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responder; no protege contra elementos de prova real que se tenha tornado, por livre vontade do
sujeito passivo, rei derelictae (ex.: possvel fazer DNA a partir de copo jogado no lixo). O STJ
entende que possvel inclusive usar documento falso (HC 130.309/MS); para STF, h crime (HC
n 1.003.314/MS).
Direito de mentir: bastante polmico. H doutrinadores que defendem que, por conta do direito
ao silncio, o acusado teria direito de mentir em juzo; para outros doutrinadores, h apenas a
inexigibilidade da verdade, pois, no Brasil, o perjrio (mentira contada pelo acusado) no
tipificado contudo, se a mentira do acusado incriminar terceiro inocente, dever responder pelo
crime denunciao caluniosa. OBS: a vedao autoincriminao no pode ser oposta em relao
identificao do acusado, podendo responder ao crime de identidade falsa (STF, RE 640.139; STJ,
HC 151.866).
Vedao de reviso pro societate: impede que algum possa ser julgado mais de uma vez pelo
mesmo fato do qual j tenha sido absolvido, por deciso passada em julgado. Consagrado no Pacto
do So Jos da Costa Rica (art. 8.4). STF: no se aplica o princpio no caso de extino de
punibilidade baseada em certido falsa de bito, podendo ser retomado o processo (HC n 84.525).
Arquivamento (por atipicidade) proferido por juiz absolutamente incompetente faz coisa julgada
material (HC n 83.346).
Proibio de prova ilcita (art. 157, CPP): Prova ilcita: violao do direito material. Prova
ilegtima: violao do direito processual. Fonte independente: a prova ilcita por derivao, mas
poder-se-ia chegar ao mesmo resultado por outra fonte de prova (STF: HC n 83.921). Descoberta
inevitvel: por juzo de probabilidade, se demonstra que a prova seria descoberta
independentemente da prtica do ato ilcito/ilegtimo (no considerada ilcita. STJ: HC n 52.995).
STF: admite a utilizao de provas ilcitas/ilegtimas no processo penal em carter excepcional e
exclusivamente em favor da defesa, aps efetuada a ponderao de interesses com outros princpios
constitucionais (ex.: dignidade da pessoa humana).
Princpio da demanda: Correlao entre acusao e sentena impossibilidade de o juiz imputar
ao ru, de ofcio, fatos no descritos na pea acusatria. Fundamenta o instituto da mutatio libelli. O
STF admite que o MP pode re-denunciar um acusado por outros fatos ocorridos no mesmo
contexto, ao argumento de que a ofensa coisa julgada exige a identidade de causa,
caracterizada pela identidade do fato, sendo que esta no se verifica no caso de alterao de um
dos elementos que o constitui (tempo, lugar, conduta imputada ao agente) (HC n 82.980).
Pontos prova oral: 5. Fale sobre os princpios do processo penal.
6. Fale sobre a ampla defesa, a atuao do defensor e a ausncia de alegaes finais pelo
defensor constitudo. Comente sobre o procedimento a ser adotado nesse caso, a natureza da
nulidade e a posio do STF.
7. Fale sobre a imparcialidade do juiz quando atua na fase pr-processual. Qual a finalidade
dessa atuao? Existe reserva de jurisdio?
testemunho.
Smula STF n 155: relativa a nulidade do processo criminal por falta de intimao da
expedio de precatria para inquirio de testemunha.
Smula STJ n 273: Intimada a defesa da expedio da carta precatria, torna-se desnecessria
intimao da data da audincia no juzo deprecado.
(b) Oralidade em regra, deve ser colhida verbalmente em contato direto com o juiz e as partes
(art. 204, CPP). No se veda, entretanto, breve consulta a apontamentos. Quando a testemunha no
conhecer a lngua nacional, ser nomeado intrprete para traduzir as perguntas e respostas (art. 223,
CPP).
Excees: do mudo, do surdo e do surdo-mudo (art. 192, CPP); possibilidade de certas autoridades
prestarem depoimento por escrito.
(c) Objetividade o depoimento deve versar sobre os fatos, sem juzo valorativo. A testemunha
no d parecer ou opinio, somente expe sua percepo sensorial.
(d) Retrospectividade o objeto do testemunho so fatos passados.
(e) Imediao a testemunha deve narrar aquilo que captou imediatamente por meio dos sentidos;
(f) Individualidade cada testemunha presta seu depoimento isolada da outra.
Espcies de testemunhas: (1) Numerrias; (2) Extranumerrias (ouvidas por iniciativa do juiz
(art. 209, CPP), referidas, informantes etc.); (3) Prprias; (4) Imprprias (instrumentais ou
fedatrias); (5) Diretas (de visu); (6) Indiretas (de auditu); (7) Laudatrias ou de
antecedentes; (8) Testemunha da coroa ou infiltrao (agente infiltrado Leis n 9.034/95 e
11.343/06).
Quantidade de testemunhas (nmero fixado por fato delituoso):
- Procedimento comum ordinrio: 08;
- Procedimento comum sumrio: 05;
- Procedimento comum sumarssimo (JECRIM): a Lei n 9.099/95 omissa; a doutrina sugere 03;
- Procedimento do Jri: na segunda fase, 05.
Em regra, todas as pessoas podem ser testemunhas (art. 202, CPP), inclusive menores,
incapazes, crianas, silvcolas, policiais, juzes, promotores, etc.
Exceo: Esto proibidas de depor as pessoas que em razo de funo (ocupao de natureza
pblica), ministrio (encargo de natureza religiosa ou social), ofcio (atividade manual) ou profisso
(atividade predominantemente intelectual) devam guardar segredo, salvo se, desobrigadas pela
parte interessada e no proibidas por regulamentao pertinente, quiserem dar seu testemunho
(art. 207, CPP).
OBS: Corru no pode ser testemunha no mesmo processo em que foi processado! O (cor)ru fala
no momento do interrogatrio e goza da garantia da vedao autoincriminao (art. 5, LXIII,
CRFB/88).
Situaes especiais:
(I) Esto obrigadas a depor, mas no se lhes defere compromisso os doentes e deficientes
mentais e aos menores de 14 anos (art. 208, CPP).
(II) No so impedidos de depor o ascendente, o descendente, o parente afim em linha reta, o
cnjuge, ainda que desquitado, e o irmo (art. 206, CPP) insere-se ainda o companheiro, por
equiparao ao cnjuge; mas tm o direito de se recusarem a faz-lo, salvo quando no for
possvel, por outro modo, obter-se ou integrar-se a prova do fato e de suas circunstncias . Caso
optem por prestar depoimento, faro sem compromisso, devendo ser ouvidas como simples
informantes do juzo.
OBS: Em ambos os casos, por no precisarem prestar compromisso de dizer a verdade, chamam-se
as pessoas dos artigos 206 (quando puderem se recusar) e 208 de dispensados.
Depoimentos prestados em cartrio por terceiros sobre um fato criminoso que tenha presenciado
so provas testemunhais; Entretanto, presta-se unicamente a demonstrar o fato de ter algum
comparecido na presena de outro e ali afirmado o que consta no documento. Em nenhuma hiptese
pode-se extrair a veracidade do fato afirmado, mas to somente de sua afirmao. , inclusive, o
que se contm nos arts. 364 e 368, pargrafo nico, ambos do CPC, aplicveis, se necessrio, por
analogia (PACELLI, p. 429)!
Prova oral MPF: 13. O que documento?
Retirado do material MPF: 14. Qual a oportunidade em que se pode juntar documento aos
autos?
15. A juntada de documento (extrato bancrio) encaminhando pelo Ministrio Pblico dos
EUA, por meio do contato direto, sem traduo, causa nulidade ou anulabilidade?
16. Fale sobre a evoluo do sistema probatrio brasileiro no que tange oitiva de
testemunhas.
17. Fale sobre a oitiva do ru por precatria e por videoconferncia.
18. Quem exerce o poder de polcia em audincia? Como no procedimento do jri?
Perguntas do oral do 26: 25) Quais os direitos relacionados no pacto de San Jos no que toca ao
processo penal? Provas, provas ilcitas. O que so e pra que servem o reconhecimento e a
acareao. O reconhecimento pode se feito por foto? A acareao viola o nemo tenetur? Quais
os sistemas processuais? Quais as caractersticas do sistema inquisitrio no CPP?
O reconhecimento de pessoas e coisas o procedimento tendente identificao de pessoas, de
alguma maneira envolvidas no fato delituoso, e de coisas, cuja prova da existncia e
individualizao seja relevante para a apurao das responsabilidades. A pessoa que vai fazer o
reconhecimento deve descrever aquilo que ser reconhecido, evitando-se os inexorveis erros da
precipitao (CPP, art. 226, I). Depois, o objeto do reconhecimento colocado ao lado de outros
parecidos para que a pessoa aponte o objeto de sua descrio (CPP, art. 226, II). Quando houver
receio de que a pessoa chamada para o reconhecimento ser influenciada pela presena da
reconhecida, a autoridade providenciar para que esta no veja aquela (CPP, art. 226, III). Esse
modo sigiloso de reconhecimento, porm, no pode ser feito em juzo (CPP, art. 226, pargrafo
nico), em obedincia s exigncias da ampla defesa (Pacelli, p. 427). Seguindo-se, todavia, a
mesma ratio do artigo 185, 2, III combinado com o artigo 217 do CPP, a partir da inovao
legislativa operada pela Lei 11.690/08, possvel admitir o reconhecimento da vtima sem a
presena do ru, permitida a de seu patrono (o que afasta o sigilo), o que se mostra mais de acordo
com o princpio da dignidade humana aplicado vtima. Se vrias forem as pessoas chamadas a
efetuar o reconhecimento de pessoa ou de objeto, cada uma far a prova em separado, evitando-se
qualquer comunicao entre elas (CPP, art. 228). STJ: 3. "A inobservncia das formalidades do
reconhecimento pessoal no configura nulidade, notadamente quando realizado com segurana em
juzo, sob o crivo do contraditrio, e a sentena vem amparada em outros elementos de prova."
(HC 109048 / SP); 2. Ainda que no observado totalmente o disposto no artigo 226 do Cdigo de
Processo Penal, no h se falar em nulidade, haja vista no se ter demonstrado eventual prejuzo,
o qual nem ao menos se pode presumir, diante da existncia de outras provas da autoria,
devidamente judicializadas. (AgRg no REsp 1063031 / PR). De acordo com Pacelli e Fischer,
para o ato de reconhecimento, se o acusado, regularmente intimado, no comparecer, poder ele
ser conduzido coercitivamente, para que a testemunha ou testemunhas (e o ofendido) faam ou
no a identificao de autoria do delito (p. 433), inexistindo qualquer ofensa ao chamado direito
ao silncio. O art. 226 do CPP s descreve o reconhecimento ao vivo, no prevendo o
fotogrfico (reconhecimento indireto) considerado prova inominada , o qual, segundo
Nucci, deve ser admitido com cautela, com a igual observncia do disposto no art. 226, I, II e
IV, do CPP (p. 505). Por outro lado, Pacelli e Fischer asseveram que a diferena que pode haver
entre o que ela (testemunha) presenciou e a fotografia que lhe apresentada em juzo no pode ser
aferida e nem controlada. Condies do tempo (clima), da mquina fotogrfica, da pose
fotografada, e, enfim, a diversidade entre o real, o passado da foto e o passado da memria da
testemunha, recomendam a imprestabilidade de semelhante meio de prova (p. 435). (STJ HC
168667 / SP). Retrato falado meio de investigao, no de reconhecimento. O reconhecimento de
imagens e vozes, segundo Nucci, no ingressa no contexto do art. 226 do CPP, pois inexiste a
previso de quais as formalidades a observar. Por isso, havendo necessidade de ser realizado o
reconhecimento de alguma imagem ou de voz, existiro duas possibilidades: a) prova pericial (o
exame ser feito por especialista e transformar-se- em laudo); b) prova testemunhal (a
testemunha fornece a sua impresso autoridade competente) (p. 505).
A acareao meio de prova pelo qual se confrontam pessoas que prestaram depoimentos
divergentes sobre fatos relevantes em suas declaraes.Como bem observam Pacelli, e Fischer, O
procedimento de acareao insere-se com desdobramento da prova testemunhal e das declaraes
do ofendido. No constitui meio autnomo de prova, mas mera diligncia tendente ao
esclarecimento de depoimentos em direes diferentes ou de distintas verses sobre o mesmo fato.
De todo modo, no se pode antecipar, pela divergncia, falos testemunho ou falsa percia (p. 437).
A acareao pode se dar entre: acusados; acusado e testemunha; testemunhas; acusado ou
testemunha e a pessoa ofendida; pessoas ofendidas. Pacelli critica a acareao dizendo que o
tpico procedimento de ndole intimidatria. No mais das vezes, presta-se apenas a revelar um
maior ou menor grau de temor de uma testemunha em relao outra. Ademais, o ru no tem
qualquer compromisso com a verdade, ao passo que a testemunha sim. Quanto ao direito a no
auto-incriminao (nemo tenetur se detegere), previsto no CIDH, o STF esclareceu
recentemente que se restringe apenas garantia de no ser coagido, moral ou fisicamente, a
produzir provas contra si; A acareao pode ser feita imediatamente aps os testemunhos.
Consoante os termos da Lei 11.719/08, tambm a acareao realizada na audincia una de
instruo, em face da concentrao dos atos processuais. No caso de acareao entre testemunhas
ausentes, segue-se o disposto no artigo 230 do CPP. A doutrina chama a hiptese do artigo 230 do
CPP de confronto.
Prova pericial uma prova tcnica, na medida em que pretende certificar a existncia de fatos cuja
certeza, segundo a lei, somente seria possvel a partir de conhecimentos especficos. Percia o
exame realizado em pessoa ou coisa para comprovao de fatos, por quem tem conhecimento
tcnico, cientfico ou artstico adequado, seja por falta destes conhecimentos pelo julgador, seja por
exigncia legal. A partir da Lei 11.690/2008, a percia poder ser realizada por apenas um perito
oficial, portador de diploma de curso superior, salvo quando o objeto a ser periciado exigir o
conhecimento tcnico em mais de uma rea de conhecimento especfico. Na ausncia de perito
oficial na comarca, o exame ser realizado por duas pessoas idneas portadoras de diploma oficial.
acusado, salvo quando constituir elemento do corpo de delito (art. 243, 2, do CPP e art. 7, II,
do EOAB). Quando se tratar de outro meio de prova, que no o documento, e que no esteja
relacionado diretamente com o material da defesa, ser possvel a busca e apreenso, sobretudo
quando se cuidar de prprio corpo de delito, bem como de instrumentos utilizados na prtica do
crime e os produtos dele derivados. STJ, HC 149.008-PR, DJe 9/8/2010: os documentos, as
mdias e os objetos pertencentes a clientes do advogado averiguado, bem como dos demais
instrumentos de trabalho que contenham informaes sobre clientes somente podero ser utilizados
caso ele esteja sendo formalmente investigado como partcipe ou coautor pela prtica do mesmo
crime que deu causa quebra de inviolabilidade ( 7 do art. 7 da Lei n. 8.906/1994).
J a busca pessoal no depende de autorizao judicial, ainda que se possa constatar, em certa
medida, uma violao intangibilidade do direito intimidade e privacidade, previstos no art. 5,
X, da CF. (Pacelli, p. 433). Isso desde que prevista em lei a medida, existam e estejam presentes
razes de natureza cautelar (urgentes). De acordo com o art. 244, possvel quando houver
fundada suspeita de que a pessoa esteja na posse de arma proibida ou de objetos ou papis que
constituam corpo de delito, ou quando a medida for decretada no curso de busca domiciliar.
Assim, a necessidade ou no de ordem judicial para a busca pessoal depende do grau de urgncia da
interveno do poder pblico. Fischer e Pacelli defendem a constitucionalidade da regra em face da
ponderao, assim como possvel a violao do domiclio quando haja situaes urgentes (art. 5,
X, da CF). Exemplos: operaes policiais, locais em imediaes de onde acabou de se cometer um
crime, revistas em locais de grande acesso de pblico, situaes de flagrante delito so situaes
reconhecidamente carecedoras de policiamento. A autoridade policial deve estar apta a justificar a
medida em atendimento ao estrito cumprimento do dever legal (vedadas, por exemplo, as escolhas
de pessoas de forma discriminatria).
Encontro fortuito de provas: fala-se em encontro fortuito quando a prova de determinada infrao
penal obtida a partir da busca regularmente autorizada para a investigao de outro crime.
Entretanto, a teoria tem limites, conforme exemplo do Pacelli (p. 363): em investigao de crime
contra a fauna, o mandado judicial de busca e apreenso deve exclusivamente a busca de animais
silvestres (art. 243, II, CPP); se os policiais passam a revirar gavetas ou armrios da residncia,
de se ter por ilcitas as provas, no relacionadas com o mandado, visto que o local revistado jamais
abrigaria o objeto do mandado. De outro lado, se a busca e apreenso para drogas, os limites do
mandado so mais extensos, visto que aquelas podem ser acondicionadas em qualquer lugar. A
finalidade do mandado, isto , a ordem expedida pelo juiz, dever estar transcrita no mandado. da
finalidade do mandado que se extrair a sua extenso para cumprimento (CPP comentado, p. 511).
Para que o encontro de provas de outro crime seja realmente fortuito, a ao policial dever ter sido
dentro dos limites do mandado.
Sigilo de dados: a depender do contedo do mandado, poder, por exemplo, quando contiver a
finalidade de apreenso de quaisquer elementos de provas, atingir a apreenso de computadores; no
entanto, o acesso aos dados ali contidos exigir autorizao judicial especfica (divergncia no
tema STF sigilo apenas comunicao de dados e no aos dados em si acrdo
Seplveda x APN 307 Collor)
Extraterritorialidade da atuao policial: art. 250 CPP.
pelo Tribunal que julgar a apelao, uma vez que a apelao, caso procedente, apenas anular o
julgado), em decorrncia do reconhecimento de circunstncias agravantes, causas de aumento,
qualificadoras, no apreciadas ou rejeitadas no primeiro julgamento. Todavia, caso a nova deciso
seja igual anterior em termos de definio do crime e suas circunstncias, o juiz-presidente do Jri
no poder agravar a situao do ru exclusivamente por ocasio da dosimetria da pena. H tambm
a vedao da reformatio in pejus indireta, por meio da qual, no caso de anulao da sentena, por
qualquer vcio (exceo incompetncia absoluta, quando ela incabvel), a nova deciso no
poder superar a condenao imposta anteriormente ressalvados, como visto, os casos do Tribunal
do Jri.
Processamento: envolve a questo prvia relativa ao juzo de admissibilidade, devendo a apelao
mostrar-se tempestiva e adequada (alm de preencher os requisitos dos incisos I e III do art. 593,
CPP, preciso que no se trate de hiptese impugnvel por Recurso em sentido estrito), sendo
apresentada por quem tem legitimidade e interesse. Recebida a apelao pelo rgo de primeiro
grau, sero atribudos, em regra, os efeitos devolutivo e suspensivo (art. 597, CPP), ressalvada
fundamentao na sentena em sentido contrrio.
Encerrados os prazos para oferecimento de razes, os autos sero remetidos ao tribunal ad quem,
com ou sem razes, no prazo de 05 dias (art. 601, CPP). Os tribunais superiores vinham se
manifestando pela facultatividade da medida, alterando-se aparentemente a orientao em deciso
recente do STJ caso o apelado seja o acusado, a falta de apresentao de contrarrazes pelo
defensor constitudo, enseja intimao do ru para nova constituio; persistindo a inrcia, haver a
designao de defensor pblico ou dativo para o ato, tido como essencial ampla defesa.
Enunciado n. 23 da 2 CCR do MPF: dever funcional do membro do MPF apresentar,
fundamentadamente, contrarrazes em recurso de apelao, por fora do princpio da
obrigatoriedade da ao penal pblica.
Ao chegarem ao Tribunal, os autos sero distribudos ao relator, havendo necessidade de um revisor
caso de trate de delito com pena de recluso. Na 2 instncia, o MP ter vista dos autos na condio
de custos legis, para exarar parecer no prazo de cinco dias. Em relao ordem de manifestao,
Pacelli defende que a acusao dever falar primeiro quando em recurso exclusivo do MP e em
recurso de ambos (acusao/defesa), de sorte que, em recurso exclusivo da defesa, esta dever falar
antes da acusao, como exigncia do contraditrio, qualquer que seja o conceito de parte adotado.
Estando pronto o processo, o relator pedir dia para julgamento, solicitando incluso em pauta (art.
610, caput, CPP). No h possibilidade de aplicao de mutatio libelli pelo rgo de 2 instncia
(Smula STF n 453). J a emendatio libelli (alterao da classificao do fato imputado)
perfeitamente possvel (arts. 617 c/c 383, 386 e 387, CPP).
2. a. Sistemas processuais.
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 26 CPR; OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de.
Curso de Processo Penal. 13. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010; NUCCI, Guilherme de Souza.
Cdigo de Processo Penal Comentado. 9. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2009;
OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de, FISCHER, Douglas. Comentrios ao Cdigo de Processo Penal e
sua Jurisprudncia. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010; Curso Alcance MPF2012 1a e 2a fase
Processo Penal; Edilson Mougenot Bonfim, Curso de Processo Penal, 2012, 7 Edio.
Legislao bsica: Art. 5, incisos LIV, LV E LVI, CR. Inmeros dispositivos esparsos do CPP.
A caracterizao de um sistema processual depende do exame dos seguintes pontos: a) quem exerce
a jurisdio; b) se o juiz pode iniciar um processo de ofcio; c) quem legitimado a propor a ao
penal e se ela popular, privada ou pblica; d) se as funes de julgar e acusar so atribudas a
rgos distintos; e) se o ru sujeito de direitos ou no; f) se o procedimento escrito, oral, pblico
ou secreto; g) se o contraditrio observado; h) como feita a valorao das provas e i) se h
recurso. Com base nestes pontos e na evoluo histrica do processo penal, a doutrina distingue,
basicamente, trs sistemas processuais: inquisitrio, acusatrio e misto.
Confuso conceitual: Na verdade, no existem dois sistemas nos quais se possa configurar o
processo, um inquisitrio e outro acusatrio, ensina Montero Aroca, mas dois sistemas de atuao
do Direito penal pelos tribunais, dos quais um no processual, o inquisitrio, e outro sim
processual, o acusatrio. A rigor, a denominao processo inquisitrio somente tinha pertinncia
em um momento histrico na poca das monarquias absolutas em que no havia uma bem
demarcada distino entre as funes administrativas e as jurisdicionais, confiando-se ambas as
funes aos distintos rgos a um s tempo, e os ento impropriamente chamados tribunais
aplicavam penas sem a realizao de um processo4. Logo, eram inquisitoriais, mas no
configuravam, obviamente, um sistema processual. Assim, a denominao processo
inquisitrio parece-nos incorreta, pois no foi e no pode ser, obviamente, um verdadeiro
processo (Edilson Mougenot Bonfim, Curso de Processo Penal)
Perguntas do oral do 26: 3) Sistema acusatrio e inquisitrio. Natureza jurdica do
arquivamento; 25) Quais os direitos relacionados no pacto de San Jos no que toca ao processo
penal? Provas, provas ilcitas. O que so e pra que servem o reconhecimento e a acareao. O
reconhecimento pode se feito por foto? A acareao viola o nemo tenetur? Quais os sistemas
processuais? Quais as caractersticas do sistema inquisitrio no CPP?
Sistema Acusatrio: surge na antiguidade clssica (Grcia e Roma). Funes de acusar e julgar so
exercidas por sujeitos processuais distintos. O processo iniciado pelo exerccio da ao penal,
deduzida por rgo de acusao. O acusado sujeito de direitos, no objeto de investigao
probatria. A verdade obtida pelo debate em contraditrio, no pela pesquisa. Vigem os princpios
da oralidade e publicidade (Pacelli fala que o processo verbal caracterstico do sistema
inquisitrio, p. 10, ed. 2012). A valorao das provas segue o sistema da persuaso racional, salvo
no tribunal do jri (ntima convico). H forte conexo entre o sistema acusatrio e o regime
democrtico. EUA e Inglaterra adotam um sistema acusatrio puro ou de partes, no qual o juiz
assume posio absolutamente inerte e imparcial1.De acordo com Pacelli, o sistema acusatrio
brasileiro Por certo que no se trata de um modelo adversary, ou de partes, tal como o modelo
estadunidense, em que o juiz se afasta completamente de quaisquer funes probatrias, limitandose ao controle de legalidade na instruo judicial. J o dissemos aqui e repetimos: tal modelo
parece-nos medieval, tomando como premissa legitimadora uma suposta igualdade de partes. Essa
igualdade, ainda que abstratamente comprovada, no pode justificar uma deciso condenatria
fundada em uma insuficincia da defesa. Igualdade processual, abstrata ou concreta, justifica um
processo de partes exclusivamente em matria no-penal, no bojo do qual se discute a titularidade
de direitos subjetivos. Em processo penal, jamais (p. 15). Segundo Pacelli, a CRFB, ao consagrar
direitos fundamentais do ru, ao impor a fundamentao das decises judiciais e ao erigir instituio
autnoma e independente como titular da ao penal (MP), adotou o sistema acusatrio. Porm, diz
ele, nosso sistema no o acusatrio puro ou de partes, pois o juiz no absolutamente inerte,
possuindo iniciativa probatria subsidiria (sanao de dvidas) e, tambm, em favor do ru
(isonomia material). 2 A ttulo de exemplo, vale lembrar que o STF j assentou, por imperativo do
princpio acusatrio, a impossibilidade de o juiz determinar de ofcio novas diligncias de
investigao no inqurito cujo arquivamento requerido (HC 82507/SE, Relator o Ministro
Seplveda Pertence, Primeira Turma, julgado em 10.12.2002). Delegado de polcia, no inqurito,
pode representar ao juiz para uma priso ou qualquer medida cautelar e o juiz deferir sem ouvir o
MP? No, pois as disposies infraconstitucionais devem ser interpretadas de acordo com a CF. As
normas que autorizam o delegado a pedir essa medida cautelar sem a oitiva do MP so contrrias ao
sistema acusatrio, pois o MP o titular da ao penal, ento a ele cabe avaliar e, se for o caso,
postular pelas medidas acessrias, instrumentais, que so as medidas cautelares, no podendo ser
essas medidas deferidas sem a oitiva dele. O delegado no pode requerer diligncias porque ele no
titular da ao penal, do contrrio, os delegados estariam substituindo o MP. O delegado tampouco
possui capacidade postulatria, tanto que ele no requer, ele representa, tanto que, se a
representao for negada, ele no pode recorrer. Essa a posio da 2 Cmara de Coordenao e
Reviso do MP. Processo : 1.00.001.000095/2010-86 Ementa : A restrio ao direito intimidade
do suspeito, quanto aos dados bancrios, telefnicos ou tributrios, tambm s podem ser
requerida, pela mesma razo, pelo titular da ao penal, que tem legitimidade e capacidade
postulatria e atribuio para verificar se a restrio de direito necessria para a persecuo
penal ou se a prova j coligida suficiente para embasar ao penal ou mesmo se h excludente de
culpabilidade que impea a persecuo penal, tornando desnecessria a medida assecuratria.
Deciso: Acolhido por unanimidade o voto da Relatora.
Sistema Inquisitrio: surge no fim da Idade Mdia e se estabelece no Estado Absolutista. Como
reflexo do poder absoluto do soberano, a figura do inquisidor rene todas as funes processuais.
As funes de acusar e julgar so exercidas pelo inquisidor. O processo iniciado pelo prprio
inquisidor, que tambm possui ampla iniciativa probatria. O acusado mero objeto de prova, sem
direito ao contraditrio ou ampla defesa. O processo predominantemente escrito e sigiloso (para
Pacelli, verbal e em segredo, p. 10, ed. 2012). A valorao das provas segue o sistema de provas
tarifadas, sendo a confisso a prova mxima, normalmente obtida mediante tortura. O nosso CPP,
em sua redao original e antes de receber os influxos da CRFB, possua forte perfil
inquisitrio. Influenciado pelo processo penal fascista italiano, o CPP assentava-se na presuno de
culpabilidade do ru apregoada por Manzini , na ampla iniciativa probatria do juiz, inclusive na
fase investigativa, justificada pela busca da verdade real, e no interrogatrio como simples meio de
prova. Prova oral do 25o CPR: D exemplos de resqucios inquisitivos no processo penal brasileiro.
Para Pacelli, o sistema inquisitrio foi inteiramente superado. Entretanto, traz crtica ao art. 156, o
qual faculta ao juiz, de ofcio, ordenar, mesmo antes de iniciada a ao penal, a produo
antecipada de provas consideradas urgentes e relevantes, e o considera violao patente e recente
do sistema acusatrio (p. 11 e 12, ed. 2012).
Sistema Misto ou de Fases: surge no sculo XIX, tendo como marco o Cdigo de Instruo
Criminal da Frana, de 1808. O processo dividido em fases: investigao, de carter
predominantemente inquisitivo, a cargo de um juzo de instruo, e julgamento, na qual prevalecem
os cnones do sistema acusatrio. Pacelli adverte que nossa doutrina, levando em considerao a
existncia da fase investigativa inquisitiva (inqurito policial ou outras investigaes
administrativas), erroneamente classifica como misto o nosso sistema. Ora, diz ele, inqurito
policial no processo, logo no pode servir de critrio de caracterizao do sistema processual.
Nosso sistema no misto, mas acusatrio.
Prova oral MPF: 1. Explique os sistemas processuais penais inquisitivo e acusatrio.
2. D exemplos de resqucios inquisitivos no processo penal brasileiro.
um fato devidamente provado que no constitui elemento do tipo penal, mediante raciocnio
engendrado com supedneo nas suas experincias empricas, concluir pela ocorrncia de
circunstncia relevante para a qualificao penal da conduta.
Obras consultadas
Ficher e de Oliveira, Douglas e Eugnio Pacelli. Comentrios ao Cdigo de Processo Penal e sua
Jurisprudncia. 2 Edio. Lumen Juris Editora, 2011.
Oliveira, Eugnio Pacelli de. Curso de Processo Penal. 16. Ed. Atlas 2012.
Aulas da LFG, Renato Brasileiro, bem como atas do curso Ebeji.
Legislao bsica. CF, arts. 5, 144. Arts. 4 a 62 do CPP.
Inqurito Policial. Conceito: procedimento administrativo inquisitrio e preparatrio, consistente
em um conjunto de diligncias realizadas pela polcia investigativa para apurao da infrao penal
e de sua autoria, presidido pela autoridade policial, a fim de fornecer elementos de informao para
que o titular da ao penal possa ingressar em juzo. De uma forma mais simples, um
procedimento administrativo, formado por um conjunto de diligncias, destinadas a investigar um
crime. Natureza jurdica: procedimento administrativo e no ato de jurisdio; vale ressaltar que
os vcios constantes do inqurito policial no afetam a ao penal a que deu origem. Finalidade:
colher elementos de informao relativos autoria e materialidade da infrao penal; destina-se
formao da opinio delicto (positiva, em caso de denncia ou queixa, ou negativa, em caso de
arquivamento). Presidncia: a cargo da autoridade policial. Polcia administrativa ou de
segurana x polcia judiciria. A administrativa preventiva, com carter ostensivo, com a
finalidade de impedir ocorrncia de infraes. A polcia judiciria repressiva, tem a misso
primordial de elaborao do inqurito policial. Segundo o Professor Pacelli, a denominao de
polcia judiciria somente se explica em universo em que no h a direo da investigao pelo
Ministrio Pblico, como o brasileiro. Notitia criminis apcrifa: com base na clusula
constitucional de vedao do anonimato, o STF teve a oportunidade de ressaltar a impossibilidade
de instaurao de persecuo criminal- leia-se inqurito policial ou procedimento investigatrio,
com base exclusivamente em notitia criminis apcrifa, salvo quando o documento em questo tiver
sido produzido pelo acusado, ou constituir o prprio corpo de delito. (Inqurito 1.957/PR)
Inquritos no criminais: Note-se que nos termos do pargrafo nico do art. 4 do CPP, a
competncia da polcia judiciria no excluir a atribuio de outras autoridades administrativas, a
quem a lei confere funes tipicamente investigativas. H os inquritos parlamentares, patrocinados
pelas CPIs (que remetero seus relatrios ao MP); os inquritos policiais militares; os inquritos
civis (ACP); inquritos para apurao de crimes praticados por magistrados ou promotores
(investigaes presididas por rgos de cpula de cada carreira, conforme respectiva legislao
orgnica: LC 35/79, art. 33, LC 75/93, art. 18 e Lei n. 8625, art. 41); investigaes envolvendo
autoridades com prerrogativa de foro (tramitam no Tribunal respectivo, ex: STF, Inq2411, Dj
25.4.2008). H tambm investigaes criminais administrativas realizadas por outros rgos, como
a Fazenda Pblica, o Banco Central, e outros, devendo tais procedimentos ser encaminhados ao MP
quando apurados ilcitos penais. No h mais investigao judicial, da antiga lei de falncias; hoje, a
Lei 11.105/2005 no a prev, aplicando-se as normas do CPP. H, ainda, a possibilidade de
investigao por conta do prprio Ministrio Pblico. Em que pese divergncia no mbito do
STF, decises recentes so favorveis possibilidade (HC 91661). O STF aplica a Teoria dos
Poderes Implcitos, para justificar o posicionamento. A CF/88, ao prever as funes institucionais
do MP, no art. 129, prev, alm de exercer o controle externo da atividade policial - o que s pode
se relacionar com os procedimentos investigatrios - (inciso VII), em que pese no haja hierarquia,
presume-se, tambm lhe atribua a competncia para suprir eventuais procedimentos no realizados
tambm para a estruturao de uma acusao. Existe algum elemento produzido na fase
investigatria e que pode ser levado fase judicial e utilizado para a condenao? A regra geral
que no, mas excepcionalmente sim, quanto s provas antecipadas (quando evidenciado o perigo
real e concreto de perecimento do objeto probatrio ex: exame necroscpico), cautelares (ex:
busca e apreenso, interceptao telefnica), irrepetveis (ex: caso de alguns exames periciais) e
cautelares. Em relao a essas provas, o contraditrio diferido. Vide artigo 155 do CPP com
redao determinada pela Lei 11.690/08. 7 - uma pea indisponvel delegado no pode arquivar
inqurito policial (art. 17, CPP). 8 - temporrio o prazo para o trmino do inqurito relevante
apenas para o acusado preso; para o solto no to relevante, podendo ser extrapolado. 9
Oficiosidade: tendo a autoridade policial conhecimento da existncia de crime de ao penal
pblica, deve instaurar o inqurito policial de ofcio.
