
contrria prova dos autos exige que o Tribunal analise a prova e diga se ela conduz, ou no, a um
juzo sobre a participao do paciente no fato criminoso. HC 172.097. Rel p/ac Min. Napoleo N.
Maia, j.22.2.2011. 5 T. Info 464.
STJ.Identidade fsica do juiz. Art. 399, 2 do CPP. Art. 132 CPC. O principio da identidade fsica
do introduzido no sistema processual penal ptrio pela Lei 11.719/08. Deve ser analisado luz das
regras especificas do art. 132 do CPC. O fato de o juiz substituto ter sido designado para atuar na
vara do tribunal do jri, em razo de frias da juza titular, realizando o interrogatrio do ru e

proferindo a deciso de pronucias, no apresenta qualquer vcio apto a ensejar a nulidade do feito.
HC 161.881, Rel. Min. Laurita Vaz, j. 17.5.2011. 5 T. Info. 473.

15.

c. Cooperao internacional: espcies e procedimentos.


Convenes internacionais contra a corrupo e contra o crime
organizado transnacional (NOVO)

16.a. Proteo especial a vtimas e testemunhas.


Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 26 CPR (OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de.
Curso de Processo Penal. 15 ed. Rio de Janeiro: Lmen Juris, 2011. p. 427/428. - NUCCI,
Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas. 5 ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2010. p. 1107/1122. - LIMA, Renato Brasileiro de. Manual de Processo Penal. Vol. 1.
Niteri: Impetus, 2011. p. 1112/1114.). Resumo do Grupo do 25 CPR.
Legislao: Lei 9807/99.
1. NOES GERAIS
- A Lei n. 9.807/99 atua em trs frentes: (a) estabelece normas para a organizao e manuteno de
programas especiais de proteo a vtimas e testemunhas ameaadas, a serem desenvolvidos no
mbito da Unio, dos Estados e do Distrito Federal, sob a superviso do Ministrio da Justia; (b)
institui o Programa de Proteo Federal de Assistncia a Vtimas e Testemunhas Ameaadas,
regulamentado pelo Decreto n. 3.518/00; e (c) dispe sobre a proteo dos acusados/condenados
que tenham colaborado com a investigao policial e o processo penal.
2. COMPETNCIA PARA PROMOVER A PROTEO
- A competncia para promover a proteo depende da competncia para apurao do crime
cometido: se federal, cabe Unio; se estadual, cabe ao Estado/Distrito Federal. Tais entes
podem celebrar convnios com integrantes da Rede Voluntria de Proteo, que compreende o
conjunto de associaes civis, entidades e demais organizaes no governamentais que se dispem
a receber, sem auferir lucros ou benefcios, os admitidos no programa, proporcionando-lhes moradia
e oportunidades de insero social em local diverso de sua residncia. Cada programa ser dirigido
por um Conselho Deliberativo, composto por representantes do MP, do Poder Judicirio e de
rgos pblicos e privados relacionados com a segurana pblica e a defesa dos direitos humanos,
ao qual caber decidir, por maioria absoluta, sobre o ingresso e as providncias necessrias ao
cumprimento do programa.
3. SUJEITOS DA PROTEO
- Podem ser INCLUDOS nos programas, mediante expressa anuncia, as pessoas que tenham
colaborado com a investigao ou processo criminal e estejam coagidas ou expostas grave
ameaa: (a) vtimas; (b) testemunhas (Nucci inclui tambm o informante); (c) rus
colaboradores; e (d) cnjuge, companheiro, ascendentes, descendentes e dependentes que
tenham convivncia habitual com a vtima/testemunha. Em sntese, pois, pode-se apontar como
potenciais beneficirios do programa as pessoas que se encontram em situao de risco
decorrente da colaborao prestada a procedimento criminal em que figuram como vtima ou
testemunha, que estejam no gozo de sua liberdade e cuja personalidade e conduta sejam
compatveis com as restries de comportamento exigidas pelo programa, ao qual desejam
voluntariamente aderir. O ingresso sempre voluntrio, mas o protegido fica obrigado ao
cumprimento das normas estabelecidas pelo programa. A excluso do protegido poder se dar a
qualquer tempo, por solicitao do prprio interessado ou deciso do Conselho Deliberativo,
motivada pela cessao dos motivos que geraram a proteo ou por conduta incompatvel.
- Esto EXCLUDOS: (a) indivduos com personalidade/conduta incompatvel com as
restries do programa; (b) condenados cumprindo pena; e (c) indiciado/acusado em priso
cautelar.
Tal excluso no trar prejuzo a eventual prestao de medidas de preservao da integridade fsica
desses indivduos. A excluso da pessoa protegida do programa poder ocorrer a qualquer tempo

por solicitao do prprio interessado ou por deliberao do conselho, cessados os motivos que
ensejaram a proteo ou em razo de conduta incompatvel.
4. PARTICIPAO DO MP
- O MP deve ser ouvido antes da admisso e da excluso da vtima/testemunha/ru no
programa e deve estar representado por outro membro da instituio no Conselho Deliberativo
do programa.
5. MEDIDAS DE PROTEO
- A proteo deve considerar: a gravidade da coao/ameaa, a dificuldade de prevenir/reprimir
a coao/ameaa pelos meios convencionais e a importncia para produo da prova.
- Com base nessas variveis, define-se qual a medida de proteo a ser adotada em prol da
testemunha/vtima dentre aquelas dos arts. 13 e 14, que trazem um rol exemplificativo: (a)
segurana na residncia, incluindo controle de telecomunicaes; (b) escolta e segurana nos
deslocamentos da residncia; (c) transferncia de residncia ou acomodao provisria em local
compatvel com a proteo; (d) preservao da identidade, imagem e dados pessoais (para esse fim,
o STF, no RHC 89.137 e HC 90.321, permitiu a omisso do nome da testemunha em pea da
denncia diante da gravidade dos fatos); (e) ajuda financeira mensal, caso o protegido esteja
impossibilitado de trabalhar ou no tenha uma fonte de renda; (f) suspenso temporria das
atividades, sem prejuzo da remunerao, quando servidor pblico ou militar; (g) apoio e assistncia
social, mdica e psicolgica; (h) sigilo quanto aos atos praticados em razo da proteo concedida;
(i) apoio do rgo executor do programa para cumprimento de obrigaes civis e administrativas
que exijam comparecimento pessoal; (j) alterao de nome e registros da pessoa protegida (medida
excepcional, sujeita ao procedimento sumarssimo e prvia oitiva do MP). O delator tambm
poder ser beneficiado por medidas especiais de segurana e proteo integridade fsica, na priso
ou fora dela, e custdia em dependncia separada dos demais presos, em caso de priso cautelar
(art. 15).
*OBS.: Pacelli defende o cabimento das regras trazidas pela Lei 11.900/09, que cuida do
interrogatrio por videoconferncia, sempre que a presena do acusado puder influenciar no nimo
da vtima ou das testemunhas, causando-lhe temor ou intimidao.
6. DURAO E EXTINO DAS MEDIDAS DE PROTEO
- A proteo ter durao de dois anos, podendo ser prorrogada excepcionalmente.
7. DELAO PREMIADA: PROTEO AOS RUS COLABORADORES
- A Lei 9.807/99 representou a democratizao do instituto da delao premiada, por permitir a
sua aplicao a qualquer crime. Ao indiciado/acusado pela prtica de qualquer crime que
colaborar voluntariamente com a investigao/processo criminal, o juiz poder conceder, de ofcio
ou a requerimento das partes: (a) perdo judicial e a extino da punibilidade (art. 13), contanto
que seja primrio, atenda aos requisitos subjetivos do art. 13, pargrafo nico (ligados
personalidade, circunstncias do crime e repercusso social do fato) e a colaborao tenha resultado
na recuperao do produto do crime, na identificao dos demais coautores/partcipes e/ou na
localizao da vtima com sua integridade fsica preservada (para Nucci, esses 3 requisitos objetivos
sempre sero alternativos, enquanto para Renato Brasileiro, s sero exigidos cumulativamente se o
delito praticado permitir a sua incidncia simultnea, como ocorre com a extorso mediante
sequestro; do contrrio, basta que estejam presentes apenas um ou dois deles); ou (b) reduo da
pena de 1/3 a 2/3 (art. 14), quando no for possvel o perdo judicial, constituindo causa pessoal de
reduo de pena no passvel de extenso aos coautores e partcipes (STJ, HC 33.833).

*Outras hipteses de delao premiada (segundo Nucci, deve-se aplicar sempre aquela que se
mostrar mais favorvel ao ru colaborador): (a) art. 159, 4, do CP (delao premiada no crime de
extorso mediante sequestro); (b) art. 25, 2, da Lei 7.492/86 e art. 16, nico, da Lei 8.137/90
(delao premiada nos crimes contra a ordem tributria, econmica e contra as relaes de
consumo); (c) art. 8, nico, da Lei 8.072/90 (delao premiada nos crimes hediondos); (d) art. 6
da Lei 9.034/95 (delao premiada nos crimes praticados em organizao criminosa); (e) art. 1,
5, da Lei 9.613/98 (delao premiada no crime de lavagem de capitais); (f) art. 41 da Lei
11.343/06 (delao premiada no crime de trfico de drogas). STJ REsp 1109485/DF 12/04/12 2. A
Lei 9.807/99 (Lei de Proteo a Vtimas e Testemunhas), que trata da delao premiada, no traz
qualquer restrio relativa sua aplicao apenas a determinados delitos.
Inovao legislativa: Art. 19-A, par. un. Qualquer que seja o rito processual criminal, o juiz,
aps a citao, tomar antecipadamente o depoimento das pessoas includas nos programas de
proteo previstos nesta Lei, devendo justificar a eventual impossibilidade de faz-lo no caso
concreto ou o possvel prejuzo que a oitiva antecipada traria para a instruo criminal.

16.b. Procedimentos Comum (ordinrio, sumrio e sumarssimo) e


Especiais.
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 26 CPR (OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de.
Curso de Processo Penal. 15 ed. Rio de Janeiro: Lmen Juris, 2011. p. 427/428. - NUCCI,
Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas. 5 ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2010. p. 1107/1122. - LIMA, Renato Brasileiro de. Manual de Processo Penal. Vol. 1.
Niteri: Impetus, 2011. p. 1112/1114.)
Legislao: Lei 11.719/08; Lei 11.690/08; Lei 9.099/95 e Lei 10.259/01.
1. NOES GERAIS
- A Lei 11.719/08 modificou a disciplina dos procedimentos penais, classificando-os no mais de
acordo com a natureza da pena (recluso, deteno ou priso simples), mas conforme a quantidade
de pena.

(a) ORDINRIO: crime com pena mxima cominada igual ou superior a


4 anos.
PROCEDIME (b) SUMRIO: crime com pena mxima cominada inferior a 4 anos e
superior a 2 anos.
NTO
COMUM
(c) SUMARSSIMO: infraes de menor potencial ofensivo
(contravenes penais e crimes com pena mxima igual ou inferior a 2
anos, cumulada ou no com multa, submetidos ou no a procedimento
especial).
Previstos para atender as peculiaridades do direito material, a exemplo dos
seguintes: procedimento aplicvel aos crimes de violncia domstica e
familiar (Lei 11.340/06), procedimento aplicvel aos crimes de
PROCEDIME competncia originria dos tribunais (Lei 8.038/90) procedimento
NTO
aplicvel aos crimes contra a honra (arts. 519 a 523 CPP), procedimento
ESPECIAL
aplicvel aos crimes contra a propriedade imaterial (arts. 524 a 530-I
(aprofundamen CPP), procedimento aplicvel aos crimes funcionais (arts. 513 a 518 CPP),
to no item 22b) procedimento aplicvel aos crimes de trfico de drogas (Lei 11.343/06),
procedimento aplicvel aos crimes falimentares (Lei 11.101/05) e
procedimento aplicvel aos crimes eleitorais (Cdigo Eleitoral).
*OBS.: Quando uma infrao de menor potencial ofensivo for encaminhada para o juzo
comum (devido complexidade da prova, impossibilidade de citao pessoal do acusado ou
conexo/continncia), o processo seguir o procedimento sumrio, com a possibilidade de
aplicao dos institutos despenalizadores da Lei 9.099/95 e da Lei 10.259/01 a essa infrao.
Para Pacelli, o recurso cabvel em relao s IMPO aquele previsto na Lei 9.099/95 e na Lei
10.259/01, mas a sua apreciao deve ser feita pelo tribunal com competncia recursal sobre o
juzo que tiver processado a infrao.

- Para aferio da pena mxima cominada e determinao do procedimento cabvel, NO SO


CONSIDERADAS agravantes e atenuantes, mas DEVEM SER CONSIDERADAS as
qualificadoras, causas de aumento e diminuio de pena e o concurso de crimes.
- Conexo entre crime sujeito a procedimento comum ORDINRIO/SUMRIO e infrao de
menor potencial ofensivo (procedimento comum SUMARSSIMO): devem-se somar as penas
dos delitos e observar o procedimento cabvel de acordo com o resultado obtido, sem prejuzo da
aplicao dos institutos despenalizadores em relao infrao de menor potencial ofensivo.
- Conexo de crime submetido a procedimento COMUM e crime submetido a procedimento
ESPECIAL: como o critrio que diferencia o procedimento comum do procedimento especial no
a quantidade de pena mxima cominada, no cabe a soma das penas dos crimes; deve-se adotar o
procedimento mais amplo, ou seja, aquele que oferece s partes maiores oportunidades para o
exerccio de suas faculdades processuais.
2. PROCEDIMENTO COMUM ORDINRIO
- o procedimento padro/modelo, aplicando-se subsidiariamente a todos os demais
procedimentos (art. 394, 5 CPP). A fase preambular do procedimento ordinrio, que compreende
(a) a possibilidade de rejeio da pea acusatria (art. 395 CPP), (b) o recebimento da pea
acusatria seguido da citao do acusado para apresentao da defesa escrita (art. 396 CPP) e
(c) a possibilidade de absolvio sumria (art. 397 CPP), aplica-se a todos os procedimentos
penais de primeiro grau, ainda que no regulados pelo CPP (art. 394, 4 CPP).
*OBS1.: Pacelli critica a aplicao do art. 396 CPP ao procedimento sumarssimo, por ser
incompatvel a exigncia de apresentao de defesa escrita com a informalidade e a ideia de
conciliao das partes que norteiam o JEC.
1) Oferecimento da pea acusatria
2) Recebimento da pea acusatria: no sendo o caso de rejeio (inpcia formal, falta de
condio da ao, pressuposto processual ou justa causa), o recebimento da pea acusatria
ocorre imediatamente aps o oferecimento da pea acusatria, exatamente como ocorria antes
da Lei 11.719/08 (STJ, HC 138089).
3) Citao do acusado: serve para dar cincia ao acusado da existncia do processo (contraditrio)
e para cham-lo ao processo a fim de se defender (ampla defesa). Vcio na citao gera nulidade
absoluta dos atos processuais, mas, como exceo, pode ser sanada com o comparecimento do
acusado ao processo (art. 570 CPP). Com a Lei 11.719/08, passaram a existir no processo penal 3
modalidades de citao: a citao pessoal (regra), a citao por edital e a citao por hora certa
(novidade).
*OBS1.: No caso de o acusado citado por edital no comparecer nem constituir advogado, d-se a
suspenso do processo (norma processual) + suspenso do prazo prescricional (norma material) at
que ele comparea ao processo ou constitua advogado, quando ento comear a correr o prazo para
a resposta acusao (art. 366 CPP c/c art. 396, nico, CPP). Por sua natureza mista, tal norma
sujeita-se ao princpio da irretroatividade da lei penal mais gravosa. Se o acusado foi citado
pessoalmente ou por hora certa e no comparece, tem-se a revelia, que acarreta a nomeao
de defensor dativo e prosseguimento do processo (no h suspenso).
*OBS2.: O nico efeito da revelia no processo penal a desnecessidade de intimao do acusado
para a prtica dos demais atos processuais, SALVO no caso da sentena condenatria, em que o
acusado deve ser intimado por ter legitimidade para recorrer (a par da legitimidade do defensor).
4) Resposta acusao (defesa escrita): pea obrigatria de defesa introduzida pela Lei
11.719/08, apresentada pelo defensor no prazo de 10 dias a partir da efetiva citao (Smula
710/STF), contendo preliminares, questes de mrito, documentos e justificaes, especificao das

provas e rol de testemunhas (art. 396-A CPP), sob pena de precluso. Sua ausncia gera a nomeao
de advogado dativo para apresent-la, em prazo adicional de 10 dias, sob pena de nulidade absoluta.
As excees sero autuadas em apartado (art. 111 CPP).
*OBS.: Para Pacelli, se aps a resposta acusao o juiz se convencer da falta de condio da
ao/pressuposto processual, possvel a anulao de ofcio do recebimento da pea acusatria (art.
564, IV, c/c art. 41, CPP).
5) Apreciao da possibilidade de absolvio sumria: novidade incorporada ao rito
ordinrio pela Lei 11.719/08, cabvel nas hipteses de (a) existncia manifesta de causa
excludente da ilicitude, (b) existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade, SALVO
inimputabilidade (medida de segurana exige prvia instruo), (c) atipicidade ou (d) presena
de causa extintiva da punibilidade. A absolvio sumria atacvel por apelao (nos casos a,
b e c) ou por RESE (no caso d) e, em qualquer caso, faz coisa julgada material.
*OBS1.: Pacelli sustenta que, embora a absolvio sumria esteja prevista como fase seguinte
resposta acusao, nada impede que o juiz, antes mesmo de citar o ru, decida pela sua absolvio
sumria.
*OBS2.: Renato Brasileiro defende que, a despeito da falta de previso expressa no procedimento
comum, necessria a oitiva do MP aps a apresentao da resposta acusao, porque, do
contrrio, o juiz poderia absolver sumariamente o acusado a partir de documento sobre o qual o MP
no teve cincia.
STF INF. 654 - HC: vista ao parquet aps defesa prvia e nulidade
A 1 Turma indeferiu habeas corpus em que alegada nulidade em virtude de abertura de vista
ao Ministrio Pblico aps a juntada de defesa prvia. Na espcie, o paciente fora denunciado
pela prtica de calnia (CP, art. 138), com a causa de aumento de pena prevista no art. 141, II, do
CP (contra funcionrio pblico, no exerccio das funes). A defesa prvia fora apresentada com
novos documentos com o fito de demonstrar a improcedncia da persecuo criminal. Aps, o juzo
instara a acusao a manifestar-se sobre essa pea apresentada e acerca dos documentos que a
acompanharam. Cumprida a diligncia, o magistrado recebera a denncia, sem antes intimar o
acusado para cincia da petio apresentada pelo rgo ministerial e, ato contnuo, designara
audincia de instruo. De incio, rememorou-se que a defesa prvia manejada nos termos do
art. 396 do CPP [Nos procedimentos ordinrio e sumrio, oferecida a denncia ou queixa, o juiz,
se no a rejeitar liminarmente, receb-la- e ordenar a citao do acusado para responder
acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias] no se confundiria com defesa preliminar,
anterior ao recebimento da acusao, estabelecida em procedimentos como os das Leis
8.038/90, 9.099/95 ou 11.343/2006. Em seguida, asseverou-se que, no caso, o juzo teria intimado o
Ministrio Pblico para pronunciar-se quanto sequncia da ao penal. Ademais, reputou-se
descabido transportar para essa fase processual a ordem alusiva s alegaes finais, momento em
que seria impossvel a inverso da ordem prevista em lei. Sublinhou-se que, apresentada defesa
prvia em que articuladas, at mesmo, preliminares, seria cabvel a audio do parquet para se
definir sobre o prosseguimento da ao penal. HC 105739/RJ, rel. Min. Marco Aurlio, 7.2.2012.
(HC-105739)
6) Designao de audincia una de instruo e julgamento no prazo de 60 dias: Para Pacelli,
deve ser promovido nessa fase um saneamento liminar do processo, com a resoluo de questes
antecedentes audincia de instruo e julgamento, sobretudo daquelas que veiculam matria
submetida precluso (ex: excees, desentranhamento da prova ilcita, substituio de
testemunhas, admisso de assistentes tcnicos).
7) Audincia una de instruo e julgamento: novidade trazida pela Lei 11.719/08, expresso
do princpio da oralidade, que envolve a concentrao dos atos processuais, a imediatidade, a