Formas de Instaurao do Inqurito a. De ofcio quando a autoridade policial toma
conhecimento direto e pessoal da infrao penal. Inicia-se o inqurito por meio de portaria (isso
para ao penal pblica incondicionada); se exigvel representao ou requisio Ministro da Justia
para a ao penal, para o inqurito tambm o ser (art. 5, p. 4 do CPP). Se privada a ao, somente
haver inqurito a requerimento do legitimado ativo (p. 5). b. Mediante requisio do juiz ou do
MP em face do sistema acusatrio, no aceitvel a requisio da instaurao do inqurito pelo
juiz, que deve ficar afastado da fase pr-processual, ressalvada a tutela das garantias pblicas.
Fischer e Pacelli entendem pela no recepo da regra pela CF/88. c. Por requerimento do ofendido
ou de seu representante legal o delegado, diante do requerimento do ofendido, obrigado a
instaurar o inqurito? No. Se no houver um mnimo de elementos informativos, o delegado pode
indeferir o pedido de instaurao do inqurito. Do despacho do delegado que indefere a instaurao
do inqurito, conforme artigo 5, p. 2, CPP, cabe recurso ao rgo hierarquicamente superior da
respectiva polcia (Pode ser o delegado geral ou o secretrio de segurana pblica, variando de
estado pra estado. No mbito federal, a atribuio pertence Superintendncia da Polcia Federal).
Fischer e Pacelli defendem que o juzo da autoridade policial deve limitar-se anlise da tipicidade
formal do fato; no cabe exame de excludentes. d. Mediante auto de priso em fragrante nessa
hiptese no necessria portaria, o prprio auto serve como pea inaugural. e. Por notcia
oferecida por qualquer do povo conhecida como delatio criminis art. 5, p. 3, CPP.
Direito ao silncio: uma das perspectivas do princpio geral do Nemo tenectur se detegere
(ningum obrigado a se descobrir), princpio por fora do qual o acusado deixou de ser objeto de
prova e tornou-se sujeito de direitos. No Brasil, o direito ao silncio, tambm designado como um
direito a no auto incriminao, tem fundo constitucional (art. 5, LXIII), do mesmo modo que a
norma que garante ao investigado o direito de identificar os responsveis, tanto por sua priso
quanto por seu interrogatrio judicial (art. 5, LXIV)- Fischer e Pacelli, p. 32. O acusado sequer
obrigado a comparecer perante a autoridade policial; somente obrigado a estar presente na
diligncia de reconhecimento de pessoas (arts. 226 e 228 CPP). Segundo Pacelli, no h
inconstitucionalidade na exigncia desta ltima.
Identificao Criminal formada pela identificao fotogrfica e identificao dactiloscpica.
tambm uma modalidade de interveno corporal que no tido como inconstitucional. Artigo 5,
LVIII, CF. Sendo norma de eficcia contida, possibilitou que a lei previsse hipteses de
identificao do civilmente identificado. As Leis 9.034/95 e Lei 10.054/00 foram revogadas pela
Lei n 12.037/2009, que prev a identificao para quaisquer pessoas que no apresentem
identificao civil, desde que se achem submetidas persecuo penal. Prev, ainda, a identificao
pelo processo datiloscpico e fotogrfico para aqueles j identificados civilmente, quando (art. 3)
haja situaes em que se pode questionar a identificao civil; fora isso, somente por determinao
judicial ser cabvel a medida. tambm vedada a referncia da identificao criminal em atestados
de antecedentes ou em informaes no destinadas ao juzo criminal, se antes do trnsito em
julgado. Com o advento da Lei 12.654, de 8.5.2012 (com vacatio de 180 dias), ao art. 5 da Lei
12.037/09 foi acrescido um pargrafo, autorizando, nas hipteses do art. 3, inc. IV (quando a
identificao for essencial para a investigao criminal), a coleta de material biolgico para a
obteno do perfil gentico do investigado. Percebe-se que, no caso dos condenados por crime
praticado, dolosamente, com violncia de natureza grave contra pessoa, ou por qualquer dos crimes
etiquetados como hediondos ou equiparados, a identificao do perfil gentico obrigatria,
mediante extrao de DNA, devendo seguir tcnica adequada e indolor. Parte da doutrina, a
exemplo de Rogrio Sanches, entende que a obrigatoriedade de fornecimento de material gentica
como inconstitucional, por ofensa ao princpio de presuno da inocncia e ao da impossibilidade
de obrigao de produzir prova contra si. Ressalva, no entanto, a possibilidade de o Estado utilizar
vestgios para colher material til identificao do indivduo.
Indiciamento. a imputao a algum, no inqurito policial, da prtica do ilcito penal, em
decorrncia de indcios convergentes de autoria. Pressupostos do indiciamento: a) Prova da
existncia do crime e b) Indcios de autoria. De quem a atribuio para efetuar o indiciamento?
Segundo o STJ, o MP no pode pedir o indiciamento, pois trata-se de ato privativo da autoridade
policial (HC 10340). A autoridade policial no pode indiciar membro do MP ou magistrado. Caso
haja indcios da prtica de crime por tais autoridades, deve remeter os autos ao presidente do
tribunal (art. 33 da LC 35/79), ou ao PGR ou PGJ (ver enunciado 06 da 2 CCR). No caso da
Operao Sanguessuga, que envolveu o senador Aluzio Mercadante, o STF entendeu que a
autoridade policial no pode indiciar parlamentar sem autorizao prvia do ministro relator do
inqurito. Incomunicabilidade do indiciado preso - O artigo 21 do CPP no foi recepcionado pela
CF/88. Se, no estado de defesa no possvel a incomunicabilidade, o que dizer ento em um
perodo de normalidade. Prazo para a concluso do inqurito No caso de ru preso, 10 dias; se
o ru estiver solto, 30 dias. Na Justia Federal, tratando-se de ru preso, o prazo de 15 dias,
prorrogvel por mais 15, por fora do artigo 66 da Lei 5.010/66. Esse prazo processual ou penal?
processual, logo, a contagem ditada pelas regras processuais. Quando falamos em priso, tempo
de priso, a sim esse prazo penal! No caso do ru solto, o prazo de 30 dias para a concluso do
inqurito imprprio, ou seja, sua inobservncia no produz qualquer consequncia. Se restar
caracterizado um excesso abusivo, no caso de ru preso, no justificado pelas circunstncias do
delito e ou pluralidade de rus, caso de relaxamento da priso por excesso de prazo, sem prejuzo
da continuidade do processo.
Prazos previstos em leis especiais: - CPPM 20 dias para ru preso e 40 para ru solto;
- Nova lei de drogas (11.343, art. 51) 30 dias para ru preso e 90 para ru solto, esse prazo
tambm pode ser duplicado; - Lei da Economia Popular 10 dias, esteja o acusado preso ou solto.
Concludo o inqurito policial, para onde ele remetido? Pelo CPP, o inqurito encaminhado ao
Poder Judicirio (art. 10, p. 1, CPP). Quando o juiz recebe os autos do inqurito, h duas
possibilidades: a) Se o crime for de ao penal pblica, os autos so remetidos ao MP; b) Se o crime
for de ao penal privada, os autos ficam em cartrio aguardando a iniciativa do ofendido.
MP com os autos do inqurito ao receber os autos do inqurito, o que o MP poder fazer? a)
Oferecer denncia; b) requerer o arquivamento; c) requisitar diligncias, desde que imprescindveis,
ao seu juzo. Diligncias devero ser requisitadas diretamente autoridade policial. Se o juiz
indeferir o encaminhamento dos autos autoridade policial, cabe correio parcial (no cabe ao
juiz, no sistema acusatrio, indeferir as diligncias, visto que no exerce atos de investigao e sim
apenas de jurisdio); d) Declinar a competncia; e) Suscitar conflito de competncia; f) Suscitar
conflito de atribuio aquele que se d entre duas autoridades administrativas, como por
exemplo, os rgos do MP.
Obs.: o nico caso de contraditrio em inqurito o instaurado pela Polcia Federal, a pedido do
Min. da Justia, visando expulso do estrangeiro (Lei n. 6.815, art. 70); neste caso, o contraditrio
obrigatrio.
Prova oral MPF: 4. Diferencie arquivamento indireto e arquivamento implcito.
4. b. Procedimentos especiais.
Obras consultadas: Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 16 ed. So Paulo: Atlas, 2012.
Guilherme de Souza Nucci. Cdigo de Processo Penal Comentado. 6 ed. So Paulo: Editora RT,
2007. Jlio Fabbrini Mirabete. Processo Penal. 18 ed. So Paulo: Editora Atlas, 2007. Fernando da
Costa Tourinho Filho. Cdigo de Processo Penal Comentado. 10 ed. So Paulo: Editora Saraiva, v.
II, 2007. TAVORA, Nestor; ALENCAR, Rosmar Rodrigues. Curso de direito processual penal. 4
ed. Salvador: Juspodivm, 2010. JUNIOR, AURY LOPES. Direito Processual Penal. 9 Ed. So
Paulo: Saraiva, 2012.
Legislao bsica. Lei n 8.038/90. Art. 85, 513 e ss e art. 519 e ss, do CPP. Cdigo Eleitoral. Lei
n 11.101/05.
1. Noes Gerais.
Procedimento especial todo aquele previsto no mbito dos CPP ou Leis Especiais para as
hipteses legais especficas, incorporando regras prprias de tramitao processual visando
apurao dos crimes que constituem o objeto de sua disciplina.
2.Processos de competncia originria.
A Lei n 8.038/90 regulamenta o procedimento a ser seguido nos crimes de competncia originria
dos Tribunais Superiores.
Fase investigatria: o inqurito policial tramitar perante o prprio rgo da jurisdio, competente
para o processo e julgamento da futura ao penal.
Prazo para oferecimento da denncia ou para requerer o arquivamento do inqurito ou das peas
informativas: 15 dias acusado solto e 5 dias para acusado preso.
A instruo, a ser presidida pelo juiz relator, escolhido segundo dispuser o Regimento Interno,
inicia-se com a apresentao da denncia ou da queixa ao Tribunal.
O Tribunal, antes de receber a queixa ou a denncia, deve notificar o acusado, para que oferea a
resposta, ou contestao, no prazo de 15 dias. Eugnio Pacelli entender ser aplicvel s aes penais
originrias o disposto no art. 366 do CPP (p. 778).
Apresentada a resposta, e contendo ela documentos juntados pelo ru, sobre estes ter vista o rgo
da acusao (art. 5). Em seguida, o tribunal, e no s o relator, dever se manifestar sobre o
recebimento ou sobre a rejeio da denncia, prevendo o art. 6 que poder ser ainda, e desde logo,
julgada improcedentes a acusao se a deciso no depender de outras provas.
Para o ato de recebimento da pea acusatria, o tribunal designar dia, podendo as partes se
manifestar oralmente pelo prazo de 15 minutos. Entende Eugnio Pacelli que, quando se tratar de
rejeio da denncia, o juzo que sobre a matria se estende simplesmente de viabilidade da ao.
No entanto, sustenta ser aplicvel por analogia o art. 397 do CPP, quanto ao contedo da matria
versada no aludido dispositivo (p. 779).
Recebida a pea acusatria, segue-se o interrogatrio do acusado, para o que ser determinada a sua
citao (art. 7). Eugnio Pacelli sustenta que a realizao do interrogatrio poder ser, por analogia,
ser realizada como ltimo ato da instruo (p. 780). Nesse sentido j entendeu o Supremo Tribunal
Federal na AP 528-Agr/DF, REl. Min. Ricardo Lewandowski.
A no se entender aplicvel a nova regra do interrogatrio, ser aberto o prazo de cinco dias para a
defesa prvia (art. 8), aps o que, para a oitiva das testemunhas, deve ser observado o rito comum
dos crimes punidos com recluso. Ouvidas as testemunhas, ser facultado s partes o requerimento
de diligencias final, no prazo de cinco dias. Feito isso, as partes podero oferecer, no prazo de 15
dias, as suas alegaes finais escritas, aps o que, se no determinada de ofcio, a realizao de
quaisquer diligencias, ser designado dia para o julgamento do processo (art. 11). Na data marcada,
aps a manifestao oral das partes, pelo prazo de uma hora, se proceder ao julgamento (art. 12).
3. Dos crimes de responsabilidade de funcionrios pblicos.
Cuidava-se de rito estabelecido para os crimes comuns (crimes funcionais prprios) e no
infraes polticas, cujos agentes no tenham foro por prerrogativa de funo.
Oferecida denncia ou queixa nos crimes afianveis, o juiz ordenar a notificao do acusado, para
responder por escrito, dentro do prazo de 15 (quinze) dias. De acordo com entendimento sumulado
do STJ, esta apresentao de defesa preliminar seria desnecessria na ao penal que foi instituda
por inqurito policial1. Entende-se que a nulidade por inobservncia do art. 514 do Cdigo de
Processo Penal relativa2, devendo ser demonstrado efetivo prejuzo. No obstante a existncia de
entendimento sumulado do STJ no sentido de que, na ao penal instruda por inqurito policial,
desnecessria a resposta preliminar de que trata o art. 514 do Cdigo de Processo Penal, h
precedentes do STF que flexibilizam tal enunciado, argumentando que a Suprema Corte objetiva
no contrariar os princpios do contraditrio e da ampla defesa. Nesse sentido, segundo a atual
jurisprudncia da Corte Suprema, para o caso de crimes funcionais tpicos afianveis, a defesa
preliminar indispensvel mesmo quando a denncia lastreada em inqurito policial (vide HC
85779/RJ).
A jurisprudncia assentou o entendimento de que, tendo a denncia imputado ao paciente crimes
funcionais e no funcionais, no se aplica o art. 514 do Cdigo de Processo Penal, que trata da
defesa preliminar3.
O juiz rejeitar a denncia ou queixa, caso se convena da inexistncia do crime ou da
improcedncia da ao. Recebida a denncia ou a queixa, segue-se o rito comum ordinrio com a
citao do acusado (TVORA, p. 723).
Apenas anota-se o entendimento de Eugnio Pacelli que sustenta estarem revogados os arts. 514 e
516 do CPP, entendendo que agora o rito o ordinrio4
O autor Aury Lopes Jr5 faz uma critica contundente smula 330 do STJ, dizendo que ela um
absurdo. Para ele, com inqurito ou sem ele, necessria a resposta preliminar, sob pena de
ocorrncia de nulidade absoluta e, para finalizar, completa dizendo que, apos a adoo do
procedimento ordinrio, a smula perdeu completamente seu objeto.
Entretanto, no julgamento do HC 113620, noticiado no dia 7 de junho de 2012, o Ministro Luiz Fux
deixou expresso que o entendimento do Supremo Tribunal Federal o mesmo da smula 330 do
STJ, nos seguinte termos: desnecessria a resposta preliminar de que trata o artigo 514 do
Cdigo de Processo Penal, na ao penal instruda por inqurito policial. Dessa forma, uma vez que
a ao penal foi instruda junto com o inqurito policial, evidente que a exigncia de notificao
prvia do servidor pblico foi devidademente reparada.
4. Dos crimes contra a honra.
Embora ainda constantes do CPP como procedimento especial, os crimes contra a honra, incluindo
o de difamao, submetem-se ao rito sumarssimo dos Juizados Especiais Criminais, constituindo
infraes de menor potencial ofensivo, pois a pena mxima a do crime de calnia e no supera
1 STJ - Smula n 330.
2 STJ - REsp. n 670.739 - RJ - 5 T. - Rela. Ministra Laurita Vaz j. 26.04.2005.
3 STJ - HC n 20.887/SP - 6 T. - Rel. Min. Hamilton Carvalhido - j. 25.06.2002.
4 Cita-se esse entendimento minoritrio em razo da importncia do autor. No encontrei
outros autores que afirmassem o mesmo.
5Aury Lopes Jr, pgina 938.
dois anos. Contudo, havendo concurso material entre calnia e difamao e/ou injria, ser
excedida a competncia do JECRIM, devendo o processo seguir o rito estabelecido nos arts. 519 e
seguintes do CPP.
As disposies do CPP aplicam-se somente para crimes de ao penal privada (princpio da
disponibilidade), ou seja, no abrange os crimes contra a honra do Presidente da Repblica e de
funcionrio pblico no exerccio da funo, nem a injria real, bem como ritos previstos em lei
especial, como os do cdigo eleitoral, e os com da Lei 8038/90. Outrossim, no caso de crime contra
funcionrio pblico, a ao pode ser ajuizada mediante queixa (smula 714 do STF), ocasio em
que poder ser aplicado este rito.
Quando o crime contra a honra tiver como ofendido o Presidente da Repblica ou Chefe de
Governo estrangeiro, a ao penal somente se procede mediante requisio do Ministro da Justia.
Assim, antes de receber a queixa, o juiz oferecer s partes oportunidade para se reconciliarem,
fazendo-as comparecer em juzo e ouvindo-as, separadamente, sem a presena dos seus advogados,
no se lavrando termo.
Se o juiz receber a queixa sem designar a audincia de conciliao s partes, caracteriza nulidade
absoluta, pois uma condio de procedibilidade para apurarem-se os referidos crimes contra a
honra.
Quanto s consequncias do no comparecimento do querelante audincia de conciliao, duas
posies se formaram na doutrina. H posio que exige a presena do querelante, sob pena de
perempo (Aury Lopes Jr.). A segunda posio sustenta a possibilidade de conduo coercitiva do
querelado, a fim de que oua os argumentos do juiz.
Por outro lado, quando for oferecida a exceo da verdade ou da notoriedade do fato imputado, o
querelante poder contestar a exceo no prazo de 2 (dois) dias. No se admite referida exceo nos
crimes de injria, pois aqui ferida a honra subjetiva da pessoa.
Quando se tratar de querelado que goze de prerrogativa de funo, a exceo ser decidida pelo
tribunal competente para julgar o funcionrio pblico que depois devolver o processo ao juzo de
origem, conforme interpretao do artigo 85, do CPP. Nesse sentido: STF - HC 74649/SP.
Cabe recurso da deciso que inadmite a exceo da verdade? No. irrecorrvel, cabendo ao
querelado, caso condenado, insurgir-se em preliminar de eventual apelao. H posio contrria,
admitindo a apelao (TRF5 - ACR 4792 CE 2006.81.00.009517-3).
Por fim, caso o crime contra a honra for praticado por meio da imprensa, deve seguir o rito previsto
na Lei n. 5250/67. Contudo, atualmente, diversos artigos dessa Lei esto com sua aplicabilidade
suspensa pelo Supremo Tribunal Federal, por fora de medida cautelar em Argio de
Descumprimento Fundamental 130-7, cuja liminar foi concedida pelo Min. Carlos Britto em 21 de
fevereiro de 2008. Considerando que os tipos penais esto com sua eficcia suspensa, o rito ali
previsto foi igualmente afetado, no tendo mais aplicabilidade.6
Capitaneando aludido entendimento, trago baila o seguinte noticirio do Supremo Tribunal
Federal:
Quinta-feira, 30 de abril de 2009
Supremo julga Lei de Imprensa incompatvel com a Constituio Federal
Por maioria, o Supremo Tribunal Federal (STF) declarou que a Lei de Imprensa (Lei n 5250/67)
incompatvel com a atual ordem constitucional (Constituio Federal de 1988). Os ministros Eros
Grau, Menezes Direito, Crmen Lcia, Ricardo Lewandowski, Cezar Peluso e Celso de Mello, alm
do relator, ministro Carlos Ayres Britto, votaram pela total procedncia da Arguio de
6Aury Lopes Jr, pgina 939
compatvel com o sistema constitucional cabe ao Judicirio a competncia para decidir algumas
questes relacionadas, por exemplo, ao direito de resposta.
Manuteno de artigos
Na sequncia do julgamento da ao contra a Lei 5250/67, no Supremo Tribunal Federal (STF), a
ministra Ellen Gracie acompanhou a divergncia iniciada pelo ministro Joaquim Barbosa, e votou
pela procedncia parcial da Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) 130,
mantendo em vigor alguns artigos da Lei de Imprensa, que segundo ela esto em harmonia com a
Constituio.
No entendimento da ministra, o artigo 220 da Constituio Federal de 1988, quando diz que
nenhum diploma legal pode se constituir em embarao plena liberdade de informao, quis dizer
que a lei que tratar dessas garantias no poder impor empecilhos ou dificultar o exerccio da
liberdade de informao.
A ministra ressaltou em seu voto que devem ser mantidos, na lei, artigos que, para ela, no agridem
a Constituio Federal no caso os artigos 1, pargrafo 1, 2 (caput), 14, 16 (inciso I), 20, 21 e 22.
Nova lei atribuio do Congresso Nacional
Primeiro e nico a divergir, o ministro Marco Aurlio votou pela total improcedncia da ao
ajuizada contra a Lei de Imprensa. Deixemos carga de nossos representantes, dos representantes
do povo brasileiro, a edio de uma lei que substitua essa, sem ter-se enquanto isso o vcuo que s
leva babel, baguna, insegurana jurdica, sem uma normativa explcita da matria, afirmou.
Em diversas ocasies durante o seu o voto o ministro questionou qual preceito fundamental estaria
sendo violado pela Lei de Imprensa. A no ser que eu esteja a viver em outro Brasil, no posso
dizer que a nossa imprensa hoje uma imprensa cerceada. Temos uma imprensa livre, disse.
Segundo Marco Aurlio, a Lei de Imprensa foi purificada pelo crivo equidistante do prprio
Judicirio, que no aplica os dispositivos que se contrapem Constituio Federal. Ele tambm
afastou o argumento de que a edio da norma durante o perodo militar tornaria a lei, a priori,
antidemocrtica. No posso, de forma alguma, aqui proceder a partir de um rano, de um
pressuposto de que essa lei foi editada em regime que aponto no como de chumbo, mas como
regime de exceo, considerado o essencialmente democrtico.
O ministro citou ainda trechos de editorial publicado no jornal Folha de S. Paulo, no dia 30 de
maro de 2008. Um dos trechos lidos diz o seguinte: Sem a Lei de Imprensa, s grandes empresas
teriam boas condies de proteger-se da m aplicao da lei comum, levando processos at as mais
altas instncias do Judicirio. Ficariam mais expostos ao jogo bruto do poder, e a decises abusivas
de magistrados, os veculos menores e as iniciativas individuais.
Com a revogao da Lei de Imprensa, dispositivos dos Cdigos Penal e Civil passaro a ser
aplicados pelos magistrados para julgar processos contra empresas de comunicao e jornalistas.
Decano do STF vota pela revogao total da Lei de Imprensa
O decano do Supremo Tribunal Federal (STF), ministro Celso de Mello, manifestou seu
posicionamento pela revogao total da Lei de Imprensa. Nada mais nocivo e perigoso do que a
pretenso do Estado de regular a liberdade de expresso e pensamento, disse o ministro.
Informar e buscar informao, opinar e criticar so direitos que se encontram incorporados ao
sistema constitucional em vigor no Brasil, salientou Celso de Mello. Nesse sentido, prosseguiu o
ministro, as crticas dos meios de comunicao social dirigidas s autoridades - citou como exemplo
-, por mais dura que sejam, no podem sofrer limitaes arbitrrias. Essas crticas, quando emitidas
com base no interesse pblico, no se traduzem em abuso de liberdade de expresso, e dessa forma
no devem ser suscetveis de punio. Essa liberdade , na verdade, um dos pilares da democracia
brasileira, asseverou o decano.
Mas a liberdade de expresso no absoluta como alis nenhum direito, disse o ministro,
explicando que o prprio direito vida tem limites, tendo em vista a possibilidade de pena de morte
(artigo 5, XLVII) nos casos de guerra.
Indenizao
Se o direito de informar tem fundamento constitucional, salientou o ministro, o seu exerccio
abusivo se caracteriza ilcito e como tal pode gerar, inclusive, o dever de indenizar. Celso de Mello
explicou que a prpria Carta Magna reconhece a quem se sentir lesado o direito indenizao por
danos morais e materiais.
Limitaes
A mesma Constituio que garante a liberdade de expresso, frisou Celso de Mello, garante tambm
outros direitos fundamentais, como os direitos inviolabilidade, privacidade, honra e
dignidade humana. Para Celso de Mello, esses direitos so limitaes constitucionais liberdade de
imprensa. E sempre que essas garantias, de mesma estatura, estiverem em conflito, o Poder
Judicirio dever definir qual dos direitos dever prevalecer, em cada caso, com base no princpio
da proporcionalidade.
Direito de Resposta
O ministro lembrou que o direito de resposta existe na legislao brasileira desde 1923, com a Lei
Adolpho Gordo. Hoje, disse Celso de Mello, esse direito ganhou status constitucional (artigo 5, V),
e se qualifica como regra de suficiente densidade normativa, podendo ser aplicada imediatamente,
sem necessidade de regulamentao legal.
Por isso, a eventual ausncia de regulao legal pela revogao da Lei de Imprensa pelo STF, na
tarde desta quinta (30), no ser obstculo para o exerccio dessa prerrogativa por quem se sentir
ofendido, seja para exigir o direito de resposta ou de retificao.
O ministro Celso de Mello votou pela procedncia integral da Arguio de Descumprimento de
Preceito Fundamental (ADPF) 130, julgando que a Lei de Imprensa (Lei 5250/67) completamente
incompatvel com a Constituio de 1988.
Ministro Gilmar Mendes
O ministro Gilmar Mendes julgou a ao parcialmente procedente, mantendo as regras que
disciplinam o direito de resposta presentes na Lei de Imprensa. De acordo com o presidente do STF,
o direito de resposta assegurado no plano constitucional, mas necessita no plano
infraconstitucional de normas de organizao e procedimento para tornar possvel o seu efetivo
exerccio, afirmou.
Durante o voto, a questo do direito de resposta gerou divergentes opinies dos ministros. Gilmar
Mendes disse ver com grande dificuldade a supresso das regras da Lei de Imprensa. Ns estamos
desequilibrando a relao, agravando a situao do cidado, desprotegendo-o ainda mais; ns
tambm vamos aumentar a perplexidade dos rgos de mdia, porque eles tero insegurana
tambm diante das criaes que certamente viro por parte de todos os juzes competentes,
defendeu.
O ministro previu fenmenos que podem surgir a partir da jurisprudncia no sentido da revogao
da lei, especialmente o direito de resposta: um de completa incongruncia da aplicao do direito de
resposta, com construes as mais variadas e eventualmente at exticas, ou um caso estranho de
ultratividade dessa lei que no foi recebida. A falta de parmetros vai continuar aplicando o direito
de resposta (previsto na lei revogada), afirmou.
5. Do processo penal eleitoral.
Por fim, Eugnio Pacelli afirma a impossibilidade de aplicao do novo rito aos crimes praticados
antes da Lei n 11.101/05, j que as novas regras processuais so mais gravosas comparadas ao rito
comum anteriormente aplicvel (p. 818)7.
7Tvora sustenta que os artigos 503 a 512 do CPP possuem ultratividade por fora do art. 192
da Lei n 11.101/05 (p. 735).
4. c. Reviso criminal.
Obras consultadas.
Oliveira, Eugnio Pacelli de. Curso de Processo Penal. 16. Ed. Atlas 2012.
Legislao bsica.
Art. 626 e seguintes do CPP.
O Estado deve sempre se preocupar com a possibilidade de reviso dos atos judiciais, quando
comprovado o equvoco ou a injustia da deciso. Em matria penal, quando em risco a liberdade
individual, direito fundamental da pessoa, semelhante preocupao seria ainda mais justificada. A
reviso criminal tem este destino: permitir que a deciso condenatria passada em julgado possa ser
novamente questionada.
A reviso dos processos findos ser admitida: I - quando a sentena condenatria for contrria ao
texto expresso da lei penal ou evidncia dos autos; II - quando a sentena condenatria se fundar
em depoimentos, exames ou documentos comprovadamente falsos; III - quando, aps a sentena, se
descobrirem novas provas de inocncia do condenado ou de circunstncia que determine ou
autorize diminuio especial da pena.
A reviso poder ser requerida em qualquer tempo, antes da extino da pena ou aps, pelo
prprio ru ou por procurador legalmente habilitado ou, no caso de morte do ru, pelo cnjuge,
ascendente, descendente ou irmo. No deve ser exigida capacidade postulatria (advogado
habilitado na OAB). No ser admissvel a reiterao do pedido, salvo se fundado em novas provas.
Pacelli: a vedao reiterao do pedido independe da identidade das partes no pedido anterior; ou
seja, a vedao para qualquer legitimado. Segundo o Pretrio Excelso, o MP no legitimado para
formalizar a reviso criminal (RHC 80796). Sero julgadas pelo STF, quanto s condenaes por
ele proferidas. TJ ou TRF, o julgamento ser efetuado pelas cmaras ou turmas criminais, reunidas
em sesso conjunta, quando houver mais de uma, e, no caso contrrio, pelo tribunal pleno. Relator
no poder ter pronunciado qualquer deciso em qualquer fase do processo anterior. H revisor. O
requerimento ser instrudo com a certido de trnsito e peas necessrias comprovao dos fatos.
Julgando procedente a reviso, o tribunal poder alterar a classificao da infrao, absolver o ru,
modificar a pena ou anular o processo. No poder ser agravada a pena imposta pela deciso
revista. O tribunal, se o interessado o requerer, poder reconhecer o direito a uma justa indenizao
pelos prejuzos sofridos. A indenizao no ser devida se o erro ou a injustia da condenao
proceder de ato ou falta imputvel ao prprio impetrante, como a confisso ou a ocultao de prova
em seu poder ou se a acusao a acusao houver sido meramente privada (Pacelli critica e entende
que mesmo o erro judicial na ao privada indenizvel. Tribunal superior no ser competente
para reviso criminal se no conheceu do RESP/RE (prova objetiva do 26 MPF 2011). Smula
393 do STF: no necessrio o recolhimento do ru priso para ao de reviso criminal. Cabe se
houver mudana jurisprudencial (interpretao do direito), sem novas provas. No permitido no
interesse da acusao. Vedao do in dubio pro societate. ao de fundamentao vinculada.
Possibilidade de ajuizamento para alterao de julgamento do Tribunal do Jri. Vale para o caso de
atualizao da jurisprudncia. Se for alterao legislativa, nem precisa reviso: basta petio VEC
ou HC. Qualquer alterao possvel na dosimetria permite reviso. Reviso criminal no tem efeito
suspensivo. Se o acusado foi condenado com deciso transitada em julgado, no se pode
postular liberdade com base na demora do julgamento da reviso criminal. (HC 169.605-GO),
STJ. Diverge-se sobre a possibilidade de o MP ajuizar reviso criminal. A lei no prev. Pelo
concurso (objetiva) do MP/SP (2011), entendeu-se incabvel. Quem defende sustenta que s poder
em benefcio do condenado. TJ PR entendeu cabvel. REVISO CRIMINAL N. 512.123-9 Cabe
reiterao do pedido de reviso. MP ser o polo passivo. (objetiva do MP SP 2011). Cabe mesmo
que morto o requerente (objetiva do TRF 3 2010). S poder ser proposta uma vez, salvo se
fundada em novas provas. No se exige capacidade postulatria, ou seja, cabe reviso sem
advogado. Tribunal superior s competente se, concretamente, analisaram o mrito da deciso
condenatria. Relator pode determinar produo de novas provas (ex: testemunhais) A amplitude da
matria a ser examinada a maior possvel. Tribunal pode absolver mesmo se pedido for de
anulao ou diminuio da pena. Se pedir absolvio, Greco Filho diz que tribunal no pode anular;
Pacelli diz que pode. Assim, tribunal pode alterar a classificao (mais branda), absolver, modificar
a pena ou anular o processo ou julgar improcedente. JUZO RESCINDENTE: tribunal procedente a
reviso e desconstitui a deciso anterior. JUZO RESCISRIO: tribunal julga novamente. Se h
anulao, no h rescissorium. E a devolve ao juiz anterior. No aplica teoria da causa madura, sob
pena de supresso de instncia. Deve ser observado no reformatio in pejus indireta: novo
julgamento no pode agravar situao do ru.
Min. Ricardo Lewandowski). Mesmo nos Juizados Especiais Criminais: ADI 3.168, Rel. Min.
Joaquim Barbosa. Note-se, porm, que, em recente julgado, a 1 do Supremo entendeu no haver
nulidade em processo criminal no qual a defesa foi feita por advogado licenciado da OAB. (HC,
99.457/RS).
Nesse sentido, se o acusado no o tiver, ser-lhe- nomeado defensor pelo juiz, ressalvado o seu
direito de, a todo tempo, nomear outro de sua confiana, ou a si mesmo defender-se, caso tenha
habilitao (art. 263 do CPP). A ausncia de advogado em audincia, caso seja provado o
impedimento antes do incio, enseja seu adiamento, caso injustificada, ser nomeado defensor ad
hoc para a realizao do ato (art. 265, 1 e 2, CPP), no caso de falta injustificada do advogado
em sesso do jri, haver adiamento da mesma uma s vez (art. 456, CPP).
Ainda, o direito participao da defesa tcnica - do advogado - de corru durante o interrogatrio
de todos os acusados est includo no princpio da ampla defesa (PACELLI, p. 44). Ressalta-se
que, em virtude de recente reforma do Cdigo, o advogado do corru tem direito a participar do
interrogatrio e formular perguntas (FERNANDES, Antonio Scarance). Ver: STF Informativo
526, Transcries.
Ausncia de alegaes finais gera nulidade relativa (HC 80281, STF). No entanto, Eugnio Pacelli
entende que causa de nulidade absoluta, bem como a ausncia de nomeao de defensor ao ru
para a realizao do interrogatrio (2012, p. 469). Ausncia de razes de apelo, assim como,
contrarrazes apelao do MP no causa de nulidade por cerceamento de defesa, se e quando o
defensor constitudo pelo ru foi devidamente intimado a apresent-la (HC 91251/RJ, STF). Pacelli
entende que a ausncia de contrarrazes da defesa ao recurso da acusao gera nulidade (2012, p.
893). J foi reconhecida a nulidade absoluta no processo em que o advogado constitudo pela parte
confessara a imputao, por ausncia de defesa tcnica (HC, 82672, STF).
Por fim, direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos de
prova que, j documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo com
competncia de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de defesa.
3. Assistncia
A assistncia no processo penal brasileiro modalidade de procedimento que viabiliza a
interveno do ofendido (seu representante legal, no caso do menor de 18 anos e as pessoas
mencionadas no artigo 31 do CPP em caso de ausncia ou morte daquele) na ao penal pblica.
Conforme entendimento de Pacelli, a legitimao do assistente no se d em razo do interesse
exclusivamente patrimonial da sentena condenatria. H legitimao tambm do ofendido
enquanto custos legis na aplicao da sano penal pelo Estado. Reafirmando sua posio, Pacelli
entende que se o interesse fosse exclusivamente patrimonial no haveria o reconhecimento quanto
possibilidade da ao penal subsidiria por parte do ofendido, que possui disposio o Juzo Cvel
ab initio. No mesmo sentido entende Nestor Tvora, para quem a abstrao dos interesses do
ofendido no condizente com a efetividade dos direitos fundamentais da Constituio. Cumpre
ressalvar que h posio minoritria que reputa a figura do assistente como incompatvel com a
Constituio, ancorando-se basicamente em dois argumentos: a) a CF outorgou ao MP o dominus
litis, no subsistindo o art. 268 do CPP e b) o processo penal se transformaria em instrumento de
vingana privada.
Somente os crimes com sujeito passivo determinado admitem a assistncia, de acordo com Nestor
Tvora. Cumpre observar que Pacelli destaca que no caso do crime do artigo 184 do CP, h previso
no artigo 530-H da legitimidade de associaes de direitos de autor e os que lhe so conexos, para
atuar em nome prprio como assistente.
Pode a pessoa jurdica de direito pblico atuar como assistente de acusao? Pacelli entende que
sim, mas desde que haja comprovado interesse distinto daquele defendido pelo MP. Cita como
exemplo o caso de um Municpio que possui interesse em ao penal contra servidor acusado de
peculato por desvio de verbas pblicas (o interesse seria em reaver os bens indevidamente
desviados, bem como a aplicao de futura sano administrativa pela amplitude do campo
probatrio no processo penal). O interesse da pessoa jurdica de direito pblico apenas como custos
legis no se justifica, de acordo com Pacelli, pois neste caso o Estado j est representado pelo
parquet.
O assistente (ofendido ou as pessoas citadas no art. 31, CPP) pode intervir nas aes pblicas (art.
268, CPP), desde a propositura at o trnsito em julgado (art. 269), recebendo o processo no estado
em que se encontrar. Contudo, conforme destacada Pacelli, sendo a atividade do assistente supletiva
do MP enquanto titular da ao, o seu ingresso nos autos somente possvel aps a instaurao
da demanda, com o recebimento da denncia. Na hiptese de rejeio da denncia no se
reconhece sua legitimidade recursal nos termos do art. 271 do CPP (Pacelli, pgina 478).
O Ministrio Pblico manifestar-se- a respeito do pedido de assistncia (art. 272), sendo que no
caber recurso da deciso que admitir, ou no, a assistncia (art. 273). A doutrina defende o uso do
Mandado de Segurana contra a deciso de inadmissibilidade. Caso o assistente, devidamente
intimado, no comparea a qualquer ato do processo, sem justificativa para tanto, deixar de ser
intimado para os atos posteriores (art. 271, 2, CPP). Quais as atribuies do assistente? De acordo
com o art. 271, Ao assistente ser permitido propor meios de prova, requerer perguntas s
testemunhas, aditar o libelo e os articulados, participar do debate oral e arrazoar os recursos
interpostos pelo Ministrio Pblico, ou por ele prprio, nos casos dos arts. 584, 1 o, e 598. O
assistente pode arrolar testemunhas? A doutrina (LOPES Jr., Aury, 2011, p. 47), entende que no,
pois o momento processual adequado para arrolar testemunha a denncia, enquanto que o
assistente s ingressa no processo aps a denncia. No mesmo sentido PACELLI, para quem, de
igual modo, no poderia o assistente arrolar testemunhas tampouco aditar a denncia. Segundo essa
viso, o assistente s poderia arrolar testemunhas para serem ouvidas no Plenrio do Jri. H
deciso antiga do STF admitindo tal hiptese (HC 72484, p. 01/12/95), bem como deciso do STJ
(HC 744679, p. 04/06/07) entendendo possvel, desde que no se ultrapasse o nmero mximo de
testemunhas (no mesmo sentido defende Pacelli em relao ao procedimento do jri).
H duas grandes discusses acerca do assistente, quais sejam, se ele poder recorrer de
sentena absolutria, caso o MP no recorra; e se ele poder recorrer para elevar a pena fixada na
sentena condenatria. O STF pacificou o entendimento de que o assistente poder recorrer da
sentena absolutria. (HC 100243, p. 25/10/10, HC 102085, p. 27/08/10), caso o MP no recorra
(no mesmo sentido defende Pacelli), em que pese algumas opinies doutrinrias afirmando a
inconstitucionalidade desta interpretao diante do art. 129, I, CF (titularidade do MP quanto ao
penal pblica). Reconheceu-se a validade da Smula 210 (o assistente do Ministrio Pblico pode
recorrer, inclusive extraordinariamente, na ao penal, nos casos dos arts. 584, 1, e 598 do
cdigo de processo penal) luz da CF/88. A posio do STJ a mesma (HC 137339, p. 01/02/11),
admitindo-se a atuao do assistente em caso de inrcia do MP ou de recurso parcial. V. tambm
Smula 208 STF.
Por outro lado, posicionam-se STF e STJ pela admissibilidade do recurso do assistente para
elevao da pena fixada na sentena condenatria, sob o fundamento de que a legitimidade do
assistente est calcada na busca por uma sentena justa e adequada, e no apenas pelo interesse
econmico resumido na criao do ttulo executivo (art., 63, CPP), a saber: STF, HC 102085, p.
27/08/10 STJ, HC 137339, p. 01/02/11, Resp. 696038, p. 26/05/08).
Observao: em relao legitimidade recursal importante destacar a posio atual de PACELLI
que, revendo entendimento anterior, passou a entender que no possvel o recurso do assistente
9(...)IV - possvel o arrolamento de testemunhas pelo assistente de acusao desde que observado o limite do art. 398,
do CPP (Precedentes do STF).
contra sentena condenatria buscando o agravamento da pena, pois implicaria presumir inrcia
inexistente por parte do MP, titular da ao penal e, consequentemente, do juzo valorativo acerca
de eventual acerto da deciso.
O prazo para o assistente recorrer de 05 dias, contados a partir do trmino do prazo do MP (na
hiptese de assistente habilitado) ou de 15 dias, a contar da publicao da deciso (na hiptese de
assistente no-habilitado), nos termos do pargrafo nico do art. 598, CPP (Smula n. 448, STF).
O corru no pode ser assistente da acusao contra os demais corrus (art. 270, CPP).
assistncia deve ser conduzida por advogado habilitado.
Polcias Federal e Civil (CF, artigo 129, I e VIII e 2o; e 144, 1o, I e IV, e 4o),
inconstitucional o art. 3 da Lei 9.296/96, ao permitir que o juiz, na fase pr-processual, determine
de ofcio a interceptao telefnica. Esse dispositivo deve ser interpretado conforme a CR,
limitando-se sua aplicao fase processual, quando os postulados da imparcialidade judicial e do
sistema acusatrio, embora vigentes, devem ser harmonizados com os princpios da verdade real
e livre convencimento (parecer na ADI 4112 Duprat). O prazo para a interceptao de 15 dias
renovvel por mais 15. Contudo, a posio do STF (HC 83.515/RS), bem como do STJ (HC
50.193) no sentido da possibilidade de renovao tantas vezes quanto for necessrio, desde que
comprovada a indispensabilidade da diligncia. No entanto, como nenhum direito fundamental pode
se restringido indefinidamente, o excesso no pode ser desarrazoado, caso em que a prova ser
ilcita. Nesse sentido se manifestou o STJ no HC 76.686-PR, em deciso indita, na qual anulou
quase 2 anos de interceptaes, eis que foram prorrogadas sem justificativa razovel. Por fim,
conforme destaca Pacelli, a quebra do sigilo dos dados telefnicos (dos registros dos telefonemas
dados e recebidos por um aparelho) tambm necessitam de autorizao judicial por tais informaes
estarem abrangidas pela privacidade e intimidade do investigado/acusado (o STF entende, contudo,
conforme deciso no MS 24817, que o sigilo dos dados telefnicos e no o contedo das
comunicaes pode ser acessado por CPI do Poder Legislativo). Prova encontrada e crimes de
catlogo STF HC 100524.
Sigilos bancrio e fiscal: em relao aos sigilos bancrio e fiscal, Pacelli defende que a lei pode
atribuir a outras autoridades do Poder Pblico a flexibilizao do direito intimidade/vida privada
que no se apresenta como absoluto. Assim, o referido autor entende no ser inconstitucional a LC
105/01, ao autorizar as autoridades fazendrias, desde que haja procedimento administrativo ou
fiscal instaurado a examinar documentos, livros, registros, incluindo os referentes a contas e
aplicaes financeiras. Em relao ao tema, percebe-se que o STF no julgamento do RE 389.808
entendeu ser necessria autorizao judicial para os atos previsto na LC 105/01. Contudo, em face
da mudana na composio do STF no se sabe ainda qual ser a posio definitiva sobre o tema,
encontrando-se pendente de julgamento ADI sobre o tema. O STJ tem entendido pela necessidade
de autorizao judicial (5 Turma, HC 160.646, julgado em 01.09.2011 Informativo STJ n 482).
Porm, Pacelli critica tal posio e entende que a LC 105/01 respeitou a proporcionalidade, bem
como a LC75/93 ao permitir acesso aos dados por parte dos membros do MPU.
No MS 21729 (1995), o Pleno do STF havia decidido no poder o BB negar ao MPF informaes
sobre nomes de beneficirios de emprstimos concedidos pela instituio, com recursos
subsidiados pelo errio federal, a pretexto do sigilo bancrio. Contudo, conforme destaca Pacelli,
tal precedente no tratava de quebra de sigilo, mas sim de rastreamento de verbas pblicas.
Acesso aos dados bancrios, fiscais e registros telefnicos por CPI: o STF no julgamento do MS
24.817 entendeu que o sigilo bancrio, fiscal e de registros telefnicos so garantias que no esto
cobertas pela reserva absoluta de jurisdio. De fato, atualmente a jurisprudncia no admite,
por nenhum motivo, a quebra do sigilo bancrio sem o socorro judicial, exceo feita CPI. H
hoje dois conceitos de reserva de jurisdio: um, mais amplo, impedindo o acesso s liberdades
pblicas a qualquer autoridade que no o juiz; outro mais, restrito, aplicvel s CPIs, relativamente
priso, busca domiciliar e interceptao de comunicao de dados e telefnica (PACELLI e
FISCHER, 2011, pp. 307,308 e 310).
Por fim, merece destaque a posio firmada no STF (ACO 730-RJ, julgada em 2004), no sentido de
que a quebra de sigilo bancrio poder inerente s CPIs Federais e Estaduais, mas no pode
ser determinada por CPI Municipal.
Prova 25CPR: questo 107 (violao de sigilo) e 114 (interceptao telefnica)
114. EM TEMA DE INTERCEPTAO TELEFNICA, CORRETO AFIRMAR QUE:
a) ( ) a jurisprudncia atual dos tribunais superiores no vem admitindo como lcita a gravao feita
A nova lei teve origem em projeto (PL 2057/07) apresentado pela Comisso de Legislao
Participativa da Cmara dos Deputados, a pedido da Associao dos Juzes Federais do Brasil
(Ajufe).
Na opinio do Relator da Comisso, Fbio Trad, a medida vai conferir maior agilidade e presteza no
retorno do valor desses bens para a Unio, para que a prpria Unio possa implementar polticas
pblicas que combatam a delinquncia organizada
Proteo de juzes: J o presidente da Ajufe, Ninno Oliveira Toldo, destacou a importncia da
proteo aos profissionais da justia.
Pela nova lei, juzes, integrantes do Ministrio Pblico e seus familiares que estiverem em "situao
de risco" podero ter proteo da Polcia Federal e das polcias civil e militar, alm de rgos de
segurana institucional. " uma lei muito importante para a sociedade porque um passo no sentido
da modernidade, no tratamento da criminalidade organizada e no sistema de proteo a magistrados
e aos membros do Ministrio Pblico colocados em situao de risco."
Julgamentos colegiados: A lei tambm adota julgamentos colegiados para os crimes cometidos por
organizao criminosa. Ou seja, nesse tipo de delito, a deciso no ser de um juiz individualmente,
mas sim de um conjunto de magistrados.
Veto: o sancionar a lei, a presidente Dilma vetou um dispositivo aprovado no Congresso que
exclua da possibilidade de alienao antecipada os bens que a Unio ou o estado indicassem para
ser utilizados pelas polcias.
A medida foi considerada normal pelo presidente da Ajufe. Segundo Ninno Oliveira, o veto no
afeta o objetivo da lei. (Fonte: http://www2.camara.leg.br/camaranoticias/noticias/DIREITO-EJUSTICA/423165-PUBLICADA-LEI-QUE-PERMITE-A-VENDA-ANTECIPADA-DE-BENSRESULTANTES-DE-CRIMES.html)
Busca e apreenso: tem por objeto o material probatrio e como finalidade o resguardo dos meios
de prova. A devoluo de tais bens no est sujeita a prazo fixo, sendo mantida a medida enquanto
interessarem ao processo.
Sequestro (art. 125). a reteno de bens adquiridos com os proventos da infrao penal. Objeto:
pode incidir sobre bens mveis ou imveis. Cabimento: caber o sequestro (antes ou durante ao
penal) dos bens imveis e mveis (para mvel, s cabe sequestro se no for cabvel busca e
apreenso do art. 240), adquiridos pelo indiciado com os proventos da infrao, ainda que j tenham
sido transferidos a terceiro. Pacelli entende exigvel tambm periculum in mora (pg. 308, Curso de
Processo Penal 2012). No caso de bens mveis, porm, se o bem for ele prprio o produto da
infrao, a medida cabvel ser busca e apreenso. No caso de bens imveis, deve ser levado
inscrio no Registro de Imveis (art. 128, CPP). Legitimidade: pode ser decretado de ofcio, a
requerimento do Ministrio Pblico ou do ofendido ou mediante representao da autoridade
policial Procedimento: autuado em apartado, Juiz de ofcio decreta, a requerimento do MP ou
ofendido, ou representao da autoridade policial. Pode ser decretado na fase investigatria ou no
curso da ao penal. No primeiro caso, a denncia ou queixa devem ser oferecidas no prazo de 60
dias aps a concluso da diligncia, sob pena de levantamento da medida. Requisitos para
decretao: a) existncia do fato criminoso; b) indcios veementes da provenincia ilcita dos bens
(art. 126, CPP) exceo a este requisito encontra-se no Decreto-Lei n 3.240/41 (norma especial
em relao ao art. 125, CPP), que exige apenas a existncia de prova ou indcio de algum crime
perpetrado contra a Fazenda Pblica, sendo irrelevante a origem dos bens que sofrero a constrio;
e c) perigo da demora requisito no expresso na lei, mas que pode ser inferido do art. 131, I, CPP
(OLIVEIRA, 2010, p. 333). Processamento: processado em apartado e admite o oferecimento de
embargos tanto pelo acusado (alegando que o bem no foi adquirido com os proventos da infrao),
quanto por terceiros (alegando boa-f). Os embargos no podem ser julgados at o trnsito em
julgado da sentena. Sentena absolutria ou extintiva da punibilidade: levantamento imediato do
sequestro (muito embora ainda possa haver o direito do lesado recomposio civil). Obs.: tambm
poder ser levantado por terceiro que preste cauo suficiente (art. 131, II, CPP). Sentena
condenatria: o bem ser levado a leilo, recolhendo-se o apurado ao Tesouro Nacional, depois de
retirado o que couber ao lesado ou terceiro de boa-f (art. 133, CPP). Embargos: de terceiro e do
indiciado. Embargos de terceiro de boa f (rito de embargos do CPC aplicvel subsidiariamente),
se transferncia foi a ttulo oneroso. Embargos pelo acusado, se bens no foram adquiridos com
proventos da infrao. No haver deciso nesses embargos antes da coisa julgada da ao penal.
Levantamento: se a ao no for intentada em 60 dias da concluso da diligncia (neste caso,
levantamento no automtico - HC 144.407-RJ, Laurita Vaz, 16/6/2011); se 3 prestar cauo; se
h absolvio ou extino da punibilidade, com coisa julgada. Condenao: se condenado, bem
avaliado e levado a leilo, indo o produto para o lesado ou terceiro de boa f e o resto ao Tesouro. O
DL 3240/41 disciplina o cabimento de sequestro de qualquer bem do indiciado (salvo os
absolutamente impenhorveis), ainda que em poder de terceiros, desde que estes os tenham
adquirido dolosamente, ou com culpa grave, em crime praticado em prejuzo da Fazenda. Ou seja, o
DL no exige que o bem seja provento (proveito) da infrao, bastando indcios veementes da
responsabilidade. O prazo para a ao penal, neste DL, de 90 dias da decretao. No Informativo
420 do STJ, reconheceu-se a vigncia desse decreto, o qual no foi revogado pelo CPP, que lhe
posterior, por ser este norma geral.
Hipoteca legal (art. 134). Medida destinada a garantir a solvabilidade do devedor na liquidao de
obrigao ou responsabilidade civil decorrente de infrao penal. Objeto: incide apenas sobre bens
imveis do acusado, independentemente da origem ou da fonte de aquisio da propriedade. Tratase de exceo impenhorabilidade de bem de famlia (art. 3, VI, da Lei n 8.009/90). Ocasio:
qualquer fase do processo e, segundo Oliveira, mesmo antes da ao penal (2010, p. 335).
Finalidade: assegurar responsabilizao civil futura da vtima (prioridade), despesas processuais e
penas pecunirias (somente aps ressarcimento da vtima). Bens: incide sobre imveis do indiciado.
Requisitos: certeza da infrao (existncia do fato) e indcios suficientes de autoria. No se exige
que bem seja proveito da infrao. Legitimidade: ofendido requer, em autos apartados, a
especializao em qualquer fase do processo (ou antes da ao, segundo Pacelli, pg. 311), designa
o(s) imvel (is) e estima valor da responsabilidade. Juiz manda arbitrar a responsabilidade e avaliar
imvel. Contraditrio em dois dias e deciso. Ru pode oferecer cauo para evitar hipoteca.
Cancelamento: absolvio ou extino da punibilidade com coisa julgada. Processamento: o
ofendido deve estimar o valor aproximado da responsabilidade civil e apontar o imvel de valor
correspondente; o juiz, aps breve e rpida instruo, arbitra o valor provisrio da responsabilidade
civil e determina a avaliao do imvel indicado. No haver inscrio do imvel se o acusado
oferecer cauo equivalente idnea (art. 135, 6, CPP). Sentena absolutria ou extintiva da
punibilidade: cancelamento da hipoteca (muito embora ainda possa haver o direito do lesado
recomposio civil). Sentena condenatria: os autos da hipoteca so encaminhados ao juzo cvel
para liquidao da execuo (art. 143, CPP).
Arresto (art. 136): a reteno de quaisquer bens para fins de garantia da solvabilidade do
devedor. Arresto prvio de bem imvel: trata-se de medida preparatria inscrio da hipoteca (art.
136, CPP) e ser revogada se no for inscrita a hipoteca em 15 dias. Arresto de bens mveis: cabvel
quando o acusado no possua bens imveis ou, possuindo-os, sejam eles insuficientes para a
satisfao da responsabilidade civil. Modalidades: h duas modalidades, sempre em autos
apartados: a) arresto preparatrio para hipoteca legal (decretado no incio do pedido da hipoteca,
revogando-se em 15 dias se no for promovida a hipoteca); b) arresto de mveis subsidiariamente
hipoteca, se o responsvel no possuir bens imveis ou os tiver em valor insuficiente. Se
deteriorveis e fungveis, cabe avaliao e venda em leilo. Das rendas dos mveis pode juiz
arbitrar recursos para manuteno do indiciado e sua famlia. Depsito e administrao do bem
arrestado segue CPC. Levantamento: absolvio ou extino da punibilidade com coisa julgada.
Observaes para hipoteca a arresto: cabe ao MP requerer hipoteca legal e arresto se houver
interesse da Fazenda ou se o ofendido for pobre e o requerer (art. 142). Com a coisa julgada
condenatria, autos de hipoteca ou arresto vo ao juzo cvel. STJ j decidiu que cabe HC para
questionar medidas assecuratrias, pois pode resultar na violao do direito de ir e vir (REsp
865.163-CE, Og Fernandes, 2/6/2011).
Medidas assecuratrias na Lei n 9.613/98: so duas: a) sequestro e b) apreenso de bens, direitos
ou valores do acusado (a apreenso equivale medida de busca e apreenso do art. 240, com ordem
judicial de apreenso de coisas produto do crime). Legitimidade: ambas decretadas de ofcio, a
requerimento do MP e representao da Autoridade Policial. Ocasio: no curso do inqurito ou
ao. Requisitos: basta comprovao de indcios de autoria e da materialidade. Procedimento: o das
medidas assecuratrias acima, com alteraes da 9.613/98. Especialidades da 9.613/98: sequestro e
apreenso levantados em 120 dias da concluso da diligncia, se no iniciada a ao penal (tal prazo
no absoluto HC 144407/RJ, Laurita, 2011, e cede razoabilidade). Este prazo inaplicvel
quando a apreenso se der para fins de prova (Baltazar Jr., 2010, p.607). Haver levantamento das
medidas no prazo de 120 dias contados a partir da diligncia se no for iniciada a ao penal. Este
prazo inaplicvel quando a apreenso se der para fins de prova (Baltazar Jr., 2010, p.607).
Medidas assecuratrias na Lei 11.343/06: so basicamente a) apreenso e adoo de outras
medidas assecuratrias previstas no CPP sobre bens mveis e imveis ou valores consistentes em
produtos dos crimes ou que constituam proveito auferido com sua prtica, desde que haja indcios
suficientes da provenincia ilcita;, b) sequestro e c) declarao de indisponibilidade. Os bens
sujeitos a essas medidas podero ser alienados antecipadamente (cautelarmente) ou serem perdidos
ao final para a Unio. Procedimento: o juiz, de ofcio, a requerimento do MP ou representao da
autoridade policial, ouvido o MP, havendo indcios, poder decretar, no curso do inqurito ou da
ao, a apreenso e outras medidas assecuratrias aos bens mveis e imveis ou valores
consistentes em produtos dos crimes sobre droga, ou que constituam proveito auferido com sua
prtica, procedendo-se na forma dos arts. 125 a 144 do CPP. Aps, facultar ao acusado, em 5 dias,
provas da origem lcita. Nenhum pedido de restituio ser conhecido sem o comparecimento
pessoal do acusado. No havendo prejuzo para instruo e comprovado o interesse pblico/social,
mediante autorizao judicial, ouvido o MP e cientificada a Senad, os bens apreendidos podero ser
utilizados pelos rgos ou pelas entidades que atuam na preveno e represso, exclusivamente para
tais fins. A autoridade policial poder deles fazer uso, sob sua responsabilidade e com o objetivo de
sua conservao, mediante autorizao judicial, ouvido o MP. Apreenso de dinheiro ou cheques: a
autoridade policial requerer ao Juiz a intimao do MP, o qual dever requerer ao juzo, em carter
cautelar, a converso do cheque em moeda nacional e o depsito em conta. No curso da ao penal,
MP, em petio autnoma, requerer, cautelarmente, proceda-se alienao dos bens apreendidos,
excetuados aqueles que a SENAD indicar para uso e custdia da autoridade policial, de rgos de
inteligncia ou militares e de rgos envolvidos nas aes de preveno, exclusivamente no
interesse dessas atividades. Requerimento ser autuado em apartado para tramitao autnoma.
Provado o nexo entre o trfico e o bem apreendido e se houver risco de perda do valor econmico
do bem, h a alienao antecipada ou cautelar (avaliao, cincia Senad, intimao da Unio, MP
e interessado antes e leilo antecipado). Juiz dirime controvrsias e determina alienao antecipada
em leilo, cujo produto ficar em conta judicial at o final da ao penal, quando ser transferido ao
Funad, se condenatria. Tero apenas efeito devolutivo os recursos interpostos contra as decises
proferidas no curso do procedimento previsto neste artigo. Ao proferir a sentena de mrito, o juiz
decidir sobre o perdimento do que foi apreendido, sequestrado ou declarado indisponvel. O que
foi apreendido e no foi objeto de tutela antecipada ou cautelar, aps decretado o seu perdimento
em favor da Unio, ser revertido ao Funad. Compete Senad a alienao dos bens apreendidos e
no leiloados em carter cautelar, cujo perdimento j tenha sido decretado em favor da Unio.
Transitada em julgado, o juiz, de ofcio ou a requerimento do MP, remeter Senad relao dos
bens, direitos e valores declarados perdidos em favor da Unio, indicando, quanto aos bens, o local
em que se encontram e a entidade ou o rgo em cujo poder estejam. A Unio, por intermdio da
Senad, poder firmar convnio com os Estados e com organismos para a preveno e represso,
com vistas na liberao de equipamentos e de recursos por ela arrecadados, para programas sobre
68 do CPP que prev a legitimao ativa do parquet para a propositura da ao civil decorrente do
delito. Com o advento da CF/88 e com a previso da instituio da Defensoria Pblica, a razo de
ser da legitimao do MP deixou de existir (pobreza do titular da ao civil). Soluo das mais
interessantes veio do STF que sustenta a tese de uma inconstitucionalidade progressiva (norma
ainda constitucional ou norma constitucional em trnsito para a inconstitucionalidade), preconizada
pelo Ministro Seplveda Pertence. Sustenta o mestre que diante da ausncia de positivao
normativa do artigo 134 da CF, isto , diante da omisso de diversos estados e da unio, no encargo
de instituir e organizar as Defensorias Pblicas, o artigo 68 do CPP manteria a sua vigncia at o
funcionamento regular dos apontados rgos de defesa jurdica dos necessitados.
Doutrina majoritria (inclusive Pacelli) entende que o quantum mnimo deve ser fixado de
ofcio pelo juiz, por se tratar de um dever estabelecido legalmente (no haveria necessidade de
pedido expresso na inicial). H posies em sentido contrrio entendendo que em casos tais haveria
afronta ao princpio acusatrio. Pacelli (p. 657/658) explica que a nova legislao (art. 387, inc. IV,
CPP) deve ser entendida em seus estritos termos (abarcando apenas os prejuzos materiais
efetivamente comprovados), impedindo o alargamento da instruo criminal para a discusso acerca
dos possveis desdobramentos da responsabilidade civil. Para o citado autor no h que se pretender
discutir (no bojo da instruo criminal para fins de fixao do valor mnimo), por exemplo, o dever
de reparao do dano moral ou mesmo dos danos emergentes.
Recentes julgados do Superior Tribunal de Justia sobre o art. 387, inc. IV do CPP:
PENAL. RECURSO ESPECIAL. HOMICDIO. REPARAO PELOS DANOS CAUSADOS
VTIMA. ART. 387, IV, DO CPP. PEDIDO FORMAL E OPORTUNIDADE DE PRODUO DE
CONTRAPROVA. AUSNCIA. OFENSA AO PRINCPIO DA AMPLA DEFESA. RECURSO
DESPROVIDO.
I. O art. 387, IV, do Cdigo de Processo Penal, na redao dada pela Lei 11.719, de 20 de junho de
2008, estabelece que o Juiz, ao proferir sentena condenatria fixar um valor mnimo para a
reparao dos danos causados pela infrao, considerando os prejuzos sofridos pelo ofendido.
II. Hiptese em que o Tribunal a quo afastou a aplicao do valor mnimo para reparao dos danos
causados vtima porque a questo no foi debatida nos autos.
III. Se a questo no foi submetida ao contraditrio, tendo sido questionada em embargos de
declarao aps a prolao da sentena condenatria, sem que tenha sido dada oportunidade
ao ru de se defender ou produzir contraprova, h ofensa ao princpio da ampla defesa.
IV. Recurso desprovido. (REsp 1185542 / RS; Data do julgamento: 14/04/2011).
PROCESSUAL PENAL. INDENIZAO DO ART. 387, IV, DO CPP. APLICABILIDADE
AO PENAL EM CURSO QUANDO A SENTENA CONDENATRIA FOR PROFERIDA
EM DATA POSTERIOR VIGNCIA DA LEI N. 11.719/2008.
1. A regra estabelecida pelo art. 387, IV, do Cdigo de Processo Penal, por ser de natureza
processual, aplica-se a processos em curso.
2. Inexistindo nos autos elementos que permitam a fixao do valor, mesmo que mnimo, para
reparao dos danos causados pela infrao, o pedido de indenizao civil no pode
prosperar, sob pena de cerceamento de defesa.