irrecorribilidade das decises interlocutrias e a identidade fsica do juiz (novidade do art. 399, 2
CPP).
- Ordem dos atos processuais na audincia una: (1) oitiva do ofendido; (2) oitiva de
testemunhas de acusao e de defesa: o no comparecimento pode ensejar conduo coercitiva +
multa + sanes penais pela desobedincia. Com a Lei 11.690/08, o sistema presidencialista de
inquirio das testemunhas foi substitudo pelo sistema do exame direto e cruzado (crossexamination), pelo qual a parte que arrolou pergunta primeiro e depois pergunta a parte contrria,
admitindo-se que, ao final, o juiz complemente a inquirio. A inobservncia dessa regra causa de
nulidade relativa (STJ, HC 147634 e HC 188349), por isso, deve argumentar no momento oportuno,
ou seja, em termo de audincia, sob pena de precluso. Apesar de revogados os arts. 397 e 405 CPP,
a doutrina (Pacelli) e a jurisprudncia (STJ, HC 112860) continuam admitindo a substituio de
testemunha, aplicando-se o art. 408 CPC; (3) esclarecimento dos peritos: o pedido deve ser
formulado com antecedncia mnima de 10 dias, podendo os esclarecimentos darem-se por escrito
ou comparecimento pessoal do perito na audincia (art. 159, 5, do CPP); (4) acareao; (5)
reconhecimento de pessoas e coisas; (6) interrogatrio do acusado: meio de defesa que, depois
da Lei 11.719/08, passou a ser realizado ao final da instruo. A inquirio se d pelo sistema
presidencialista, em que as perguntas so feitas pelo juiz, com a interveno das partes ao final.
Pacelli defende a unificao dos sistemas de inquirio de testemunhas e interrogatrio do ru,
aplicando-se o sistema do cross examination em ambas; (7) diligncias: antes da Lei 11.719/08,
essa era a fase do art. 499 do CPP; depois, o pedido de diligncias passou a ser feito na prpria
audincia una de instruo e julgamento, aps o interrogatrio do acusado, quando verificado
o surgimento de alguma necessidade ao longo da instruo. Devem ser indeferidas as diligncias
que representem prova irrelevante, prova impertinente ou prova protelatria; (8) alegaes finais
orais: antes da Lei 11.719/08, eram apresentadas por escrito e em momento prprio, na fase do art.
500 do CPP; depois, passaram a ser apresentadas, EM REGRA, oralmente na prpria audincia
una, pelo prazo de 20min, prorrogveis por mais 10min, para cada uma das partes, e de 10min
para o assistente de acusao (caso em que a defesa ter 10min adicionais). EXCEO: ocorre a
apresentao de alegaes finais atravs de memoriais em razo do deferimento de diligncias ou
diante da complexidade do caso e/ou pluralidade de acusados, caso em que cada parte ter prazo
de 5 dias e o juiz dever proferir a sentena em 10 dias. A falta de oportunidade para o
oferecimento das alegaes finais defensivas ou a sua no apresentao passvel de nulidade
absoluta (STF, HC 94168); (9) sentena: deve atender ao princpio da correlao entre a
acusao e a sentena). neste momento processual que o juiz pode se valer da emendatio libelli
ou da mutatio libelli.
- Com a Lei 11.719/08, o juiz penal, alm de tornar certa a obrigao de indenizar (an debeatur), j
poder fixar na prpria sentena condenatria um valor mnimo a ttulo de reparao pelos danos
causados (quantum debeatur), que poder ser imediatamente executado no juzo cvel, sem que seja
necessria a liquidao.
3. PROCEDIMENTO COMUM SUMRIO (arts. 531 a 538 CPP)
- Idntico ao procedimento comum ordinrio, SALVO nos seguintes aspectos:

PROCEDIMENTO
ORDINRIO

COMUM PROCEDIMENTO COMUM SUMRIO

- Nmero mximo de testemunhas para - Nmero mximo de testemunhas para cada


cada parte: 8 testemunhas.
parte: 5 testemunhas.
- Prazo para a realizao da audincia una: - Prazo para a realizao da audincia una: 30

60 dias.

dias.

Diligncias:
possibilidade
de - Diligncias: no h previso legal de
requerimento de diligncias (art. 402 requerimento de diligncias. Todavia, h o
CPP).
princpio da busca da verdade pelo juiz que pode
ser invocado com esse fim.
- Alegaes finais: possibilidade de - Alegaes finais: no h previso legal de
substituio das alegaes orais por substituio das alegaes orais por
memoriais (art. 403 CPP).
memoriais.
- Sentena: pode ser apresentada fora da - Sentena: no h previso
audincia (art. 404 CPP).
apresentao fora da audincia.

legal

de

4. PROCEDIMENTO COMUM SUMARSSIMO (Lei 9.099/95 e Lei 10.259/01)


- aquele observado nos Juizados Especiais Criminais (JEC), para processamento das infraes
de menor potencial ofensivo (IMPO), estando devidamente detalhado no ITEM 14C DO
PROGRAMA. Fases:
1) Fase preliminar: aps a lavratura do termo circunstanciado da ocorrncia pela autoridade
policial, devem o autor do fato e a vtima comparecer a uma audincia preliminar, cujo objetivo
maior ser a composio civil dos danos causados pela infrao penal (art. 72 Lei 9.099/95) e a
transao penal (art. 76 Lei 9.099/95), com imposio de pena diversa da privativa de liberdade.
- A sentena homologatria da composio civil irrecorrvel e no constitui ttulo executivo no
cvel (art. 74 Lei 9.099/95), importando a renncia ao direito de queixa/direito de representao.
- A transao penal tem lugar, em REGRA, quando no se faz possvel a composio civil dos
danos (EXCEO: nos crimes ambientais, uma das condies para a aplicao da transao penal
a prvia composio do dano). Para Pacelli, trata-se de direito subjetivo do ru, determinado por lei
sempre que preenchidos os requisitos legais; se o MP entende no ser o caso de transao, o juiz
deve aplicar analogicamente o art. 28 do CPP, a exemplo da Smula 696/STF. A maioria da
doutrina, porm, vislumbra um caso de discricionariedade regrada do MP.
2) Fase contenciosa: recusada a transao penal, devem ser observados os seguintes passos: (1)
oferecimento oral da pea acusatria: a acusao deve ser depois reduzida a termo; (2)
designao da audincia de instruo e julgamento, com a citao do acusado e intimao dos
demais interessados: no JEC, no cabe citao por edital nem por hora certa. No se
encontrando o ru para cit-lo, o juiz deve remeter o processo para o juzo comum, para a adoo do
rito sumrio; (3) audincia de instruo e julgamento: deve-se tentar novamente a conciliao das
partes ou reabrir o prazo para a transao penal; restando infrutferas tais tentativas, deve ser
apresentada a defesa preliminar oral, quando o juiz decidir acerca do recebimento da pea
acusatria. Recebida a acusao, seguem-se a oitiva da vtima e das testemunhas, o
interrogatrio do ru, as razes finais orais e a sentena; (4) recurso: da sentena, cabe
apelao, em 10 dias, acompanhada das razes no ato de interposio. No JEC, dispensvel a
intimao pessoal das partes - inclusive MP e defensores nomeados - para o julgamento da apelao
pelas Turmas Recursais, bastando-se a intimao pela imprensa (art. 82, 4, Lei 9.099/95).

16. c. Competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral em


matria penal (NOVO)

17. a. Restituio de coisas apreendidas. Perdimento de bens.


Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 25 CPR; Eugnio Pacelli de Oliveira. Curso
de Processo Penal. 15. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2011; Norberto Avena. Processo Penal
Esquematizado. 15. ed. So Paulo: Mtodo, 2010; Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar.
Curso de Direito Processual Penal. 6. ed. rev. ampl. e atual. Salvador: JusPodivm, 2011; Renato
Brasileiro de Lima. Manual de Processo Penal. Volume II. Niteri, RJ: Impetus, 2012.
Legislao bsica: art. 91, CP; arts. 4, 3, Lei n 9.613/98; art. 60, 3 e 62 Lei n 11.343; art. 6,
118-121, 133, 240, CPP; art. 5, II, Lei 12.016/09.
Todas as coisas e os bens que puderem constituir matria de prova do fato ilcito devero ser
recolhidos e apreendidos pela autoridade policial, permanecendo disposio dos interesses da
persecuo penal. o que ocorre por ocasio das diligncias policiais (art. 6, CPP), seja durante o
inqurito, seja por ordem judicial expressa, via mandado de busca e apreenso (art. 240 e segs,
CPP).
Como regra, a matria tratada no incidente matria civil, relacionada propriedade do bem
apreendido, exceo daquelas mencionadas no art. 91, CP. H situaes em que a restituio
condicionada: a) No art. 4, 3, da Lei n 9.613/98, com a redao dada pela Lei n 12.683/12, a
liberao depende do comparecimento pessoal do acusado ou da interposta pessoa em cujo nome
estejam os bens apreendidos; j no art. 60, 3, da Lei n 11.343, a restituio depende do
comparecimento pessoal do acusado; b) Na Lei n 11.343/06, o perdimento dos instrumentos do
crime no depende de que sejam coisas cujo fabrico, alienao, uso, porte ou deteno constitua
fato ilcito, pois o art. 62 prev o perdimento do bem independentemente da ilicitude, desde que
tenha sido utilizado para a prtica do crime (Baltazar Jr., 2010, p. 664). Vide art. 243, CR.
Por outro lado, a restituio ser vedada quando: a) ainda apresentar relevncia ao processo (art.
118, CPP); b) sendo produto do crime ou instrumento cuja posse ou fabrico constituam, por si
mesmo, um delito e sendo qualquer bem ou valor que constitua produto auferido com o crime (art.
119, CPP). No caso de apreenso de coisa adquirida com o produto da infrao, cuja restituio seja
negada, procede-se a seu sequestro (art. 121, CPP); c) quando houver dvida sobre o legtimo
direito do requerente (art. 120, CPP).
Processamento: O pedido de restituio pode ser apreciado pela autoridade policial quando
inexistirem dvidas acerca da propriedade do bem e do direito do requerente; se duvidoso, o pedido
ser feito em apartado perante o juiz competente para a ao penal, deferindo-se prazo de cinco dias
para produo de provas. Tambm dele a competncia se a coisa estiver em poder de terceiros de
boa-f, com prazo de dois dias ao interessado para a comprovao da propriedade (art. 120, 2,
CPP); deve ser ouvido o MP, segundo PACELLI (ob cit., p. 315), se o pedido foi realizado perante
autoridade judicial (art. 120, 3, CPP). Quando a prova for de difcil elucidao, o juiz criminal
declinar a competncia ao juzo cvel (art. 120, 4, CPP). Quanto s consequncias jurdicas da
deciso que resolve o incidente, especial ateno que o indefere; a o recurso cabvel, segundo
PACELLI, o de apelao, por se tratar de deciso com fora de deciso definitiva (art. 593, II,
CPP), a resolver o mrito do incidente (STJ, RMS 25.043). Segundo AVENA (ob cit., p. 401-402),
considerando-se a ausncia de efeito suspensivo da apelao, possvel a impetrao de Mandado
de Segurana (art. 5, II, Lei 12.016/09). O mesmo autor refere ser cabvel o writ em face da deciso
do delegado que indefere o pedido (TRF2R, AC n. 2002.51.1009869-7).
Quanto ao produto do crime ou de seu proveito, aplica-se o art. 133, CPP, com a venda do bem em
leilo aps o trnsito em julgado da sentena condenatria, recolhendo-se o valor ao Tesouro
Nacional, descontado valor do terceiro de boa-f. Se no houver pedido de restituio, pela ausncia
de interessados, o juiz, aps 90 dias do trnsito em julgado, decretar a perda dos bens em favor da
Unio (art. 122). Tratando-se de coisas cuja utilidade seja somente probatria, ser devolvida ao

proprietrio. Se no houver prova de domnio, o juiz, no mesmo prazo supra referido, determinar a
venda em leilo, depositando-se o saldo disposio do juzo de ausentes.

Coisas apreendidas

Destinao ao final do
processo

Instrumentos do crime, desde


que consistam em coisas cujo
fabrico, alienao, uso, porte
ou deteno constitua fato
ilcito (ateno p/ Lei de
Drogas);

Esto sujeitos a perdimento


em favor da Unio, ressalvado
direito do lesado e do terceiro
de boa-f, mediante
apreciao na sentena penal
(art. 91, CP)

Sero inutilizados ou
recolhidos a museu criminal,
se houver interesse em sua
conservao (art. 124, CPP).

Produto do crime ou de
qualquer bem ou valor que
constitua proveito auferido
pelo agente com a prtica do
fato criminoso;

Esto sujeitos a perdimento


em favor da Unio, ressalvado
direito do lesado e do terceiro
de boa-f, mediante
apreciao na sentena penal
(art. 91, CP)

Se no houver pedido de
restituio, o juiz, decorrido o
prazo de 90 dias aps o
trnsito em julgado da
sentena condenatria,
decretar a perda dos bens em
favor da Unio e ordenar a
venda em leilo pblico. O
valor apurado ser recolhido
ao Tesouro Nacional,
depois de descontado o que
couber ao lesado ou terceiro
de boa-f.

Coisas
adquiridas
produto da infrao;

com Esto sujeitas a sequestro (art. Sero levadas a leilo,


121, CPP)
recolhendo-se o apurado ao
Tesouro Nacional,
depois de retirado o que
couber ao lesado ou terceiro
de boa-f (art. 133, CPP).

Demais coisas

Devem
permanecer
apreendidas
enquanto
interessarem ao processo (art.
118, CPP)

Sero
devolvidas
proprietrio.

ao

Se no houver prova de
domnio
nem
forem
reclamadas no prazo de 90
dias aps o trnsito em
julgado
da
sentena
condenatria ou absolutria, o
juiz determinar a venda em
leilo dos bens apreendidos,
depositando-se o saldo
disposio do juzo de
ausentes.

OBS1: O art. 20 da Lei n 7.716/89, que define os crimes resultantes de preconceito de raa ou de

cor, prev o confisco de produtos que utilizem a sustica.


OBS2: Em relao ao crime de reproduo de obra com violao de direito autoral (art. 184, 1,
2 e 3, CP, e art. 530-G, CPP, introduzidos pela Lei n 10.695/03), o juiz determina, na sentena, a
destruio dos bens ilicitamente produzidos ou reproduzidos, bem como o perdimento em favor da
Fazenda Nacional dos equipamentos apreendidos que se destinem prtica do ilcito.
OBS3: STJ - O perdimento de bens utilizados para trfico ilcito de entorpecentes depende da
demonstrao de que tal bem seja utilizado habitualmente, ou que seja preparado para a prtica da
atividade ilcita (AgRg no AREsp 175.758/MG, Rel. Min. Marco Aurlio Bellizze, Quinta Turma,
julgado em 06/11/2012).
OBS4: Info. 470/STJ - Compete ao juzo federal criminal que ordenou a busca e apreenso
(suscitado) processar e julgar o pedido de restituio dos pssaros silvestres apreendidos pela
Polcia Federal concomitantemente atuao administrativa do IBAMA, que acompanhou o
cumprimento do mandado (CC 115.000-MS, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em
27/4/2011).
LEITURA COMPLEMENTAR: Eugnio Pacelli de Oliveira. Curso de Processo Penal, 16. ed.
So Paulo: Atlas, 2012; Renato Brasileiro de Lima. Manual de Processo Penal. Volume II. Niteri,
RJ: Impetus, 2012.

17. b. Organizaes criminosas: conceito. Investigao e meios de


obteno de prova. Lei n 12.850/13 e Lei n 12.694/12 (NOVO)

17. c. Atos processuais: lugar, forma de realizao, prazos e sanes.


Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 25 CPR; Eugnio Pacelli de Oliveira. Curso
de Processo Penal, 15. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2011. Fauzi Hassan Choukr. Cdigo de
Processo Penal Comentrios Consolidados e Crtica Jurisprudencial, 3. ed. rev., atual. e
comentada. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009. Eugnio Pacelli de Oliveira e Douglas Fisher.
Comentrios ao Cdigo de Processo Penal e sua Jurisprudncia, 4. ed, rev. e atual. at dezembro de
2011 So Paulo: Atlas, 2012.
Legislao bsica: arts. 791 a 808, CPP; Lei n 1.408/51; e Lei n 9.800/99.
O processo penal desenvolve-se por meio da prtica dos diversos atos processuais que integram os
distintos procedimentos previstos no Cdigo de Processo Penal e nas legislaes no codificadas.
Esses atos processuais, como atos jurdicos que so, seguem as mesmas classificaes geralmente
referidas a estes, sobretudo no que respeita distino fundada na manifestao de vontade: atos
processuais e fatos processuais.
*Atos processuais: a vontade encontra-se presente.
*Fatos processuais: a constituio, modificao ou extino de direitos decorrem de eventos nos
quais no intervm a vontade.
Classificao dos atos, segundo Pacelli:
1) Postulatrios: requerimentos feitos pelas partes, em especial o autor; a defesa, a rigor, no
postula, e sim contesta e refuta as imputaes e alegaes feitas na denncia ou queixa;
2) Instrutrios: toda a atividade probatria desenvolvida pelas partes, que ocorre, normalmente, na
fase de instruo criminal, mas pode ocorrer at mesmo por ocasio da interposio (art. 231, CPP)
e do julgamento do recurso (art. 616, CPP);
3) Decisrios: privativos do juiz, praticados aps fase instrutria, de regra. Mas podem ser
praticados na fase pr-processual e mesmo antes do incio da fase instrutria (absolvio sumria).
Quanto aplicao imediata da lei processual penal, Fauzi Hassan Choukr afirma que a doutrina
sempre se contentou com a adequao da ideia, no conhecido aforismo latino tempus regit actum.
No entanto, pode o assunto ser considerado sob um enfoque diverso daquele empregado pelos
clssicos processualistas penais, conforme nos aponta Binder. Partindo do contedo da Constituio
da Argentina, segundo a qual ningum pode ser condenado sem um julgamento prvio
fundamentado em lei anterior ao fato do processo, Binder afirma que podemos concluir que a
organizao legal do processo deve ser tambm anterior ao fato que motiva esse processo. To
anterior quando a tipificao dos delitos pelos quais esse processo foi iniciado. Existe uma relao
paralela entre a legalidade prvia da tipificao dos delitos e a estruturao legal prvia do processo.
E conclui que este paralelismo no surge somente do conceito de funo motivadora da norma, que
tambm fundamenta o princpio da legalidade penal, mas do fato poltico comum de que, em
sentido amplo, a irretroatividade da lei penal a lei penal propriamente dita e a lei processual penal
est relacionada com o controle da arbitrariedade no exerccio do poder penal. O processo uma
unidade no divisvel em atos especficos dotada de um certo significado de poltica criminal. O
processo regido pela lei processual penal como um todo. A jurisprudncia, porm, no faz essa
distino, aplicando o princpio tempus regit actum para as normas processuais, salvo quando
contiverem uma natureza mista, ou seja, contedo de direito penal.
No processo penal os atos processuais so pblicos (exceto quando a intimidade ou o interesse
social exigirem CR 5, LX ou quando possam colocar em risco a ordem CPP 792), podendo ser

realizados a qualquer tempo e hora, desde que previamente intimadas as partes, independentemente
de frias ou feriados, exceo das sesses de julgamento, cujo incio no ser designado para estas
datas, podendo, porm, continuar as sesses iniciadas em dia til (CPP 797).
Local de realizao: em regra a sede do juzo, salvo a possibilidade de realizao em outro lugar,
em caso de necessidade (oitiva de testemunha doente), como refere o 2 do art. 792 do CPP.
Atos processuais via videoconferncia. Matria de competncia legislativa da Unio (STF HC
90900); vide Lei 11.900/09. Pacelli e Fischer: a previso no mitiga a ampla defesa; a nica
diferena que o acusado no estar fisicamente diante do juiz, mas ser a ele garantido atuar como
se presente estivesse. Entendimento diverso incorre em maximizao de valorizao da forma.
Lei 9.800/99 (prtica de atos processuais que dependam de petio escrita via fax): aplicvel no
processo penal, tambm meios similares, como transmisses eletrnicas via computador.
Prazo: intervalo de tempo estabelecido pela lei ou judicialmente (quando silente aquela) para prtica
de um ato processual, compreendido entre termos inicial e final. Segundo o art. 798 do CPP, todos
so contnuos e peremptrios, salvo exceo legal. O prazo no corre em cartrio, apesar da
literalidade do CPP; defesa ampla e igualdade no podem realizar-se sem consulta direta aos autos
do processo, pelo tempo efetivo e integral do prazo. direito do advogado retirar os autos (Lei
8.906/94, art. 7, XV). Quando houver pluralidade de acusados e defensores, cada qual gozar,
individualmente, do mesmo prazo reservado acusao. Os prazos comeam a correr, salvo
ressalvas expressas, da data da intimao; da audincia ou sesso em que for proferida a deciso, se
presente a parte a ser intimada; do dia em que a parte manifestar nos autos cincia inequvoca da
deciso (art. 798, 5, do CPP). Exclui-se o dia do comeo e inclui-se o do vencimento, com a
observao de que tanto o termo inicial quanto o final devem ser dias teis. Smula 710 do STF: No
processo penal, contam-se os prazos da data da intimao, e no da juntada aos autos do mandado
ou da carta precatria ou de ordem. O prazo para o MP (intimao pessoal prerrogativa do
membro do MPF: LC 75/93, art. 18, II, h) conta-se a partir do ingresso dos autos na instituio, e
no da data de seu efetivo encaminhamento ao membro que oficia no feito (STF HC 83255). No h
prazo em dobro para o MP; apenas para a Defensoria Pblica (LC 80/94, art. 44, I).
Sanes: o art. 801 do CPP impe perda de tantos dias de vencimento quanto os excedidos por
juzes e promotores em seus feitos, alm do dobro dos dias para contagem de tempo de servio.
Pacelli e Fischer entendem inconstitucional a previso ofensa irredutibilidade dos subsdios.
Deve-se impor a penalidade administrativa por eventual conduta desidiosa. De ordinrio, ocorre
tambm a precluso (a no ser no caso de prazo imprprio).
OBS1: STF - O entendimento consolidado na jurisprudncia o de que, intimada a defesa da
expedio da carta precatria, torna-se desnecessria intimao da data da audincia no juzo
deprecado (Smula 273/STJ). Contudo, se o ru for assistido pela Defensoria Pblica e, na sede do
juzo deprecado, a Instituio estiver instalada e estruturada, ser obrigatria a intimao da
Defensoria acerca do dia do ato processual designado, sob pena de nulidade. Primeira Turma. RHC
106394.
OBS2: STF - Nos termos do art. 389 do CPP, a sentena ser publicada quando entregue em mo do
escrivo. Logo, a publicao no se confunde com a intimao. A publicao o ato de tornar
pblica a deciso (independentemente da publicao no Dirio Oficial), e da em diante, imutvel
por seu prprio prolator, enquanto a intimao ocorre comumente com a divulgao da sentena na
imprensa oficial. HC 103686.
OBS3: STJ - Embora o Cdigo de Processo Penal (CPP) determine que os interrogatrios dos rus
sejam individuais, nada impede que o advogado de outro corru participe do questionamento. HC
198668.
LEITURA COMPLEMENTAR: Eugnio Pacelli de Oliveira. Curso de Processo Penal, 16. ed.

So Paulo: Atlas, 2012; Fernando da Costa Tourinho Filho. Processo Penal. Vol. 3. 34. ed. So
Paulo: Saraiva, 2012.

18.a. Ao Penal originria. Competncia, legitimidade e requisitos em


geral.
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 26 CPR.
Legislao bsica: Lei n. 8038/90, Lei n. 8658/93.
1. Noes gerais
A ao penal originria consiste na demanda cuja competncia para processamento e julgamento
pertence a algum tribunal que, geralmente, utilizado apenas para se aviar recurso (rgo de
segunda instncia).
Incumbe salientar que a ao penal originria ter lugar em virtude de previso normativa de
prerrogativa de foro para determinados cargos. No obstante, tal postulado s ter assento na
hiptese de prtica de infrao penal, haja vista que a Constituio da Repblica no a prev para
aes cveis, mesmo as de improbidade.
As competncias originrias do STF e do STJ so estabelecidas em razo do cargo/funo
desempenhado pelo ru, no importando a natureza jurdica do bem violado (Luiza Cristina
Frischeisen).
Fundamento: a proteo do exerccio de cargos de grande importncia institucional contra as
presses que sujeitariam mais facilmente os julgadores de primeira instncia. Para NUCCI, a
previso dessa espcie de ao incompatvel com o princpio republicano.
Para o STF, no plano federal, as hipteses de competncia cvel ou criminal dos tribunais da Unio
so previstas na Constituio da Repblica ou dela implicitamente decorrentes, salvo quando esta
remeta lei a sua fixao (ADI 2797, 15.09.2005). Logo, norma infraconstitucional no pode criar
novas hipteses de competncia originria de tribunais da Unio.
Constituies que previram o foro por prerrogativa: 1937, 1967/1969 e 1988.
Para MIRABETE, incluem-se as contravenes no conceito de infraes penais sujeitas ao
penal originria.
Ao penal originria x duplo grau: das decises proferidas em tais aes, no cabe apelao.
Contudo, se o processo de competncia de tribunal inferior, ser cabvel a interposio de RE ou
REsp, ao STF e ao STF, respectivamente desde que preenchidos os requisitos legais.
H com isso a violao da Conveno Americana de Direitos Humanos (artigo 8)? No, porque,
embora no caiba reexame de matria de fato, permitido reexaminar matria de direito (RE ou
REsp).
Outrossim, o duplo grau no uma garantia constitucional, segundo o STF, e a anlise pelo
colegiado de uma ao originria preenche uma das finalidades do postulado: que a causa seja
analisada por diversos julgadores, cada um sendo revisor do voto dos demais.
2. Competncia
So competentes para processar e julgar a ao penal originria: o STF, o STJ, os TRFs, os TJs, o
STM e os TREs, dependendo da autoridade processada e da natureza do crime.
O TSE tem competncia penal originria? O artigo 22, inciso I, alnea d do Cdigo Eleitoral
prev competir originariamente a ele os crimes eleitorais, e os comuns que lhes forem conexos,
cometidos pelos seus prprios juzes e pelos juzes dos Tribunais Regionais. Essa disposio no foi
recepcionada pela CR/88, que prev, expressamente, caber tal competncia, respectivamente ao

STF e ao STJ.
Regras contidas na Constituio de 1988:

Tribunais de Justia dos Estados/DF: artigos 29, X e 96, III;

Senado Federal: artigo 52, I e II, crimes de responsabilidade;

Supremo Tribunal Federal: artigos 53, 1 e 102, I, "b" e "c";

Superior Tribunal de Justia: artigo 105, I, "a";

Tribunais Regionais Federais: artigo 108, I, "a".

Em casos de crimes eleitorais e militares, e com ritos especiais, a ao penal pode originariamente
ter curso perante os Tribunais Eleitorais e Militares.
Dessa maneira, a competncia da ao penal originria varia conforme o foro da autoridade e a
natureza do crime:
TJS: processam e julgam, originariamente, prefeitos, juzes estaduais e do Distrito Federal e
Territrios, bem como os membros do Ministrio Pblico Estadual (Promotores e tambm
Procuradores de Justia, inclusive o Procurador-Geral), nos crimes comuns e de
responsabilidade, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral, caso em que sero julgados
pelo TRE;
TRFS: processam e julgam, originariamente, os juzes federais da rea de sua jurisdio,
includos os da Justia Militar e da Justia do Trabalho, nos crimes comuns e de
responsabilidade, e os membros do Ministrio Pblico da Unio, ressalvada a competncia
da Justia Eleitoral. Tambm julgam prefeitos em casos de crimes praticados em detrimento
de bens, servios ou interesse da Unio Federal, empresas pblicas e autarquias federais. A
respeito, vide smulas 208 e 209 do STJ, bem como 702 do STF;
STJ: processa e julga, originariamente, nos crimes comuns, os Governadores dos Estados e
do Distrito Federal, e, nestes e nos de responsabilidade, os desembargadores dos Tribunais
de Justia dos Estados e do Distrito Federal, os membros dos Tribunais de Contas dos
Estados e do Distrito Federal, os dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais Regionais
Eleitorais e do Trabalho, os membros dos Conselhos ou Tribunais de Contas dos Municpios
e os do Ministrio Pblico da Unio que oficiem perante tribunais. Logo, inclui-se na
competncia originria do STJ o processo e o julgamento dos crimes eleitorais cometidos
por tais autoridades. Portanto, os Procuradores Regionais Eleitorais so julgados pelo STJ;
STF: processa e julga, originariamente, nas infraes penais comuns, o Presidente da
Repblica, o Vice-Presidente, os membros do Congresso Nacional, seus prprios Ministros e
o Procurador-Geral da Repblica e nas infraes penais comuns e nos crimes de
responsabilidade, os Ministros de Estado e os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da
Aeronutica, salvo em caso de crime de responsabilidade cometido em conexo com o de
Presidente da Repblica ou Vice, os membros dos Tribunais Superiores, os do Tribunal de
Contas da Unio e os chefes de misso diplomtica de carter permanente. Tambm se inclui
na competncia do Supremo o processo e o julgamento da ao penal originria por crimes
eleitorais cometidos por tais autoridades;
STM: processa e julga originariamente os oficiais-generais das Foras Armadas, pela prtica
de crimes militares definidos em lei. Contudo, se o oficial em questo for comandante da
Marinha, do Exrcito ou da Aeronutica, a competncia passa a ser do STF. Tambm lhe
compete processar e julgar o comandante do teatro de operaes pela prtica de crime
militar em tempo de guerra, condicionada a instaurao da ao penal requisio do
Presidente da Repblica;

TRES: os Tribunais Regionais Eleitorais possuem competncia originria para o processo e


julgamento dos crimes eleitorais cometidos por Juzes Eleitorais, bem como por deputados
estaduais e distritais, prefeitos e membros do Ministrio Pblico. Tambm julgam os juzes
federais e os procuradores da repblica acusados de crimes eleitorais.
3. Procedimento
Os arts. 1 a 12, da Lei n. 8.038/90 regulam o procedimento no STF e STJ. A Lei n. 8.658/93
estende tais normas aos TJs e TRFs e revoga os arts. 556 a 562 do CPP, que tratavam da matria.
Regimentos internos dos tribunais: podem estabelecer normas complementares, mas sem fugir das
balizas traadas pela lei.
Inqurito originrio: possvel a existncia de uma fase investigatria anterior ao processo judicial.
O inqurito no um requisito da ao penal originria pois, se os elementos forem suficientes, o
Ministrio Pblico poder desde logo oferecer denncia.
De quem a competncia/atribuio para a conduo dessa investigao inicial? No STF, entendese que, nas causas sujeitas a sua competncia originria, cabe ao MPF, e no polcia federal, a
iniciativa do procedimento investigatrio preliminar, sob a superviso do Ministro-Relator
responsvel (Pet-QO 3825, 10.10.2007). Assim, quem detiver foro por prerrogativa de funo no
pode ser indiciado sem prvia autorizao do relator do caso. At mesmo a instaurao do IP
depende de autorizao.
Sempre se entendeu que deve tramitar perante o Juzo competente para a ao ulterior, no sendo
admissvel em primeira instncia. (STF HC76672-0). Recentemente, porm, entendeu-se que a
competncia penal originria por prerrogativa no desloca por si s para o tribunal respectivo as
funes de polcia judiciria (STF HC 82507-SE).
Auto de priso em flagrante: dependendo do crime cometido e da autoridade envolvida, pode ser
lavrado auto de priso em flagrante, que deve ser remetido ao presidente do Tribunal a que couber o
processo criminal.
Prazos: so mais alargados que os do processo penal comum.
Prazo para denncia: o MP ter o prazo de 15 dias para oferecer a denncia ou pedir arquivamento,
se o ru estiver solto, podendo o relator deferir diligncias complementares, que interrompero o
curso do prazo (art. 1, 1, da Lei n 8.038/90). Se o ru estiver preso, o prazo de 5 dias, e no se
interrompe, salvo se o relator relaxar a priso (art. 1, 2, da Lei n 8.038/90).
Ao penal privada: a lei no fala de prazos para oferecimento da queixa. Logo, o prazo de
oferecimento o decadencial.
Atribuies do relator: ao relator, escolhido na forma do regimento do tribunal, cabem as decises
sobre priso, fiana, relaxamento, liberdade provisria, sendo que destas decises cabe agravo para
o prprio tribunal.
Ele ser o juiz da instruo e ter as atribuies que a legislao processual confere aos juzes
singulares. Compete-lhe declarar extinta a punibilidade e convocar magistrados para realizar
interrogatrios e outros atos de instruo na sede do tribunal ou no local onde se deva produzir o ato
instrutrio.
Tambm o relator quem decide sobre eventual arquivamento, podendo submeter a deciso ao
tribunal (art. 3, I, da Lei n 8.038/90). Arquivado, no cabe recurso de terceiros. O pedido de
arquivamento do Procurador-Geral deve ser sempre atendido.
Artigo 28 do CPP: no aplicvel aos casos de competncia originria no STF. Para o Tribunal, o
pedido o arquivamento do inqurito pelo PGR equivale a uma deciso, pela exegese do artigo 62,
inciso IV da LC 75/90, que estabelece competir s Cmaras de Coordenao e Reviso manifestarse sobre o arquivamento de inqurito policial, inqurito parlamentar ou peas de informao, exceto

nos casos de competncia originria do Procurador-Geral.