3. Recurso especial conhecido, mas improvido. (REsp 1176708 / RS; data de julgamento:
12/06/2012)
ATIVIDADE
CRIMINOSA.
INAPLICABILIDADE DA CAUSA DE DIMINUIO. PRESUNO HOMINIS.
POSSIBILIDADE. INDCIOS. APTIDO PARA LASTREAR DECRETO CONDENATRIO.
SISTEMA DO LIVRE CONVENCIMENTO MOTIVADO. REAPRECIAO DE PROVAS.
DESCABIMENTO NA VIA ELEITA. ELEVADA QUANTIDADE DE DROGA APREENDIDA.
CIRCUNSTNCIA APTA A AFASTAR A MINORANTE PREVISTA NO ART. 33, 4, DA LEI
N 11.343/06, ANTE A DEDICAO DO AGENTE A ATIVIDADES CRIMINOSAS. ORDEM
DENEGADA. 1. O 4 do artigo 33 da Lei de Entorpecentes dispe a respeito da causa de
diminuio da pena nas fraes de 1/6 a 2/3 e arrola os requisitos necessrios para tanto:
primariedade, bons antecedentes, no dedicao atividades criminosas e no organizao
criminosa. 2. Consectariamente, ainda que se tratasse de presuno de que o paciente dedicado
atividade criminosa, esse elemento probatrio seria passvel de ser utilizado merc de, como visto,
haver elementos fticos conducentes a concluso de que o paciente era dado atividade delituosa.
3. O princpio processual penal do favor rei no ilide a possibilidade de utilizao de presunes
hominis ou facti, pelo juiz, para decidir sobre a procedncia do ius puniendi, mxime porque
o Cdigo de Processo Penal prev expressamente a prova indiciria, definindo-a no art. 239 como
"a circunstncia conhecida e provada, que, tendo relao com o fato, autorize, por induo,
concluir-se a existncia de outra ou outras circunstncias". Doutrina (LEONE, Giovanni. Trattato di
Diritto Processuale Penale. v. II. Napoli: Casa Editrice Dott. Eugenio Jovene, 1961. p. 161-162).
Precedente (HC 96062, Relator (a): Min. MARO AURLIO, Primeira Turma, julgado em
06/10/2009, DJe-213 DIVULG 12-11-2009 PUBLIC 13-11-2009 EMENT VOL-02382-02 PP00336). 4. Deveras, o julgador pode, mediante um fato devidamente provado que no constitui
elemento do tipo penal, utilizando raciocnio engendrado com supedneo nas suas experincias
empricas, concluir pela ocorrncia de circunstncia relevante para a qualificao penal da conduta.
5. A criminalidade dedicada ao trfico de drogas organiza-se em sistema altamente complexo,
motivo pelo qual a exigncia de prova direta da dedicao a esse tipo de atividade, alm de violar o
sistema do livre convencimento motivado previsto no art. 155 do CPP e no art. 93, IX, da Carta
Magna, praticamente impossibilita a efetividade da represso a essa espcie delitiva. 6. O juzo de
origem procedeu a atividade intelectiva irrepreensvel, porquanto a apreenso de grande quantidade
de droga fato que permite concluir, mediante raciocnio dedutivo, pela dedicao do agente a
atividades delitivas, sendo certo que, alm disso, outras circunstncias motivaram o afastamento da
minorante. 7. In casu, o Juzo de origem ponderou a quantidade e a variedade das drogas
apreendidas (1,82g de cocana pura, 8,35g de crack e 20,18g de maconha), destacando a forma
como estavam acondicionadas, o local em que o paciente foi preso em flagrante (bar de fachada
que, na verdade, era ponto de trfico de entorpecentes), e os pssimos antecedentes criminais,
circunstncias concretas obstativas da aplicao da referida minorante. 8. Ordem denegada. (STF HABEAS CORPUS: HC 111666 MG. Relator(a): Min. LUIZ FUX. Julgamento: 08/05/2012. rgo
Julgador: Primeira Turma Publicao: DJe-100 DIVULG 22-05-2012 PUBLIC 23-05-2012.
Parte(s): MIN. LUIZ FUX, DEFENSORIA PBLICA DA UNIO, LACY GAVIO DE
CARVALHO JNIOR, SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, DEFENSOR PBLICO-GERAL
FEDERAL).
Prova oral MPF: 11. Qual foi o sistema adotado acerca das provas ilcitas no Brasil?
12. Apresente excees proibio do uso de provas ilcitas.
incisos I ou II com os crimes enumerados no inciso III (rol taxativo). A deciso deve ser
fundamentada e expedida no prazo de 24 horas.
E a vtima nos crimes de ao privada tem interesse na instruo criminal? H duas posies: a)
No pode requerer porque a lei no prev; b) Pode requerer porque a vtima titular da ao
privada. Essa posio mais adequada ao sistema do CPP. A doutrina admite que a vtima (nos
crimes de ao penal privada) requeira a devoluo do IP autoridade policial para novas
diligncias. Assim, aplica-se extensivamente essa regra para o pedido de decretao de priso
temporria (interpretao sistemtica). Se o MP como titular da ao penal pblica pode requerer a
decretao da priso temporria, o titular da ao penal privada tambm pode.
O prazo de durao , em regra, de 05 dias, prorrogvel por mais 05 dias, em caso de comprovada e
extrema necessidade. Exceo: crimes hediondos e equiparados tm o prazo de 30 dias prorrogvel
por mais 30 dias, tambm em caso de comprovada e extrema necessidade. Nada impede que o juiz
fixe prazo menor, se a medida for mais adequada ao caso concreto (Mendona, p. 324). Seu termo
inicial a partir da efetiva priso do investigado. O entendimento jurisprudencial majoritrio no
sentido que a contagem do prazo d-se segundo o disciplinado no CP, embora o instituto seja de
natureza processual penal. Antes de findar o prazo da priso temporria, somente o juiz pode
autorizar a liberao do preso. Expirado o prazo, o investigado automaticamente colocado em
liberdade, independentemente de mandado.
Ocorrendo a converso da temporria em preventiva, haver perda do objeto de eventual HC
impetrado para impugnar a temporria, em razo de fundamentao autnoma e superveniente para
a priso (STF, HC 96.680). Eventuais irregularidades da priso temporria restam prejudicadas com
a converso em preventiva.
Priso domiciliar: medida cautelar indita no CPP (art. 317). No se confunde com a priso
domiciliar prevista na LEP (art. 117). Esta a denominada priso domiciliar-pena e uma forma de
cumprimento de pena. A prevista no CPP a priso domiciliar processual, podendo ser decretada
autonomamente (quando o juiz verificar a desnecessidade da preventiva art. 282, 6 e 310, II,
ambos do CPP mesmo que no esteja em alguma situao do art. 318, CPP) ou em carter
substitutivo da priso preventiva (art. 318, CPP rol taxativo). A priso domiciliar no se confunde,
tambm, com o recolhimento domiciliar - art. 319, V, CPP (Gomes e Marques, p. 163-165).
Leitura complementar:
- Julgados STJ: HC 202.200/RJ; RHC 25.575/PI; AgRg no HC 140.556/PR; HC 165.334/PE; HC
184.660/SP; HC 183.568/GO; REsp 435.430/MS.
- Julgados STF: HC 106446/SP e HC 102098/SP.
- MARCO, Renato. Prises cautelares, liberdade provisria e medidas cautelares restritivas. 2
ed. So Paulo: Saraiva, 2012.
Prova Oral MPF: 9. Fale sobre o entendimento do STF e do STJ sobre a necessidade de priso
para apelar e apresente o seu posicionamento pessoal.
Dada a importncia da tutela das liberdades e dos direitos fundamentais pela via potenciada das
aes constitucionais, os tribunais tm admitido a impetrao de um remdio [MS] pelo outro
[HC] (Grinover, Gomes Filho e Scarance Fernandes, p. 407).
Habeas corpus: instrumento destinado a preservar (cunho preventivo) ou restabelecer (cunho
repressivo ou liberatrio) a liberdade de locomoo ilegalmente ameaada ou violada. Embora
inserido no Cdigo de Processo Penal entre os recursos, trata-se de verdadeira ao autnoma de
impugnao de natureza penal, cuja tramitao pode ocorrer antes mesmo do incio da ao penal.
O habeas corpus pode ser impetrado tanto antes quanto depois do trnsito em julgado da deciso
restritiva de direitos, podendo, inclusive, ser utilizado como substitutivo do recurso cabvel ou
mesmo ser impetrado cumulativamente a ele. Impe-se, como regra, que toda a matria de prova
suscitada no habeas corpus j acompanhe a petio que o veicula. Para a configurao de ato
atentatrio da liberdade de locomoo no necessrio ordem de priso determinada por
autoridade judiciria ou que o titular do direito se encontre preso. Ser objeto do writ tanto a
ameaa real quanto a potencial. Por ameaa potencial, entende-se o simples incio de qualquer
atividade persecutria que tenha por objeto a apurao de fato imputado ou imputvel pessoa
individualizada. Nesse sentido, a simples instaurao de inqurito policial ou de procedimento
investigatrio ser suficiente para configurar situao de ameaa potencial liberdade de
locomoo, quando dirigida a fato certo e a pessoa previamente determinada e, desde que, para a
conduta, seja prevista imposio de pena privativa de liberdade (Pacelli, p. 851-852). Apesar de o
tema ser controvertido na jurisprudncia, segundo a doutrina, o habeas corpus pode cumprir o papel
da reviso criminal e enfrentar a coisa julgada para combater condenaes proferidas por juiz
absolutamente incompetente ou veiculadas em processo absolutamente nulo, reconhecer a
prescrio da pretenso punitiva (STF, AI 544607 QO/SP) ou, at mesmo, reconhecer a atipicidade
manifesta da conduta.
O HC no ser cabvel quando se tratar de privao de liberdade decorrente de punio disciplinar.
O que efetivamente vedado ao controle judicial o exame acerca da convenincia ou
oportunidade da medida disciplinar adotada, mas jamais a apreciao de sua legalidade. O HC
cabvel para modificar deciso de internao de menor e adolescente por aplicao de medida
socioeducativa prevista no ECA (STF, HC 85.503/SP). tambm cabvel para discutir aspectos
atinentes excluso de criminalidade (atipicidade, licitude e ausncia de culpabilidade) e da pena
(prescrio), mesmo tratando-se de processo suspenso em virtude do art. 89 da Lei n. 9.099/95
(STF, HC 85.747/SP). Como regra geral, no compete ao STF conhecer de HC impetrado contra
deciso do relator que, em habeas corpus requerido a tribunal superior, indefere a liminar (Smula
n. 691). Entretanto, esse entendimento vem sendo mitigado pela Corte Suprema quando verificado
de plano a manifesta ilegalidade da deciso indeferitria liminar (STF, HC/MC 86.864).
Casustica legal do habeas corpus (art. 648 do CPP): espcies de coao ilegal ao direito de ir e vir.
No que toca justa causa (existncia de fundamento jurdico e suporte ftico caracterizadores do
constrangimento liberdade ambulatria), ela pode receber o mesmo tratamento dispensado s
condies da ao, caso em que a concesso do writ determinar o encerramento do processo, sem
soluo de mrito, fazendo coisa julgada formal e, uma vez reunido material probatrio apto a
lastrear uma imputao penal, poder ser realizada nova persecuo penal, ou pode ser tambm
includa nas questes de mrito da ao penal ou do inqurito policial. Neste caso, quando o fato em
apurao ou j imputado revelar-se manifestamente atpico, o juiz ou tribunal conceder a ordem
para trancar o inqurito ou a ao, cuja deciso ter efeito de coisa julgada material (Pacelli, p.
857).
A fixao da competncia para o julgamento do habeas corpus atender qualidade da funo
exercida pela autoridade, primeiro da perspectiva da eventual prerrogativa de foro desta, para
crimes comuns, depois em razo da hierarquia jurisdicional dos juzos envolvidos.
Quanto legitimao, prev o art. 654 do CPP que o HC poder ser impetrado por qualquer pessoa,
independentemente de capacidade postulatria, em seu favor ou de outrem, alm do MP. No 2o do
mesmo dispositivo, estabelece que tambm os juzes e Tribunais podero expedir, de ofcio, ordem
de habeas corpus, quando no curso do processo verificarem que algum sofre ou est na eminncia
de sofrer coao ilegal. Tambm pode ser impetrado por pessoa jurdica, em favor de pessoa fsica.
A pessoa jurdica no poder figurar como paciente no HC, segundo entendimento do STF (HC
92.921/BA).
Quanto ao procedimento, o pedido ser apresentado em forma de petio, na qual se expor fato, o
nome da pessoa cuja liberdade est ameaada, bem como da autoridade responsvel por esta. A
autoridade coatora geralmente agente do Poder Pblico, no entanto, a jurisprudncia aceita a
impetrao de HC contra ato de particular. Apresentada a petio, o juiz poder ouvir o paciente
(art. 656, CPP). O pedido de informaes da autoridade coatora s previsto expressamente no
Tribunal (art. 662, CPP), tambm no sendo exigida a manifestao do MP no procedimento em
primeira instncia, cabendo-lhe, porm, ser intimado desse pronunciamento (tal intimao justificase at mesmo em face do cabimento de RSE contra a deciso concessiva ou denegatria, ex vi do
art. 581, X CPP). Segundo a doutrina, a depender do caso concreto, tendo em vista a gravidade da
infrao praticada, conveniente a oitiva do MP em 24 horas (art. 660 do CPP por analogia).
Apesar de no prevista em lei, a jurisprudncia vem se consolidando no sentido de permitir a
concesso de liminar em processo de habeas corpus, aplicando-se por analogia a Lei do Mandado
de Segurana. Procedente o pedido e deferida a ordem, o paciente ser posto imediatamente em
liberdade, comunicando-se o fato autoridade responsvel pela custdia (art. 660, 5o, CPP).
Quando se tratar de pedido preventivo, a ordem consistir na expedio de salvo-conduto, assinado
pelo juiz (art. 660, 4o, CPP). Ressalte-se que, na segunda instncia e tambm nas instncias
superiores, sempre ser ouvido o Ministrio Pblico.
Leitura Complementar
- Questo prova oral 26 CPR: O Ministrio Pblico pode interpor mandado de segurana em
matria penal?
- Smulas: 266, 267, 268, 395, 405, 606, 691, 692, 693, 694, 695, 701, STF; 105, 169 e 376, STJ.
Enunciados 2 CCR: 3, 18.
- Julgados STJ: HC 183.643/RS; HC 111.561/SP; HC 167.337/SP; HC 147.837; HC 163.835.
- Julgados STF: HC 92499/SP; HC 100333/SP; HC 101830/SP; HC 101970/PA.
Prova Oral MPF: 20. O Ministrio Pblico pode interpor mandado de segurana em matria
penal?
4. Tribunais Superiores:
Entendimento do STF: a) Atual: O Supremo Tribunal Federal hoje possui jurisprudncia pacifica
no sentido de que compete a ele, STF, o julgamento do conflito de atribuies entre Ministrios
Pblicos diferentes, como se se tratasse de uma causa entre Unio e Estado ou entre Estados, nos
exatos moldes do art. 102, f, da CF, j que nem mesmo o encampamento das posies ministeriais
pelos juzos implicaria conflito de jurisdio. O conflito que se tem , em verdade, de atribuies.
EMENTA (...) Magistrados que se limitaram a remeter os autos a outro juzo a requerimento dos
representantes do Ministrio Pblico. Inexistncia de decises jurisdicionais. Oposio que se
resolve em conflito entre rgos de Estados diversos. (...) (STF, Pet. 3631/SP, Pleno, DJ de
6.3.2008). b) Antigo: Antes o STF preferia tratar a matria em apreo como conflito de
jurisdio, ao entendimento de que a simples tramitao dos inquritos policiais perante os juzos
j significaria o encampamento por estes das manifestaes ministeriais em dissenso; caberia,
assim, ao Superior Tribunal de Justia resolver a questo, cf. art. 105, I, d, CF.
Entendimento do STJ: diverge do atual entendimento do STF. V. CAt. 231/SP, DJe 04/06/2012):
Evidenciado que as autoridades judicirias se pronunciaram a respeito da controvrsia, ainda
que acolhendo as manifestaes do Ministrio Pblico Federal e estadual, configura-se o conflito
de competncia. Precedentes. O parecer, da lavra do Subprocurador-Geral da Repblica Juarez
Tavares, datado de 14/10/2010, no sentido de que se conhea do conflito como de competncia, e
no como conflito de atribuio. Isso em razo de que, tendo tanto o Judicirio federal quanto o
estadual homologado as manifestaes ministeriais, a discordncia se verifica entre os magistrados,
e no entre os membros do Parquet. No caso, nem sequer foi apresentada denncia, pois nenhum
membro do Ministrio Pblico, seja federal seja estadual, entendeu ser competente para tanto. E,
acolhendo as respectivas manifestaes ministeriais, os Juzes de primeira instncia tambm
concluram pela negativa de competncia. Tal a circunstncia, verifica-se conflito negativo de
competncia, e no de atribuio, e, posta a questo nesses termos, evidencia-se a competncia do
STJ para decidir a questo, porquanto os juzos em divergncia se encontram submetidos a
Tribunais distintos (art. 105, I, d, da CF). Nesse sentido, h diversos precedentes da Terceira Seo,
por exemplo: CAt n. 123/CE, DJ de 13/5/2002; CAt n. 159/SP, Ministro Jos Arnaldo da Fonseca,
DJ 21/3/2005; e CAt n. 180/RS, DJ 6/3/2006.
Pacelli: discorda do atual entendimento do STF: Afinal, a atribuio do Ministrio Pblico
exerce-se perante a jurisdio. Fosse a hiptese de a atividade ser desenvolvida por um ou outro
membro do Ministiro Pblico, federal e estadual, fora da jurisdio, isto , providncias
unicamente administrativas, a, sim, estaria correta a deciso da Suprema Corte (...) (p. 74).
5. Declnio de atribuies: Enunciados da 2 Cmara de Coordenao e Reviso do MPF:
a) Enunciado n 25: No se sujeita reviso da 2 Cmara o declnio de atribuio de um rgo para
outro no mbito do prprio Ministrio Pblico Federal. (15.04.2009);
b) Enunciado n 32: Compete 2 Cmara homologar declnio de atribuio promovido por
membro do Ministrio Pblico Federal em favor do Ministrio Pblico Estadual ou de outro ramo
do Ministrio Pblico da Unio, nos autos de peas de informao ou de procedimento
investigatrio criminal (17.05.2010);
c) Enunciado n 33: Compete 2 Cmara homologar o declnio de atribuio promovido nos autos
de inqurito policial que tramite diretamente entre a Polcia Federal e o Ministrio Pblico Federal
(Resoluo n. 63 do E. Conselho de Justia Federal). (17.05.2010)
d) Enunciado n 34: Quando o declnio de atribuies, em procedimento administrativo criminal,
tiver por base entendimento j expresso em enunciado da 2 Cmara, os autos podero ser remetidos
diretamente ao Ministrio Pblico com a respectiva atribuio, comunicando-se, por ofcio, 2
Cmara de Coordenao e Reviso. Aplicao analgica do 3, art. 6, da Resoluo 107 do
CSMPF, de 6.4.2010;
e) Enunciado n 35: Quando o declnio de atribuies, em inqurito policial, tiver por base
entendimento j expresso em enunciado da 2 Cmara, os autos podero ser remetidos diretamente
ao Ministrio Pblico com a respectiva atribuio, comunicando-se 2 Cmara de Coordenao e
Reviso, com o envio de cpia por meio eletrnico. Aplicao analgica do 3, art. 6, da
Resoluo 107 do CSMPF, de 6.4.2010. Na hiptese, o Procurador oficiante dever comunicar ao
juzo e autoridade policial. (001 Sesso de Coordenao, de 17.05.2010);
10.
c. Indulto, graa
PROCEDIMENTO)
anistia:
procedimento
(FALTA
Principais obras consultadas: Curso de Direito Penal Brasileiro, Luiz Regis Prado, 10 edio
revista, atualizada e ampliada, volume 1, editora: Revista dos Tribunais/2010; Cdigo Penal para
concursos, Rogrio Sanches Cunha, 3 edio, editora Jus Podivm/2010; Direito Penal
Esquematizado, Cleber Masson, Mtodo, 2009.
Legislao bsica: art. 5o, XLIII, 21, XVII e 48, VIII, 84, XII da CF/88; art. 107, 359 do CP; Lei
n. 8.072/90, art. 2, I; Lei de Execuo Penal n. 7.210/1984; art. 188; Decreto n. 4.495/02.; Lei n.
6.683/1979, art. 1.
1. Noes gerais: Cleber Masson ensina que so modalidades de indulgncia soberana emanadas
de rgos estranhos ao Poder Judicirio, que dispensam, em determinadas hipteses, a total ou
parcial incidncia da lei penal (p. 816). Extinguem a punibilidade a anistia, a graa e o indulto
(art. 107, inc. II, CP). O Estado renuncia ao seu direito de punir (Rogrio Sanches, p. 219/220).
2. Anistia:
2.1 Noo: Segundo Cleber Masson a excluso, por lei ordinria editada pelo Congresso
Nacional (art. 21, XVII e 48, VIII, CF/88) de um ou mais fatos criminosos do campo da incidncia
do Direito Penal (p. 816). Destina-se, preponderantemente, a delitos polticos (anistia especial) e,
excepcionalmente, crimes comuns abolitio criminis de efeito temporrio e s retroativo (ex tunc)
(STF, ADI 104/RO, rel. Min. Seplveda Pertence, Tribunal Pleno, 4/6/2007). Natureza objetiva o
que importa, em regra, o fato, no o destinatrio, por exemplo: o artigo 1 da Lei n. 6.683/79.
Extingue os efeitos penais da sentena condenatria se anterior ao trnsito em julgado. Salvo
quando condicionada, a anistia no pode ser recusada pelo destinatrio e uma vez, concedida,
irrevogvel (mesmo que o anistiado no cumpra as condies impostas; hiptese em que poder
responder, eventualmente, pelo ilcito previsto no art. 359 do CP).
2.2. Legitimidade para requerer o reconhecimento de anistia concedida: o juiz de ofcio, ou a
requerimento do interessado ou do Ministrio Pblico, por proposta da autoridade administrativa ou
do Conselho Penitencirio, declara a extino da punibilidade (Art. 187 da LEP).
2.3. Competncia para declarar a extino da punibilidade: se concedida ao tempo da ao em 1
grau, ser do juiz que conduz a ao; se estiver em sede recursal ou em caso de competncia
originria, ser pelo Tribunal em que estiver o recurso ou competente, por conseguinte, depois do
trnsito em julgado da condenao, ser do juzo da execuo (Art. 66, III da LEP e Smula 611 do
STF).
2.4. Classificao: a) prpria (quando concedida antes da condenao); imprpria (concedida aps a
condenao); b) irrestrita, geral ou absoluta (de concesso ampla e indistinta); restrita, parcial ou
relativa (circunscrita a determinados agentes ou limitada a uma categoria de crimes especificados
em lei); c) incondicionada; condicionada (a lei impe alguma condio, ex: ressarcimento do dano),
neste caso poder ser recusada; d) comum (incide sobre delitos comuns); especial (crimes polticos;
Luiz Regis Prado obtempera que a anistia volta-se especialmente a estes delitos, o que no exclui
sua aplicao a crimes comuns).
3. Indulto e Graa:
3.1 Noo: sero tratados em conjunto em vista das inmeras semelhanas que possuem. Ambos so
atos privativos do Presidente da Repblica, concedidos via decreto presidencial (art. 84, XII, CF/88
poder de graa) pode delegar a atribuio de indultar a Ministro de Estado, ao Procurador-Geral
da Repblica ou ao Advogado-Geral da Unio (art. 84, pargrafo nico, CF/88). O indulto tem
carter coletivo, e a graa, individual. A graa ostenta carter subjetivo e o indulto possui natureza
GRAA
Carter
subjetivo
Espontnea
(independe
de
INDULTO
eminentemente
Natureza mista
solicitao)
interessado
(independe
de
qualquer solicitao)
inafastvel por qualquer deciso dos interessados que concretamente estejam integrando
determinada relao processual (partes ou rgo julgador). No se submete precluso, podendo ser
alegada at mesmo aps o trnsito em julgado da sentena condenatria (da absolutria, no, diante
da proibio de reviso pro societate). Competncia relativa: aquela que pode ser flexibilizada,
tutela o processo em curso, podendo as partes processuais excepcionarem a incompetncia relativa
do juzo, por meio da exceo de incompetncia, sob pena de precluso. Tambm o juzo, ex officio,
pode declinar da incompetncia relativa no processo penal (art. 109, CPP). Pacelli entende que essa
ltima hiptese fica restrita at o momento da audincia de instruo e julgamento em face do
princpio da identidade fsica do juiz (2012, p. 255-256).
Critrios definidores da competncia, segundo Pacelli: a) critrios constitucionais em razo da
matria (ratione materiae) e em razo da pessoa ou prerrogativa de funo (ratione personae); b)
critrios infraconstitucionais competncia territorial, que leva em considerao o lugar (ratione
loci), a natureza da infrao, o domiclio ou residncia do ru, a preveno e a distribuio. Nestor
Tvora fala tambm em competncia funcional: leva-se em conta como elemento de distribuio os
atos processuais praticados, analisando-se trs aspectos principais fase do processo, objeto do
juzo e grau de jurisdio (p. 237 e 238).
Competncia em razo da matria (ratione materiae): a CF/88 adota o critrio de especializao
para ditar a repartio de competncia em razo da matria, delimitando-se, em primeiro momento,
a existncia de uma jurisdio penal, encarregada e especializada em matria criminal. A partir
desse critrio, estabeleceram-se competncias distintas em relao titularidade do bem, valor ou
interesse jurdico atingido (justia comum Federal e Estadual) ou em relao natureza jurdica do
delito (Tribunal do Jri e a jurisdio especial da Justia Eleitoral e Militar). So da competncia da
Justia Eleitoral os crimes definidos em lei como crimes eleitorais e da Justia Militar os crimes
qualificados como tal na legislao. A Justia do Trabalho no tem jurisdio penal. Sobre
competncia da Justia Federal, v. ponto 13.a.
Competncia em razo da pessoa (ratione personae): prevista jurisdio colegiada, ou
competncia originria dos tribunais, estabelecida em razo das relevantes funes pblicas
exercidas pelo autor ou acusado da infrao penal. A competncia ser sempre do tribunal ao
qual est vinculada a autoridade (exceo ao art. 70, CPP). Mesmo que a infrao penal seja
cometida antes do exerccio da funo ou cargo, enquanto o acusado estiver exercendo-o ter
assegurado o foro privativo, perdendo-o assim que o exerccio terminar (carter itinerante da ao
penal). Vide: Lei 8038/90. Na ADI 2797/STF, o STF declarou a inconstitucionalidade da Lei n.
10.628/02 (v. art. 84 CPP), considerando impossvel a permanncia da competncia por prerrogativa
de foro, quando cessa o exerccio da funo. Apesar disso, quando a ao de improbidade capaz
de gerar a perda do cargo de autoridades com prerrogativa de foro, os tribunais tm considerado que
a competncia ser do rgo jurisdicional de 2 grau (Pet 3211/STF e Recl. 2790/STJ). Concurso
de crimes e concurso de pessoas e foro por prerrogativa: em regra, aplica-se o art. 78, III, CPP e
Smula 704, STF (No viola as garantias do juiz natural, da ampla defesa e do devido processo
legal a atrao por continncia ou conexo do processo do co-ru ao foro por prerrogativa de funo
de um dos denunciados), exceo: no caso de crimes dolosos contra a vida haver separao dos
processos. Inqurito policial para investigar detentores de foro especial: no pode ser instaurado de
ofcio, devendo ser requerida sua instaurao pelo MP ao Tribunal competente (no conduzido
pelo tribunal, mas supervisionado). Inqurito 2411/STF: tratando-se de acusados com foro por
prerrogativa de funo, indispensvel prvia autorizao do tribunal competente para o incio das
investigaes e indiciamento. Quando se tratar de competncia originria do PGR ou PGJ para a
denncia, no necessrio que a deciso do arquivamento seja submetida anlise do Poder
Judicirio, salvo nas hipteses em que deciso de arquivamento for capaz de gerar coisa julgada
material, situao em que deve haver uma deciso jurisdicional (ex: atipidade, extino da
punibilidade). A investigao de crime praticado por um membro do MPF tramita perante o PGR.
Crimes de responsabilidade: no configuram verdadeiramente infraes penais, mas de natureza
eminentemente poltica, e esto submetidas a processo e julgamento perante a jurisdio poltica,
integrada, em geral, por rgos do Poder Legislativo. Deputado e Prefeito: o foro de prerrogativa de
funo dos deputados estaduais decorre do art. 27, 1, e dos prefeitos do art. 29, X, todos da
CF/88. Entende-se que todos os crimes de competncia da justia estadual, praticados por deputado
estadual ou prefeito, sero julgados pelo TJ, incluindo os crimes contra a vida, j se da competncia
da justia federal, sero julgados pelo TRF, bem como pelo TRE se da competncia da justia
eleitoral (aplica-se a ambos a Smula 702, STF). Extenso de foros privativos nas Constituies
Estaduais (CE): as CE no podem afastar ou modificar as regras estabelecidas na CF/88 (sob pena
de ofensa ao juiz natural). Ver smula 721 do STF (A competncia constitucional do Tribunal do
Jri prevalece sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecido exclusivamente pela
Constituio estadual). Na ADI n 2.587 o STF reconheceu a constitucionalidade da criao na CE
de foro por prerrogativa de funo. Pacelli entende que o foro deferido s autoridades na CE
restrito ao julgamento de crimes estaduais, excludos os demais juzes naturais previstos na CF/88,
qual sejam, o tribunal do jri, os juzes federais e eleitorais (2012, p. 211). Contudo, o STF no
julgamento da QO-INQ n 2051-6/TO entendeu que o secretrio do estado teria foro privativo
perante o TRF (e no juiz federal) se o crime fosse federal. O STF estende, portanto, s auotridades
com foro privativo exclusivamente previsto na CE, a simetria de jurisdio no mbito da Justia
Federal e da Justia Eleitoral (2012, p. 211).
Jurisdio
competente
Executivo
Judicirio
Legislativo
Outros
- Presidente;
- Procurador-Geral da
Repblica;
- Vice-Presidente;
STF
(art. 102, I, b e
c, CR/88)
- Ministros; e
Autoridades
equiparadas a Ministros
de Estado, como AGU,
Chefe da Casa Civil, da
Controladoria-Geral da
Unio e Presidente do
Banco Central.
STJ
art. 105, I, a,
CR/88)
TRE (crimes
eleitorais)
Membros do
Congresso
Nacional
- Comandante
Foras Armadas;
das
- Membros do TCU; e
Foro
privativo
fixo,
independente da natureza da
infrao.
- Chefe de misso
diplomtica.
Governadores
Membros do
TRF, TRE, TJ
e TRT
Prefeitos
Juzes:
Direito,
Federais,
Trabalho,
Militares
Unio.
TRF
TJ
Membros dos
tribunais
superiores,
inclusive STF
de
do
e
da
Deputados
estaduais
Membros do TCE e
dos TCM e membros
do MP da Unio que
atuam
perante
tribunais.
Membros do MP da
Unio
(MPF, MPT, MPM e
MPDF) e MPE.
Foro
privativo
fixo,
independente da natureza da
infrao.
Competncia territorial: uma vez definido o juiz natural (estabelecido na CF/88), ou seja, a
competncia de jurisdio, o prximo passo descobrir o juzo competente, cuja definio
estabelecida pela legislao ordinria. Competncia em razo do lugar (ratione loci): o CPP adotou
o critrio do lugar da infrao (racione loci) como primeira regra de fixao da competncia. Devese entender como lugar da infrao o local do resultado (teoria do resultado), sendo que, no caso de
tentativa, deve-se verificar o local dos ltimos atos de execuo, conforme art. 70, CPP. Nos casos
dos chamados crimes distncia (incio da execuo ocorre em territrio nacional e a consumao
fora dele ou vice-versa) a competncia ser ou do local onde se praticou o ltimo ato de execuo
ou onde se consumou ou deveria se consumar. J no caso dos crimes plurilocais (parte do iter
absoluta, a vedao prova ilcita, se e quando produzida pelos agentes do Estado, aceitando, sem
maiores problemas, a prova obtida ilicitamente por particulares. No mbito do ordenamento jurdico
nacional, leciona ainda Pacelli que a prova da inocncia do ru deve sempre ser aproveitada, em
quaisquer circunstncias, e que, na hiptese de aproveitamento da prova ilcita em favor da
acusao, o critrio de proporcionalidade poder validamente ser utilizado, quando no estiver em
risco a aplicabilidade potencial e finalstica da norma da inadmissibilidade (funo de controle da
atividade estatal, responsvel pela produo da prova). Assim, quando no se puder falar no
incremento ou no estmulo da prtica de ilegalidade pelos agentes produtores da prova, entende
Pacelli ser possvel, em tese, a aplicao da regra de proporcionalidade em favor da acusao.