O Superior Tribunal de Justia tambm j se pronunciou nesse sentido, no que diz respeito aos
processos de sua prpria competncia, entendendo, da mesma forma, que o Subprocurador atua por
delegao do Procurador-Geral, de modo que no teria sentido a remessa dos autos para uma nova
apreciao. Porm, o Supremo Tribunal Federal, nos casos de competncia do Superior Tribunal de
Justia, decidiu que caberia aplicar o art. 28, porque a delegao concedida ao Subprocurador no
impede que o procurador-geral, que tem competncia para dar a ltima palavra em questo de
arquivamento, possa rever esse ato e efetuar um controle, o qual hierrquico e realiza-se dentro da
estrutura do Ministrio Pblico.
Em mbito regional, os cinco tribunais regionais federais entendem aplicvel o disposto no art. 28,
com a remessa dos autos Cmara Criminal do Ministrio Pblico do pedido de arquivamento feito
pelo procurador-regional.
No que tange aos tribunais de justia, a aplicabilidade do art. 28 d-se tambm segundo os moldes
da Lei Orgnica do Ministrio Pblico, que autoriza o colgio de procuradores a fazer a reviso do
ato do prprio procurador-geral de Justia que requeira arquivamento, desde que haja pedido do
legtimo interessado.
Defesa preliminar: anterior ao recebimento da denncia. Apresentada a queixa ou denncia, farse- a notificao do acusado para apresentar resposta no prazo de 15 dias (art. 4 da Lei n
8.038/90). O ru notificado com cpia da inicial, do despacho do relator e de documentos que este
indicar.
Se no se souber o paradeiro do acusado, ou ele dificultar o cumprimento da diligncia, ser
notificado por edital, que conter o resumo da acusao, para que comparea ao Tribunal em 5 dias,
e ter vista aos autos por 15 dias. Se domiciliado no exterior, ser expedida rogatria.
Se, com a resposta, vierem novos documentos, a acusao ter vista para se manifestar em 5 dias,
sendo ouvido tambm o MP na ao privada (art. 4, caput e pargrafo nico da Lei n 8.038/90).
Recebimento da denncia: apresentada a resposta, o relator pedir dia para que o tribunal delibere
sobre o recebimento ou rejeio da acusao ou a improcedncia da acusao, se a deciso no
depender de outras provas. Nesta sesso, facultada a sustentao oral das partes por 15 minutos
(art. 6, caput e pargrafos, da Lei n 8.038/90).
De se observar que a Lei de 1990 j diferenciava a rejeio da denncia da absolvio sumria,
diferenciao esmiuada no CPP apenas pela reforma de 2008. Alis, trata-se do primeiro
dispositivo legal que expressamente autoriza o tribunal a decidir liminarmente pela improcedncia
da acusao por ausncia de justa causa.
Encerrados os debates, passa-se deliberao. O Presidente poder, se o interesse pblico o exigir,
limitar a presena ao recinto das partes e dos seus advogados ou mesmo somente dos advogados.
Recebida a denncia ou a queixa, o ru ser citado e ser designado dia e hora para o interrogatrio.
O MP, o querelante e o assistente sero intimados da deciso.
Defesa Prvia: aps o interrogatrio, abre-se o prazo de cinco dias para a defesa prvia. Se o
acusado no comparecer, conta-se o prazo para defesa prvia da nomeao e intimao de defensor
dativo (art. 7 da Lei n 8.038/90).
Na defesa prvia, o acusado deve arguir excees em sentido estrito, arrolar testemunhas e indicar
demais provas.
Intimaes: se o relator determinar, as intimaes sero feitas por carta com AR.
Instruo: segue as regras do CPP. Aplicam-se a ela as regras do CPP e do Regimento interno do
tribunal respectivo.
O relator poder delegar a realizao de atos instrutrios e mesmo do interrogatrio a juiz ou

membro de tribunal com competncia territorial no local do cumprimento de carta de ordem.


Concluda a oitiva de testemunhas, as partes tero prazo de 5 dias para o requerimento de
diligncias (art. 10). Aps, tero 15 dias para alegaes escritas (alegaes finais), sendo comum o
prazo da acusao e assistente, assim como dos corrus (art. 11). Na ao penal de iniciativa
privada, o Ministrio Pblico ter vista, por igual prazo, aps as alegaes das partes.
O relator ainda poder determinar a realizao de provas imprescindveis, marcando data para
julgamento, intimando as partes no prazo mnimo de 48 horas. A inobservncia do prazo de 48
horas entre a publicao da pauta e o julgamento sem a presena das partes acarreta nulidade (Sm.
117/STJ).
As testemunhas arroladas, intimadas com 15 dias de antecedncia, sero inquiridas pelo relator, e
facultativamente pelos demais membros do colegiado. Admitem-se reperguntas. Findas as
inquiries e efetuadas diligncias necessrias, as partes sero ouvidas por 1 hora, prorrogveis pelo
Presidente. O assistente ter do tempo da acusao. Na ao privada, o Procurador-Geral falar
por ltimo, por meia hora.
Julgamento: passa-se ao julgamento. A deciso por maioria de votos. O julgamento pode ser
realizado em mais de uma sesso, a critrio do tribunal.
Se o interesse pblico o exigir, o Presidente limitar a presena ao recinto das partes e dos seus
advogados ou mesmo somente aos advogados.
Aes contra magistrados: tramitam em segredo de Justia (artigo 52, 6 da LOMAN), sendo, de
regra, processadas pelo Tribunal Pleno ou rgo Especial do Tribunal e no por uma Cmara ou
Turma do Tribunal.
Recursos: da deciso condenatria do STF, cabe reviso criminal. Da absolutria, no cabe recurso.
Da condenatria do STJ, cabe reviso por ele, e recurso extraordinrio para o STF.
Alteraes do CPP x ao penal originria: as Leis n. 11.719/08 e 11.690/08 so aplicveis ao rito
da ao penal originria? O 4 do art. 394 do CPP aduz que as disposies dos arts. 395 a 398
deste Cdigo aplicam-se a todos os procedimentos penais de primeiro grau, ainda que no regulados
neste Cdigo. Assim, aparentemente, a lei veda a aplicao dessas modificaes s aes penais
originrias.
No entanto, Fisher e Pacelli entendem ser possvel, p.ex, a absolvio sumria nas aes originrias,
se presentes as hipteses elencadas no art. 397 do CPP. Igualmente, no veem bice de se realizar o
interrogatrio do ru como ltimo ato do processo, antes do julgamento pelo colegiado.
Na Apn 478-0 (699)-STF, reconheceu-se a incidncia dos artigos 396 e 396-A do CPP em ao
penal originria, sob o argumento de respeito ao due processo of Law, bem como diante da
existncia de relao de complementariedade entre o CPP e a Lei n. 8.038/90.
Recentemente, o Pleno do STF decidiu que o interrogatrio do acusado, mesmo nas aes penais
originrias, deve ser realizado ao final, mesmo a Lei n. 8.038/90 estabelecendo o contrrio. Vide
STF AP 528 AgR/DF e STJ HC 205364/MG. Contudo, se, ao tempo do interrogatrio, no vigorava
a Lei n. 11.719/08, o ato no precisa ser repetido (tempus regit actum).
Suspenso condicional do processo: cabvel em tese, mas constitui faculdade do MP. Se o juiz
discordar, deve aplicar o artigo 28 do CPP. Todavia, em se tratando de atribuio originria do
Procurador-Geral de Justia, se este deixar de ofertar o benefcio, o magistrado deve acatar a
manifestao do chefe do Ministrio Pblico. STF. HC 83458/BA BAHIA.
4. Legitimidade
Ativa: depender da natureza da ao penal, se pblica ou privada.
Ao penal pblica, condicionada ou incondicionada: feita pelo Ministrio Pblico (ou pela vtima,
nos casos de ao subsidiria da pblica, havendo inrcia do MP).

STF PROCURADOR GERAL DA REPBLICA;


STJ SUBPROCURADORES GERAIS DA REPBLICA, MEDIANTE DELEGAO
DO PGR;
TRF PROCURADORES REGIONAIS DA REPBLICA;
TJ PROCURADOR GERAL DE JUSTIA;
TRE PROCURADOR REGIONAL ELEITORAL;
STM PROCURADOR GERAL DE JUSTIA MILITAR
Ao penal privada: ofendido ou seu representante legal. No caso de sua morte ou ausncia, passa
ao cnjuge, ascendente, descendente ou irmo.
Passiva: ser da autoridade detentora do foro por prerrogativa, conforme as normas estatudas na
Constituio da Repblica, ou mesmo nas constituies dos Estados.
A esse respeito, importa mencionar que o STF entende possvel as constituies dos Estados
estenderem o foro por prerrogativa de funo a autoridades outras, alm das previstas j na prpria
Constituio da Repblica, desde que esta no seja contrariada. A respeito, ver ADI 469/PB e ADI
2587/GO.
5. Requisitos em geral
Os requisitos da denncia na ao penal originria so os mesmos da ao penal comum e esto
enumerados no artigo 41, do Cdigo de Processo Penal: exposio do fato criminoso, com todas as
suas circunstncias, qualificao do acusado ou esclarecimentos sobre a sua identidade,
classificao do crime e, quando necessrio, rol de testemunhas.
Havendo desrespeito ao comando contido nesse artigo de lei, a denncia ser inepta e, portanto, ser
rejeitada.
Descrio do fato: o acusador deve fazer a imputao do fato criminoso, e no apenas a descrio
dele, sempre com todas as suas circunstncias, entendidas estas como as que influem na capitulao
da conduta, sob pena de inpcia da inicial.
No caso de concurso de pessoas, deve-se detalhar a participao de cada um dos agentes, para evitar
a denncia genrica. Admite-se, porm, a denncia geral.
Os Tribunais Superiores no admitem a imputao alternativa (subjetiva ou objetiva), porque
consideram que viola a ampla defesa. Por isso, a imputao tem que ser certa, bem delimitada.
Qualificao completa do acusado ou elementos que possam individualiz-lo: se no for possvel
fornecer a qualificao completa, basta a identidade fsica (e no a formal), ou seja, suficiente que
a pessoa esteja individualizada de maneira a no se confundir com nenhuma outra (art. 259 CPP).
Capitulao da conduta: indicao do dispositivo de lei que considera a conduta como fato tpico. A
capitulao pode ser modificada pelo juiz na sentena. Admite-se, porm, que ele a indique no
limiar do processo, p. ex.: quando esta influir na competncia ou quando houver a possibilidade de
concederem-se benefcios processuais ao ru.
Rol de testemunhas: um nus, no de um requisito. Se o acusador no arrolar testemunhas, isso
no ensejar a inpcia da denncia/queixa, mas poder ocasionar a improcedncia da demanda.
Depois deste momento, admite-se apenas a substituio de testemunhas.
Pressupostos processuais e condies da ao penal: os pressupostos processuais podem ser de
existncia ou de validade. Estes ltimos so, por exemplo, a competncia e a imparcialidade do juiz.
As condies da ao so o interesse de agir, a legitimidade das partes, a possibilidade jurdica do
pedido e as condies de procedibilidade.

Condies de procedibilidade so circunstncias exigidas pela lei para o regular exerccio do direito
de ao: representao da vtima nos crimes de ao penal condicionada; requisio do Ministro da
Justia para os crimes praticados contra a honra do Presidente da Repblica; exame pericial nos
crimes contra a propriedade imaterial; decretao da falncia por sentena, nos crimes falimentares.
Em algumas hipteses, a lei estabelece que a ao penal, contra certas autoridades, s pode
prosseguir mediante autorizao de rgos legislativos. Por exemplo, at o advento da EC n. 35/01,
os Senadores e os Deputados Federais s poderiam ser processados pelo STF aps emisso de
licena da casa respectiva. A partir da EC n. 35/01, eles puderam ser denunciados diretamente no
STF. Contudo, recebida a denncia contra o Senador ou Deputado, por crime ocorrido aps a
diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia Casa respectiva, que, por iniciativa de
partido poltico nela representado e pelo voto da maioria de seus membros, poder, at a deciso
final, sustar o andamento da ao.
J quando se tratar de crime cometido pelo Presidente da Repblica durante o exerccio das funes,
a denncia somente pode ser recebida aps a autorizao, por dois teros dos membros da Cmara
dos Deputados. Para oferecer a denncia, no necessria tal autorizao.
No HC 80511/MG, o STF entendeu que os Governadores somente podem ser processados
criminalmente aps prvia autorizao da Assembleia Legislativa. Idem no HC 86015/PB: a
competncia originria do Superior Tribunal de Justia no implica a inconstitucionalidade da
exigncia pela Constituio Estadual da autorizao prvia da Assembleia Legislativa. O STJ,
porm, decidiu que a apreciao do pedido de priso preventiva pela Corte prescinde da autorizao
da Cmara Distrital tendo em vista a natureza cautelar da providncia (Inq 650DF, 15/04/10)
Justa causa: um lastro mnimo de prova que deve fornecer arrimo acusao, tendo em vista que a
simples instaurao do processo penal j atinge o chamado status dignitatis do imputado. Tal arrimo
de prova nos fornecido pelo inqurito policial ou pelas peas de informao, que devem
acompanhar a acusao penal.
No AgRg na APn 650/BA, DJe 30/06/2001, o STJ decidiu que, para a deflagrar a persecuo
criminal, faz-se necessrio que a pea acusatria venha lastreada em elementos mnimos de prova
que a justifiquem.
O conceito de justa causa no se encontra nos textos legais, mas sim nas construes pretorianas,
de que exemplo o seguinte aresto: h justa causa, para a denncia, quando a imputao narrar
fato descrito como infrao penal, subscrita por rgo que tenha legitimidade, no restar
caracterizada extino da punibilidade, encontrar respaldo ftico (juzo de possibilidade) e ensejar o
exerccio do direito de defesa.
6. Jurisprudncia
Foro por prerrogativa x aposentadoria no cargo: o foro especial por prerrogativa de funo no se
estende a magistrados aposentados. RE 549.560, 22-3-2012 e STJ: APN 623, RHC 25008/ES.
Conselheiros do Tribunal de Contas Estadual: so julgados perante o STJ, nas infraes penais
comuns e nos crimes de responsabilidade (CF, art. 105, I, a), no cabendo o deslocamento, para a
esfera de atribuies da Assembleia Legislativa local, ainda que mediante emenda Constituio do
Estado (ADI 4.190-MC-REF, 11-6-2010.).
Defesa oral: a defesa oral nas sesses de julgamento das aes penais originrias, prevista no inciso
I do artigo 12 da Lei 8.038/1990, mera faculdade STJ HC 146289/AM.
Desmembramento: possvel o desmembramento da ao penal originria, para garantir a
celeridade e a razovel durao do processo. Assim, possvel a separao do processo
relativamente aos demais acusados, mantendo a competncia do Tribunal apenas em relao

pessoa que tem prerrogativa de foro. STF Inq 2527 AgR/PB e STJ QO na Apn 514/PR.
Interrogatrio em ao penal originria: possvel delegar o interrogatrio dos rus e outros atos da
instruo processual a juzes federais das respectivas Sees Judicirias, escolhidos mediante
sorteio. STF. AP 470 QO/MG
Ordem de oitiva das testemunhas: sob pena de nulidade do processo, as testemunhas da acusao
devem ser ouvidas em primeiro lugar. STF. HC 87297/MT.
Qurum para condenao de magistrado em ao penal originria: no se aplica s aes penais
originrias contra magistrados o art. 27, 6, da LOMAN (a condenao somente poderia ocorrer
com o voto de 2/3 dos membros do colegiado). Para a condenao, basta a maioria de votos. A
perda do cargo, ento, decorrer da condenao criminal. STF. RHC 84903/RN.
Intimao prvia do acusado e defensor para a sesso que delibera sobre o recebimento da denncia
em ao penal originria: obrigatria. Se no ocorrer, haver nulidade absoluta. HC 58.410/PE,
14.05.2007. STJ. HC 184585/MA.
Rus com foros por prerrogativa distintos: trata-se de hiptese de continncia, (CPP, art. 77). Os
processos devem ser reunidos no juzo de maior graduao (CPP, art. 78, III), se no existir, no
caso, hiptese excepcional que autorize a separao das aes. STJ. AgRg na APn 527/MT.
Deciso sobre o recebimento da denncia: no rito da Lei n. 8038/90, deve ser fundamentada,
mesmo que de forma sucinta, abordando as questes trazidas pelo acusado na defesa preliminar,
para ensejar o controle processual e possibilitar o exerccio da ampla defesa. STJ. HC 29937/RJ.
INQURITO POLICIAL. CRIME DE AAO PENAL PBLICA. PEDIDO DE
ARQUIVAMENTO PELO PROCURADOR GERAL DE JUSTIA. NICO INDICIADO COM
PRERROGATIVA DE FORO. IRRECUSABILIDADE. PREJUZO PARA A COMPETNCIA DO
TRIBUNAL. ARQUIVAMENTO E DEVOLUAO. 1- Nos crimes de ao penal pblica de
competncia originria do Tribunal, a manifestao do Procurador Geral de Justia pelo
arquivamento do Inqurito Policial irrecusvel, em razo de titularidade exclusiva de ao penal,
prevista no art. 129, I, da CF. 2- Arquivado o Inqurito Policial em relao ao nico indiciado com
prerrogativa de foro, resta prejudicada a competncia do Tribunal quanto aos demais indiciados,
devendo os autos baixarem ao juzo de origem. (TJPI - Inqurito Policial: IP 201100010002432 PI.
Relator(a): Des. Erivan Jos da Silva Lopes. Julgamento: 08/02/2011. rgo Julgador: 2a. Cmara
Especializada Criminal).
RECURSO ESPECIAL. SUPOSTO CRIME DE QUEBRA DE SEGREDO DE JUSTIA
(ART. 10 DA LEI N. 9.296/96) EM TESE PERPETRADO POR PROMOTOR DE JUSTIA.
AO PENAL PBLICA CONDICIONADA ORIGINRIA. PEDIDO DE ARQUIVAMENTO
FEITO PELO PROCURADOR-GERAL DE JUSTIA. REVISO PELO COLGIO DE
PROCURADORES DE JUSTIA. SUBSEQENTE AJUIZAMENTO DE AO PENAL
PRIVADA SUBSIDIRIA. DESCABIMENTO. INEXISTNCIA DE INRCIA DO RGO
MINISTERIAL. 1. Hiptese em que houve expressa manifestao do Procurador-Geral de Justia
pelo arquivamento do inqurito. Ato contnuo, houve pedido de reviso da manifestao pelo
Colgio de Procuradores de Justia, com subseqente ajuizamento de ao penal privada subsidiria
da pblica. 2. Contexto que no autoriza a iniciativa privada para promover a ao penal pblica,
em substituio ao rgo ministerial, o que s se admite se tivesse havido inrcia deste. 3. Recurso
especial desprovido. (STJ - RECURSO ESPECIAL: REsp 857063 PR 2006/0134209-0. Relator(a):
Ministro GILSON DIPP. Julgamento: 25/02/2008. rgo Julgador: T5 - QUINTA TURMA.
Publicao: DJ 23.06.2008 p. 1).
Processo: EXC 11 SE. Relator(a): SUZANA MARIA CARVALHO OLIVEIRA. Julgamento:
03/02/2010. Publicao: DJE - Dirio de Justia Eletrnico, Tomo 169, Data 12/02/2010, Pgina
4/5. Ementa - EXCEO DE INCOMPETNCIA. MAGISTRADA APOSENTADA.
INEXISTNCIA DE PRERROGATIVA DE FORO POR EXERCCIO DE FUNO.