Entretanto, doutrina e jurisprudncia tendem a admitir o aproveitamento da prova ilcita apenas em
favor do ru. Essa matria foi abordada na questo 118 da prova objetiva do 26CPR (considerou-se
o item III falso, apesar das lies de Pacelli, que inspiraram a elaborao da questo).
PROVA ILCITA POR DERIVAO (Teoria dos Frutos da rvore Venenosa 13 - fruits of the
poisonous tree - art.157, 1, do CPP): So os meios probatrios que, no obstante produzidos
validamente, em momento posterior, encontram-se afetados pelo vcio da ilicitude da prova
originria que a eles se transmite, contaminando-os por efeitos de repercusso causal. Este instituto
surgiu no direito norte-americano, nos casos Silverstrong Vs U.S (1920) e Nardone Vs U.S (1939).
O STF, j em 1996, aplicou a teoria dos frutos da rvore envenenada, atravs do julgamento
proferido no HC 73.351. Cita-se tambm o HC 74.116 e o HC 76.641.
A teoria da ilicitude por derivao uma imposio da aplicao do princpio da inadmissibilidade
das provas obtidas ilicitamente. Neste sentido, explica Pacelli que a teoria dos fruits of the
poisonous tree nada mais que simples consequncia lgica da aplicao do princpio a que se fez
meno (2012, p. 353-354).
LIMITAES PROVA ILCITA POR DERIVAO:
1) Teoria da Fonte Independente ou Independent Source Doctrine (Case: Bynum Vs U.S 1960).
Se o rgo da persecuo penal demonstrar que obteve legitimamente novos elementos de
informao, a partir de uma fonte autnoma de prova, que no guarde qualquer relao de
dependncia com a prova originariamente ilcita (ausncia ftica de relao de causalidade ou de
dependncia lgica ou temporal), tais dados probatrios so plenamente admissveis no processo.
Essa teoria utilizada pelo STF, desde 2004, no julgado HC 83921. O CPP, a partir de 2008, com
redao determinada pela Lei n. 11.690, adotou a teoria em comento, no 1 do art.157, que assim
preceitua: [...] salvo quando no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando
as derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente das primeiras. Alerta Denilson
Feitoza que a referncia a no estar evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras foi
desnecessria, pois, se no h nexo, a prova no derivada da prova ilcita.
2) Teoria (Limitao) da Descoberta Inevitvel. Se o rgo da persecuo penal demonstrar que a
prova derivada da ilcita teria sido produzida de qualquer maneira, independentemente da prova
ilcita originria, tal prova deve ser considerada vlida. Na descoberta inevitvel, admite-se a prova
ainda que presente eventual relao de causalidade ou de dependncia entre as provas (a ilcita e a
descoberta), exatamente em razo de se tratar de meios de prova rotineiramente adotados em
determinadas investigaes. A aplicao dessa teoria, todavia, no pode ser feita com base em mera
especulao. indispensvel a existncia de dados concretos que confirmem que a descoberta seria
inevitvel. Tambm tem origem no direito norte-americano, sendo chamada de Inevitable
Discovery Limitation (Case: Nix Vs Williams. Williams II 1984). NO h precedentes do STF
adotando essa teoria. Ainda assim, parcela da doutrina (ex. Pacelli e Denilson Feitoza) entende que
a descoberta inevitvel estaria prevista no 2 do art.157 do CPP, muito embora a lei se refira
fonte independente.
13Muitos doutrinadores traduzem o nome da teoria para frutos da rvore envenenada, porm
poisonous significa venenosa, e no envenenada, que em ingls seria poisoned.
3) Teoria (Limitao) da Mancha Purgada ou Teoria dos Vcios Sanados ou da Tinta Diluda ou da
Conexo Atenuada. tambm conhecida como Teoria do Nexo Causal Atenuado ou Purged Taint
(criao norte-americana; caso Wong Sun Vs U.S 1963). Segundo essa teoria, no se aplica a
teoria da prova ilcita por derivao, se o nexo causal entre a prova primria e a secundria for
atenuado em virtude do decurso do tempo, de circunstncias supervenientes na cadeia probatria ou
da vontade de um dos envolvidos em colaborar com a persecuo criminal. Ex.: A delata B,
que delata C. Como a confisso de A foi obtida por meio ilcito, as delaes de B e C
estariam contaminadas pela prova ilcita originria Teoria da Prova Ilcita por Derivao. Mas,
tempo mais tarde, C, em juzo, mediante seu advogado, confessa o crime. Neste caso, entendeu a
doutrina norte-americana pela inocorrncia de prova ilcita, j que a confisso de C estaria
diluda, em funo do tempo e de outras circunstncias. NO aplicada pelo STF. Entretanto,
para alguns doutrinadores ptrios, essa teoria passou a constar no art.157, 1, do CPP: [...] salvo
quando no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras [...].
4) Teoria do Encontro Fortuito de Provas. Teoria desenvolvida no Brasil (segundo Renato
Brasileiro). Tem aplicao nos casos em que, no cumprimento de diligncia relativa a um delito, a
autoridade policial casualmente encontra provas relacionadas a outro delito, que no estava na linha
de desdobramento normal da investigao. E esses novos elementos podero ser utilizados em
funo dessa teoria; ressalva-se o desvio de finalidade da diligncia (p. ex., em cumprimento de
mandado de busca de animais silvestres, policiais reviram gavetas da residncia). Fala-se em
encontro fortuito quando a prova de determinada infrao penal obtida a partir da busca
regularmente autorizada para a investigao de outro crime. Ex.: uma vez realizada interceptao
telefnica, devidamente autorizada, em crime punido com recluso, as informaes obtidas podem
ser usadas para subsidiar denncia de crimes punidos com deteno, desde que conexos queles;
caso no haja conexo entre os delitos, as informaes obtidas atravs da interceptao podem
funcionar como notitia criminis para o incio de novas investigaes (STF - HC 83.515 e, mais
recentemente, HC 102.304). Encontro fortuito de prova da prtica de crime punido com deteno.
[...] O Supremo Tribunal Federal, como intrprete maior da Constituio da Repblica, considerou
compatvel com o art. 5, XII e LVI, o uso de prova obtida fortuitamente atravs de interceptao
telefnica licitamente conduzida, ainda que o crime descoberto, conexo ao que foi objeto da
interceptao, seja punido com deteno. (AI 626.214-AgR, Rel. Min. Joaquim Barbosa,
julgamento em 21-9-2010, Segunda Turma, DJE de 8-10-2010). Pacelli discorda do STF e diz que
no a conexo que justifica a licitude da prova, mas o fato de que, uma vez franqueada a violao
dos direitos privacidade e intimidade dos moradores da residncia, no haveria razo alguma para
a recusa de provas de quaisquer outros delitos, punidos ou no com recluso (p. 358).
Questo interessante diz respeito possibilidade de aproveitamento de prova obtida, por exemplo,
por meio de interceptao telefnica, cuja competncia jurisdicional atribuda apenas ao juiz
criminal, devidamente autorizada para a apurao de determinado crime, em outro processo, de
natureza diversa, isto , no criminal. Eventual aproveitamento da prova (emprestada) por juiz cvel
no implica violao competncia de jurisdio (STF, QO em Pet. 3.683-2).
julgada em matria penal: a) sentena absolutria: a eficcia preclusiva da coisa, neste caso, visa
impedir novas investidas acusatrias contra o ru absolvido (probe-se a reviso pro societate); b)
sentena condenatria: pode ser a qualquer tempo rescindida por meio da reviso criminal (art. 621
e seguintes, CPP); c) coisa julgada formal: decises judiciais que, quando passadas em julgado,
impedem a rediscusso da matria unicamente em relao ao contexto em cujo processo foi
prolatada [ex.: deciso que rejeita denncia por ausncia de pressupostos processuais; deciso que
determina o arquivamento do inqurito (em regra)]; d)coisa julgada material: deciso judicial que
no pode ser reapreciada em qualquer processo. No processo penal apenas as sentenas absolutrias
possuem essa qualidade (ex.: deciso de arquivamento por atipicidade da conduta).
Limites: a) subjetivos: em face do princpio da intranscendncia, entende-se que a pena no passar
da pessoa do condenado (art. 5, XLV, CR/88); b) objetivos: para Pacelli a realidade histrica,
afastando a possibilidade de discusso sobre o mesmo fato tal como efetivamente realizado,
independente do acerto ou equvoco da imputao (2010, p. 634-365); contudo, o STF (HC
82980,1 Turma, 2009) j decidiu que a alterao da imputao da conduta imputada ao agente no
ofende a coisa julgada, mesmo que a realidade histrica seja a mesma, por considerarem que no h
identidade de fato (tempo, lugar e conduta imputada ao agente).
1.4. Questes de Prova: Questo 111 Objetiva do 26 CPR.
111. ASSINALE A ALTERNATIVA FALSA, A RESPEITO DA MUTATIO LIBELLI:
a) ( ) Enquanto na emendatio a definio jurdica refere-se unicamente classificao dada ao fato,
na mutatio libelli a nova definio ser do prprio fato. Sendo assim, no se altera simplesmente a
capitulao feita na inicial, mas a prpria imputao do fato;
b) ( ) Conforme o CPP, no procedendo o rgo do Ministrio pblico ao aditamento, o assistente
de acusao poder faz-lo, no prazo de cinco dias, desde que previamente habilitado nos autos;
c) ( ) Na ordem anterior Lei n. 11.719/08, cabia ao prprio magistrado a alterao (mutatio) da
acusao (libelli) quando, da nova definio jurdica, surgisse crime cuja pena fosse igual ou
inferior quela do delito imputado inicialmente ao ru. Conforme a legislao atual, que corrigiu o
antigo defeito, independentemente da pena, o novo delito s pode ser julgado se promovido o
aditamento da acusao pelo rgo do Ministrio Pblico, ficando o magistrado, na sentena,
adstrito aos termos do aditamento;
d) ( ) H casos em que o elemento (ou circunstncia) est contido implicitamente na pea
acusatria. o que ocorre, por exemplo, nas desclassificaes operadas pela alterao feita no
elemento subjetivo da conduta (dolo e culpa). Neste sentido, j se pronunciou o STF, quando
desclassificou o peculato doloso para peculato culposo, entendendo que a modificao do dolo para
culpa no implicaria mutatio libelli, tendo o acusado se defendido amplamente dos fatos a ele
imputados.
Gabarito oficial: B
1.5. Leitura Complementar: as obras acima referidas.
vez demonstrada esta, o prejuzo dela decorrente seria sua consequncia inevitvel (Pacelli, pg.
817).
b) Princpio do interesse (Art. 565, CPP): Se a irregularidade resulta da preterio de formalidade
instituda para a garantia de uma determinada parte, somente esta poder invocar a nulidade, no
sendo possvel outra faz-lo por simples capricho. No entanto, a aplicao dessa regra sofre
mitigao no processo penal, por possuir o MP, no bojo de ao pblica, como objetivo sempre a
obteno de ttulo executivo vlido, razo pela qual no se pode negar seu interesse na obedincia
de todas as formalidades legais, inclusive as que asseguram a participao da defesa (Grinover, pg.
31). De acordo com a doutrina, esse princpio tambm no se aplica as nulidades absolutas.
c) Princpio da convalidao: em consonncia com os princpios da instrumentalidade das formas e
efetividade do processo, o ordenamento estabelece remdios pelos quais ser possvel aproveitar a
atividade processual atpica. Nesses casos previstos em lei, sanada a irregularidade ou reparado o
prejuzo, ser possvel que o ato viciado venha a produzir os efeitos que dele eram esperados, com a
convalidao do ato praticado em desconformidade com o modelo legal. Elementos fundamentais
para a convalidao: 1) que o ato, mesmo que atpico, tenha atingido a sua finalidade; 2) que no
tenha havido prejuzo para as partes; 3) que o contraditrio tenha sido preservado. Algumas formas
de saneamento: 1) a precluso (nas nulidades relativas); 2) a prolao da sentena (art. 249, 2,
CPC: Quando puder decidir do mrito a favor da parte a quem aproveite a declarao da nulidade,
o juiz no a pronunciar nem mandar repetir o ato, ou suprir-lhe a falta); 3) coisa julgada (no
processo penal s sana os vcios formais que poderiam ser reconhecidos em favor da acusao, no
tocante defesa h remdios para reconhecimento da nulidade mesmo aps o trnsito em julgado:
reviso criminal art. 626, VI, CPP, cabimento de HC por coao ilegal por ser o processo nulo
art. 648, VI, CPP); 4) Suprimento (art.569), 5) Retificao (correo do ato); Ratificao (art.568).
Convalidao de atos decisrios: Em princpio, a jurisprudncia do STF entendia que, para os casos
de incompetncia absoluta, somente os atos decisrios seriam anulados. Sendo possvel, portanto, a
ratificao de atos no decisrios. Posteriormente, a partir do julgamento do HC n 83.006-SP,
Pleno, por maioria, Rel. Min. Ellen Gracie, DJ 29.08.2003, a jurisprudncia do Tribunal evoluiu
para admitir a possibilidade de ratificao pelo juzo competente inclusive quanto aos atos
decisrios. (STF, HC 88.262). "Tanto a denncia quanto o seu recebimento emanados de
autoridades incompetentes rationae materiae so ratificveis no juzo competente. (STF, HC
83.006, Pleno, 2003). No entanto, em recente julgamento, o STF decidiu em sentido diverso (HC
109.893, 1 Turma, 2012).
d) Princpio da extenso, sequencialidade, causalidade ou contaminao: a nulidade de um ato
ocasiona a nulidade dos que lhe forem consequncia ou decorrncia (art. 573, 1, CPP). Dessa
forma, trata-se de saber se o ato declarado nulo (nulidade originria) tambm atingiu outros atos
ligados quele (nulidade derivada). Conforme ensina Grinover, Gomes Filho e Scarance, a nulidade
na fase postulatria (ex.: da denncia) do processo se propaga sempre para os demais atos, enquanto
a invalidade dos atos de instruo, em regra, no contamina os outros atos de produo de prova
validamente realizados (Grinover, pg. 30).
1.2. Classificao:
a) Atos inexistentes: so aqueles que contm vcio gravssimo, decorrente da violao de elementos
constitutivos do ato processual. Tem-se um no ato, uma aparncia de ato. Ex.: sentena proferida
por quem no, sentena publicada exatamente na mesma data em que foi publicada a portaria de
promoo do juiz sentenciante (STJ, HC 14420, 5 Turma, 2000). No s no produzem efeitos
como tambm no podem ser convalidados (Pacelli, pg. 813).
b) Atos nulos: so aqueles em que a falta de adequao ao tipo legal pode levar ao reconhecimento
de sua inaptido para produzir efeitos no mundo jurdico (Grinover, pg. 20). Divide-se em: b.1
Nulidade absoluta: a gravidade do ato viciado flagrante e, em regra, manifesto o prejuzo que sua
permanncia acarreta para a efetividade do contraditrio ou para a justia da deciso. O vcio afeta
no s o interesse de algum litigante, mas de todo e qualquer (presente, passado e futuro) acusado,
em todo e qualquer processo. Ex.: violaes a princpios fundamentais do processo penal, tais como
o do juiz natural, o do contraditrio e da ampla defesa, o da imparcialidade do juiz. b. 2 Nulidade
relativa: dependem da valorao das partes quanto existncia e consequncia do eventual
prejuzo, esto sujeitas a prazo preclusivo, quando no alegadas a tempo e modo pelo interessado.
Dizem respeito a interesse das partes em determinado e especfico processo.
c) Atos irregulares: so atos que desatendem s prescries legais, mas nem por isso h
comprometimento dos objetivos para os quais a forma foi instituda, de sorte que podem ser
considerados meramente irregulares, sem que sua eficcia esteja em jogo (Grinover, pg. 20).
Nulidades ocorridas na fase policial no tm o condo de tornar nula a ao penal (STF, ARE
654192 AgR, 2 Turma, 2011).
1.3. Nulidade e incompetncia absoluta: o direito processual penal brasileiro veda a "reformatio
in pejus" direta ou indireta (efeito prodrmico da sentena), obstando, assim, que decises
posteriores, ainda que oriundas do Tribunal do Jri (STF, HC 89544, 2 Turma, 2009), ou de juzos
absolutamente incompetentes (STF HC 75907, 1 Turma, 1997), imponham ao acusado quadro mais
gravoso que o da primeira condenao, ressalvadas as hipteses de cassao de absolvio sumria
por recurso "ex officio" (STF HC 68922, 1 Turma, 1991). Para Pacelli, no entanto, a nulidade
absoluta decorrente da violao das regras de distribuio de competncia prevista na constituio,
permite o juiz natural julgue o processo sem a limitao da pena imposta pelo juiz absolutamente
incompetente, no haveria que se falar, nesse caso, em reformatio in pejus indireta (Pacelli, pg.
821 e 851).
1.4. Nulidades. Efeito devolutivo: no se admite o reconhecimento da nulidade absoluta ex officio
em prejuzo da defesa (STF, HC 80.263, Pleno, 2003).
1.5. Questes de Prova: questo 117 da prova Objetiva do 25 CPR; questo 116 da prova Objetiva
do 26 CPR.
117. Sujeito preso em flagrante como incurso nas penas do artigo 289 do C P , identifica-se
com o nome de Adlio Pimenta, apresentando documento, sendo colhidas suas impresses
digitais. denunciado pelo procurador da repblica, citado pessoalmente, apresenta defesa
preliminar e comparece audincia de instruo e julgamento, quando lhe concedida a
liberdade provisria. Na sentena condenatria, proferida na forma do artigo 403, 3 do
CPP, o juiz decreta a sua priso preventiva, tendo em vista a notcia de que o ru se
envolvera em nova fraude. Ao ser cumprido o mandado de priso, verifica-se que o nome
Adlio Pimenta pertence a pessoa diversa que, em tempos passados, perdera parte de seus
documentos. o processo correra em nome de pessoa falsamente identificada e o verdadeiro
nome do acusado desconhecido. estando os autos para julgamento da apelao, o tribunal
dever:
a) ( ) anular todo o processo, j que desde a denncia a ao se desenvolveu em face de parte
ilegtima, o que configura nulidade absoluta.
b) ( ) anular somente a sentena, uma vez que o erro na identificao do ru no invalida o
processo, tendo em vista sua citao pessoal e sua presena nos atos processuais.
c) ( ) considerar como mero erro material e efetuar a correo no nome da parte, em grau de
apelao.
d) ( ) reformar a sentena e absolver Adlio, j que verdadeiramente no foi ele o autor do crime.
Gabarito Oficial: B.
116. Analise os enunciados seguintes:
I - tratando-se de recursos contra sentena absolutria, mesmo as nulidades absolutas no podero
ser reconhecidas ex officio quando em prejuzo da defesa. Tal se d, inclusive, se houver vcio de
incompetncia absoluta, no alegado pelo recorrente, em recurso que objetive a reforma da sentena
absolutria;
II - as nulidades absolutas dizem respeito violao a regras e princpios fundamentais do processo,
configurando verdadeiro interesse pblico. EM FUNO DISSO, no precluem e, como regra, no
se submetem aos efeitos da coisa julgada.
III - relativa a nulidade decorrente da inobservncia da competncia penal por preveno;
IV - salvo quando nula a deciso de primeiro grau o acrdo que prov o recurso contra a rejeio
da denncia vale, desde logo, pelo recebimento dela;
V - nula a deciso que determina o desaforamento de processo da competncia do jri sem prvia
audincia da defesa.
ASSINALE A ALTERNATIVA CORRETA:
a) ( ) Todos os enunciados so verdadeiros;
b) ( ) H um enunciado falso;
c) ( ) Existem dois enunciados falsos;
d) ( ) Existem trs enunciados falsos.
Gabarito oficial: A
1.6. Leitura Complementar: as obras acima referidas e os precedentes do STJ e STF.
Terceira Seo, 10/06/2008); Pacelli discorda dessa posio, alegando que a existncia de
verdadeira personificao do cargo pblico, como se este (o cargo) fosse inseparvel da pessoa
que o exerce.
(6) No crime de furto mediante fraude praticado pela internet contra correntista da CEF da
competncia da justia federal, pois o correntista mero prejudicado, sendo sujeito passivo a CEF,
que teve seu sistema de vigilncia fraudado. (CC 86241/PR, Rel. Ministra Maria Thereza de Assis
Moura, Terceira Seo, DJ 20/08/2007);
(7) Os crimes contra as entidades de fiscalizao profissional so de competncia da justia federal,
devido sua natureza jurdica: autarquia. (CC 43.623/PR, Rel. Ministra Laurita Vaz, Terceira Seo,
DJ 11/10/2004, p. 233);
(8) O delito de importao e posse de medicamento sem registro no rgo competente (artigo 273,
1-B, I, CP), desde que caracterizada transnacionalidade conduta, da competncia da justia
federal. CC 119.594-PR/STJ;
(9) Os crimes de malversao de verbas pblicas oriundas do FUNDEF so de competncia da
justia federal, j que, diante do carter nacional da poltica de educao, fica evidenciado o
interesse da Unio na correta aplicao dos recursos pblicos. CC 123.817-PB/STJ;
(10) O crime de divulgao de imagens com pornografia infantil em redes sociais da internet da
competncia da justia federal, tendo em vista que a divulgao de imagens pornogrficas com
crianas e adolescentes por meio de imagens na internet no se restringe a uma comunicao
eletrnica entre pessoas residentes no Brasil, uma vez que qualquer pessoa, em qualquer lugar do
mundo, poder acessar a pgina, denotando a transnacionalidade. CC 120.999-CE/STJ.
(11) Os crimes contra o meio ambiente somente atrairo a competncia da justia federal quando
caracterizada leso a bens, servios ou interesses da Unio, de suas autarquias ou empresas
pblicas, nos termos do artigo 109, IV, CR. Exemplos: (a) desmatamento ilegal em Parque Nacional
das Araucrias, criado pela Unio e de administrao do IBAMA. CC 104.492/SC; (b) crimes
cometidos contra espcies em extino, dado o manifesto interesse do IBAMA. CC 37.127/MG; (c)
Enunciado n 30, 2 CCR: O processo e julgamento do crime de pesca proibida (art. 34, caput e
pargrafo nico da Lei n. 9.605/98) competem Justia Federal quando o espcime for proveniente
de rio federal, mar territorial, zona econmica exclusiva ou plataforma continental.
(12) Os crimes de uso de documentos falso atraem a competncia da justia federal se atingirem
bens, interesses ou servios da Unio, autarquias, empresas pblicas, como exemplos: (a) uso de
CNH perante autoridade da Polcia Federal. CC 123.745-PR/STJ; (b) uso de documento fasto e
falsa identidade cometidos por chins perante o Consulado-Geral do Brasil em Xangai, na China.
CC 122.119-DF/STJ; (c) uso de documento falso (passaporte portugus) por cidad brasileira, com
vistas ao ingresso nos Estados Unidos da Amrica. CC 119.645/MG; (d) falsificao de carteira de
arrais amador por civil da competncia da justia federal, porque o artigo 144, 1, III, CR fala da
competncia da justia federal;
(13) Os crimes de moeda falsa so da competncia da justia federal, a menos que seja falsificao
grosseira que pode caracterizar estelionato, da competncia da justia estadual. Smula 73 do STJ.
A utilizao de papel moeda grosseiramente falsificado configura, em tese, o crime de estelionato,
da competncia da justia estadual.
(14) Enunciado n 37 (2 CCR): No atribuio do Ministrio Pblico Federal a persecuo penal
de contravenes penais, ainda que ocorra, com a infrao, prejuzo a bem, servios ou interesse
direto e especfico da Unio, suas entidades autrquicas ou empresas pblicas.
(15) Compete justia federal o processo e julgamento unificado dos crimes conexos de
competncia federal e estadual, no se aplicando a regra do art. 78, II, a, do CPP Smula 122,
STJ;
(16) Roubo contra carteiro de bens particulares: mesmo que os bens sejam particulares, crime
13.b.Transao Penal.
Obras consultadas: Resumos do 25 e 26 CPR. Eugenio Pacelli de Oliveira. Curso de Processo
Penal. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2012. Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar. Curso de
Direito Processual Penal. Salvador: Editora JusPodium, 2011.
Legislao bsica: Lei 9.099/95 artigo 76.
Noes gerais: Na Constituio da Repblica de 1988 (art. 98, I), s infraes de menor potencial
ofensivo reservou-se o procedimento mais clere dos Juizados Especiais, em que esto presentes os
institutos da composio civil dos danos, da transao penal e da suspenso condicional do
processo, adotando, desta forma, um discurso despenalizador e descarcerizador, de acordo com a
tendncia do mundo globalizado.
Conceito: A transao penal caracteriza-se como um acordo celebrado entre o titular da ao penal
(Ministrio Pblico) e o suposto autor do delito, por meio do qual proposta a aplicao imediata
de pena restritiva de direitos ou multa, dispensando-se a instaurao do processo nos crimes cuja
pena mxima seja igual ou inferior a 02 anos.
Assistncia por advogado: A transao penal exige a presena de defesa tcnica na audincia
preliminar, pois os princpios norteadores dos juizados especiais, tais como oralidade, informalidade
e celeridade, no podem afastar o devido processo legal, do qual o direito ampla defesa
corolrio. HC 88797/RJ, rel. Min. Eros Grau, 22.8.2006. (HC-88797).
Cabimento: De acordo com a dico legal (artigo 76 da Lei n9.099/95), a transao penal somente
seria cabvel em ao pena pblica incondicionada e em crimes de ao penal condicionada
representao. Contudo, embora a Lei seja silente sobre a possibilidade de transao nos crimes de
ao penal privada, os Tribunais Superiores posicionaram pela sua aplicao tambm para as aes
privadas (APn 634/RJ, Rel. Min. Felix Fischer. Corte Especial. DJe 03.04.2012), sendo que, neste
caso, cabe ao ofendido a formulao da proposta, e o silncio do querelante no constitui bice ao
prosseguimento da ao penal. O Ministrio Pblico tambm poder formular proposta em ao
penal de iniciativa privada, desde que no haja formal oposio do querelante (RHC 8123-AP/STJ).
Quanto possibilidade de transao penal em crimes de ao penal privada, foi editado o enunciado
112 do FONAJE: na ao pena de iniciativa privada, cabem transao penal e suspenso
condicional do processo, mediante proposta do Ministrio Pblico.
No cabimento: incabvel a aplicao da transao penal se restarem demonstrados os seguintes
fatos (art. 76, 2, Lei n 9.099/95): (1) Ter sido o autor da infrao condenado, pela prtica de
crime, pena privativa de liberdade, por sentena definitiva. Observe-se que a norma fala em
sentena definitiva, que no a mesma coisa que sentena com trnsito em julgado. (2) Ter sido o
agente beneficiado anteriormente, no prazo de cinco anos, pela aplicao de pena restritiva ou
multa. Destarte, no haver bice transao penal se a pena tiver sido cumprida h mais de cinco
anos e nem a condenao por contraveno penal. (3) No indicarem os antecedentes, a conduta
social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias, ser necessria e
suficiente a adoo da medida.
Hipteses em que no cabe a transao, mesmo em caso de pena mxima no superior a dois
anos:(1) Art. 291, 1 do CTB crime de leso corporal culposa no trnsito quando o agente: a)
estiver sob a influncia de lcool ou qualquer outra substncia psicoativa que determine
dependncia; b) estiver participando, em via pblica, de corrida, disputa ou competio
automobilstica, de exibio ou demonstrao de percia em manobra de veculo automotor, no
autorizada pela autoridade competente; c) estiver transitando em velocidade superior mxima
permitida para a via em 50 km/h (cinquenta quilmetros por hora); (2) Art. 41 da Lei n. 11.340/06
Crimes praticados com violncia domstica e familiar contra a mulher, independentemente da pena
prevista, no se aplica a Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995; (3) Quando, em concurso de
crimes, a pena mxima final ultrapassar dois anos. Sendo concurso material, somam-se as penas; no
formal ou na continuidade delitiva, deve levar-se em conta o acrscimo dos artigos 70 ou 71 do
Cdigo Penal; (4) Art. 90-A, da Lei 9.099 no mbito da Justia Militar. Entretanto, considerando
que o artigo 90-A foi introduzido pela Lei n 9.839/99, de 27.09.99, e que se trata de norma de
direito material, pode ser aplicada transao aos crimes militares cometidos antes da vigncia da Lei
9.839/99.
Transao: direito subjetivo ou poder-dever do MP? A transao penal, nos dizeres de Pacelli,
configura direito subjetivo do ru, sendo que a discricionariedade reservada ao MP unicamente
quanto pena a ser proposta na transao, se restritiva de direito ou multa. Ainda segundo o
mencionado doutrinador, no caso de o Parquet entender pela impossibilidade de transao, deve o
magistrado aplicar o art. 28, CPP c/c art. 62, LC 75/93. Contudo, caso o posicionamento final do
MP seja pelo no cabimento da transao, com o consequente oferecimento da denncia, o juiz
pode resguardar o direito subjetivo do ru (em face do princpio da inafastabilidade da jurisdio),
deixando de receber a denncia por falta de justa causa ou interesse de agir, sob o fundamento de
existir soluo mais adequada ao fato e ao suposto autor. No mesmo sentido, o enunciado 86 do
FONAJE: em caso de no oferecimento de proposta de transao penal ou de suspenso
condicional do processo pelo Ministrio Pblico, aplica-se, por analogia, o disposto no art. 28 do
CPP.
Em que pese a posio do mencionado doutrinador, corroborada pelo enunciado do FONAJE, a
jurisprudncia dos Tribunais Superiores caminha em sentido oposto, entendendo que a transao
penal, assim como a suspenso condicional do processo, um poder-dever do Ministrio Pblico, e
no direito subjetivo do ru. STF - RE 296.185, 2 Turma, Rel. Min. Neri da Silveira, DJ de
22022005 e HC 83.250SP, 1 Turma, Rel. Min. Joaquim Barbosa; STJ - APn 634/RJ, Rel. Ministro
FELIX FISCHER, CORTE ESPECIAL, julgado em 21/03/2012, DJe 03/04/2012.
Sentena homologatria: Feita a transao, ao juiz defeso alterar os seus termos, mas, to
somente, homolog-la ou no homolog-la. Contudo, o juiz pode reduzir at a metade a proposta de
multa, se a julgar excessiva. Da sentena que homologa a transao cabe recurso de apelao (5
do art 76).
Descumprimento da transao: Quanto ao descumprimento da transao penal, pacificou-se o
entendimento nos Tribunais Superiores, especialmente na Corte Suprema no RE 602.072/RS, cuja
repercusso foi reconhecida, pela possibilidade de ajuizamento de ao penal. Consoante
entendimento do Relator, Ministro Cezar Peluso, a homologao da transao penal no faz coisa
julgada material e, descumpridas suas clusulas, retorna-se ao status quo ante, possibilitando ao
Ministrio Pblico a continuidade da persecuo penal (situao diversa daquele em que se
pretende a converso automtica deste descumprimento em pena privativa de liberdade).
Situaes especiais: (a) Nos crimes do Estatuto do idoso, somente cabe a transao para os crimes
ali previstos, com pena mxima no superior a dois anos. Sendo a pena superior a dois anos, mas
no a quatro, aplica-se o rito clere da Lei 9.099/95, mas sem a possibilidade de transao (a
Constituio protege o idoso, e no o seu agressor, negando-lhe a possibilidade de se beneficiar da
transao, Vide ADI 3.096-5 - STF). (b) Nos crimes ambientais de menor potencial ofensivo, a
proposta de transao penal somente poder ser formulada desde que tenha havido a prvia
composio do dano ambiental, salvo em caso de comprovada impossibilidade (art. 27, Lei
9605/98). (c) No caso de reunio de processos por conta de conexo ou continncia, no juzo
comum ou na vara do jri (ex: homicdio e ameaa a testemunha esta atrada pra o Jri), sero
observados os institutos da transao penal e da composio dos danos civis (art. 60 da Lei
9.099/95).
Observaes: (1) No havendo justa causa para o oferecimento da denncia, no possvel
oferecer a transao penal, devendo o MP promover o arquivamento do feito; (2) S possvel
propor a transao penal na fase pr-processual, de modo que, iniciado o processo e no tendo o MP
formulado anteriormente, nem a defesa requerido, no mais possvel aplic-la na fase judicial
(STF, informativo 568); (3) En. 2. Fonaje - O Ministrio Pblico, oferecida a representao em
Juzo, poder propor diretamente a transao penal, independentemente do comparecimento da
vtima audincia preliminar; (4) En. 13 Fonaje - cabvel o encaminhamento de proposta de
transao por carta precatria; (5) En. 20 Fonaje - A proposta de transao de pena restritiva de
direitos cabvel, mesmo quando o tipo em abstrato s comporta pena de multa; (6) En. 44 Fonaje No caso de transao penal homologada e no cumprida, o decurso do prazo prescricional provoca a
declarao de extino de punibilidade pela prescrio da pretenso executria; (7) En. 58 Fonaje A transao penal poder conter clusula de renncia propriedade do objeto apreendido; (8) En.
68 Fonaje - cabvel a substituio de uma modalidade de pena restritiva de direitos por outra,
aplicada em sede de transao penal, pelo juzo do conhecimento, a requerimento do interessado,
ouvido o Ministrio Pblico; (9) En. 72 Fonaje - A proposta de transao penal e a sentena
homologatria devem conter obrigatoriamente o tipo infracional imputado ao autor do fato,
independentemente da capitulao ofertada no termo circunstanciado; (10) En. 77 Fonaje - O juiz
pode alterar a destinao das medidas penais indicadas na proposta de transao penal; (11) En. 92
Fonaje - possvel a adequao da proposta de transao penal ou das condies da suspenso do
processo no juzo deprecado ou no juzo da execuo, observadas as circunstncias pessoais do
beneficirio; (12) En. 102 Fonaje As penas restritivas de direito aplicadas em transao penal so
fungveis entre si.
pblica ou privada, o que determinar sua titularidade; Para Eugenio Pacelli, a exceo de
ilegitimidade de parte no se trata de matria sujeita precluso, podendo ser arguida pelo ru em
qualquer fase do processo, como matria de defesa, mesmo aps o trnsito em julgado; Na exceo
de ilegitimidade de parte, cabvel tambm a alegao de ilegitimidade ad processum. Exemplo
mais comum do menor de 18 anos; Quanto exceo de coisa julgada, lembrar que o que passa
em julgado a realidade histrica (ocorrida), e no a realidade imputada ou descrita na acusao.
As excees podem ser: peremptrias proporcionam a extino do processo sem julgamento do
mrito, denominada absolvio de instancia, o que ocorre com as excees de litispendncia e coisa
julgada; dilatrias proporcionam o prosseguimento do feito, procrastinado-o, o que ocorre com as
excees de suspeio, incompetncia do juzo e de ilegitimidade de parte.
Por fim, cabe recapitular que as questes prejudiciais dizem respeito ao prprio mrito do fato
criminoso, constituindo verdadeiros pressupostos (da existncia) do crime, enquanto as preliminares
cuidam de questes relativas validade do processo, portanto, da regularidade da tutela
jurisdicional em determinado processo.
Conflito de Jurisdio arts. 113/117 do Cdigo de Processo Penal.
Conforme adverte Eugenio Pacelli, o que vem tratado no CPP como conflito de jurisdio tanto o
conflito de competncia quanto o conflito entre jurisdies diferentes. Embora a doutrina
majoritria no contemple tal distino, colocando todas as hipteses dentro do conflito de
competncia, Pacelli afirma que, quando o conflito ocorre entre rgos de jurisdies distintas tal
o exemplo da jurisdio federal e estadual, ou entre a jurisdio militar e federal, ou entre a estadual
e a eleitoral-, j se utilizou e ainda se utiliza a expresso conflito de jurisdio.
Surge, assim, o conflito, toda vez que dois ou mais juzes pretendem (conflito positivo) ou recusamse (conflito negativo) a oficiar em um processo para apreciar determinado fato.
Legitimidade: Partes interessadas, MP juzes ou tribunais envolvidos.
Conflito positivo: No suspende necessariamente o processo (o relator poder suspender, conforme
preceitua o art. 116 2 CPP e, em tal caso, formar autos prprios).
Conflito negativo: suspende o processo at a deciso do conflito. Corre nos prprios autos do
processo principal (art. 116 1 CPP).
Competncia: o art. 116 refere apenas o tribunal competente, podendo haver regra diferenciada nas
normas regimentais, Constituies Estaduais etc.
Avocatria: art. 117 CPP. Seria a possibilidade de chamar para si o julgamento e uma causa. H
divergncia quanto recepo ou no do instituto pela Constituio Federal. Para Nucci, tanto o
STJ quanto o STF tem o poder de avocar, uma vez que podem dirimir conflitos de competncia e
chamar para si o julgamento de processos. Eugenio Pacelli, implicitamente, reconhece a avocatria,
quando afirma que: A Constituio Federal no atribui aos tribunais de segunda instancia o poder
de avocatria em relao a outro tribunal de mesma hierarquia, tal como ocorre, por exemplo, com
o STF e o STJ. (P. 299).
A Constituio Federal prev que compete ao STF julgar os conflitos de competncia entre o STJ e
quaisquer tribunais (TRF, TJ), entre os tribunais superiores (TSE, TST e STM) e entre estes
(tribunais superiores) e quaisquer tribunais, conforme o disposto no art. 102, I, o, da CF.
Compete ao STJ apreciar e resolver os conflitos de competncia entre quaisquer tribunais (TRF,
TJ`s), entre tribunal e juiz a ele no vinculado (TRF e Juiz de Direito; TJ e Juiz Federal) e entre
juzes vinculados a tribunais diversos, conforme 105, I, d da CF.
Vale destacar que, na linha de julgados do STF, somente rgo jurisdicional hierarquicamente
superior ao juzo comum (federal, estadual) poderia anular ou rever a deciso de primeiro grau.
incompetncia absoluta do juzo e de nova deciso dos jurados no Tribunal do Jri (contra esta
possibilidade: STF, HC 89544/RN).
*Reformatio in pejus direta: por meio da qual se entende que se s a defesa recorre, tendo a
acusao se conformado com o provimento jurisdicional, a situao do ru no poder ser piorada
(TAVORA, ALENCAR, p. 751).
Smula 160/STF. nula a deciso do tribunal que acolhe, contra o ru, nulidade no argida no
recurso da acusao, ressalvados os casos de recurso de ofcio.
*Reformatio in pejus indireta: ocorre quando o tribunal ad quem, em sede de recurso promovido
exclusivamente pela defesa, anula deciso anterior, remetendo os autos ao rgo a quo para proferir
novo julgado, que no pode piorar a situao do acusado.
Essa vedao da reformatio in pejus aplicvel ao juiz-presidente do Jri, ao fixar a pena, caso o
resultado do segundo julgamento seja exatamente o mesmo do primeiro, mas no para os jurados.
h) consumao: interposto o recurso, de regra, ocorre a precluso consumativa, exaurindo-se essa
faculdade processual.
i) suplementaridade: no h consumao no caso de deciso que no se submeta unicidade
recursal, quando pode ser interposto outro recurso, aps o primeiro.
Pressupostos recursais:
a) previso legal: os recursos so os previstos em lei federal (taxatividade);
b) forma prescrita em lei: deve ser observada na sua interposio.
c) tempestividade: deve ser interposto no prazo legal.
Requisitos: so as condies (ou pressupostos) recursais, divididos entre objetivas e subjetivas.
Requisitos objetivos:
a) cabimento: deve haver previso legal para sua interposio em face da deciso recorrida.
b) adequao: o recurso deve ser o previsto em lei para a deciso impugnada.
c) tempestividade: deve ser interposto no prazo legal.
d) inexistncia de fatos impeditivos: no pode haver renncia (anterior ao recurso), desistncia
(posterior ao recurso) ou desero (no caso de ao penal privada).
e) motivao: a regra a dispensa da motivao nos recursos ordinrios da defesa, mas ela
requisito nos recursos da acusao, no REsp, no RE e nas apelaes de sentenas do Tribunal do
Jri.
Requisitos Subjetivos:
a) interesse recursal/sucumbncia: a parte deve ter sido vencida, com a procedncia ou
improcedncia, integral ou parcial, da pretenso punitiva.
b) legitimidade: o recurso deve ser oferecido por quem parte na relao processual, tendo
capacidade para tanto, ou por terceiro, quando autorizado pela lei.
Espcies recursais em geral:
a) apelao (art. 593, CPP)
b) recurso em sentido estrito (art. 581, CPP)
c) embargos infringentes e de nulidade (art. 609, pargrafo nico, CPP)
d) embargos declaratrios (art. 386, CPP)
e) embargos de divergncia (no STJ e STF, art. 29 da Lei 8038/90)
Efeito substitutivo: Uma vez conhecido o recurso, o julgamento proferido pelo Tribunal tem o
condo de substituir a deciso recorrida naquilo que tiver sido objeto de impugnao, seja nas
hipteses de provimento, seja nas hipteses de negativa de provimento. Isso importante para fins
de determinao da competncia para o julgamento da reviso criminal.
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO
Decises interlocutrias:
A regra a irrecorribilidade, salvo se tal deciso constar do art. 581, CPP. Mas existe sempre a
possibilidade de se impugnar essa deciso por meio de HC (em favor do acusado) ou de que essa
deciso interlocutria irrecorrvel seja abordada em preliminar de outro recurso (ex.: em preliminar
de uma apelao, alegando que teria havido ofensa ampla defesa).
Rol do art. 581 - Esse rol taxativo ou cabe analogia?
A maioria da doutrina diz que o rol taxativo e que, portanto teramos hipteses numerus clausus
de cabimento deste recurso. Mas esse no o melhor entendimento, haja vista que o rol da dcada
de 40. Admite-se a utilizao da interpretao extensiva quando ficar clara a inteno da lei de
tambm abranger a hiptese (ex.: RSE contra rejeio do aditamento pea acusatria). No entanto,
quando ficar clara a inteno da lei de no abranger a hiptese, no se admitir interpretao
extensiva.
Momento da deciso e cabimento do RSE: S para decises tomadas no curso do processo. Se
a deciso foi tomada na sentena o recurso cabvel apelao.
Dicas para resolver algumas questes:
1) Se a deciso for anterior sentena condenatria ou absolutria, talvez seja cabvel o RSE
(verificar rol do art. 581, CPP);
2) Se a deciso estiver contida na sentena condenatria ou absolutria, o recurso cabvel ser o de
apelao, mesmo que somente de parte da deciso se recorra;
3) Se a deciso for proferida pelo juzo das execues, o recurso cabvel ser o de agravo em
execuo, mesmo que tal deciso conste do rol do art. 581, CPP.
RSE pro et contra e RSE secundum eventum litis:
O recurso pro et contra quando admitido para ambas as situaes (comporta o sim e o no).
Ser, no entanto, secundum eventum litis, quando cabvel para uma nica situao. A maioria dos
casos de RSE so secundum eventum litis.
Os incisos VIII, X, XI e XII so casos de RSE pro et contra.
Cabimento do RSE
Art.581.Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena:
I - que no receber a denncia ou a queixa; (Na lei 9.099-95, da rejeio da denncia cabe
apelao)
STF, 707 - Constitui nulidade a falta de intimao do denunciado para oferecer contrarrazes ao
recurso interposto da rejeio da denncia, no a suprindo a nomeao de defensor dativo.
STF, 709 - Salvo quando nula a deciso de primeiro grau, o acrdo que prov o recurso contra a
rejeio da denncia vale, desde logo, pelo recebimento dela.
II - que concluir pela incompetncia do juzo;
III - que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio;
V - que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, indeferir requerimento de
priso preventiva ou revog-la, conceder liberdade provisria ou relaxar a priso em flagrante;
(no DL 201-67 cabe RESE da deciso que concede ou denega a priso preventiva)
VII - que julgar quebrada a fiana ou perdido o seu valor;
VIII - que decretar a prescrio ou julgar, por outro modo, extinta a punibilidade;
IX - que indeferir o pedido de reconhecimento da prescrio ou de outra causa extintiva da
punibilidade;
X - que conceder ou negar a ordem de habeas corpus;
XI - que conceder, negar ou revogar a suspenso condicional da pena;
XII que conceder, negar ou revogar livramento condicional; O LC concedido pelo Juiz da
Execuo, pelo que o recurso cabvel o agravo em execuo.
XIII - que anular o processo da instruo criminal, no todo ou em parte;
XIV - que incluir jurado na lista geral ou desta o excluir; (Nestor Tvora diz que este inciso foi
revogado pelo atual art. 426, caput, CPP)
XV - que denegar a apelao ou a julgar deserta;
XVI - que ordenar a suspenso do processo, em virtude de questo prejudicial;
XVII que decidir sobre a unificao de penas; matria de execuo penal.
XVIII - que decidir o incidente de falsidade;
XIX - que decretar medida de segurana, depois de transitar a sentena em julgado;
XX - que impuser medida de segurana por transgresso de outra;
XXI- que mantiver ou substituir a medida de segurana, nos casos do art. 774;
XXII - que revogar a medida de segurana;
XXIII - so matrias de execuo, cabendo agravo em execuo.
Do indeferimento do RESE cabe a CARTA TESTEMUNHVEL.
Cabe retratao.
Prazo do RESE de 05 dias (interposio). O prazo para arrazoar de 02 dias (art. 588, CPP).
um recurso motivado, j que tem razes e contra-razes.O ofendido pode interpor o RESE, em
duas hipteses (art. 584, 1, CPP):
a) IMPRONNCIA (a partir da Lei 11689/2008, acredito que no caso de impronncia o ofendido
poder interpor apelao e no RESE)
b) QUANDO H EXTINO DA PUNIBILIDADE
ATENO: o recurso da vtima sempre subsidirio, ou seja, a vtima somente pode recorrer
quando o MP no recorreu. A vtima tem 05 dias ou 15 dias? 05 dias quando est habilitada como
assistente e 15 dias quando no est habilitada como assistente. Os prazos so contados a partir da
data em que finalizado o prazo do MP.
Em regra se processa por instrumento (583, CPP). Excepcionalmente vai nos prprios autos:
rejeio da denncia, por exemplo.
De comum, o RESE no tem efeito suspensivo. As excees ficam por conta do art. 584, CPP
(perda de fiana; deciso que denegue a apelao ou a julgue deserta; deciso que julga quebrada a
fiana; desclassificar de crime doloso para outro crime de competncia do juzo singular, por
ocasio do art. 410, CPP.
Ateno: No RESE no cabe a apresentao de razes no segundo grau como acontece com
a apelao.
APELAO
A interposio deve ser feita em 5 dias. As razes e contrarrazes podero ser apresentadas em at 8
dias.
A apresentao de razes fora do prazo considerada uma mera irregularidade.
O CPP prev que as razes da apelao podem ser apresentadas na segunda instncia. Para a
doutrina, tal dispositivo somente pode ser invocado pela defesa. Invocado esse benefcio pela
defesa, ao promotor do caso caber a apresentao de contrarrazes.
H diferena entre apelao ordinria (crimes punidos com recluso) (existe revisor) e apelao
sumria (crimes punidos com as demais hipteses) (no existe revisor).
Hipteses de cabimento A apelao est prevista na Lei 9.099/95 para os seguintes casos (arts. 76,
caput e 5, e art. 82):
- deciso homologatria da transao penal;
- deciso que rejeita a pea acusatria;
deciso de mrito.
Tambm cabe apelao contra as decises de impronncia e de absolvio sumria (art. 416,
CPP). A absolvio sumria no procedimento comum tambm vai comportar apelao.
Por fim, vejamos as hipteses de cabimento da apelao com fundamento no art. 593:
- sentenas condenatrias ou absolutrias proferidas por juiz singular: a apelao nessa hiptese
um recurso de fundamentao livre;
- das decises definitivas ou com fora de definitivas, proferidas por juiz singular, desde que tais
decises no estejam listadas no rol do art. 581, CPP (aqui a apelao subsidiria) por deciso
definitiva entende-se aquela em que o juiz decide o mrito e extingue o processo ou procedimento,
porm, sem condenar ou absolver o acusado. Deciso com fora definitiva, por sua vez, so aquelas
que extinguem o processo sem julgamento do mrito, assim como aquelas que resolvem um
procedimento incidental de modo definitivo. semelhana do inciso anterior, nesse caso o recurso
de apelao tambm ser de fundamentao livre.
- decises do tribunal do jri - Aqui temos um recurso de fundamentao vinculada. No se tem a
mesma liberdade das hipteses anteriores. Sm. 713, STF.
Procedimento da apelao:
- Diferenas entre apelao ordinria e apelao sumria: a apelao ordinria a prevista para os
crimes punidos com recluso; a apelao sumria para as demais hipteses (e para ela no existe a
figura do revisor).
- Sustentao oral: Sm. 431, STF. Ela possvel. preciso ser intimado da data de julgamento, sob
pena de nulidade.
Emendatio libelli: pode ser feita pelos tribunais (a mutatio, porm, no) - Sm. 453, STF.
No CPP, a apelao pode ser:
a) Principal: interposta pela parte
b) Subsidiria ou Supletiva interposta pelo assistente de acusao, que ter o prazo de 15 dias
contados do trmino do prazo de recurso para o MP (artigo 598, pargrafo nico).
EMBARGOS DE NULIDADE
Prazo de 10 dias
Recurso exclusivo da defesa
Somente contra deciso no unnime do Tribunal
Deciso em apelao, em RESE ou em agravo em execuo.
Limites esto no voto vencido, ou seja, somente se pode pedir o que o voto vencido
reconhece.
No so cabveis embargos infringentes no STJ e no STF. L so cabveis os EMBARGOS DE
DIVERGNCIA, como regra.
No so cabveis: na reviso criminal (ressalva do STF, conforme registro abaixo); no HC; no
julgamento de competncia originria dos tribunais (ressalva do STF, segundo texto abaixo); o STJ
j admitiu no julgamento de carta testemunhvel contra denegao RSE (REsp 336.607/DF);
admite-se em agravo de execuo, porque este em tudo se assemelha ao RSE.
ATENO: no STF, EXCEPCIONALMENTE, possvel a interposio de EMBARGOS
INFRINGENTES, conforme seu RISTF, art. 333, I, II e V), quando julgar procedente a ao penal;
quando julgar improcedente a reviso criminal; ou no recurso ordinrio criminal (a exemplo da
competncia que lhe atribuda para julgar em segundo grau os crimes polticos) for desfavorvel
ao ru.
No pode ser interposto pelo prprio ru, que, nesse caso, no tem capacidade postulatria.
EMBARGOS DE DECLARAO
Cabem contra tudo. Fundamento arts. 382 e 619, do CPP. No CPP, alm de obscuridade,
contradio e omisso, fala-se em ambigidade.
02 dias: nos tribunais.
05 dias: STF e juizados especiais.
Os embargos de declarao INTERROMPEM o prazo de outros recursos. EXCEO: interposio
contra deciso proferida em Juizados Especiais h suspenso.
CARTA TESTEMUNHAVEL
recurso de pouca utilizao prtica, e dirige-se contra a deciso que denega recurso interposto
(art. 639, I, CPP), ou que impede o seguimento de recurso j admitido (art. 639, II). Mas, somente
ser cabvel quando a lei no previr expressamente outro recurso. Contra a deciso que nega
seguimento apelao, por exemplo, cabe recurso em sentido estrito (581, XV, CPP). Contra a
deciso que no admite REsp ou RE, cabe agravo de instrumento (art. 28 da L. 8038/90). Assim, a
carta testemunhvel dirige-se, basicamente, contra a denegao do recurso em sentido estrito.
O prazo de 48 horas, no possuindo efeito suspensivo.
cabvel a retratao do juiz, no sentido de receber o recurso ao qual foi negado seguimento.
O Tribunal ir julgar a carta testemunhvel e o recurso no recebido, em razo da economia
processual, se houver suficiente instruo, nos termos do art. 644, CPP.
CORREIO PARCIAL OU RECLAMAO
um recurso ou uma providncia administrativa? STF: um recurso. A maioria da doutrina
tambm se inclina nesse sentido, porque o seu julgamento implica em reviso e reforma de uma
deciso judicial.
Prazo de 05 dias.
Tem previso na Lei 5.010/66, que organizou a Justia Federal. Ali dispe (art. 6) que a correio
parcial pode ser requerida pela parte ou pelo MP, contra ato ou despacho do juiz de que no caiba
recurso, ou omisso que importe erro de ofcio ou abuso de direito. EXEMPLO: juiz que inverteu o
procedimento ou a ordem das testemunhas. destinado a corrigir error in procedendo, mas no
error in judicando, segundo Capez.
H discusso quanto ao seu procedimento. Capez afirma que Tourinho Filho defende ser o
procedimento do recurso em sentido estrito. No obstante isso, aduz que a maioria se inclina que o
procedimento do agravo de instrumento do CPC, se no houver previso expressa em sentido
contrrio, em normas de organizao judiciria.
cabvel na fase do IP, mas desde que seja contra ato do Juiz.
Quando o tribunal julga a correio parcial no pode punir o juiz imediatamente (porque o juiz
tenha errado). O Tribunal corrige o erro, mas no pune o juiz porque para ser punido necessria a
instaurao de procedimento administrativo.
AGRAVO EM EXECUO
Est previsto no art. 197, da LEP.
Ser cabvel contra decises proferidas pelo juzo da execuo.
O procedimento a ser seguido o do RSE.
Legitimidade: MP, acusado e defensor podem entrar com o agravo em execuo. E, alm deles,
quem tambm tem legitimidade para ajuizar esse recurso so os familiares do executado (cnjuge,
parente ou descendente). O assistente no pode.
Ateno: o Conselho Penitencirio no pode interpor agravo em execuo. Ele pode at provocar
um incidente na execuo, mas no pode ajuizar este recurso.
Efeito suspensivo: no h. O agravo em execuo no dotado de efeito suspensivo. Isso est
expressamente previsto no art. 197, LEP.
REsp e RE
RE
REsp
Interposto no STF
Interposto no STJ
Manter a integridade da CF
Deciso judicial
Inconstitucionalidade de tratado
jurisprudencial
entre
Requisitos de cabimento
Existncia de uma deciso judicial (deciso administrativa no permite a interposio)
Esgotamento dos recursos ordinrios
Existncia de uma questo jurdica constitucional
Existncia de
constitucional
uma
questo
jurdica
infra-
Recursos: Apelao (art. 82) contra a deciso de rejeio da denncia ou queixa, bem como da
sentena, no prazo de 10 dias, unicamente por petio (vedado o termo) j acompanhada das razes.
O julgamento compete s Turmas Recursais.
Cabvel, ainda, os embargos declaratrios (art. 83), no prazo de 5 dias, e os embargos suspendem o
prazo da apelao.
Tambm possvel a interposio de Recurso Extraordinrio (art. 102, III CF) contra a deciso
proferida por Turma Recursal.
A teoria para o lugar do crime, nos Juizados Especiais, no foi expressamente prevista pela Lei.
Pacelli entende que a mais adequada aos princpios processuais que informa os juizados especiais
a teoria da ubiquidade. Contudo, prevalece na doutrina o entendimento de que rege a competncia
territorial do Juizado Especial Criminal a teoria da atividade.
Nos Juizados Criminais dispensvel a intimao pessoal das partes, inclusive do Ministrio
Pblico e defensores nomeados, especificamente para o julgamento da apelao pelas Turmas
Recursais, bastando-se a intimao pela imprensa, por forca do disposto no art. 82, pargrafo 4, da
Lei n. 9.099/95. Nesse sentido: STF, HC n. 76.915/RS.
OBS: No possvel proposta de transao penal realizada pelo juiz, revelia do MP o
entendimento de Eugenio Pacelli e da Jurisprudncia:
Tratando-se de apelao interposta no sistema dos juizados especiais criminais, impe-se ao
recorrente o dever de apresentar, com a petio recursal, as razes de apelao, no prazo nico de
dez dias, conforme dispe o 1 do art. 82 da Lei 9.099/95 (A apelao ser interposta no prazo de
10 (dez) dias, contados da cincia da sentena pelo Ministrio Pblico, pelo ru e seu defensor, por
petio escrita, da qual constaro as razes e o pedido do recorrente). Com base nesse
entendimento, a Turma indeferiu habeas corpus em que condenados pela prtica dos crimes
previstos no art. 10 da Lei 9.437/97 e no art. 29 da Lei 9.605/98 alegavam constrangimento ilegal
por cerceamento de defesa, em razo de a Stima Turma de Recursos de Santa Catarina no
conhecer de recurso de apelao interposto em seu benefcio, porque desacompanhado das razes
recursais. Precedentes citados: HC 79843/MG (DJU de 30.6.2000) e HC 85210/SP (DJU de
1.7.2005). HC 86454/SC, rel. Min. Carlos Velloso, 18.10.2005. (HC-86454).
favor de ru. Outros efeitos da pronncia: transitando em julgado, preclui processualmente ao juiz,
sendo imutvel a admissibilidade da acusao; a sentena de pronncia no faz coisa julgada, j que
no vincula o Tribunal do Jri, apenas acarreta precluso ao juiz; juiz no poder sequer corrigir
irregularidades ou sanar nulidades, salvo a situao do art. 416 (verificao de fato superveniente
que modifique a classificao do delito ex: morte da vtima havendo antes manifestao das
partes), caso em que o MP deve aditar a acusao.
b) IMPRONNCIA, se no existirem indcios de autoria ou no houver prova da materialidade.
Natureza jurdica: terminativa, com extino do processo sem julgamento de mrito. Alguns a
chamam de absolvio de instncia. Cabe apelao, apesar de ser uma deciso interlocutria
mista. Se juiz impronunciar o crime doloso contra a vida, no poder proferir deciso quanto aos
crimes conexos, salvo se for o juiz competente para tanto (abrindo-se prazo para defesa e inquirio
de novas testemunhas). Recurso da sentena de impronncia ou absolvio sumria: apelao.
Defesa pode recorrer se pretender a absolvio sumria. Despronncia: deciso do tribunal que
julga procedente o recurso da defesa contra a sentena de pronncia (deciso de impronncia obtida
em grau de recurso);
c) DESCLASSIFICAO, entendendo no ser crime doloso contra a vida (desclassificao
prpria) ou ser outro crime do jri (imprpria), mas de capitulao diversa, pronunciando-o. Desafia
R.S.E. O 1 RSE ser exclusivo da acusao. Defesa no pode recorrer primeiramente da
desclassificao. Se MP entrar com RSE, ru poder entrar com outro RSE protestando pela
absolvio sumria. Se juiz a quem foi remetido os autos discordar, suscitar conflito de
competncia. Se ru foi denunciado por crime doloso contra a vida e outros crimes conexos, no
pode juiz pronunciar um e impronunciar o outro (salvo manifesta ausncia de justa causa). Quando
a desclassificao do doloso contra a vida for pelo jri, a competncia ser sempre do juizpresidente. Mas se o jri absolver pelo crime doloso contra a vida, ocorrer julgamento de mrito
desse crime e a o jri julgar os conexos restantes. Desclassificando o juiz na 1 fase, mesmo que
seja competente para sentenciar, reabrir para defesa prazo e indicao de testemunhas.
d) ABSOLVIO SUMRIA (rol taxativo), se convencido inequivocamente da inexistncia do
fato, falta de prova de no ter sido o ru autor ou partcipe, se o fato no consistir infrao penal,
falta de pressuposto para aplicao da pena ou da extino da punibilidade, exceo dos casos de
inimputabilidade para os quais seja cabvel a aplicao de medida de segurana. Cabe apelao.
No h reexame necessrio na absolvio sumria. Primeira fase encerra-se com o trnsito em
julgado da sentena de pronncia. A absolvio sumria foi ampliada e passou a ser prevista para
todos os procedimentos (art. 397), sem recurso de ofcio (sero duas possibilidades de absolvio
sumria, segundo LFG). Defesa pode recorrer no caso de absolvio por inimputabilidade
decorrente de doena mental, desenvolvimento mental retardado ou incompleto, para evitar medida
de segurana. II - Segunda fase (judicium causae): Juiz presidente do Jri recebe o processo e
intima interessados (MP, querelante, advogado) para apresentarem rol de at 5 testemunhas por
contexto ftico para oitiva em plenrio, indicando meios de prova, facultando a juntada de
documentos. Se o MP no tiver arrolado o nmero mximo de testemunhas, o assistente pode
completar. Pacelli: a competncia do jri para os crimes conexos no absoluta. Deste modo, se
resultar em grande quantidade de testemunhas (crime doloso mais crimes conexos), pode haver a
separao facultativa dos processos, com fundamento no art. 80 do CPP. Clusula de
imprescindibilidade da testemunha (art. 461): se, intimada, no comparecer, conduo coercitiva,
podendo ou no ser adiado para o primeiro dia desimpedido o julgamento. Mas se ela no for
encontrada no endereo indicado, aps regulares diligncias certificadas pelo oficial, julgamento
ser realizado sem ela. Se residentes fora, sero inquiridas na forma de justificao, por carta
precatria. Juiz ordena diligncias e sana nulidades (saneamento), determinando as providncias
necessrias, admitindo ou indeferindo provas (antes da sesso). Reunio o conjunto de sesses
(sesso = funcionamento dirio do tribunal). Logo, uma reunio o evento que rene o juiz e os 25
jurados para julgarem vrios processos num dado perodo. Numa sesso (funcionamento dirio),
pode haver o julgamento de um s ou mais processos. Um s processo pode demorar dois ou trs
dias (duas ou trs sesses). Sorteio de 25 jurados que julgaro os processos da prxima reunio.
Julgamento: compromisso dos jurados; leitura do relatrio feito pelo juiz; oitiva do ofendido, se
possvel; oitiva das testemunhas da acusao; sero indagadas inicialmente pelo juiz, depois pelo
MP, assistente, querelante e advogado, diretamente; jurados podero perguntar, mas por intermdio
do juiz; oitiva das testemunhas de defesa; perito, acareao e reconhecimento de pessoas e coisas;
partes podero requerer esclarecimento da prova pericial se o fizerem pelo menos dez dias antes do
plenrio; interrogatrio; debates (rplica, trplica); leitura da explicao dos quesitos; formulao
dos quesitos; processamento do julgamento; votao; sentena pelo juiz-presidente do jri; encerrase com a sentena do juiz presidente.
Desaforamento: se o interesse da ordem pblica o reclamar ou houver dvida sobre a
imparcialidade do jri (jurados: aplicam-se as regras de impedimento, suspeio e
incompatibilidade. Mximo de 3 recusas imotivadas) ou a segurana pessoal do acusado, o
Tribunal, a requerimento do Ministrio Pblico, do assistente, do querelante ou do acusado ou
mediante representao do juiz competente, poder determinar o desaforamento do julgamento para
outra comarca da mesma regio, onde no existam aqueles motivos, preferindo-se as mais
prximas. Se h influncia do ru no municpio, cabe o desaforamento, mas no diretamente
capital sem fundamentao. Primeiro, deve-se ir para as comarcas mais prximas. Se o
desaforamento se fundar na dvida fundada sobre a parcialidade do jri, as comarcas mais distantes
tm preferncia sobre as mais prximas, inclusive permite-se seja na capital do Estado (STJ: HC
219.739-RJ). Smula 712 STF: nulidade da deciso que determina o desaforamento do processo da
competncia do jri sem audincia da defesa. Na pendncia de recurso contra a deciso de
pronncia ou quando efetivado o julgamento (do jri), no se admitir o pedido de desaforamento,
salvo, nesta ltima hiptese, quanto a fato ocorrido durante ou aps a realizao de julgamento
anulado. Sendo relevantes os motivos alegados, o relator poder determinar, fundamentadamente, a
suspenso do julgamento pelo jri. Desaforamento por excesso de servio: ouvem-se juiz e parte
contrria, se julgamento no puder ser realizado em 6 meses do trnsito da pronncia. No havendo
excesso de servio, ru pode pedir que tribunal determine imediato julgamento. No cabe
desaforamento por simples alegao de dvida quanto imparcialidade dos jurados (STJ: HC
106.102-SP). No h recurso da deciso sobre o desaforamento. Reaforamento: volta comarca
originalmente competente, se desaparecidas as causas que determinaram o desaforamento: no
cabvel, salvo se houver novos impedimentos no foro novo e no antigo aqueles desapareceram (STF
HC 67.581 GO). Ordem de preferncia para julgamento: presos preferem aos soltos; se todos
presos, preferncia para os presos h mais tempo; se presos h um tempo igual, preferncia ao
pronunciado antes. Jurados: Chamam-se os 25. No mnimo devem estar 15 no dia. 7 comporo o
conselho de sentena para a sesso de julgamento. Se MP no comparecer, adia para o primeiro dia
desimpedido. Se no houver justa causa, comunica o juiz Procurador-Geral. Se advogado no
comparecer e outro no for constitudo, adia para o primeiro dia desimpedido e comunica OAB
(logo, o julgamento ser adiado pelo no comparecimento do MP e do defensor). Instala-se a sesso
se estiverem presentes pelo menos 15 dos 25. Caso haja pelo menos 15 ou mais (mas no 21),
sorteiam-se suplentes at atingir 25. Os suplentes sero convocados para sesses subsequentes.