INCOMPETNCIA DESTE TRIBUNAL PARA JULGAR AO PENAL ORIGINRIA


MOVIDA CONTRA A EXCIPIENTE. REMESSA DOS AUTOS AO JUZO DA 3ZONA
ELEITORAL. 1- Uma vez aposentada, em carter definitivo, no cargo de Juza de Direito da
Comarca de Aquidab/SE, a excipiente no mais possui a prerrogativa de funo, devendo os autos
da Ao Penal n 17/2009, movida pelo Ministrio PblicoEleitoral, serem remetidos ao Juzo da 3
Zona Eleitoral, para processamento e julgamento do feito. 2- Procedncia da Exceo.
Processo: APn 623 DF 2008/0084533-0. Relator(a): Ministra LAURITA VAZ. Julgamento:
20/10/2010. rgo Julgador: CE - CORTE ESPECIAL. Publicao: DJe 17/11/2010. Ementa AO PENAL. QUESTO DE ORDEM. DENNCIA OFERECIDA COM DEFESAS
PRELIMINARES
APRESENTADAS.
DESEMBARGADORES
DENUNCIADOS.
APOSENTAO. PERDA DA PRERROGATIVA DE FORO. PRECEDENTES DO STJ E DO
STF. JUZES DE DIREITO E PROCURADOR DE JUSTIA TAMBM DENUNCIADOS.
SUPERVENIENTE COMPETNCIA DO TRIBUNAL DE JUSTIA. ARGUIDO PELO MPF O
COMPROMETIMENTO DE MAIS DA METADE DOS DESEMBARGADORES DO TJES, COM
INTERESSE DIRETO OU INDIRETO NO DESLINDE DE CONTROVRSIAS LEVANTADAS
NOS AUTOS. PEDIDO DE REMESSA DO FEITO AO STF. ART. 102, INCISO I, ALNEA N, DA
CF. NECESSIDADE DE, PRIMEIRO, HAVER PRONUNCIAMENTO DOS MEMBROS DO
TJES. REMESSA DOS AUTOS CORTE ESTADUAL CAPIXABA, INCLUINDO AS
PETIES E EXPEDIENTES AVULSOS, MESMO OS J ARQUIVADOS.
Processo: HC 100080019837 ES 100080019837. Relator(a): Relator Designado: JOS LUIZ
BARRETO VIVAS. Julgamento: 13/08/2008. rgo Julgador: SEGUNDA CMARA CRIMINAL.
Publicao: 12/09/2008. Ementa - ACRDAO HABEAS CORPUS CRIME AMBIENTAL TRANCAMENTO DE AAO PENAL - PROMOTOR DE JUSTIA APOSENTADO - NAO
OBSERVNCIA DAS PRERROGATIVAS LEGAIS - INOCORRNCIA - FORO
PRIVILEGIADO POR PRERROGATIVA DE FUNAO - COMPETNCIA DO JUZO DE
PRIMEIRA INSTNCIA - NULIDADE DA CITAAO POR EDITAL - ACUSADO QUE NAO
FOI ENCONTRADO - ORDEM DENEGADA. 1. No h que se falar em inobservncia das
prerrogativas mantidas por ex-membros do Ministrio Pblico Estadual (Promotor de Justia
aposentado), quando a ao penal que lhe movida passou por prvia deliberao do Conselho
Superior do Ministrio Pblico e da Procuradoria Geral de Justia, sempre observando todos os
procedimentos pertinentes. A garantia constitucional sobre o privilgio de foro exclusiva aos
membros doparquetque encontram-se em atividade. Precedentes do Supremo Tribunal de Federal. 2.
O foro especial por prerrogativa de funo possui natureza 'intuito personae' e no 'ratione
personae', tendo portanto, intrnseca e exclusiva relao com o cargo ocupado pelo agente e no
com a sua pessoa, estando tal premissa calcada no princpio constitucional da igualdade. 3. A
citao editalcia cabvel quando resta devidamente justificado pelas certides emitidas por Oficial
de Justia que o acusado no foi localizado. Aplicao dos artigos 361 e 362, do Cdigo de
Processo Penal.Ordem denegada.
TJSP - Crimes de Calnia, Injria e Difamao de Competncia do Juiz Singular:
75841120128260000 SP 0057584-11.2012.8.26.0000. Relator(a): Guerrieri Rezende. Julgamento:
17/10/2012. rgo Julgador: rgo Especial. Publicao: 25/10/2012. Ementa - "Queixa-Crime.
Ajuizamento em face de Magistrada imputando-lhe crimes contra a honra do querelante.
Impossibilidade. No constituem injria ou difamao punvel expresses proferidas em contexto
de oficio pblico, considerando a estreita conexo entre as expresses proferidas e a discusso da
causa. Rejeio da queixa-crime.

18.b. Proteo e benefcios legais a rus ou investigados colaboradores


Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 26 CPR.
Legislao bsica: Art. 13 e seguintes da Lei 9.807/99 e Decreto 3518/00
1. Noes Gerais.
A proteo aos rus colaboradores est prevista na Lei n. 9.807/99, regulamentada pelo Decreto
3518/2000, que instituiu o Programa de Proteo Federal de Assistncia a Vtimas, Testemunhas
Ameaadas, e a rus colaboradores na investigao de crimes.
Conforme registra Pacelli, a tutela legal ter a durao de 2 anos, podendo, excepcionalmente, ser
prorrogada.
Afirma-se que a referida lei bastante injusta no tocante proteo dada ao ru colaborador, se
comparada proteo dada s vtimas e testemunhas ameaadas, uma vez que a sobredita
legislao, em seu art. 2, 1 prev a extenso da proteo aos cnjuges ou companheiros,
ascendentes, descendentes e dependentes das vtimas e testemunhas, no prevendo o mesmo auxlio
em relao aos rus colaboradores. (inobstante, a meu ver, possvel defender a aplicao extensiva
da aludida norma).
2. Benefcios concedidos a rus e investigados colaboradores
Extino da punibilidade: a Lei 9.613/98 foi a primeira legislao brasileira que permitiu a
possibilidade de se aplicar o perdo judicial ao ru delator. Todavia, a referida premiao s
poderia ocorrer em relao aos crimes previstos em tal norma jurdica. Ocorre que, com o advento
da Lei 9.807/99, Lei de Proteo s Vtimas e Testemunhas, foi ampliada a aplicao da aludida
causa de excluso da punibilidade a todos os tipos penais, desde que o delator preenchesse os
requisitos exigidos pela referida lei. Trata-se da hiptese mais complexa de perdo judicial vigente
no Brasil, uma vez que a lei impe ao julgador uma srie de critrios objetivos e subjetivos a serem
observados para a concesso de tal benesse. Destarte, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento das
partes, conceder o perdo judicial e a consequente extino da punibilidade ao acusado que, sendo
primrio, tenha colaborado efetiva e voluntariamente com a investigao e o processo criminal,
desde que dessa colaborao tenha resultado:
I - a identificao dos demais coautores ou partcipes da ao criminosa;
II - a localizao da vtima com a sua integridade fsica preservada;
III - a recuperao total ou parcial do produto do crime.
Ademais, a concesso do perdo judicial levar em conta a personalidade do beneficiado e a
natureza, circunstncias, gravidade e repercusso social do fato criminoso.
Conforme o STF, para a concesso do perdo judicial, no basta a mera colaborao, porquanto
requer-se a sua efetividade para a investigao ou processo.
Reduo da pena: o indiciado ou acusado que colaborar voluntariamente com a investigao
policial e o processo criminal na identificao dos demais coautores ou partcipes do crime, na
localizao da vtima com vida e na recuperao total ou parcial do produto do crime, no caso de
condenao, ter pena reduzida de um a dois teros.
Para Pacelli, no ser necessria a concorrncia simultnea de todos os objetivos declinados, at
porque, em determinados crimes, isso nem sequer ser possvel. P. ex., no homicdio consumado,

no ser exigida a localizao da vtima com a sua integridade fsica preservada, nem mesmo a
recuperao total ou parcial do produto do crime.
3. Medidas protetivas
Sero aplicadas em benefcio do ru ou indiciado colaborador, na priso ou fora dela, medidas
especiais de segurana e proteo a sua integridade fsica, considerando ameaa ou coao eventual
ou efetiva. Estando sob priso temporria, preventiva ou em decorrncia de flagrante delito, o
colaborador ser custodiado em dependncia separada dos demais presos. No caso de cumprimento
da pena em regime fechado, poder o juiz criminal determinar medidas especiais que proporcionem
a segurana do colaborador em relao aos demais apenados.
4. Depoente especial.
O Decreto 3518/00 prev a figura do depoente especial. Entende-se por depoente especial (i) o ru
detido ou preso, aguardando julgamento, indiciado ou acusado sob priso cautelar em qualquer de
suas modalidades, que testemunha em inqurito ou processo judicial, se dispondo a colaborar
efetiva e voluntariamente com a investigao e o processo criminal, desde que dessa colaborao
possa resultar a identificao de autores, coautores ou partcipes da ao criminosa, a localizao da
vtima com sua integridade fsica preservada ou a recuperao do produto do crime; (ii) a pessoa
que, no admitida ou excluda do Programa, corra risco pessoal e colabore na produo da prova.
O Servio de Proteo ao Depoente Especial consiste na prestao de medidas de proteo
assecuratrias da integridade fsica e psicolgica do depoente especial, aplicadas isoladas ou
cumulativamente, consoante as especificidades de cada situao, compreendendo, dentre outras: I segurana na residncia; II - escolta e segurana ostensiva nos deslocamentos da residncia; III transferncia de residncia; IV - sigilo em relao aos atos praticados em virtude da proteo
concedida; e V - medidas especiais de segurana e proteo da integridade fsica, inclusive
dependncia separada dos demais presos, na hiptese de o depoente especial encontrar-se sob priso
temporria, preventiva ou decorrente de flagrante delito.
5. Casustica.
AGRAVO REGIMENTAL. OITIVA DE CO-RU COMO TESTEMUNHA OU INFORMANTE.
IMPOSSIBILIDADE. RECURSO NO PROVIDO.
O sistema processual brasileiro no admite a oitiva de corru na qualidade de testemunha ou,
mesmo, de informante, como quer o agravante. Exceo aberta para o caso de corru colaborador
ou delator, a chamada delao premiada, prevista na Lei 9.807/1999. A hiptese sob exame, todavia,
no trata da inquirio de acusado colaborador da acusao ou delator do agravante, mas pura e
simplesmente da oitiva de codenunciado. Da por que deve ser aplicada a regra geral da
impossibilidade de o corru ser ouvido como testemunha ou, ainda, como informante. Agravo
regimental no provido. AP 470 MG. Julgamento: 18/06/2009.
Quanto segunda assertiva, considerou-se que, em virtude de serem corrus, e no testemunhas em
sentido prprio, as quais devem ser estranhas aos fatos objeto do julgamento, eles poderiam ser
ouvidos nesta fase da ao penal, na condio de informantes, que uma testemunha imprpria,
que no presta compromisso. Reportando-se ao que decidido no HC 89671/RJ (DJU de 16.2.2007),
asseverou-se que os dois corrus firmaram acordo de delao premiada com o parquet federal,
ostentando a qualidade de corrus colaboradores, porm, por no terem sido denunciados, no
foram ouvidos na fase do interrogatrio judicial, da por que foram arrolados, na denncia, como
testemunhas de acusao. Aduziu-se que a oitiva dos referidos corrus seria fundamental tanto para
submeter suas declaraes pr-processuais ao crivo do contraditrio quanto para possibilitar o

cumprimento, pelos mesmos, dos termos do acordo de delao premiada firmada, salientando-se
que a Lei 9.807/99 condiciona a concesso do perdo, com a consequente extino da punibilidade,
efetividade da colaborao prestada pelos corrus delatores. Concluiu-se, assim, ser
perfeitamente vivel o aproveitamento dos depoimentos dos corrus nesta fase de oitiva de
testemunhas de acusao, e no haver qualquer ilegalidade na colheita dos seus depoimentos, sob o
crivo do contraditrio, na condio de informantes. Vencido o Min. Marco Aurlio que no admitia
o depoimento dos corrus nem como testemunhas nem como informantes. AP 470 QO/MG, rel.
Min. Joaquim Barbosa, 23.10.2008. (AP-470).
HABEAS CORPUS. TRFICO TRANSNACIONAL DE DROGAS. DOSIMETRIA.
DELAOPREMIADA. PERDO JUDICIAL. ART. 13 DA LEI N. 9.807/99. MATRIA
NOAPRECIADA PELA CORTE DE ORIGEM. SUPRESSO DE INSTNCIA. WRIT
NOCONHECIDO NESSE PONTO. CAUSA ESPECIAL DE DIMINUIO DE
PENA.REQUISITOS. AUSNCIA DE PREENCHIMENTO. CONSTRANGIMENTO ILEGAL
NOEVIDENCIADO. 1. Invivel o reconhecimento, diretamente por esta Corte Superior de
Justia, do instituto da delao premiada, previsto no art. 13 da Lei n. 9.807/99, com a concesso
de perdo judicial ao paciente e a consequente extino da punibilidade, tendo em vista que essa
questo no foi analisada pelo Tribunal de origem, sob pena de incidir-se na indevida supresso de
instncia. 2. No h como aplicar-se a reduo de pena prevista no art. 14 da Lei n. 9.807/99
quando no houve efetiva colaborao com a investigao policial e o processo criminal, tampouco
o fornecimento de informao eficaz para a desarticulao da organizao criminosa da qual o
paciente supostamente faria parte.ART. 40, INCISO I, DA LEI 11.343/06. PRETENDIDO
AFASTAMENTO.IMPOSSIBILIDADE. ELEMENTOS CONCRETOS DOS AUTOS QUE
EVIDENCIAM ATRANSNACIONALIDADE DO DELITO. FINALIDADE DO AGENTE.
MAJORANTEDEVIDAMENTE JUSTIFICADA. ILEGALIDADE NO DEMONSTRADA. 1.
Para a incidncia da majorante prevista no inciso I do art. 40 da Lei n. 11.343/06, desnecessrio
que haja a efetiva transposio das fronteiras nacionais, bastando apenas a finalidade do agente de
levar a substncia entorpecente para o exterior.APLICAO DA CAUSA ESPECIAL DE
DIMINUIO PREVISTA NO 4 DO ART. 33 DA LEI 11.343/2006. INTEGRAO EM
ORGANIZAO CRIMINOSA.IMPOSSIBILIDADE DE APLICAO DA MINORANTE.
CONSTRANGIMENTO ILEGALNO EVIDENCIADO. 1. Embora tecnicamente primrio,
infere-se que o acrdo combatido manteve o afastamento da aplicao da causa especial de
diminuio em comento por considerar que o paciente integraria organizao criminosa, o que
demonstraria no ser merecedor da benesse almejada. 2. Para concluir-se que o condenado no
integrava organizao criminosa, necessrio o revolvimento de todo o conjunto ftico-probatrio, o
que incabvel na via estreita do remdio constitucional. 3. Habeas corpus parcialmente conhecido
e, nessa extenso, denegada a ordem. (STJ - HABEAS CORPUS: HC 156349 SP 2009/0240125-0.
Relator(a): Ministro JORGE MUSSI. Julgamento: 05/04/2011. rgo Julgador: T5 - QUINTA
TURMA. Publicao: DJe 14/04/2011).

18. c. Regulamento Penitencirio Federal (NOVO)

19. a. Suspenso condicional do processo.


Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 26 CPR
Legislao bsica: Lei n.9.099/95 e artigo 366 do Cdigo de Processo Penal.
A primeira hiptese de suspenso do processo penal aquela prevista no art. 366 do CPP. A aludida
norma dispe que se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado, ficaro
suspensos o processo e o curso do prazo prescricional, podendo o juiz determinar a produo
antecipada das provas consideradas urgentes e, se for o caso, decretar priso preventiva, nos termos
do disposto no art. 312.
Urge consignar que o retromencionado instituto no aplicvel aos crimes da Lei n 9.613/98,
mesmo com a alterao trazida pela Lei n 12.683/12. Assim, nos casos previstos na mencionada
norma, deve o acusado que no comparecer, nem constituir advogado, ser citado por edital,
prosseguindo o feito at o julgamento, com a nomeao de defensor dativo (art.2, 2).
H ainda a previso contida no art. 89 da Lei 9099: Nos crimes em que a pena mnima cominada for
igual ou inferior a um ano, abrangidas ou no por esta Lei, o Ministrio Pblico, ao oferecer a
denncia, poder propor a suspenso do processo, por dois a quatro anos, desde que o acusado no
esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por outro crime, presentes os demais
requisitos que autorizariam a suspenso condicional da pena (art. 77 do Cdigo Penal).
Com a mudana da pena mxima para os crimes de menor potencial ofensivo para 2 anos passvel
de transao (Lei 11.313/06, que unificou os prazos dos juizados estaduais e federais), passou-se a
discutir se no deveria mudar, por analogia, o prazo da suspenso condicional do processo. O STJ,
porm, afirmou a impossibilidade de se utilizar o patamar de dois anos (RHC 12033). Pacelli
concorda com o STJ, pois no possvel vislumbrar uma subordinao jurdica entre os institutos
da transao penal e da suspenso condicional do processo, j que esta no pode ter sua aplicao
condicionada a nenhuma imposio de sano penal prevista em lei.
A suspenso condicional do processo no acarreta total paralisao do processo, haja vista a
imposio de certas restries de direitos que exigem comportamentos do ru. O que se suspende
o curso regular do processo.
Pacelli no v problema na proposta de suspenso no curso da ao penal, desde que no haja
sentena. Havendo j deciso definitiva, ainda que no passada em julgado, no poder,
obviamente, ser realizada a suspenso, por impossibilidade lgica, tanto em relao ao processo, j
julgado, como em relao prpria existncia da sentena. Ora, se o tribunal baixasse os autos para
o fim de ser realizada a suspenso do processo, a sentena ento proferida seria ignorada, como se
fosse inexistente.
O que poderia ser feito seria a anulao da sentena, mas esta poderia no ter efeito algum, caso o
juiz e o MP entendessem no estarem presentes as hipteses exigidas para a aplicao do art. 89. E
mais: ainda que MP e juiz acolhessem a ideia de suspenso do processo, o ru poderia recuar da tese
do recurso e no aceitar a suspenso.
De qualquer forma, aps o encerramento da instruo, poder ser excepcionalmente admitida a
suspenso condicional do processo, desde que ainda no sentenciado o processo, pois o prprio CPP
admite a reabertura da instruo nesta fase.
Se no for oferecida a suspenso condicional do processo, o acusado dever adotar providncias
imediatas, sob pena de precluso. Dever valer-se, ento, de aes de natureza autnoma, tendo em
vista a ausncia de previso de recurso nominado. Assim, se apreciada a questo, tanto pelo juiz
quanto pelo MP, a recusa da suspenso deve ser impugnada imediatamente, antes da instruo
criminal; se no levantada, por quaisquer das partes ou pelo juiz, somente uma providncia liminar

poder permitir o conhecimento prvio da questo antes da prolao da sentena condenatria,