Quem no comparecer: multa, se no houver justa causa. Juiz retira as cdulas com os nomes das
urnas e as recoloca com os nomes dos presentes. Porteiro vai ao corredor e chama as partes,
anunciando o processo a ser julgado. Se ru solto e devidamente intimado no comparecer: julgado
assim mesmo. Sorteia-se Conselho de Sentena (7 jurados). A defesa e, aps, a acusao podem
recusar at 3 jurados cada, imotivadamente. Dois ou mais rus com advogados diferentes que
divirjam sobre um determinado jurado: separam-se os julgamentos, sendo o recusante julgado no
dia til seguinte. Compromisso judicial de imparcialidade e justia. Incio da instruo em plenrio.
Ordem de inquirio de testemunhas e do interrogatrio em plenrio: inversa do
procedimento comum, mas Oliveira prope uma unificao (2010, p.710). Testemunhas em
plenrio: mximo de 5 por fato. Juiz, MP, assistente, querelante e advogado tomam sucessiva e
diretamente as declaraes da vtima, se possvel. Juiz, MP, assistente, querelante e advogado
tomam sucessiva e diretamente as declaraes da testemunha arrolada pela acusao. Advogado de
defesa, juiz, MP tomam as declaraes da testemunha arrolada pela defesa. Jurados podem
perguntar vtima e testemunha por intermdio do juiz. Partes e jurados podem pedir acareao,
reconhecimento de pessoas e coisas, esclarecimentos dos peritos. Interrogatrio: Juiz no intervm.
Feito diretamente pelo MP, assistente, querelante, advogado, que perguntaro ao ru diretamente.
Jurado pode perguntar via juiz. Algemas: s em casos excepcionais. Diligncias essenciais e
impossveis de pronto atendimento podero ser pedidas, o que acarretar dissoluo do jri.
Sentena. Ata. At o momento da abertura dos trabalhos da sesso, o juiz decidir os casos de
iseno e dispensa dos jurados, bem como eventuais pedidos de adiamento. No cabe designao de
promotor ad hoc. No comparecimento do jurado no mais importar perda dos direitos polticos.
Mas se for motivao poltica, filosfica ou religiosa e no cumprir prestao alternativa, h
suspenso dos direitos polticos. Pessoas isentas (presidente, ministros de Estado, governadores,
prefeito, secretrios, parlamentares, magistrados, rgos do MP, Delegados de Polcia e servidores
da Segurana Pblica, serventurios da justia etc.). Analfabeto pode ser jurado. Tribunal do Jri
implica um juiz mais 25 jurados (sorteados dentre os alistados). Conselho de sentena significa um
juiz mais 7 jurados escolhidos. Parentes podem ser jurados na mesma sesso, mas no no mesmo
conselho de sentena. Havendo concurso de pessoas (mais de um ru), o jurado que integrar o
conselho de sentena anterior para o julgamento de corru est impedido de participar do
julgamento de outro corru. Incomunicabilidade dos jurados no significa isolamento de jurado
(pode haver comunicao que no verse sobre o mrito do julgamento) entre os jurados durante
recessos, desde haja fiscalizao pelo juiz togado. Eles podem: pedir informaes e esclarecimentos
durante a instruo, perguntar s testemunhas (via juiz) e consultar autos. Primeiramente o jurado
deve declarar-se suspeito ou impedido. Se no o fizer, a parte o far. A arguio pela parte deve
ocorrer logo aps o sorteio do jurado, sob pena de precluso. Juiz rejeita se for arguio for ilidida
pelo jurado e no for de pronto demonstrada, registrando em ata. Para STF, se resultado do
julgamento no sofreu influncia impedimento ou suspeio, no haver nulidade. Estouro de urna:
se, em consequncia do impedimento, suspeio, incompatibilidade, dispensa ou recusa, no houver
nmero para a formao do Conselho, o julgamento ser adiado para o primeiro dia desimpedido,
aps sorteados os suplentes. Alegaes finais: defesa no pode concordar com a acusao
integralmente. Defesa pode: pedir desclassificao para crime menos grave; pedir excluso de
qualificadoras e agravantes; apresentar teses de defesas alternativas, mesmo que incompatveis entre
si. Na trplica no pode ser apresentada tese defensiva nova, mas h posies em contrrio como
Nucci: a inovao na trplica cabvel (princpio da plenitude de defesa), devendo o MP utilizar o
aparte (que a interveno de uma das partes durante a manifestao da outra, previsto no art. 497,
XII, do CPP, quando sentir que deve fornecer uma explicao aos jurados quanto
inadmissibilidade do argumento novo apresentado pela defesa na trplica). Aps debates, permite-se
reinquirio de testemunha e acareao. Tempo: 1h30 para cada parte (para cada ru) 1h para
rplica e trplica. Proibies: sob pena de nulidade, partes no podero fazer referncia pronncia,
s decises posteriores que julgaram admissvel a acusao ou determinao do uso de algemas
como argumento de autoridade que beneficiem ou prejudiquem o acusado; leitura de documento ou
a exibio de objeto que no tiver sido juntado aos autos com a antecedncia mnima de 3 (trs) dias
teis, dando-se cincia outra parte (vale para defesa tambm). Quesitao: no dever ser feito
quesito sobre a suficincia ou insuficincia de prova. Enunciado 156 do STF: absoluta a nulidade
do julgamento pelo Jri por falta de quesito obrigatrio. Se defesa alega legtima defesa,
obrigatria quesitao sobre moderao e elemento subjetivo do excesso punvel, ainda que jurados
afirmem negativamente ao quesito sobre uso dos meios necessrios. Respondido categoricamente
pelos jurados que o crime no se consumou por circunstncias alheias vontade do paciente, resta
prejudicada a formulao de quesito acerca da configurao de desistncia voluntria, pois so teses
excludentes. Para reconhecimento de nulidade, imprescindvel demonstrao de prejuzo na
inverso da ordem dos quesitos. Nulidades relativas quanto aos quesitos devem ser apresentadas na
sesso, pena de precluso. Ordem dos quesitos: a) materialidade do fato; b)a autoria ou
participao (quesitos na participao no devem se limitar mera referncia ao de
participao, pois h diferentes modalidades de participao); se quatro jurados responderem
que impede a anlise do elemento subjetivo de sua conduta neste STJ. HC 199.100, Rel. Min Jorge
Mussi, j. 4.8.2011, 5 T. Info 480.
STJ. Jri. Contradio. Quesitos. Denegado habeas corpus no qual se pretendia anular o
julgamento proferido pelo Tribunal do Jri, ante a suposta contradio entre os quesitos votados
pelo corpo de jurados. Na espcie, uma das testemunhas ouvidas em plenrio afirmou que, na data
dos fatos em questo, o paciente encontrava-se em municpio distante do local dos crimes. Julgada
parcialmente procedente a ao penal, o paciente foi condenado pelo crime de homicdio
duplamente qualificado; foi absolvida a testemunha pelo crime de falso testemunho. A anlise de
eventual contradio entre os quesitos apresentados, hiptese de nulidade processual absoluta, no
estaria preclusa, pois arguida oportunamente em apelao criminal. No se desconhece a existncia
de julgado do STF segundo o qual existe contradio nas respostas aos quesitos quando os jurados
concluem pela autoria do fato tido por delituoso e, ao mesmo tempo afastam a prtica do crime de
falso testemunho por quem apresentou o libi em favor do acusado. Contudo, afastado o aludido
posicionamento, entendeu-se no haver inocorrncia quando os jurados respondem negativamente
ao quesito relativo ao falso testemunho e, positivamente, ao questionamento relativo autoria do
crime. Para tanto, ponderou-se que os juzes leigos podem ter considerado que a testemunha no
teria praticado o crime de falso testemunho, porquanto amparada por alguma causa excludente de
ilicitude ou culpabilidade. No incomum que pessoas inquiridas em julgamento no Tribunal do
Jri sintam-se ameaadas ou constrangidas a prestar depoimento em um ou outro sentido, o que em
tese caracteriza coao moral irresistvel, apta para afastar a configurao do delito de falso
testemunho. Assim, uma vez sendo possvel aos jurados afastar a prtica do crime de falso
testemunho por motivos que no esto ligados verdade ou mentira do depoimento prestado, no se
pode atestar que a resposta negativa ao quesito correspondente ao falso testemunho implique a
veracidade do que foi dito por certa testemunha ao falar em juzo, notadamente se apresentar libi
isolado, contestado em outras provas colhidas no processo. Acobertados os jurados pelo sigilo de
suas votaes e existindo provas aptas a fundamentar o dito condenatrio, a modificao da
concluso do julgado violaria o princpio constitucional da soberania dos veredictos. HC 119.132,
Rel. Min. Jorge Mussi, j.3.11.2011. Info 486.
STJ. Juri Imparcialidade. Desaforamento. No se olvida que o ru, em crimes dolosos contra a
vida, deve ser julgado por seus pares no distrito da culpa. Contudo, a lei processual possibilita o
desaforamento do julgamento para outra comarca quando haja interesse de ordem publica, dvida
quanto segurana do ru ou imparcialidade do jri (art. 427 do CPP). No caso, trata-se de ru
(integrante da policia militar estadual) com forte influncia poltica e social na regio, onde atuou
por longos anos como oficial militar, a demonstrar a efetiva existncia de dvidas acerca da iseno
e imparcialidade dos membros do conselho de sentena. Alm disso, j a existncia de pedido de
desaforamento pelo Parquet referente ao mesmo ru, nos autos de outra ao penal (muito
semelhante ao caso), que foi acolhido por este STJ, por estar devidamente configurada a
necessidade de desaforamento. Assim, as peculiaridades do caso demonstram a efetiva existncia de
dvidas acerca da imparcialidade do jri, motivo que justifica o deslocamento do julgamento para
uma cidade na mesma circunscrio, porm mais afastada. REsp 1.195.265, Rel. Min. Gilson Dipp,
j. 6.9.2011. 5 T. Info 482)
STJ. Juri. Soberania dos veredictos. A fundamentao contida no acrdo no incide em qualquer
aberrao, pois o reconhecimento de que a deciso do Tribunal do jri seja manifestamente
contrria prova dos autos exige que o Tribunal analise a prova e diga se ela conduz, ou no, a um
juzo sobre a participao do paciente no fato criminoso. HC 172.097. Rel p/ac Min. Napoleo N.
Maia, j.22.2.2011. 5 T. Info 464.
STJ.Identidade fsica do juiz. Art. 399, 2 do CPP. Art. 132 CPC. O principio da identidade fsica
do introduzido no sistema processual penal ptrio pela Lei 11.719/08. Deve ser analisado luz das
regras especificas do art. 132 do CPC. O fato de o juiz substituto ter sido designado para atuar na
vara do tribunal do jri, em razo de frias da juza titular, realizando o interrogatrio do ru e
proferindo a deciso de pronucias, no apresenta qualquer vcio apto a ensejar a nulidade do feito.
HC 161.881, Rel. Min. Laurita Vaz, j. 17.5.2011. 5 T. Info. 473.
15.
por solicitao do prprio interessado ou por deliberao do conselho, cessados os motivos que
ensejaram a proteo ou em razo de conduta incompatvel.
4. PARTICIPAO DO MP
- O MP deve ser ouvido antes da admisso e da excluso da vtima/testemunha/ru no
programa e deve estar representado por outro membro da instituio no Conselho Deliberativo
do programa.
5. MEDIDAS DE PROTEO
- A proteo deve considerar: a gravidade da coao/ameaa, a dificuldade de prevenir/reprimir
a coao/ameaa pelos meios convencionais e a importncia para produo da prova.
- Com base nessas variveis, define-se qual a medida de proteo a ser adotada em prol da
testemunha/vtima dentre aquelas dos arts. 13 e 14, que trazem um rol exemplificativo: (a)
segurana na residncia, incluindo controle de telecomunicaes; (b) escolta e segurana nos
deslocamentos da residncia; (c) transferncia de residncia ou acomodao provisria em local
compatvel com a proteo; (d) preservao da identidade, imagem e dados pessoais (para esse fim,
o STF, no RHC 89.137 e HC 90.321, permitiu a omisso do nome da testemunha em pea da
denncia diante da gravidade dos fatos); (e) ajuda financeira mensal, caso o protegido esteja
impossibilitado de trabalhar ou no tenha uma fonte de renda; (f) suspenso temporria das
atividades, sem prejuzo da remunerao, quando servidor pblico ou militar; (g) apoio e assistncia
social, mdica e psicolgica; (h) sigilo quanto aos atos praticados em razo da proteo concedida;
(i) apoio do rgo executor do programa para cumprimento de obrigaes civis e administrativas
que exijam comparecimento pessoal; (j) alterao de nome e registros da pessoa protegida (medida
excepcional, sujeita ao procedimento sumarssimo e prvia oitiva do MP). O delator tambm
poder ser beneficiado por medidas especiais de segurana e proteo integridade fsica, na priso
ou fora dela, e custdia em dependncia separada dos demais presos, em caso de priso cautelar
(art. 15).
*OBS.: Pacelli defende o cabimento das regras trazidas pela Lei 11.900/09, que cuida do
interrogatrio por videoconferncia, sempre que a presena do acusado puder influenciar no nimo
da vtima ou das testemunhas, causando-lhe temor ou intimidao.
6. DURAO E EXTINO DAS MEDIDAS DE PROTEO
- A proteo ter durao de dois anos, podendo ser prorrogada excepcionalmente.
7. DELAO PREMIADA: PROTEO AOS RUS COLABORADORES
- A Lei 9.807/99 representou a democratizao do instituto da delao premiada, por permitir a
sua aplicao a qualquer crime. Ao indiciado/acusado pela prtica de qualquer crime que
colaborar voluntariamente com a investigao/processo criminal, o juiz poder conceder, de ofcio
ou a requerimento das partes: (a) perdo judicial e a extino da punibilidade (art. 13), contanto
que seja primrio, atenda aos requisitos subjetivos do art. 13, pargrafo nico (ligados
personalidade, circunstncias do crime e repercusso social do fato) e a colaborao tenha resultado
na recuperao do produto do crime, na identificao dos demais coautores/partcipes e/ou na
localizao da vtima com sua integridade fsica preservada (para Nucci, esses 3 requisitos objetivos
sempre sero alternativos, enquanto para Renato Brasileiro, s sero exigidos cumulativamente se o
delito praticado permitir a sua incidncia simultnea, como ocorre com a extorso mediante
sequestro; do contrrio, basta que estejam presentes apenas um ou dois deles); ou (b) reduo da
pena de 1/3 a 2/3 (art. 14), quando no for possvel o perdo judicial, constituindo causa pessoal de
reduo de pena no passvel de extenso aos coautores e partcipes (STJ, HC 33.833).
*Outras hipteses de delao premiada (segundo Nucci, deve-se aplicar sempre aquela que se
mostrar mais favorvel ao ru colaborador): (a) art. 159, 4, do CP (delao premiada no crime de
extorso mediante sequestro); (b) art. 25, 2, da Lei 7.492/86 e art. 16, nico, da Lei 8.137/90
(delao premiada nos crimes contra a ordem tributria, econmica e contra as relaes de
consumo); (c) art. 8, nico, da Lei 8.072/90 (delao premiada nos crimes hediondos); (d) art. 6
da Lei 9.034/95 (delao premiada nos crimes praticados em organizao criminosa); (e) art. 1,
5, da Lei 9.613/98 (delao premiada no crime de lavagem de capitais); (f) art. 41 da Lei
11.343/06 (delao premiada no crime de trfico de drogas). STJ REsp 1109485/DF 12/04/12 2. A
Lei 9.807/99 (Lei de Proteo a Vtimas e Testemunhas), que trata da delao premiada, no traz
qualquer restrio relativa sua aplicao apenas a determinados delitos.
Inovao legislativa: Art. 19-A, par. un. Qualquer que seja o rito processual criminal, o juiz,
aps a citao, tomar antecipadamente o depoimento das pessoas includas nos programas de
proteo previstos nesta Lei, devendo justificar a eventual impossibilidade de faz-lo no caso
concreto ou o possvel prejuzo que a oitiva antecipada traria para a instruo criminal.
provas e rol de testemunhas (art. 396-A CPP), sob pena de precluso. Sua ausncia gera a nomeao
de advogado dativo para apresent-la, em prazo adicional de 10 dias, sob pena de nulidade absoluta.
As excees sero autuadas em apartado (art. 111 CPP).
*OBS.: Para Pacelli, se aps a resposta acusao o juiz se convencer da falta de condio da
ao/pressuposto processual, possvel a anulao de ofcio do recebimento da pea acusatria (art.
564, IV, c/c art. 41, CPP).
5) Apreciao da possibilidade de absolvio sumria: novidade incorporada ao rito
ordinrio pela Lei 11.719/08, cabvel nas hipteses de (a) existncia manifesta de causa
excludente da ilicitude, (b) existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade, SALVO
inimputabilidade (medida de segurana exige prvia instruo), (c) atipicidade ou (d) presena
de causa extintiva da punibilidade. A absolvio sumria atacvel por apelao (nos casos a,
b e c) ou por RESE (no caso d) e, em qualquer caso, faz coisa julgada material.
*OBS1.: Pacelli sustenta que, embora a absolvio sumria esteja prevista como fase seguinte
resposta acusao, nada impede que o juiz, antes mesmo de citar o ru, decida pela sua absolvio
sumria.
*OBS2.: Renato Brasileiro defende que, a despeito da falta de previso expressa no procedimento
comum, necessria a oitiva do MP aps a apresentao da resposta acusao, porque, do
contrrio, o juiz poderia absolver sumariamente o acusado a partir de documento sobre o qual o MP
no teve cincia.
STF INF. 654 - HC: vista ao parquet aps defesa prvia e nulidade
A 1 Turma indeferiu habeas corpus em que alegada nulidade em virtude de abertura de vista
ao Ministrio Pblico aps a juntada de defesa prvia. Na espcie, o paciente fora denunciado
pela prtica de calnia (CP, art. 138), com a causa de aumento de pena prevista no art. 141, II, do
CP (contra funcionrio pblico, no exerccio das funes). A defesa prvia fora apresentada com
novos documentos com o fito de demonstrar a improcedncia da persecuo criminal. Aps, o juzo
instara a acusao a manifestar-se sobre essa pea apresentada e acerca dos documentos que a
acompanharam. Cumprida a diligncia, o magistrado recebera a denncia, sem antes intimar o
acusado para cincia da petio apresentada pelo rgo ministerial e, ato contnuo, designara
audincia de instruo. De incio, rememorou-se que a defesa prvia manejada nos termos do
art. 396 do CPP [Nos procedimentos ordinrio e sumrio, oferecida a denncia ou queixa, o juiz,
se no a rejeitar liminarmente, receb-la- e ordenar a citao do acusado para responder
acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias] no se confundiria com defesa preliminar,
anterior ao recebimento da acusao, estabelecida em procedimentos como os das Leis
8.038/90, 9.099/95 ou 11.343/2006. Em seguida, asseverou-se que, no caso, o juzo teria intimado o
Ministrio Pblico para pronunciar-se quanto sequncia da ao penal. Ademais, reputou-se
descabido transportar para essa fase processual a ordem alusiva s alegaes finais, momento em
que seria impossvel a inverso da ordem prevista em lei. Sublinhou-se que, apresentada defesa
prvia em que articuladas, at mesmo, preliminares, seria cabvel a audio do parquet para se
definir sobre o prosseguimento da ao penal. HC 105739/RJ, rel. Min. Marco Aurlio, 7.2.2012.
(HC-105739)
6) Designao de audincia una de instruo e julgamento no prazo de 60 dias: Para Pacelli,
deve ser promovido nessa fase um saneamento liminar do processo, com a resoluo de questes
antecedentes audincia de instruo e julgamento, sobretudo daquelas que veiculam matria
submetida precluso (ex: excees, desentranhamento da prova ilcita, substituio de
testemunhas, admisso de assistentes tcnicos).
7) Audincia una de instruo e julgamento: novidade trazida pela Lei 11.719/08, expresso
do princpio da oralidade, que envolve a concentrao dos atos processuais, a imediatidade, a
irrecorribilidade das decises interlocutrias e a identidade fsica do juiz (novidade do art. 399, 2
CPP).
- Ordem dos atos processuais na audincia una: (1) oitiva do ofendido; (2) oitiva de
testemunhas de acusao e de defesa: o no comparecimento pode ensejar conduo coercitiva +
multa + sanes penais pela desobedincia. Com a Lei 11.690/08, o sistema presidencialista de
inquirio das testemunhas foi substitudo pelo sistema do exame direto e cruzado (crossexamination), pelo qual a parte que arrolou pergunta primeiro e depois pergunta a parte contrria,
admitindo-se que, ao final, o juiz complemente a inquirio. A inobservncia dessa regra causa de
nulidade relativa (STJ, HC 147634 e HC 188349), por isso, deve argumentar no momento oportuno,
ou seja, em termo de audincia, sob pena de precluso. Apesar de revogados os arts. 397 e 405 CPP,
a doutrina (Pacelli) e a jurisprudncia (STJ, HC 112860) continuam admitindo a substituio de
testemunha, aplicando-se o art. 408 CPC; (3) esclarecimento dos peritos: o pedido deve ser
formulado com antecedncia mnima de 10 dias, podendo os esclarecimentos darem-se por escrito
ou comparecimento pessoal do perito na audincia (art. 159, 5, do CPP); (4) acareao; (5)
reconhecimento de pessoas e coisas; (6) interrogatrio do acusado: meio de defesa que, depois
da Lei 11.719/08, passou a ser realizado ao final da instruo. A inquirio se d pelo sistema
presidencialista, em que as perguntas so feitas pelo juiz, com a interveno das partes ao final.
Pacelli defende a unificao dos sistemas de inquirio de testemunhas e interrogatrio do ru,
aplicando-se o sistema do cross examination em ambas; (7) diligncias: antes da Lei 11.719/08,
essa era a fase do art. 499 do CPP; depois, o pedido de diligncias passou a ser feito na prpria
audincia una de instruo e julgamento, aps o interrogatrio do acusado, quando verificado
o surgimento de alguma necessidade ao longo da instruo. Devem ser indeferidas as diligncias
que representem prova irrelevante, prova impertinente ou prova protelatria; (8) alegaes finais
orais: antes da Lei 11.719/08, eram apresentadas por escrito e em momento prprio, na fase do art.
500 do CPP; depois, passaram a ser apresentadas, EM REGRA, oralmente na prpria audincia
una, pelo prazo de 20min, prorrogveis por mais 10min, para cada uma das partes, e de 10min
para o assistente de acusao (caso em que a defesa ter 10min adicionais). EXCEO: ocorre a
apresentao de alegaes finais atravs de memoriais em razo do deferimento de diligncias ou
diante da complexidade do caso e/ou pluralidade de acusados, caso em que cada parte ter prazo
de 5 dias e o juiz dever proferir a sentena em 10 dias. A falta de oportunidade para o
oferecimento das alegaes finais defensivas ou a sua no apresentao passvel de nulidade
absoluta (STF, HC 94168); (9) sentena: deve atender ao princpio da correlao entre a
acusao e a sentena). neste momento processual que o juiz pode se valer da emendatio libelli
ou da mutatio libelli.
- Com a Lei 11.719/08, o juiz penal, alm de tornar certa a obrigao de indenizar (an debeatur), j
poder fixar na prpria sentena condenatria um valor mnimo a ttulo de reparao pelos danos
causados (quantum debeatur), que poder ser imediatamente executado no juzo cvel, sem que seja
necessria a liquidao.
3. PROCEDIMENTO COMUM SUMRIO (arts. 531 a 538 CPP)
- Idntico ao procedimento comum ordinrio, SALVO nos seguintes aspectos:
PROCEDIMENTO
ORDINRIO
60 dias.
dias.
Diligncias:
possibilidade
de - Diligncias: no h previso legal de
requerimento de diligncias (art. 402 requerimento de diligncias. Todavia, h o
CPP).
princpio da busca da verdade pelo juiz que pode
ser invocado com esse fim.
- Alegaes finais: possibilidade de - Alegaes finais: no h previso legal de
substituio das alegaes orais por substituio das alegaes orais por
memoriais (art. 403 CPP).
memoriais.
- Sentena: pode ser apresentada fora da - Sentena: no h previso
audincia (art. 404 CPP).
apresentao fora da audincia.
legal
de
proprietrio. Se no houver prova de domnio, o juiz, no mesmo prazo supra referido, determinar a
venda em leilo, depositando-se o saldo disposio do juzo de ausentes.
Coisas apreendidas
Destinao ao final do
processo
Sero inutilizados ou
recolhidos a museu criminal,
se houver interesse em sua
conservao (art. 124, CPP).
Produto do crime ou de
qualquer bem ou valor que
constitua proveito auferido
pelo agente com a prtica do
fato criminoso;
Se no houver pedido de
restituio, o juiz, decorrido o
prazo de 90 dias aps o
trnsito em julgado da
sentena condenatria,
decretar a perda dos bens em
favor da Unio e ordenar a
venda em leilo pblico. O
valor apurado ser recolhido
ao Tesouro Nacional,
depois de descontado o que
couber ao lesado ou terceiro
de boa-f.
Coisas
adquiridas
produto da infrao;
Demais coisas
Devem
permanecer
apreendidas
enquanto
interessarem ao processo (art.
118, CPP)
Sero
devolvidas
proprietrio.
ao
Se no houver prova de
domnio
nem
forem
reclamadas no prazo de 90
dias aps o trnsito em
julgado
da
sentena
condenatria ou absolutria, o
juiz determinar a venda em
leilo dos bens apreendidos,
depositando-se o saldo
disposio do juzo de
ausentes.
OBS1: O art. 20 da Lei n 7.716/89, que define os crimes resultantes de preconceito de raa ou de
realizados a qualquer tempo e hora, desde que previamente intimadas as partes, independentemente
de frias ou feriados, exceo das sesses de julgamento, cujo incio no ser designado para estas
datas, podendo, porm, continuar as sesses iniciadas em dia til (CPP 797).
Local de realizao: em regra a sede do juzo, salvo a possibilidade de realizao em outro lugar,
em caso de necessidade (oitiva de testemunha doente), como refere o 2 do art. 792 do CPP.
Atos processuais via videoconferncia. Matria de competncia legislativa da Unio (STF HC
90900); vide Lei 11.900/09. Pacelli e Fischer: a previso no mitiga a ampla defesa; a nica
diferena que o acusado no estar fisicamente diante do juiz, mas ser a ele garantido atuar como
se presente estivesse. Entendimento diverso incorre em maximizao de valorizao da forma.
Lei 9.800/99 (prtica de atos processuais que dependam de petio escrita via fax): aplicvel no
processo penal, tambm meios similares, como transmisses eletrnicas via computador.
Prazo: intervalo de tempo estabelecido pela lei ou judicialmente (quando silente aquela) para prtica
de um ato processual, compreendido entre termos inicial e final. Segundo o art. 798 do CPP, todos
so contnuos e peremptrios, salvo exceo legal. O prazo no corre em cartrio, apesar da
literalidade do CPP; defesa ampla e igualdade no podem realizar-se sem consulta direta aos autos
do processo, pelo tempo efetivo e integral do prazo. direito do advogado retirar os autos (Lei
8.906/94, art. 7, XV). Quando houver pluralidade de acusados e defensores, cada qual gozar,
individualmente, do mesmo prazo reservado acusao. Os prazos comeam a correr, salvo
ressalvas expressas, da data da intimao; da audincia ou sesso em que for proferida a deciso, se
presente a parte a ser intimada; do dia em que a parte manifestar nos autos cincia inequvoca da
deciso (art. 798, 5, do CPP). Exclui-se o dia do comeo e inclui-se o do vencimento, com a
observao de que tanto o termo inicial quanto o final devem ser dias teis. Smula 710 do STF: No
processo penal, contam-se os prazos da data da intimao, e no da juntada aos autos do mandado
ou da carta precatria ou de ordem. O prazo para o MP (intimao pessoal prerrogativa do
membro do MPF: LC 75/93, art. 18, II, h) conta-se a partir do ingresso dos autos na instituio, e
no da data de seu efetivo encaminhamento ao membro que oficia no feito (STF HC 83255). No h
prazo em dobro para o MP; apenas para a Defensoria Pblica (LC 80/94, art. 44, I).
Sanes: o art. 801 do CPP impe perda de tantos dias de vencimento quanto os excedidos por
juzes e promotores em seus feitos, alm do dobro dos dias para contagem de tempo de servio.
Pacelli e Fischer entendem inconstitucional a previso ofensa irredutibilidade dos subsdios.
Deve-se impor a penalidade administrativa por eventual conduta desidiosa. De ordinrio, ocorre
tambm a precluso (a no ser no caso de prazo imprprio).
OBS1: STF - O entendimento consolidado na jurisprudncia o de que, intimada a defesa da
expedio da carta precatria, torna-se desnecessria intimao da data da audincia no juzo
deprecado (Smula 273/STJ). Contudo, se o ru for assistido pela Defensoria Pblica e, na sede do
juzo deprecado, a Instituio estiver instalada e estruturada, ser obrigatria a intimao da
Defensoria acerca do dia do ato processual designado, sob pena de nulidade. Primeira Turma. RHC
106394.
OBS2: STF - Nos termos do art. 389 do CPP, a sentena ser publicada quando entregue em mo do
escrivo. Logo, a publicao no se confunde com a intimao. A publicao o ato de tornar
pblica a deciso (independentemente da publicao no Dirio Oficial), e da em diante, imutvel
por seu prprio prolator, enquanto a intimao ocorre comumente com a divulgao da sentena na
imprensa oficial. HC 103686.
OBS3: STJ - Embora o Cdigo de Processo Penal (CPP) determine que os interrogatrios dos rus
sejam individuais, nada impede que o advogado de outro corru participe do questionamento. HC
198668.
LEITURA COMPLEMENTAR: Eugnio Pacelli de Oliveira. Curso de Processo Penal, 16. ed.
So Paulo: Atlas, 2012; Fernando da Costa Tourinho Filho. Processo Penal. Vol. 3. 34. ed. So
Paulo: Saraiva, 2012.
STF e ao STJ.
Regras contidas na Constituio de 1988:
Em casos de crimes eleitorais e militares, e com ritos especiais, a ao penal pode originariamente
ter curso perante os Tribunais Eleitorais e Militares.