exceo feita hiptese de possibilidade da suspenso que decorrer de desclassificao. Nesta
hiptese, poder ser feita a suspenso por ocasio da sentena, j que a desclassificao s ocorre
neste momento; dever ser aberta vista ao MP.
SUSPENSO DO PROCESSO AO FINAL DA INSTRUO PROBATRIA S SE HOUVER
DESCLASSIFCAO
Por fim, mesmo que o MP proponha a suspenso, o juiz pode recus-la. Neste caso, Pacelli entende
ser cabvel, por analogia, o RESE fundado no art. 581, I (no recebimento da denncia).
A suspenso do processo ser cabvel em quaisquer procedimentos, incluindo os especiais, desde
que preenchidas as condies do art. 89. Excees: Justia Militar (art. 90-A da Lei 9099) e lei de
violncia domstica.
No que tange lei de violncia domstica, h que se tecer maiores esclarecimentos. Com efeito,
urge consignar que o artigo 41, da Lei 11.340/2006, preceitua: Aos crimes praticados com
violncia domstica e familiar contra a mulher, independentemente da pena prevista, no se aplica
a Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995. Ocorre que a referida vedao no abrange
expressamente a hiptese da suspenso condicional do processo.
Neste diapaso, insta salientar que o supracitado instituto no est atrelado aos Juizados Especiais
Criminais e aos crimes de menor potencial ofensivo, apenas por encontrar-se estipulado no art. 89
da Lei n 9.099/95.
Logo, a doutrina e a jurisprudncia oscilam em aceitar a aplicao ou no da benesse da suspenso
condicional do processos aos feitos de que tratam a Lei Maria da Penha.
Suspenso condicional do processo no qual o ru se encontra fora da sede do juzo
Se a denncia ainda no foi recebida (j que o art. 89 prev a aceitao da suspenso antes), o juiz
deprecado, mesmo aps a aceitao do acordo (suspenso) pelo ru, deve devolver os autos ao juiz
originariamente competente, para que ali se realizem os aludidos atos processuais (de recebimento
de denncia e suspenso do processo). Afinal, so atos de contedo decisrio.
Em caso de incompetncia relativa, porm, poder o juzo deprecado homologar a suspenso e
receber a denncia, se houver convalidao. J no caso de incompetncia absoluta, tanto o ato de
recebimento da pea acusatria quanto o do interrogatrio eventualmente realizados sero
irremediavelmente nulos.
Se a denncia j houver sido recebida, nada impede que o juiz deprecado, diante da recusa das
condies oferecidas, proceda ao interrogatrio, na forma e na medida em que for deprecado o ato.
Alis, poder o juzo de origem at mesmo delegar ao deprecado a fixao de algumas das
condies a serem cumpridas, sobretudo quando couber a este a fiscalizao de seu cumprimento,
caso em que se poder falar em uma espcie de antecipao da homologao pelo juzo
originariamente competente.
Suspenso do processo: direito ou discricionariedade?
mais cmodo falar em discricionariedade do MP, ainda mais a partir da concepo de que o
Estado tem o direito de punir. Como vimos, Pacelli no concorda com a ideia de ius puniendi, pois
o Estado tem o dever, seja da tutela, seja da prestao jurisdicional, pelo Judicirio, como tambm
da prestao da ao penal, pelo MP.
Ademais, quando a lei estabelece qualquer graduao ou alternativa sano penal tradicional, o
acusado ou qualquer pessoa que estiver sob ameaa de sua imposio tem verdadeiro direito a no
ser punido fora dos limites da lei. Ex: erro na dosimetria da pena ru tem direito a ver corrigido o

equvoco (no s pela reviso criminal).


Por essas razes, Pacelli contesta a ideia da discricionariedade. Prova disso que o legislador
estabelece requisitos objetivos (no haver condenao, no estar sendo processado, cumprir os
requisitos do sursis). Alis, se o sursis direito, porque a suspenso do processo no o ?
Est certo que a titularidade para a iniciativa da suspenso do processo do MP. No obstante, o
STF, mesmo a reconhecendo, entende que a suspenso direito subjetivo do acusado (HC 75197).
J o STJ entende que se trata de faculdade do rgo de acusao. Pacelli observa ainda que a
suspenso condicional do processo, ao contrrio da transao (de iniciativa postulatria do MP),
ocorre quando o juiz j est no exerccio da jurisdio. Isso porque, apesar de o art. 89 fazer
referncia aceitao da proposta antes do recebimento da denncia, o fato que a realidade tem
demonstrado que a comprovao da presena de todos os requisitos legais para a aplicao da
suspenso somente ir ocorrer quando j em curso a ao penal, isto , quando j recebida a
denncia. Assim, a suspenso estaria inteiramente ao alcance do Judicirio, no havendo razo
plausvel para que a recusa do membro do MP propositura (da suspenso) impea a afirmao do
citado direito individual.
Se o MP se recusar a oferecer a proposta, cabe a aplicao do art. 28. Nesse sentido, h a Smula
696 do STF: Reunidos os pressupostos legais permissivos da suspenso condicional do processo,
mas se recusando o promotor de Justia a prop-la, o juiz, dissentindo, remeter a questo ao
Procurador-Geral, aplicando-se por analogia o art. 28 do CPP.
Em caso de aplicao da suspenso de ofcio pelo juiz, cabe aplicao analgica do art. 581, I,
utilizando-se a parte do RESE.
Questo interessante: possvel que se questione a denncia mesmo aps a suspenso condicional
do processo, em sede de HC. Alm disso, o STF admitiu, no caso Francenildo-Palocci, que a anlise
da suspenso condicional do processo se desse apenas aps a avaliao quanto ao recebimento da
denncia, a fim de no transformar aquela em loteria, fazendo-se necessrio exame da denncia
luz do art. 41 do CPP.
Revogao e cumprimento da suspenso
A revogao pode ser obrigatria (processo por outro crime) ou facultativa (processo por
contraveno).
Uma vez cumpridas todas as exigncias feitas ao acusado, dever o juiz julgar extinta a
punibilidade, com todos os consectrios da decorrentes, ou seja, os efeitos da coisa julgada
material, por tratar se de soluo do mrito da pretenso penal. de se registrar, ainda, que nessa
hiptese nem sequer haver condenao.
Do mesmo modo, por no haver participao do ofendido na suspenso do processo, nem na
fixao dos limites da reparao do dano, nada impede a rediscusso da matria no juzo cvel, para
o fim de apurao de eventual responsabilidade civil remanescente.
Ao privada
Segundo a Lei 9099/95, a suspenso do processo no cabvel na ao penal privada, no curso da
qual j seria possvel a utilizao de uma srie de medidas tendentes disponibilidade da pretenso
punitiva (perdo, renncia, perempo).
Para Pacelli, porm, no haveria qualquer obstculo na suspenso em aes privadas, pois, em
regra, a reparao do dano no implica renncia ao direito de queixa, salvo nos juizados.
No entanto, seria possvel a aplicao das demais exigncias, de modo que caberia a aplicao in
bonam partem.

Nesse caso, todavia, e porque a admissibilidade da suspenso do processo para as aes privadas
decorreria de aplicao da analogia, no se poderia afirmar a existncia de direito do querelado, ou
seja, do ru, aplicao do art. 89. A convenincia e a oportunidade permaneceriam com o
querelante, tal como ocorre com a prpria ao penal privada. Em tais aes, evidentemente, o
papel do MP de custos legis, no cabendo a ele a propositura da suspenso.
Cabimento: concurso de crimes, tentativa, causa de aumento e de diminuio
A suspenso do processo no pode ocorrer quando o acusado estiver sendo processado no momento
em que feita a proposta. A consequncia disso a impossibilidade de suspenso quando se tratar
de concurso de crimes.
O STF partiu de outro critrio: considerao da pena abstratamente cominada nos referidos
concursos.
Assim, mesmo em caso de concurso, desde que a pena mnima cominada, aplicando-se a soma dos
crimes (no concurso material) e o acrscimo decorrente do concurso formal e do crime continuado,
no seja superior, abstratamente, a um ano, ser possvel a aplicao do art. 89 da Lei n 9099/95
(HC 8026/RS).
Com a nova composio do Supremo, contudo, mudou-se o entendimento: deve ser considerada a
pena mnima de cada crime, isoladamente, e no a soma de ambas, aceitando, porm, a
impossibilidade da suspenso se uma delas (penas mnimas) fosse superior a um ano.
Recentemente, porm, h notcia de deciso que no aplicou a pena mnima de cada crime, e sim a
pena mnima do concurso.
SUSPENSO EM CONCURSO DE CRIMES PENA MNIMA NO CONCURSO
Pacelli entende que as causas de diminuio e de aumento, bem como as qualificadoras, podem e
devem ser consideradas para fins de aplicao da suspenso condicional do processo.
J em relao s circunstncias agravantes e atenuantes, porque dependentes, necessariamente, de
exame particularizado do caso concreto, isso no ocorre.
No caso de tentativa, Pacelli entende que o percentual a ser considerado deve ser sempre o mnimo
(da diminuio ou do aumento), pela simples razo de que o exame h de se fundar em dados
abstratos, isto , da lei, no podendo estar condicionado ao eventual julgamento do caso concreto.
Jurisprudncia
HABEAS CORPUS. CRIME DE LESO CORPORAL COMETIDA NO MBITO FAMILIAR
CONTRA MULHER. LEI MARIA DA PENHA. SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO.
ARTIGO 41 DA LEI N 11.340/06. INTERPRETAO CONFORME A CONSTITUIO
FEDERAL. POSSIBILIDADE. ORDEM CONCEDIDA. 1. Na interpretao literal do artigo 41 da
Lei Maria da Penha (11.340/06), o artigo 89 da Lei n 9.099/95, no se aplica aos delitos de
violncia domstica contra a mulher, cometidos no mbito familiar. 2. Sopesados, porm, o
contedo da Lei em questo e o disposto no artigo 226, pargrafo 8, da Carta Magna, e
contrariando o entendimento adotado por esta E. Sexta Turma, conclui-se que, no caso em exame, a
melhor soluo ser a concesso da ordem, porque o paciente e a ofendida continuam a viver sob o
mesmo teto. 3. Ordem concedida, para cassar o v. acrdo hostilizado e a r.sentena condenatria,
determinando-se a realizao de audincia, para que o paciente se manifeste sobre a proposta de
suspenso condicional do processo oferecida pelo Ministrio Pblico Estadual. (STJ, HC
154.801/MS, Rel. Ministro CELSO LIMONGI (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/SP),
SEXTA TURMA, julgado em 14/12/2010, DJe 03/11/2011).

Suspenso condicional do processo e recebimento ou no da denncia. 1. O recebimento ou no da


denncia deve preceder audincia do ru e deliberao judicial sobre a suspenso condicional do
processo, que ficaro prejudicadas se rejeitada a inicial acusatria. 2. No cabe cogitar de suspenso
condicional do processo, antes da instaurao deste, que s ocorre com o recebimento da denncia.
(STF - HABEAS CORPUS: HC 81968 SP. Relator(a): SEPLVEDA PERTENCE. Julgamento:
17/06/2002. rgo Julgador: Primeira Turma. Publicao: DJ 02-08-2002 PP-00083 EMENT VOL02076-05 PP-00892 RTJ VOL-00191-02 PP-00544. Parte(s): IVAN MACEDO OU IVAM
MACEDO, MOACIR CARLOS MESQUITA E OUTRO, SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA).
EMENTA: AO PENAL - CRIME AMBIENTAL. O crime imputado aos rus descrito no
art. 48 da Lei n 9.605/98 - Delito de menor potencial ofensivo - Suspenso condicional do
processo, nos termos do art. 28 da Lei n9.605/98, combinado com o art. 89 da Lei n 9.099/95 Direito subjetivo dos rus - Suspenso condicional do processo concedida ao ru Jos Carlos
Rodrigues de Souza e determinao para o prosseguimento da ao penal em relao ao co-ru
Severino Setuval de Almeida. (TJSP - Ao Penal - Procedimento Ordinrio: APN
49143520088260000 SP 0004914-35.2008.8.26.0000. Relator(a): Antonio Carlos Malheiros.
Julgamento: 12/12/2012. rgo Julgador: rgo Especial. Publicao: 08/01/2013).

19. b. Recursos especial, extraordinrio e ordinrio.


Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 26 CPR.
Legislao bsica: Art. 102, II e III, 105, II e III, CF; Arts. 541 a 546, CPC; Art. 50, 1, Lei
11.343/2006; Arts. 26 a 35, Lei 8.038/1990; Arts. 307 a 309 e 321 a 329, RISTF; Arts. 244 a 254 e
255 a 257, RISTJ.
Smulas - STF: 210, 279, 280, 281, 282, 283, 284, 285, 286, 287, 288, 400, 456, 528, 634, 635,
636, 639, 640, 727 e 735; e STJ: 7, 13, 83, 123, 126, 203, 207 e 211.
1. Noes gerais.
Os recursos de ndole extraordinria (extraordinrio e especial) constituem via excepcionalssima de
impugnao. Por isso, o STF e STJ fazem uma leitura restritiva das hipteses de cabimento.
Os supracitados recursos se prestam a resguardar a uniformidade da interpretao da lei. Em regra,
possuem apenas efeito devolutivo (contudo, a priso s poder decorrer de medida cautelar, e no
de execuo provisria da deciso condenatria).
Questes gerais do REsp e do RE:
a) tm como finalidade a higidez e uniformidade do direito objetivo infraconstitucional e
constitucional (funo nomofiltica);
b) somente podem ser interpostos depois do exaurimento dos recursos locais (Smulas 207/STJ e
281/STF);
c) havendo embargos de declarao ou infringentes com julgamento posterior sua interposio,
devem ser reiterados, sob pena de negativa de seguimento (Smula 418/STJ);
d) reclamam o prvio exame na deciso recorrida da questo legal ou constitucional suscitada
(prequestionamento), que deve constar do seu voto vencedor (Smula 320/STJ), mas pode ser
provocado por embargos de declarao (Smulas 282 e 356/STF e 211/STJ);
e) no autorizam o reexame de prova (Smulas 07/STJ e 279/STF), a interpretao de clusula
contratual (Smula 05/STJ) ou a anlise de violao a direito local (Smula 280/STF).
2. Recurso especial.
2.1 Cabimento: contra acrdo, de nica ou ltima instncia, proferido por Tribunal, que: a)
contrariar tratado ou lei federal ou negar-lhes vigncia, b) julgar vlido ato de governo local
contestado em face de lei federal; c) der lei federal interpretao divergente de outro Tribunal.
De acordo com PACELLI (p. 770), contraria a lei federal a deciso cuja interpretao do direito
aplicvel no leva em considerao norma expressa sobre a matria; nega-lhe vigncia aquela que,
expressamente, afirma a sua no-aplicabilidade ou sua revogao.
2.2 Interposio e procedimento: interposto no prazo de 15 dias, perante o Presidente do Tribunal
local, com a expressa indicao do fundamento constitucional e das razes do pedido de reforma,
deve ser objeto de contrarrazes, para posterior juzo de admissibilidade pela Corte local. Em sendo
negado seguimento, cabvel a interposio de agravo nos autos, no prazo de 05 dias (matria penal),
atacando especificamente a deciso recorrida (Smula 182/STJ). Pode ser submetido ao rito dos
recursos repetitivos (art. 543-C,CPC), quando houver multiplicidade de recursos sobre a mesma
matria, havendo o sobrestamento dos recursos que tratam de igual questo de direito.
2.3 Questes especficas do REsp: a) no cabvel contra deciso de Turma Recursal (Smula
203/STJ); b) o dissdio jurisprudencial (alnea c) deve ser demonstrado mediante o cotejo
analtico entre os acrdos divergentes de Tribunais diversos, no podendo sustentar tese contrria
jurisprudncia do STJ (Smulas 13 e 83/STJ).

3. Recurso extraordinrio.
3.1 Cabimento: contra deciso, de nica ou ltima instncia, que: a) contrariar dispositivo da CF,
b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; c) julgar vlida lei ou ato de
governo local contestado em face da CF; d) julgar vlida lei local contestada em face de lei
federal. A ofensa deve ser direta, e no meramente reflexa ao texto constitucional (AI-Agr 671.908).
3.2 Interposio e procedimento: idnticos ao REsp, exceto quanto preliminar de repercusso
geral, que deve ser formalmente destacada (art. 543-A, CPC), sob pena de negativa de seguimento,
podendo ser adotado o rito do art. 543-B, CPC, com sobrestamento, quando houver multiplicidade
de recursos versando acerca da matria cuja repercusso geral foi reconhecida. O STF reconhece a
aplicabilidade da repercusso geral aos processos criminais (AI-QO 664.567-2/RS).
3.3 Questes especficas do RE: a) quanto alnea b, somente possvel se a declarao de
inconstitucionalidade foi previamente submetida a incidente de inconstitucionalidade na Corte
local; b) a hiptese da alnea d trata de competncias legislativas constitucionais
(inconstitucionalidade formal); c) cabvel mesmo contra deciso de turma recursal dos juizados
especiais (Smula 640/STF); d) o MPF parte legtima para interpor RE das decises dos TJ's nas
representaes de inconstitucionalidade (art. 37, p. ., LC 75/1993).
3.4 Necessrio frisar, outrossim, a necessidade da existncia de repercusso geral, em matria
criminal, para que ocorra o conhecimento de recurso extraordinrio, nos termos do 3 do artigo
102 da Constituio Federal. Neste diapaso, saliente-se que a Norma Maior no restringiu o
supracitado requisito de admissibilidade recursal esfera cvel, alcanando, desta forma, tambm a
seara criminal. A lei n.11.418/2006 regulamentou, em mbito infraconstitucional, o mencionado
instituto, atravs da insero dos dispositivos 543-A e 543-B no Cdigo de Processo Civil, cujo
contedo deve ser observado e aplicado na esfera criminal, conforme entendimento firmado pelo
STF. Por fim, interessante esclarecer a inexistncia, at hoje, de interposio de recurso
extraordinrio, envolvendo matria criminal, no conhecido por inexistncia de repercusso geral.
4. Recurso ordinrio.
4.1 Recurso ordinrio em habeas corpus: cabvel contra acrdo de nica instncia de Cortes locais
ou de Tribunal Superior, quando denegado o HC, tendo prazo de 5 dias, sendo dirigido ao STJ e ao
STF, dependendo da Corte de origem, onde deve ser objeto de prvia manifestao do MPF em 2
dias. Segundo PACELLI (p. 769), nada impede que o interessado se valha do habeas corpus
substitutivo do recurso ordinrio, a ser impetrado diretamente no STJ (art. 105, I, 'c', CF).
4.2 Recurso ordinrio em mandado de segurana: cabvel contra acrdo de nica instncia de
Cortes locais ou do STJ quando denegado o MS, tendo prazo de 15 dias, aplicvel o procedimento
da apelao cvel na Corte recorrida, sendo dirigido ao STJ ou STF, dependendo da origem da
deciso impugnada.
4.3 Recurso ordinrio, para o STF, contra sentena por crime poltico: cabvel contra sentena de
Juiz Federal em crime poltico (Lei 7.170/1983), no prazo de 5 dias para a interposio e 8 dias para
as razes, aplicvel o procedimento da apelao criminal, sendo dirigido ao STF (STF, HC 74.7825/RJ).
4.4 Importante salientar a divergncia a respeito da admissibilidade ou no de habeas corpus
substitutivo de recurso ordinrio. Neste sentido, recente julgado do STJ (HC 239.550-RJ, Rel. Min.
Laurita Vaz, julgado em 18/9/2012.) lecionou que (...) a nova orientao deu-se em resposta ao
alargamento da admissibilidade do remdio constitucional em detrimento das vias recursais prprias
constitucionalmente previstas, como o caso do recurso ordinrio em habeas corpus (arts. 102, II, a,
e 105, II, a, da CF). A possibilidade de impetrao de habeas corpus como substitutivo de recurso
no processo penal abarrotou as cortes superiores e passou a inviabilizar os demais pronunciamentos
jurisdicionais. Dessa forma, fez-se necessria a mudana de orientao para retomar a ordem
constitucional, observados os princpios do devido processo legal, da celeridade e economia

processual e da razovel durao do processo. Assim, no se conheceu do habeas corpus, mas a


ordem foi concedida de ofcio para revogar a priso preventiva por falta de fundamentao, sendo
ainda possvel a expedio de novo decreto prisional fundamentado ou a adoo de outras medidas
cautelares previstas no art. 319 do CPP (...).
5. Jurisprudncia
EMENTA: Habeas corpus substitutivo de recurso ordinrio constitucional. Artigo 102, incisoII,
alnea a, da Constituio Federal. Inadequao da via eleita ao caso concreto. Precedente da
Primeira Turma. Flexibilizao circunscrita s hipteses de flagrante ilegalidade, abuso de poder ou
teratologia. No ocorrncia. Writ extinto. 1. Impetrao manejada em substituio ao recurso
ordinrio constitucional prescrito no art.102, inciso II, alnea a, da Carta da Republica, a qual
esbarra na deciso da Primeira Turma, que, em sesso extraordinria datada de 7/8/12, assentou,
quando do julgamento do HC n 109.956/PR, Relator o Ministro Maro Aurlio, a inadmissibilidade
do habeas corpus que tenha por objetivo substituir o recurso ordinrio. 2. Nada impede, entretanto,
que esta Suprema Corte, quando do manejo inadequado do habeas corpus como substitutivo
(art. 102, inciso II, alnea a, da CF), analise a questo de ofcio nas hipteses de flagrante
ilegalidade, abuso de poder ou teratologia, o que no o caso dos autos. 3. Habeas corpus extinto,
por inadequao da via processual eleita. (STF - HABEAS CORPUS: HC 113291 RS. Relator(a):
Min. DIAS TOFFOLI. Julgamento: 04/09/2012. rgo Julgador: Primeira Turma. Publicao: DJe191 DIVULG 27-09-2012 PUBLIC 28-09-2012. Parte(s): MIN. DIAS TOFFOLI, LUIZ FELIPE
STODUTO DE MENDONA, PAULO RICARDO MACHADO, SUPERIOR TRIBUNAL DE
JUSTIA).
DECISO - Trata-se de recurso extraordinrio interposto contra acrdo que possui a seguinte
"REEXAME NECESSRIO E APELAES CVEIS - AO DE INDENIZAO POR
DANOS MORAIS - DENNCIA CRIMINAL - AUTOR DO CRIME QUE, AO SER PRESO EM
FLAGRANTE, UTILIZOU O NOME DE OUTRA PESSOA - CULPA DE TERCEIRO AFASTADA A RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO ESTADO -AUSNCIA DE
DEMONSTRAO DO NEXO DE CAUSALIDADE - INEXISTNCIA DO DEVER DE
INDENIZAR - EM REEXAME NECESSRIO, REFORMAR A SENTENA, PREJUDICADOS
OS RECURSOS VOLUNTRIOS" (fl. 252). Neste RE, fundado no art. 102, III, a, da Constituio,
alegou-se, em suma, ofensa aos arts. 5, X, e 37, 6, da mesma Carta. A Procuradoria Geral da
Repblica manifestou-se pelo no conhecimento do recurso extraordinrio (fls. 364-367). A
pretenso recursal no merece acolhida. O acrdo recorrido decidiu a questo em exame com
fundamento na anlise do acervo probatrio existente nos autos, conforme se observa no seguinte
trecho: "No caso em comento, tem-se que, ao ser preso em flagrante delito, o meliante se identificou
perante a autoridade policial como sendo o primeiro recorrente, o que resultou na denncia deste
ltimo, que teve que responder a processo criminal, sendo,ao final, absolvido por ausncia de
provas de sua participao no crime. Verifica-se, pois, que no restou caracterizada a falha na
prestao do servio pelo Estado, ora segundo recorrente, porquanto agiu nos limites de sua
competncia, sendo levado a erro pela falsa afirmao do terceiro que cometeu o crime. Desse
modo, a responsabilidade civil pode ser elidida em razo da excludente mencionada, qual seja,
culpa de terceiro, que claramente demonstra inexistir nexo causal entre o ato do Estado e o dano
sofrido" (fl. 255). Assim, para se chegar concluso contrria adotada pelo Tribunal de origem
quanto existncia de nexo de causalidade a ensejar o dever de indenizar, necessrio seria o
reexame do conjunto ftico-probatrio constante dos autos, o que atrai a incidncia da Smula 279
do STF. Nesse sentido, destaco as ementas dos seguintes julgados: "RESPONSABILIDADE
OBJETIVA DO ESTADO. PRISO ILEGAL. INDENIZAO. IMPOSSIBILIDADE DE
REEXAMINAR FATOS E PROVAS. REQUISITOS PARA CONFIGURAO DA
RESPONSABILIDADE
OBJETIVA.
PRECEDENTES.
AGRAVO
REGIMENTAL
DESPROVIDO" (AI 510.346/AC-AgR, Rel. Min.Crmen Lcia). "AGRAVO REGIMENTAL NO
AGRAVO DE INSTRUMENTO. PROCESSUAL CIVIL E PENAL. AO DE INDENIZAO

POR DANOS MORAIS. ACRDO RECORRIDO COM DUPLO FUNDAMENTO -LEGAL E


CONSTITUCIONAL. SMULA N. 283/STF. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. ATO
ILCITO PRATICADO POR AGENTES PBLICOS. PRISO ILEGAL. ART. 302 DO CPP.
MATRIA FTICA. SMULA N. 279/STF. 1. Acrdo impugnado mediante recurso
extraordinrio consta duplo fundamento - legal e constitucional - e a no-interposio do recurso
especial tornou definitivo o fundamento infraconstitucional que amparou o acrdo recorrido
(Smula n. 283/STF). 2. Smula n. 283/STF: inadmissvel o recurso extraordinrio, quando a
deciso recorrida assenta em mais de um fundamento suficiente e o recurso no abrange todos
eles.3. Precedentes: RE 539.915-AgR, Rel. Min. CRMEN LCIA, 1 Turma, DJ 5.2.2009; RE
596.414-AgR, Rel. Min. EROS GRAU, 2 Turma, DJ 24.4.2009; RE 524863-AgR, Rel. Min.
MARO AURLIO, 1 Turma, DJ 7.11.2008. 4. Smula n. 279/STF dispe verbis: 'Para simples
reexame de prova no cabe recurso extraordinrio'. 5. que o recurso extraordinrio no se presta
ao exame de questes que demandam revolvimento do contexto ftico-probatrio dos autos,
adstringindo-se anlise da violao direta da ordem constitucional. 6. Agravo regimental a que se
nega provimento" (AI 804.596/SE-AgR, Rel. Min. Luiz Fux). No mesmo sentido, menciono as
seguintes decises, entre outras: AI 709.538/SP, Rel. Min. Dias Toffoli; RE 628.085/SP, Rel. Min.
Crmen Lcia; AI 614.547-AgR/RS, Rel. Min. Joaquim Barbosa; AI 798.396/MG, Rel. Min.
Gilmar Mendes. Isso posto, nego seguimento ao recurso (CPC, art. 557, caput). Publique-se.
Braslia, 4 de fevereiro de 2013.Ministro RICARDO LEWANDOWSKI- Relator. (STF RECURSO EXTRAORDINRIO: RE 662176 MG. Relator(a): Min. RICARDO
LEWANDOWSKI. Julgamento: 04/02/2013. Publicao: DJe-027 DIVULG 07/02/2013 PUBLIC
08/02/2013. Parte(s): JACKSON SOARES DOS SANTOS, CLEIDE CAMPOS VIEIRA, ESTADO
DE MINAS GERAIS, ADVOGADO-GERAL DO ESTADO DE MINAS GERAIS).

19. c. Procedimento relativo aos crimes de responsabilidade (Lei n.


1.079/50 e Decreto-Lei n 201/67).
Principais Obras consultadas: Resumo do 26 CPR. Baltazar Jnior, Jos Paulo. Crimes Federais.
7 Edio. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2011. Jesus, Damsio Evangelista de. Crimes de
responsabilidade, in: Revista Justitia, So Paulo: 1988. Malcher, Jos Lisboa da Gama. Manual de
Processo Penal. 4 Edio. Rio de Janeiro: Forense, 2009.Reale, Miguel; Reale Jr., Miguel. Do
processo contra o Presidente da Repblica por crime de responsabilidade. Revista do TRF da 1
Regio, 2006.Tourinho Filho, Fernando da Costa. Processo Penal, vol. 4. 34 Edio. So Paulo:
Saraiva,
2012.
Marmelstein.
George.
Disponvel
em:
http://www.georgemlima.xpg.com.br/impeachment2.pdf.
Legislao bsica: Lei n 1.079/50; Lei n 7.106/83 e Decreto- Lei n 201/67. Smulas do STF:
208, 209, 703,702, 722. Smulas do STJ: 164.
Ver ainda ponto 11 B Direito Penal
Conforme ensina Damsio E. de Jesus, a expresso "crime de responsabilidade"", na legislao
brasileira, apresenta um sentido ambguo, uma vez que se refere a crimes e a infraes polticoadministrativas no sancionadas com penas de natureza criminal. Para o autor, so crimes de
responsabilidade prprios, ou em sentido estrito, os crimes previstos no Cdigo Penal e na
legislao como praticados por funcionrios pblicos, no exerccio da funo (ex.: peculato,
concusso, corrupo passiva; Lei n 4898/65, crimes praticados por Prefeitos, previstos no
Decreto-Lei 201/67 art. 1). J os crimes de responsabilidade imprprios, na verdade no so
crimes, mas sim infraes poltico-administrativas e esto previstos na Lei n 1.079/50, Lei
7.106/83 e no Dec.Lei 201/67, quando trata desse tipo de infrao art. 4).
A Lei 1.079/50 aplica-se aos crimes de responsabilidade do Presidente da Repblica, Ministro de
Estado (inclusive o Advogado-Geral da Unio e o Presidente do BACEN art.25, pargrafo nico
da Lei n 10.683/93 concede status de Ministro de Estado), Ministro do STF e PGR. A lei 10.828/00
acrescentou o art. 39-A na lei 1.079/50, ampliando o rol de agentes sujeitos responsabilizao,
conforme pargrafo nico do artigo supra: "o disposto neste artigo aplica-se aos Presidentes, e
respectivos substitutos quando no exerccio da Presidncia, dos Tribunais Superiores, dos Tribunais
de Contas, dos Tribunais Regionais Federais, do Trabalho e Eleitorais, dos Tribunais de Justia e de
Alada dos Estados e do Distrito Federal, e aos Juzes Diretores de Foro ou funo equivalente no
primeiro grau de jurisdio".
O julgamento feito pelo Senado (trata-se de infrao poltico-administrativa) e a sano a perda
do cargo e a inabilitao para o exerccio de funo pblica (a lei diz 5 anos, mas a CR diz 8 anos).
O conceito de crime de responsabilidade, bem como do seu processo e julgamento competncia
privativa da Unio (art. 22, I, CR), conforme reafirma o STF ADI 4190, ADI 2220, ADI 3279.
Nesse sentido: Smula 722/STF: "So da competncia legislativa da unio a definio dos crimes
de responsabilidade e o estabelecimento das respectivas normas de processo e julgamento". O STF
diz que estas penas so autnomas: se houver renncia, pode ser aplicada a inabilitao, apesar de
no haver perda do cargo.
1.1. Rito dos Crimes de Responsabilidade na lei 1.079/50: de acordo com tal legislao (art. 1438), tem-se o seguinte rito:
1) DENNCIA: o mecanismo por meio do qual o cidado leva ao conhecimento da Cmara dos
Deputados o fato (art. 14);

2) COMISSO ESPECIAL (CD): criada para emitir parecer, em 10 dias, abordando se a


denncia ser objeto de deliberao;
3) VOTAO: lido o parecer na Casa, a denncia ser objeto de votao, necessidade de qurum
de 2/3 (art.51, I, CF). Antes disso, porm, h um debate, em que 5 representantes de cada partido
podero falar, por 1 hora, sobre o parecer, assegurando-se comisso resposta a todos os
apontamentos;
4) ACUSAO: admitida a denncia, considera-se decretada a acusao pela CD. Nos termos do
art.86, 1, II, o Presidente ficar suspenso das suas funes aps a instaurao do processo pelo
Senado.
(5) ENVIO AO SENADO: sendo crime de responsabilidade, vai para o SF, com a constituio de
comisso de 3 membros (da CD) para acompanhar a acusao. OBS: para o Ministro de Estado, s
vai para o Senado se for conexo com crime de responsabilidade do Presidente. Do contrrio, vai
para o STF, se houver denncia do PGR, tal qual ocorre no crime comum. Para Miguel Reale e
Miguel Reale Jnior deve se dar uma nova leitura a essa previso de comisso de 3 membros da CD
pois isto importaria em converter a Cmara em rgo acusatrio, em contradio manifesta com o
papel que desempenhou dando justa interpretao Carta de 1988, que deixou de conferir-lhe
-como faziam os Estatutos de 1946 e 1969 -processo de acusao (judicium accusationis). (Reale,
pg. 30). Segundo Jos Afonso da Silva, no cabe ao Senado Federal decidir se instaura ou no o
processo. Quando o texto do art. 86 diz que, admitida a acusao por dois teros da Cmara, ser o
presidente submetido a julgamento perante o Senado Federal nos crimes de responsabilidade, no
deixa a este possibilidade de emitir juzo de convenincia de instaurar ou no o processo, pois que
esse juzo de admissibilidade refoge sua competncia e j fora feito por quem cabia.
6) NOTIFICAO DO ACUSADO: o Presidente do Senado Federal intima o acusado para
comparecer;
7) PROCEDIMENTO: sob presidncia do Presidente do STF, so lidas as teses de acusao e
defesa e inquiridas testemunhas (podendo haver acareao), h debates orais de at 2 horas.
8) VOTAO: aps os debates, feito um relatrio pelo Presidente do STF, o qual ser submetido
a votao entre senadores.
9) CONDENAO: a condenao implica perda do cargo e inabilitao para o exerccio de funo
pblica pelo prazo de 8 anos. Deve ser observado o qurum de 2/3 para condenao, nos termos do
art. 52, pargrafo nico da CF.
Aplica-se subsidiariamente o regimento interno das casas e o CPP. Para o PGR e Ministro do STF
(art. 44-73), o rito semelhante, com uma diferena: o feito comea j no SF (no h autorizao da
CD). O prprio SF vota, com base em parecer de comisso especial, se a denncia ser ou no
objeto de deliberao. A condenao, pela lei, depende de maioria simples, mas a Constituio
Federal diz que a condenao se d pelo qurum de 2/3 (art. 52, pargrafo nico).
1.2. Rito dos Crimes de Responsabilidade dos Governadores na lei 1.079/50:
A lei traz tambm procedimento de crimes de responsabilidade de Governador (art.74 a 79), que nos
crimes comuns, responde perante o STJ. No que toca a competncia para julgamento nos crimes de
responsabilidade a questo polmica. Muitos doutrinadores defendem que deve ser observado o
disposto na Constituio Estadual, no entanto esse no o entendimento do Pretrio Excelso.
Conforme a jurisprudncia consolidada do STF compete Unio estabelecer as regras sobre o
procedimento nos crimes de responsabilidade, no podendo o legislador estadual definir sujeitos de
responsabilidade, crimes, rgos jurisdicionais e processo, que no estejam previstos na lei federal.
Assim, entre as regras da Lei 1.079/50 e as regras da Constituio Estadual, no que forem
conflitantes, aplica-se a primeira. Na ADI 1628 ficou definido que o rgo competente para julgar

os Governadores por crime de Estado o Tribunal Especial previsto no art.78,3 da lei 1.079/50, o
qual possui composio mista (5 membros do Legislativo e 5 desembargadores sob a presidncia do
Presidente do TJ local. Salienta-se que, deve se aplicar o disposto no art.86 da CF no que toca ao
qurum para o juzo de admissibilidade da denncia, devendo, assim, haver manifestao favorvel
de 2/3 da Assemblia Legislativa para que o Governador seja submetido a julgamento perante o
Tribunal Especial, conforme deciso proferida na Adin 1634.
Resumindo, segundo Marmelstein, tem-se o seguinte procedimento nos crimes de responsabilidade
dos governadores:
1. O cidado faz o protocolo da denncia perante a Assemblia Legislativa (apresentao da
denncia);
2. formada, na Assemblia Legislativa, comisso especial para dar parecer sobre se a denncia
deve ou no ser objeto de deliberao, conforme dispuser o Regimento Interno da Assemblia (juzo
poltico de mera convenincia e oportunidade, bem como de anlise dos aspectos formais da
denncia);
3. Antes de submeter o parecer apreciao do Plenrio, a Comisso Especial dever, em obsquio
ao princpio da ampla defesa e do contraditrio, conceder aos acusados a possibilidade de
contraditar a denncia, sem contudo, iniciar o processo propriamente dito;
4. Apresentado o parecer, a Assembleia deliberar, em escrutnio aberto, acerca da admissibilidade
ou no da denncia, atuando tal qual a Cmara dos Deputados;
5. Admitida a acusao do Governador, por dois teros da Assembleia Legislativa, ser ele
submetido a julgamento perante o tribunal especial de que fala o art. 78, da Lei 1.079/50;
6. Instaurado o processo pelo tribunal especial, ficar o Governador suspenso temporariamente de
suas funes;
7. Aps o regular processamento, em que se observaro todas as garantias processuais decorrentes
do due process of law (contraditrio, ampla defesa, publicidade, motivao etc), aplicando-se, no
que couber, o Cdigo de Processo Penal, o tribunal especial, que ocupar papel semelhante ao do
Senado Federal, no julgamento do Presidente da Repblica, julgar a denncia, por dois teros de
seus membros.
Ainda de acordo com a ADI 1628, decidiu-se que o prazo de inabilitao para as autoridades
estaduais de cinco anos, no sendo aplicvel o prazo de 8 anos, pois a Constituio no cuidou da
matria no que diz respeito a tais autoridades, estando, assim, em vigor o disposto no art.78 da lei
1079.
1.3. Rito dos Crimes de Responsabilidade do Decreto-lei 201/67:
O DL 201/67 trata da responsabilidade de agentes polticos em dois aspectos:
a) infraes poltico-administrativas de Prefeitos/Vereadores, sujeitas a julgamento pelas Cmaras
de Vereadores, com sano de perda do mandato (art. 4-7). O rito nessas infraes consta no art.5
do Decreto.
b) crimes de responsabilidade de Prefeitos: crimes comuns, de ao pblica incondicionada do MP,
julgados pelo Judicirio, acarretando pena privativa de liberdade, perda do cargo e a inabilitao
para o exerccio de funo pblica por 5 anos (art. 1).
A denncia no fica subordinada a pronunciamento prvio da Cmara de Vereadores (STJ, REsp.
52803, 6 Turma, 1994). No h que se falar em declarao poltica da perda do mandato pela
Cmara de Vereadores como condio para o oferecimento da denncia (STJ, REsp. 38706, 6
Turma, 1996).

poca da edio da lei, no havia prerrogativa de foro para Prefeito. Hoje, ele julgado por
Tribunal (art.29, X, CF). Assim, tem-se a situao do Prefeito quando do recebimento da denncia:
1) Prefeito que ainda est no mandato: observa-se o rito da Lei 8.038/90 (art. 1-12) c/c Lei
8.658/93;
2) Prefeito que no est mais no mandato: no possui foro (os autos descem primeira instncia) e
segue o rito do DL 201, que comum (correspondente ao ordinrio, antes da Lei 11.719/08), com
as seguintes modificaes:
a) h defesa prvia do acusado, em 5 dias, antes do recebimento da denncia se no for
encontrado, ser nomeado defensor, para apresentao da defesa (art. 396, CPP). A ausncia de
intimao para apresentao de defesa prvia causa de nulidade absoluta (REsp. 92.209, 5 Turma,
2009).
b) recebida a denncia, h manifestao obrigatria sobre priso preventiva: a previso do inciso
II do art. 2, no entanto, no regime atual no h necessidade do exame de priso preventiva de forma
obrigatria, podendo ser decretada, assim como nos outros crimes de forma compatvel com sua
natureza cautelar. A razo histrica para essa esdrxula previso de que ao tempo da edio do DL
201/67 a priso preventiva era obrigatria para os crimes apenados com pena de recluso em
perodo igual ou superior a 10 anos, o que veio a ser alterado com a Lei n 5349/67 (Baltazar, pg.
352).
c) da concesso ou denegao da preventiva cabe recurso em sentido estrito, com efeito suspensivo,
em autos apartados (5 dias).
A pena de inabilitao para o exerccio da funo pblica prevista no art. 1, 2, do DL n.
201/1967, foi elevada ao status de pena restritiva de direitos com o advento da Lei n. 7.209/1984,
sendo, portanto, autnoma, em relao privativa de liberdade. Alm disso, aquela possui natureza
jurdica distinta desta, devendo os seus prazos prescricionais flurem de forma diversa. (REsp
1.182.397-RS, 5 Turma, 2012).
Os delitos referidos no art. 1 do Dec.-lei 201/67 s podem ser cometidos por prefeito, em razo do
exerccio do cargo ou por quem, temporria ou definitivamente, lhe faa s vezes. Assim, o
presidente da Cmara Municipal, ou os vereadores, ou qualquer servidor do Municpio no podem
ser sujeito ativo de nenhum daqueles crimes, a no ser como copartcipe (...)" (RHC 107675,
Primeira Turma, 2011).
De acordo com a Smula 702 do STF: A competncia do Tribunal de Justia para julgar Prefeitos
restringe-se aos crimes de competncia da Justia comum estadual; nos demais casos, a
competncia originria caber ao respectivo tribunal de segundo grau. Logo, em se tratando de
crime que atraia a competncia da Justia Federal, ele ser julgado pelo TRF, j em sendo o crime
eleitoral, compete ao TRE processar a ao, etc.
1.4. Questes de Prova: questo 103 Objetiva do 26 CPR.
103. ASSINALE A ALTERNATIVA INCORRETA:
a) ( ) Os Vereadores podem responder pelos crimes definidos no Decreto-lei n. 201/67 somente
quando forem alcanados pelo disposto no art. 29 do Cd. Penal;
b) ( ) Sentena penal condenatria por crimes contra as finanas pblicas, embora constitua ttulo
executivo no cvel no faz coisa julgada extrapenal para abranger o ressarcimento de dano e multa
civil prevista na Lei n. 8.429/92 nem a multa aplicvel pelo Tribunal de Contas;
c) ( ) A Lei n. 10.028, de 2000, definiu crimes comuns e crimes de responsabilidade;

d) ( ) A Lei n. 1.079, porque editada em 1950, inaplicvel aos presidentes dos Tribunais de Contas.
Gabarito oficial: D
1.5. Leitura Complementar: obras acima referidas.

20. a. Norma de direito processual penal no tempo e no espao.


Interpretao e integrao da lei processual penal.

20. b. Interrogatrio do ru, confisso e perguntas. Procedimentos.


Ordem da instruo processual.
Principais obras consultadas: Curso de Processo Penal, Eugnio Pacelli de Oliveira, 16 Edio,
editora: Atlas/2012; Curso de Processo Penal, Eugnio Pacelli de Oliveira, 16 Edio,
editoraAtlas/2012; Curso de Direito Processual Penal, Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar,
5 edio, editora Jus Podivm/2011. Processo Penal Esquematizado, Norberto Avena, Mtodo/2009.
Manual de Processo Penal, v. 1., Renato Brasileiro, Impetus, 2011.
Legislao bsica: arts. 185-201, CPP.
1. Interrogatrio do ru: V. Arts. 185-196, CPP. Inicialmente concebido como meio de prova, hoje
prevalece a leitura do interrogatrio como meio de defesa. oportunidade na qual pode ser exercida
a autodefesa (direito de audincia), como tambm pode ser exercido o direito ao silncio. Por fora
dessa natureza, Pacelli no admite conduo coercitiva para interrogatrio, apesar do art. 260 do
CPP, cuja primeira parte estaria revogada (diferentemente a situao do reconhecimento pessoal,
no abarcado pelo nemo tenetur se detegere). Tambm por isso, Pacelli defende que h nulidade
absoluta do processo se realizado sem que se d ao ru a oportunidade de ser submetido a
interrogatrio (mas ressalta que o STF considera nulidade relativa, sujeita, portanto, precluso).
H, porm, quem veja o interrogatrio tambm como fonte de prova, no caso de o acusado resolver
responder s perguntas formuladas (o que poder ser levado em conta pelo juiz).
Desde 2008, o ltimo ato da audincia de instruo e no mais o primeiro do processo penal (400,
CPP). O STF (inf. 602) tem deciso no sentido de que o interrogatrio validamente realizado na
vigncia da lei anterior no precisa ser refeito, apesar das crticas de parte da doutrina (Renato
Brasileiro) de que o ideal, em face da ampla defesa, seria oportunizar ao acusado novo
interrogatrio. Vale lembrar que nos procedimentos especiais da Lei de Drogas e da Lei 8.038/90,
bem como no procedimento ordinrio do processo penal militar, o interrogatrio continua vindo no
incio da instruo.
ato que deve ser realizado na presena do defensor tcnico do acusado (CPP, art. 185), sob pena
de nulidade absoluta. Outras caractersticas: personalssimo (s pelo acusado), individual (se mais
de um acusado, so interrogados separadamente), oral (h particularidades quanto a surdos e mudos,
conforme art. 192), pblico (salvo restries justificveis), realizvel a qualquer tempo antes do
trnsito, protegido pelo direito ao silncio e pela garantia de autodeterminao do acusado (vedados
mtodos voltados obteno de confisso, bem como perguntas capciosas, ameaas, hipnose,
polgrafo e afins), bifsico (o juiz ouve o acusado sobre sua pessoa e sobre a imputao feita/fatos
apenas em relao a esta segunda parte do interrogatrio que no se pode exigir do acusado o
compromisso com a verdade) e em contraditrio (embora continue o sistema presidencialista no
se aplicando aqui o cross-examination hoje vigente para a oitiva de testemunhas e do ofendido , de
maneira que o juiz inicia as perguntas e depois verifica se as partes (acusao e defesa, nesta ordem)
querem fazer perguntas, as quais so filtradas pelo juiz a art. 188 CPP; entretanto, Pacelli entende
que os procedimentos de interrogatrio e tomada de depoimentos, inclusive no Tribunal do Jri,
devem ser unificados e prope que todos sigam o contido no art. 212, CPP).
Quanto ao acusado solto, o interrogatrio se d na sala de audincias do Frum. Quanto ao preso,
d-se no interior do presdio, ou por videoconferncia ou, quando inviveis essas opes,
requisitando-se a presena do ru.
2. Confisso: v. arts. 197 a 200 CPP (art. 198 revogado CF/88 e Lei n 10.792/03, que alterou o
art. 186 CPP). meio de prova pelo qual o acusado admite a prtica da infrao a ele imputada o

que, para ter validade, deve ser feito perante autoridade competente, de maneira livre, espontnea e
expressa, sendo verossmil e compatvel com as demais provas do processo (evitando-se o risco de
autoacusao falsa, para proteger o verdadeiro autor, seja por motivao afetiva ou econmica). A
confisso pode dar-se tambm fora do interrogatrio, quando ser tomada por termo nos autos.
A confisso, alm de ato personalssimo, retratvel e divisvel: o acusado pode arrepender-se dela,
se ainda em tempo, e o juiz, dentro de seu livre convencimento, poder valer-se apenas de parte da
confisso.
No ter valor algum quando prestada unicamente na fase de inqurito (ou administrativa), se no
confirmada perante o juiz, em razo da exigncia do contraditrio e da ampla defesa na produo de
provas e da consequente necessidade de repetio na fase instrutria da ao penal (art. 155, caput,
CPP).
tratada como circunstncia atenuante no CP art. 65, III, d.

20. c. Recurso em sentido estrito. Agravos. Correio parcial.


Principais obras consultadas: Curso de Processo Penal, Eugnio Pacelli de Oliveira, 16 Edio,
editora: Atlas/2012; Curso de Processo Penal, Eugnio Pacelli de Oliveira, 16 Edio,
editoraAtlas/2012; Curso de Direito Processual Penal, Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar,
5 edio, editora Jus Podivm/2011. Processo Penal Esquematizado, Norberto Avena, Mtodo/2009.
Legislao bsica: Cdigo de Processo Penal (arts. 581-592) e Lei de Execuo Penal (art. 197).
1. Recurso em sentido estrito: o recurso cabvel para impugnar as decises interlocutrias do
magistrado previstas no art. 581 do CPP. Nestor Tvora aponta que uma diferena marcante para
com o recurso de agravo do CPC seria a possibilidade de interposio de RESE contra algumas
espcies de sentenas, nos termos do caput do art. 581 do CPP. Para Pacelli e Avena, entretanto,
somente cabe RESE em face de deciso interlocutria (Pacelli: deciso interlocutria mista
encerra o processo ou determinada fase procedimental).
1.1 Cabimento: art. 581 CPP. Observar mudanas promovidas pela Lei n 11.689/08. Contra a
sentena de impronncia caber apelao, e no mais RESE RESE cabvel somente contra a
deciso que pronunciar o ru. Ateno: a lei 11719/98 prev extino de punibilidade como hiptese
de absolvio sumria, e Pacelli diz que houve revogao implcita do art. 581, VIII, ento
absolvio sumria por causa de extino da punibilidade enseja apelao (Nestor diverge).
Art. 581, V Pacelli a inclui a deciso acerca do deferimento, do indeferimento e da substituio
de qualquer das medidas cautelares pessoais trazidas pela Lei n 12.403/11, alm da liberdade
provisria vinculada.
Dispositivos do art. 581 que perderam aplicabilidade: XI (ser apelao ou agravo de execuo);
XII, XVII, XIX, XX, XXI, XXII e XXIII (todos agravo de execuo); e XXIV, que no tem mais
aplicao em face do disposto no atual art. 51 do CP, com redao dada pela Lei n 9.268/96.
Na prova objetiva do 26 a questo 120 versava sobre RESE mas foi anulada. O gabarito preliminar
apontava que todas as alternativas ensejavam o cabimento do RESE. A doutrina, como mencionado
acima, aponta que as hipteses legais ligadas a incidentes da execuo penal no ensejam mais
RESE, e sim agravo em execuo.
Smula 707 do STF: Constitui nulidade a falta de intimao do denunciado para oferecer
contrarrazes ao recurso interposto da rejeio da denncia, no a suprindo a nomeao de defensor
dativo. Smula 709 do STF: Salvo quando nula a deciso de primeiro grau, o acrdo que prov o
recurso contra a rejeio da denncia vale, desde logo, pelo recebimento dela.
1.2 Procedimento: Prazo de interposio: 5 dias, por petio ou por termo nos autos. Prazo de 2
dias para arrazoar e contrarrazoar (contando-se da intimao). Nos casos do art. 583, o recurso
subir nos prprios autos; nos demais casos, por instrumento ou traslado (com as peas do art. 587).
H excees quanto ao prazo de interposio: da deciso que incluir ou excluir jurado da lista geral
cabe recurso no prazo de 20 dias (obs.: para Nestor Tvora houve revogao tcita dessa regra do p.
nico do art. 586 pela Lei 11.689/08, de maneira que no mais cabe RESE nessa hiptese, e sim
reclamao do art. 426, 1); se o RESE interposto pelo assistente de acusao no habilitado
(contra a extino da punibilidade), o prazo de 15 dias aps o trmino do prazo do MP.
O que delimita a matria recursal a petio de interposio e no as razes assim como ocorre
com a apelao, no h necessidade de oferecimento das razes para conhecimento do recurso
(Pacelli). Do no recebimento do RESE cabe carta testemunhvel.
1.3 Efeitos: Ausncia de efeito suspensivo, salvo art. 584, CPP (perda de fiana; deciso que

denegue a apelao ou a julgue deserta nos demais casos no cabe RESE e sim agravo). Na
hiptese de interposio contra deciso de pronncia, apesar de a lei falar que s se suspende o
julgamento (584, 2), a doutrina defende (Avena e Pacelli) que o prprio processo ser suspenso,
uma vez que nesse caso o recurso sobe em regra nos prprios autos (583, II exceo o p. nico),
alm de que os autos s so conclusos ao magistrado para diligncias que antecedem a deciso do
plenrio com a precluso da deciso de pronncia (art. 421). O que no fica suspensa a
possibilidade de decretao ou manuteno da priso, mesmo em face da interposio de RESE
contra a deciso de pronncia ou contra a deciso que denega a apelao (no caso da sentena
decretar/manter priso). Cabe juzo de retratao (efeito regressivo ou iterativo ou diferido).
2. Agravos
2.1 Agravo nos prprios autos (Lei 12.322/10): cabvel diante de decises denegatrias de
recurso extraordinrio e de recurso especial. O prazo para interposio de 5 dias, a teor do art. 28,
Lei 8.038/90, sendo que o STF j se pronunciou no sentido de que o prazo de 10 dias previsto no
art. 544 do CPC, alterado pela Lei 12.322/10, no se aplica na seara processual penal (inf. 644).
2.2 Agravo em execuo: art. 197 da LEP. Das decises proferidas pelo Juiz (nas execues)
caber recurso de agravo, sem efeito suspensivo. A LEP no disps acerca do rito processual a ser
aplicado. O entendimento minoritrio defende que o rito seria o do agravo de instrumento
(Grinover). Partidrio da corrente majoritria, Pacelli, com respaldo no STJ e STF, sustenta que o
rito a ser seguido o do RESE, por ser mais adequado s questes penais (no mesmo sentido,
Avena). O prazo para sua interposio de 5 dias (Smula 700 do STF: de cinco dias o prazo
para a interposio de agravo contra deciso do juiz da execuo penal). Legitimao ampla: o
Ministrio Pblico, o condenado, o representante legal, o cnjuge, os parentes ou descendentes (art.
195, LEP).
2.3 Agravo regimental: Os Regimentos Internos dos Tribunais preveem o recurso de agravo
regimental (art. 39, Lei 8.038/90).
3. Correio parcial: Para Nestor Tvora, instrumento de natureza administrativa decorrente do
direito de petio e com efeitos jurisdicionais. Avena pondera que a matria dividida h ainda
quem veja como sucedneo recursal e inclusive quem o considere como recurso (aqui a posio de
Pacelli).
3.1 Cabimento: a medida cabvel contra atos do magistrado que, por erro de ofcio ou abuso de
poder, importem em inverso tumulturia do processo, dilatao abusiva de prazos ou paralisao
injustificada de feitos. Deve ser ato do juiz praticado com error in procedendo e do qual no caiba
recurso. (v. art. 6, Lei n 5.010/66)
Pacelli diz que poder ser endereado tanto contra ato especfico praticado em determinado
processo como em relao a atos futuros, desde que demonstrada a viabilidade do temor de
repetio da ilegalidade.
3.2 Procedimento: No mbito federal, a Lei n 5.010/66 traz prazo de interposio de 5 dias. H
discusso quanto ao seu procedimento. Tourinho Filho defende ser o procedimento do recurso em
sentido estrito. Pacelli sustenta que o procedimento, em regra, o do agravo de instrumento do
CPC, salvo previso expressa em sentido contrrio nas normas de organizao judiciria.
3.3 Efeitos: Segundo Avena, normalmente tem-se aceito o efeito regressivo, alm do efeito
devolutivo. Quanto ao efeito suspensivo, depende de previso de cada Tribunal (regimento) ou dos
cdigos de organizao judiciria.