Dessa maneira, a competncia da ao penal originria varia conforme o foro da autoridade e a
natureza do crime:
TJS: processam e julgam, originariamente, prefeitos, juzes estaduais e do Distrito Federal e
Territrios, bem como os membros do Ministrio Pblico Estadual (Promotores e tambm
Procuradores de Justia, inclusive o Procurador-Geral), nos crimes comuns e de
responsabilidade, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral, caso em que sero julgados
pelo TRE;
TRFS: processam e julgam, originariamente, os juzes federais da rea de sua jurisdio,
includos os da Justia Militar e da Justia do Trabalho, nos crimes comuns e de
responsabilidade, e os membros do Ministrio Pblico da Unio, ressalvada a competncia
da Justia Eleitoral. Tambm julgam prefeitos em casos de crimes praticados em detrimento
de bens, servios ou interesse da Unio Federal, empresas pblicas e autarquias federais. A
respeito, vide smulas 208 e 209 do STJ, bem como 702 do STF;
STJ: processa e julga, originariamente, nos crimes comuns, os Governadores dos Estados e
do Distrito Federal, e, nestes e nos de responsabilidade, os desembargadores dos Tribunais
de Justia dos Estados e do Distrito Federal, os membros dos Tribunais de Contas dos
Estados e do Distrito Federal, os dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais Regionais
Eleitorais e do Trabalho, os membros dos Conselhos ou Tribunais de Contas dos Municpios
e os do Ministrio Pblico da Unio que oficiem perante tribunais. Logo, inclui-se na
competncia originria do STJ o processo e o julgamento dos crimes eleitorais cometidos
por tais autoridades. Portanto, os Procuradores Regionais Eleitorais so julgados pelo STJ;
STF: processa e julga, originariamente, nas infraes penais comuns, o Presidente da
Repblica, o Vice-Presidente, os membros do Congresso Nacional, seus prprios Ministros e
o Procurador-Geral da Repblica e nas infraes penais comuns e nos crimes de
responsabilidade, os Ministros de Estado e os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da
Aeronutica, salvo em caso de crime de responsabilidade cometido em conexo com o de
Presidente da Repblica ou Vice, os membros dos Tribunais Superiores, os do Tribunal de
Contas da Unio e os chefes de misso diplomtica de carter permanente. Tambm se inclui
na competncia do Supremo o processo e o julgamento da ao penal originria por crimes
eleitorais cometidos por tais autoridades;
STM: processa e julga originariamente os oficiais-generais das Foras Armadas, pela prtica
de crimes militares definidos em lei. Contudo, se o oficial em questo for comandante da
Marinha, do Exrcito ou da Aeronutica, a competncia passa a ser do STF. Tambm lhe
compete processar e julgar o comandante do teatro de operaes pela prtica de crime
militar em tempo de guerra, condicionada a instaurao da ao penal requisio do
Presidente da Repblica;
Condies de procedibilidade so circunstncias exigidas pela lei para o regular exerccio do direito
de ao: representao da vtima nos crimes de ao penal condicionada; requisio do Ministro da
Justia para os crimes praticados contra a honra do Presidente da Repblica; exame pericial nos
crimes contra a propriedade imaterial; decretao da falncia por sentena, nos crimes falimentares.
Em algumas hipteses, a lei estabelece que a ao penal, contra certas autoridades, s pode
prosseguir mediante autorizao de rgos legislativos. Por exemplo, at o advento da EC n. 35/01,
os Senadores e os Deputados Federais s poderiam ser processados pelo STF aps emisso de
licena da casa respectiva. A partir da EC n. 35/01, eles puderam ser denunciados diretamente no
STF. Contudo, recebida a denncia contra o Senador ou Deputado, por crime ocorrido aps a
diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia Casa respectiva, que, por iniciativa de
partido poltico nela representado e pelo voto da maioria de seus membros, poder, at a deciso
final, sustar o andamento da ao.
J quando se tratar de crime cometido pelo Presidente da Repblica durante o exerccio das funes,
a denncia somente pode ser recebida aps a autorizao, por dois teros dos membros da Cmara
dos Deputados. Para oferecer a denncia, no necessria tal autorizao.
No HC 80511/MG, o STF entendeu que os Governadores somente podem ser processados
criminalmente aps prvia autorizao da Assembleia Legislativa. Idem no HC 86015/PB: a
competncia originria do Superior Tribunal de Justia no implica a inconstitucionalidade da
exigncia pela Constituio Estadual da autorizao prvia da Assembleia Legislativa. O STJ,
porm, decidiu que a apreciao do pedido de priso preventiva pela Corte prescinde da autorizao
da Cmara Distrital tendo em vista a natureza cautelar da providncia (Inq 650DF, 15/04/10)
Justa causa: um lastro mnimo de prova que deve fornecer arrimo acusao, tendo em vista que a
simples instaurao do processo penal j atinge o chamado status dignitatis do imputado. Tal arrimo
de prova nos fornecido pelo inqurito policial ou pelas peas de informao, que devem
acompanhar a acusao penal.
No AgRg na APn 650/BA, DJe 30/06/2001, o STJ decidiu que, para a deflagrar a persecuo
criminal, faz-se necessrio que a pea acusatria venha lastreada em elementos mnimos de prova
que a justifiquem.
O conceito de justa causa no se encontra nos textos legais, mas sim nas construes pretorianas,
de que exemplo o seguinte aresto: h justa causa, para a denncia, quando a imputao narrar
fato descrito como infrao penal, subscrita por rgo que tenha legitimidade, no restar
caracterizada extino da punibilidade, encontrar respaldo ftico (juzo de possibilidade) e ensejar o
exerccio do direito de defesa.
6. Jurisprudncia
Foro por prerrogativa x aposentadoria no cargo: o foro especial por prerrogativa de funo no se
estende a magistrados aposentados. RE 549.560, 22-3-2012 e STJ: APN 623, RHC 25008/ES.
Conselheiros do Tribunal de Contas Estadual: so julgados perante o STJ, nas infraes penais
comuns e nos crimes de responsabilidade (CF, art. 105, I, a), no cabendo o deslocamento, para a
esfera de atribuies da Assembleia Legislativa local, ainda que mediante emenda Constituio do
Estado (ADI 4.190-MC-REF, 11-6-2010.).
Defesa oral: a defesa oral nas sesses de julgamento das aes penais originrias, prevista no inciso
I do artigo 12 da Lei 8.038/1990, mera faculdade STJ HC 146289/AM.
Desmembramento: possvel o desmembramento da ao penal originria, para garantir a
celeridade e a razovel durao do processo. Assim, possvel a separao do processo
relativamente aos demais acusados, mantendo a competncia do Tribunal apenas em relao
pessoa que tem prerrogativa de foro. STF Inq 2527 AgR/PB e STJ QO na Apn 514/PR.
Interrogatrio em ao penal originria: possvel delegar o interrogatrio dos rus e outros atos da
instruo processual a juzes federais das respectivas Sees Judicirias, escolhidos mediante
sorteio. STF. AP 470 QO/MG
Ordem de oitiva das testemunhas: sob pena de nulidade do processo, as testemunhas da acusao
devem ser ouvidas em primeiro lugar. STF. HC 87297/MT.
Qurum para condenao de magistrado em ao penal originria: no se aplica s aes penais
originrias contra magistrados o art. 27, 6, da LOMAN (a condenao somente poderia ocorrer
com o voto de 2/3 dos membros do colegiado). Para a condenao, basta a maioria de votos. A
perda do cargo, ento, decorrer da condenao criminal. STF. RHC 84903/RN.
Intimao prvia do acusado e defensor para a sesso que delibera sobre o recebimento da denncia
em ao penal originria: obrigatria. Se no ocorrer, haver nulidade absoluta. HC 58.410/PE,
14.05.2007. STJ. HC 184585/MA.
Rus com foros por prerrogativa distintos: trata-se de hiptese de continncia, (CPP, art. 77). Os
processos devem ser reunidos no juzo de maior graduao (CPP, art. 78, III), se no existir, no
caso, hiptese excepcional que autorize a separao das aes. STJ. AgRg na APn 527/MT.
Deciso sobre o recebimento da denncia: no rito da Lei n. 8038/90, deve ser fundamentada,
mesmo que de forma sucinta, abordando as questes trazidas pelo acusado na defesa preliminar,
para ensejar o controle processual e possibilitar o exerccio da ampla defesa. STJ. HC 29937/RJ.
INQURITO POLICIAL. CRIME DE AAO PENAL PBLICA. PEDIDO DE
ARQUIVAMENTO PELO PROCURADOR GERAL DE JUSTIA. NICO INDICIADO COM
PRERROGATIVA DE FORO. IRRECUSABILIDADE. PREJUZO PARA A COMPETNCIA DO
TRIBUNAL. ARQUIVAMENTO E DEVOLUAO. 1- Nos crimes de ao penal pblica de
competncia originria do Tribunal, a manifestao do Procurador Geral de Justia pelo
arquivamento do Inqurito Policial irrecusvel, em razo de titularidade exclusiva de ao penal,
prevista no art. 129, I, da CF. 2- Arquivado o Inqurito Policial em relao ao nico indiciado com
prerrogativa de foro, resta prejudicada a competncia do Tribunal quanto aos demais indiciados,
devendo os autos baixarem ao juzo de origem. (TJPI - Inqurito Policial: IP 201100010002432 PI.
Relator(a): Des. Erivan Jos da Silva Lopes. Julgamento: 08/02/2011. rgo Julgador: 2a. Cmara
Especializada Criminal).
RECURSO ESPECIAL. SUPOSTO CRIME DE QUEBRA DE SEGREDO DE JUSTIA
(ART. 10 DA LEI N. 9.296/96) EM TESE PERPETRADO POR PROMOTOR DE JUSTIA.
AO PENAL PBLICA CONDICIONADA ORIGINRIA. PEDIDO DE ARQUIVAMENTO
FEITO PELO PROCURADOR-GERAL DE JUSTIA. REVISO PELO COLGIO DE
PROCURADORES DE JUSTIA. SUBSEQENTE AJUIZAMENTO DE AO PENAL
PRIVADA SUBSIDIRIA. DESCABIMENTO. INEXISTNCIA DE INRCIA DO RGO
MINISTERIAL. 1. Hiptese em que houve expressa manifestao do Procurador-Geral de Justia
pelo arquivamento do inqurito. Ato contnuo, houve pedido de reviso da manifestao pelo
Colgio de Procuradores de Justia, com subseqente ajuizamento de ao penal privada subsidiria
da pblica. 2. Contexto que no autoriza a iniciativa privada para promover a ao penal pblica,
em substituio ao rgo ministerial, o que s se admite se tivesse havido inrcia deste. 3. Recurso
especial desprovido. (STJ - RECURSO ESPECIAL: REsp 857063 PR 2006/0134209-0. Relator(a):
Ministro GILSON DIPP. Julgamento: 25/02/2008. rgo Julgador: T5 - QUINTA TURMA.
Publicao: DJ 23.06.2008 p. 1).
Processo: EXC 11 SE. Relator(a): SUZANA MARIA CARVALHO OLIVEIRA. Julgamento:
03/02/2010. Publicao: DJE - Dirio de Justia Eletrnico, Tomo 169, Data 12/02/2010, Pgina
4/5. Ementa - EXCEO DE INCOMPETNCIA. MAGISTRADA APOSENTADA.
INEXISTNCIA DE PRERROGATIVA DE FORO POR EXERCCIO DE FUNO.
no ser exigida a localizao da vtima com a sua integridade fsica preservada, nem mesmo a
recuperao total ou parcial do produto do crime.
3. Medidas protetivas
Sero aplicadas em benefcio do ru ou indiciado colaborador, na priso ou fora dela, medidas
especiais de segurana e proteo a sua integridade fsica, considerando ameaa ou coao eventual
ou efetiva. Estando sob priso temporria, preventiva ou em decorrncia de flagrante delito, o
colaborador ser custodiado em dependncia separada dos demais presos. No caso de cumprimento
da pena em regime fechado, poder o juiz criminal determinar medidas especiais que proporcionem
a segurana do colaborador em relao aos demais apenados.
4. Depoente especial.
O Decreto 3518/00 prev a figura do depoente especial. Entende-se por depoente especial (i) o ru
detido ou preso, aguardando julgamento, indiciado ou acusado sob priso cautelar em qualquer de
suas modalidades, que testemunha em inqurito ou processo judicial, se dispondo a colaborar
efetiva e voluntariamente com a investigao e o processo criminal, desde que dessa colaborao
possa resultar a identificao de autores, coautores ou partcipes da ao criminosa, a localizao da
vtima com sua integridade fsica preservada ou a recuperao do produto do crime; (ii) a pessoa
que, no admitida ou excluda do Programa, corra risco pessoal e colabore na produo da prova.
O Servio de Proteo ao Depoente Especial consiste na prestao de medidas de proteo
assecuratrias da integridade fsica e psicolgica do depoente especial, aplicadas isoladas ou
cumulativamente, consoante as especificidades de cada situao, compreendendo, dentre outras: I segurana na residncia; II - escolta e segurana ostensiva nos deslocamentos da residncia; III transferncia de residncia; IV - sigilo em relao aos atos praticados em virtude da proteo
concedida; e V - medidas especiais de segurana e proteo da integridade fsica, inclusive
dependncia separada dos demais presos, na hiptese de o depoente especial encontrar-se sob priso
temporria, preventiva ou decorrente de flagrante delito.
5. Casustica.
AGRAVO REGIMENTAL. OITIVA DE CO-RU COMO TESTEMUNHA OU INFORMANTE.
IMPOSSIBILIDADE. RECURSO NO PROVIDO.
O sistema processual brasileiro no admite a oitiva de corru na qualidade de testemunha ou,
mesmo, de informante, como quer o agravante. Exceo aberta para o caso de corru colaborador
ou delator, a chamada delao premiada, prevista na Lei 9.807/1999. A hiptese sob exame, todavia,
no trata da inquirio de acusado colaborador da acusao ou delator do agravante, mas pura e
simplesmente da oitiva de codenunciado. Da por que deve ser aplicada a regra geral da
impossibilidade de o corru ser ouvido como testemunha ou, ainda, como informante. Agravo
regimental no provido. AP 470 MG. Julgamento: 18/06/2009.
Quanto segunda assertiva, considerou-se que, em virtude de serem corrus, e no testemunhas em
sentido prprio, as quais devem ser estranhas aos fatos objeto do julgamento, eles poderiam ser
ouvidos nesta fase da ao penal, na condio de informantes, que uma testemunha imprpria,
que no presta compromisso. Reportando-se ao que decidido no HC 89671/RJ (DJU de 16.2.2007),
asseverou-se que os dois corrus firmaram acordo de delao premiada com o parquet federal,
ostentando a qualidade de corrus colaboradores, porm, por no terem sido denunciados, no
foram ouvidos na fase do interrogatrio judicial, da por que foram arrolados, na denncia, como
testemunhas de acusao. Aduziu-se que a oitiva dos referidos corrus seria fundamental tanto para
submeter suas declaraes pr-processuais ao crivo do contraditrio quanto para possibilitar o
cumprimento, pelos mesmos, dos termos do acordo de delao premiada firmada, salientando-se
que a Lei 9.807/99 condiciona a concesso do perdo, com a consequente extino da punibilidade,
efetividade da colaborao prestada pelos corrus delatores. Concluiu-se, assim, ser
perfeitamente vivel o aproveitamento dos depoimentos dos corrus nesta fase de oitiva de
testemunhas de acusao, e no haver qualquer ilegalidade na colheita dos seus depoimentos, sob o
crivo do contraditrio, na condio de informantes. Vencido o Min. Marco Aurlio que no admitia
o depoimento dos corrus nem como testemunhas nem como informantes. AP 470 QO/MG, rel.
Min. Joaquim Barbosa, 23.10.2008. (AP-470).
HABEAS CORPUS. TRFICO TRANSNACIONAL DE DROGAS. DOSIMETRIA.
DELAOPREMIADA. PERDO JUDICIAL. ART. 13 DA LEI N. 9.807/99. MATRIA
NOAPRECIADA PELA CORTE DE ORIGEM. SUPRESSO DE INSTNCIA. WRIT
NOCONHECIDO NESSE PONTO. CAUSA ESPECIAL DE DIMINUIO DE
PENA.REQUISITOS. AUSNCIA DE PREENCHIMENTO. CONSTRANGIMENTO ILEGAL
NOEVIDENCIADO. 1. Invivel o reconhecimento, diretamente por esta Corte Superior de
Justia, do instituto da delao premiada, previsto no art. 13 da Lei n. 9.807/99, com a concesso
de perdo judicial ao paciente e a consequente extino da punibilidade, tendo em vista que essa
questo no foi analisada pelo Tribunal de origem, sob pena de incidir-se na indevida supresso de
instncia. 2. No h como aplicar-se a reduo de pena prevista no art. 14 da Lei n. 9.807/99
quando no houve efetiva colaborao com a investigao policial e o processo criminal, tampouco
o fornecimento de informao eficaz para a desarticulao da organizao criminosa da qual o
paciente supostamente faria parte.ART. 40, INCISO I, DA LEI 11.343/06. PRETENDIDO
AFASTAMENTO.IMPOSSIBILIDADE. ELEMENTOS CONCRETOS DOS AUTOS QUE
EVIDENCIAM ATRANSNACIONALIDADE DO DELITO. FINALIDADE DO AGENTE.
MAJORANTEDEVIDAMENTE JUSTIFICADA. ILEGALIDADE NO DEMONSTRADA. 1.
Para a incidncia da majorante prevista no inciso I do art. 40 da Lei n. 11.343/06, desnecessrio
que haja a efetiva transposio das fronteiras nacionais, bastando apenas a finalidade do agente de
levar a substncia entorpecente para o exterior.APLICAO DA CAUSA ESPECIAL DE
DIMINUIO PREVISTA NO 4 DO ART. 33 DA LEI 11.343/2006. INTEGRAO EM
ORGANIZAO CRIMINOSA.IMPOSSIBILIDADE DE APLICAO DA MINORANTE.
CONSTRANGIMENTO ILEGALNO EVIDENCIADO. 1. Embora tecnicamente primrio,
infere-se que o acrdo combatido manteve o afastamento da aplicao da causa especial de
diminuio em comento por considerar que o paciente integraria organizao criminosa, o que
demonstraria no ser merecedor da benesse almejada. 2. Para concluir-se que o condenado no
integrava organizao criminosa, necessrio o revolvimento de todo o conjunto ftico-probatrio, o
que incabvel na via estreita do remdio constitucional. 3. Habeas corpus parcialmente conhecido
e, nessa extenso, denegada a ordem. (STJ - HABEAS CORPUS: HC 156349 SP 2009/0240125-0.
Relator(a): Ministro JORGE MUSSI. Julgamento: 05/04/2011. rgo Julgador: T5 - QUINTA
TURMA. Publicao: DJe 14/04/2011).
Nesse caso, todavia, e porque a admissibilidade da suspenso do processo para as aes privadas
decorreria de aplicao da analogia, no se poderia afirmar a existncia de direito do querelado, ou
seja, do ru, aplicao do art. 89. A convenincia e a oportunidade permaneceriam com o
querelante, tal como ocorre com a prpria ao penal privada. Em tais aes, evidentemente, o
papel do MP de custos legis, no cabendo a ele a propositura da suspenso.
Cabimento: concurso de crimes, tentativa, causa de aumento e de diminuio
A suspenso do processo no pode ocorrer quando o acusado estiver sendo processado no momento
em que feita a proposta. A consequncia disso a impossibilidade de suspenso quando se tratar
de concurso de crimes.
O STF partiu de outro critrio: considerao da pena abstratamente cominada nos referidos
concursos.
Assim, mesmo em caso de concurso, desde que a pena mnima cominada, aplicando-se a soma dos
crimes (no concurso material) e o acrscimo decorrente do concurso formal e do crime continuado,
no seja superior, abstratamente, a um ano, ser possvel a aplicao do art. 89 da Lei n 9099/95
(HC 8026/RS).
Com a nova composio do Supremo, contudo, mudou-se o entendimento: deve ser considerada a
pena mnima de cada crime, isoladamente, e no a soma de ambas, aceitando, porm, a
impossibilidade da suspenso se uma delas (penas mnimas) fosse superior a um ano.
Recentemente, porm, h notcia de deciso que no aplicou a pena mnima de cada crime, e sim a
pena mnima do concurso.
SUSPENSO EM CONCURSO DE CRIMES PENA MNIMA NO CONCURSO
Pacelli entende que as causas de diminuio e de aumento, bem como as qualificadoras, podem e
devem ser consideradas para fins de aplicao da suspenso condicional do processo.
J em relao s circunstncias agravantes e atenuantes, porque dependentes, necessariamente, de
exame particularizado do caso concreto, isso no ocorre.
No caso de tentativa, Pacelli entende que o percentual a ser considerado deve ser sempre o mnimo
(da diminuio ou do aumento), pela simples razo de que o exame h de se fundar em dados
abstratos, isto , da lei, no podendo estar condicionado ao eventual julgamento do caso concreto.
Jurisprudncia
HABEAS CORPUS. CRIME DE LESO CORPORAL COMETIDA NO MBITO FAMILIAR
CONTRA MULHER. LEI MARIA DA PENHA. SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO.
ARTIGO 41 DA LEI N 11.340/06. INTERPRETAO CONFORME A CONSTITUIO
FEDERAL. POSSIBILIDADE. ORDEM CONCEDIDA. 1. Na interpretao literal do artigo 41 da
Lei Maria da Penha (11.340/06), o artigo 89 da Lei n 9.099/95, no se aplica aos delitos de
violncia domstica contra a mulher, cometidos no mbito familiar. 2. Sopesados, porm, o
contedo da Lei em questo e o disposto no artigo 226, pargrafo 8, da Carta Magna, e
contrariando o entendimento adotado por esta E. Sexta Turma, conclui-se que, no caso em exame, a
melhor soluo ser a concesso da ordem, porque o paciente e a ofendida continuam a viver sob o
mesmo teto. 3. Ordem concedida, para cassar o v. acrdo hostilizado e a r.sentena condenatria,
determinando-se a realizao de audincia, para que o paciente se manifeste sobre a proposta de
suspenso condicional do processo oferecida pelo Ministrio Pblico Estadual. (STJ, HC
154.801/MS, Rel. Ministro CELSO LIMONGI (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/SP),
SEXTA TURMA, julgado em 14/12/2010, DJe 03/11/2011).
3. Recurso extraordinrio.
3.1 Cabimento: contra deciso, de nica ou ltima instncia, que: a) contrariar dispositivo da CF,
b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; c) julgar vlida lei ou ato de
governo local contestado em face da CF; d) julgar vlida lei local contestada em face de lei
federal. A ofensa deve ser direta, e no meramente reflexa ao texto constitucional (AI-Agr 671.908).
3.2 Interposio e procedimento: idnticos ao REsp, exceto quanto preliminar de repercusso
geral, que deve ser formalmente destacada (art. 543-A, CPC), sob pena de negativa de seguimento,
podendo ser adotado o rito do art. 543-B, CPC, com sobrestamento, quando houver multiplicidade
de recursos versando acerca da matria cuja repercusso geral foi reconhecida. O STF reconhece a
aplicabilidade da repercusso geral aos processos criminais (AI-QO 664.567-2/RS).
3.3 Questes especficas do RE: a) quanto alnea b, somente possvel se a declarao de
inconstitucionalidade foi previamente submetida a incidente de inconstitucionalidade na Corte
local; b) a hiptese da alnea d trata de competncias legislativas constitucionais
(inconstitucionalidade formal); c) cabvel mesmo contra deciso de turma recursal dos juizados
especiais (Smula 640/STF); d) o MPF parte legtima para interpor RE das decises dos TJ's nas
representaes de inconstitucionalidade (art. 37, p. ., LC 75/1993).
3.4 Necessrio frisar, outrossim, a necessidade da existncia de repercusso geral, em matria
criminal, para que ocorra o conhecimento de recurso extraordinrio, nos termos do 3 do artigo
102 da Constituio Federal. Neste diapaso, saliente-se que a Norma Maior no restringiu o
supracitado requisito de admissibilidade recursal esfera cvel, alcanando, desta forma, tambm a
seara criminal. A lei n.11.418/2006 regulamentou, em mbito infraconstitucional, o mencionado
instituto, atravs da insero dos dispositivos 543-A e 543-B no Cdigo de Processo Civil, cujo
contedo deve ser observado e aplicado na esfera criminal, conforme entendimento firmado pelo
STF. Por fim, interessante esclarecer a inexistncia, at hoje, de interposio de recurso
extraordinrio, envolvendo matria criminal, no conhecido por inexistncia de repercusso geral.
4. Recurso ordinrio.
4.1 Recurso ordinrio em habeas corpus: cabvel contra acrdo de nica instncia de Cortes locais
ou de Tribunal Superior, quando denegado o HC, tendo prazo de 5 dias, sendo dirigido ao STJ e ao
STF, dependendo da Corte de origem, onde deve ser objeto de prvia manifestao do MPF em 2
dias. Segundo PACELLI (p. 769), nada impede que o interessado se valha do habeas corpus
substitutivo do recurso ordinrio, a ser impetrado diretamente no STJ (art. 105, I, 'c', CF).
4.2 Recurso ordinrio em mandado de segurana: cabvel contra acrdo de nica instncia de
Cortes locais ou do STJ quando denegado o MS, tendo prazo de 15 dias, aplicvel o procedimento
da apelao cvel na Corte recorrida, sendo dirigido ao STJ ou STF, dependendo da origem da
deciso impugnada.
4.3 Recurso ordinrio, para o STF, contra sentena por crime poltico: cabvel contra sentena de
Juiz Federal em crime poltico (Lei 7.170/1983), no prazo de 5 dias para a interposio e 8 dias para
as razes, aplicvel o procedimento da apelao criminal, sendo dirigido ao STF (STF, HC 74.7825/RJ).
4.4 Importante salientar a divergncia a respeito da admissibilidade ou no de habeas corpus
substitutivo de recurso ordinrio. Neste sentido, recente julgado do STJ (HC 239.550-RJ, Rel. Min.
Laurita Vaz, julgado em 18/9/2012.) lecionou que (...) a nova orientao deu-se em resposta ao
alargamento da admissibilidade do remdio constitucional em detrimento das vias recursais prprias
constitucionalmente previstas, como o caso do recurso ordinrio em habeas corpus (arts. 102, II, a,
e 105, II, a, da CF). A possibilidade de impetrao de habeas corpus como substitutivo de recurso
no processo penal abarrotou as cortes superiores e passou a inviabilizar os demais pronunciamentos
jurisdicionais. Dessa forma, fez-se necessria a mudana de orientao para retomar a ordem
constitucional, observados os princpios do devido processo legal, da celeridade e economia
os Governadores por crime de Estado o Tribunal Especial previsto no art.78,3 da lei 1.079/50, o
qual possui composio mista (5 membros do Legislativo e 5 desembargadores sob a presidncia do
Presidente do TJ local. Salienta-se que, deve se aplicar o disposto no art.86 da CF no que toca ao
qurum para o juzo de admissibilidade da denncia, devendo, assim, haver manifestao favorvel
de 2/3 da Assemblia Legislativa para que o Governador seja submetido a julgamento perante o
Tribunal Especial, conforme deciso proferida na Adin 1634.
Resumindo, segundo Marmelstein, tem-se o seguinte procedimento nos crimes de responsabilidade
dos governadores:
1. O cidado faz o protocolo da denncia perante a Assemblia Legislativa (apresentao da
denncia);
2. formada, na Assemblia Legislativa, comisso especial para dar parecer sobre se a denncia
deve ou no ser objeto de deliberao, conforme dispuser o Regimento Interno da Assemblia (juzo
poltico de mera convenincia e oportunidade, bem como de anlise dos aspectos formais da
denncia);
3. Antes de submeter o parecer apreciao do Plenrio, a Comisso Especial dever, em obsquio
ao princpio da ampla defesa e do contraditrio, conceder aos acusados a possibilidade de
contraditar a denncia, sem contudo, iniciar o processo propriamente dito;
4. Apresentado o parecer, a Assembleia deliberar, em escrutnio aberto, acerca da admissibilidade
ou no da denncia, atuando tal qual a Cmara dos Deputados;
5. Admitida a acusao do Governador, por dois teros da Assembleia Legislativa, ser ele
submetido a julgamento perante o tribunal especial de que fala o art. 78, da Lei 1.079/50;
6. Instaurado o processo pelo tribunal especial, ficar o Governador suspenso temporariamente de
suas funes;
7. Aps o regular processamento, em que se observaro todas as garantias processuais decorrentes
do due process of law (contraditrio, ampla defesa, publicidade, motivao etc), aplicando-se, no
que couber, o Cdigo de Processo Penal, o tribunal especial, que ocupar papel semelhante ao do
Senado Federal, no julgamento do Presidente da Repblica, julgar a denncia, por dois teros de
seus membros.
Ainda de acordo com a ADI 1628, decidiu-se que o prazo de inabilitao para as autoridades
estaduais de cinco anos, no sendo aplicvel o prazo de 8 anos, pois a Constituio no cuidou da
matria no que diz respeito a tais autoridades, estando, assim, em vigor o disposto no art.78 da lei
1079.
1.3. Rito dos Crimes de Responsabilidade do Decreto-lei 201/67:
O DL 201/67 trata da responsabilidade de agentes polticos em dois aspectos:
a) infraes poltico-administrativas de Prefeitos/Vereadores, sujeitas a julgamento pelas Cmaras
de Vereadores, com sano de perda do mandato (art. 4-7). O rito nessas infraes consta no art.5
do Decreto.
b) crimes de responsabilidade de Prefeitos: crimes comuns, de ao pblica incondicionada do MP,
julgados pelo Judicirio, acarretando pena privativa de liberdade, perda do cargo e a inabilitao
para o exerccio de funo pblica por 5 anos (art. 1).
A denncia no fica subordinada a pronunciamento prvio da Cmara de Vereadores (STJ, REsp.
52803, 6 Turma, 1994). No h que se falar em declarao poltica da perda do mandato pela
Cmara de Vereadores como condio para o oferecimento da denncia (STJ, REsp. 38706, 6
Turma, 1996).
poca da edio da lei, no havia prerrogativa de foro para Prefeito. Hoje, ele julgado por
Tribunal (art.29, X, CF). Assim, tem-se a situao do Prefeito quando do recebimento da denncia:
1) Prefeito que ainda est no mandato: observa-se o rito da Lei 8.038/90 (art. 1-12) c/c Lei
8.658/93;
2) Prefeito que no est mais no mandato: no possui foro (os autos descem primeira instncia) e
segue o rito do DL 201, que comum (correspondente ao ordinrio, antes da Lei 11.719/08), com
as seguintes modificaes:
a) h defesa prvia do acusado, em 5 dias, antes do recebimento da denncia se no for
encontrado, ser nomeado defensor, para apresentao da defesa (art. 396, CPP). A ausncia de
intimao para apresentao de defesa prvia causa de nulidade absoluta (REsp. 92.209, 5 Turma,
2009).
b) recebida a denncia, h manifestao obrigatria sobre priso preventiva: a previso do inciso
II do art. 2, no entanto, no regime atual no h necessidade do exame de priso preventiva de forma
obrigatria, podendo ser decretada, assim como nos outros crimes de forma compatvel com sua
natureza cautelar. A razo histrica para essa esdrxula previso de que ao tempo da edio do DL
201/67 a priso preventiva era obrigatria para os crimes apenados com pena de recluso em
perodo igual ou superior a 10 anos, o que veio a ser alterado com a Lei n 5349/67 (Baltazar, pg.
352).
c) da concesso ou denegao da preventiva cabe recurso em sentido estrito, com efeito suspensivo,
em autos apartados (5 dias).
A pena de inabilitao para o exerccio da funo pblica prevista no art. 1, 2, do DL n.
201/1967, foi elevada ao status de pena restritiva de direitos com o advento da Lei n. 7.209/1984,
sendo, portanto, autnoma, em relao privativa de liberdade. Alm disso, aquela possui natureza
jurdica distinta desta, devendo os seus prazos prescricionais flurem de forma diversa. (REsp
1.182.397-RS, 5 Turma, 2012).
Os delitos referidos no art. 1 do Dec.-lei 201/67 s podem ser cometidos por prefeito, em razo do
exerccio do cargo ou por quem, temporria ou definitivamente, lhe faa s vezes. Assim, o
presidente da Cmara Municipal, ou os vereadores, ou qualquer servidor do Municpio no podem
ser sujeito ativo de nenhum daqueles crimes, a no ser como copartcipe (...)" (RHC 107675,
Primeira Turma, 2011).
De acordo com a Smula 702 do STF: A competncia do Tribunal de Justia para julgar Prefeitos
restringe-se aos crimes de competncia da Justia comum estadual; nos demais casos, a
competncia originria caber ao respectivo tribunal de segundo grau. Logo, em se tratando de
crime que atraia a competncia da Justia Federal, ele ser julgado pelo TRF, j em sendo o crime
eleitoral, compete ao TRE processar a ao, etc.
1.4. Questes de Prova: questo 103 Objetiva do 26 CPR.
103. ASSINALE A ALTERNATIVA INCORRETA:
a) ( ) Os Vereadores podem responder pelos crimes definidos no Decreto-lei n. 201/67 somente
quando forem alcanados pelo disposto no art. 29 do Cd. Penal;
b) ( ) Sentena penal condenatria por crimes contra as finanas pblicas, embora constitua ttulo
executivo no cvel no faz coisa julgada extrapenal para abranger o ressarcimento de dano e multa
civil prevista na Lei n. 8.429/92 nem a multa aplicvel pelo Tribunal de Contas;
c) ( ) A Lei n. 10.028, de 2000, definiu crimes comuns e crimes de responsabilidade;
d) ( ) A Lei n. 1.079, porque editada em 1950, inaplicvel aos presidentes dos Tribunais de Contas.
Gabarito oficial: D
1.5. Leitura Complementar: obras acima referidas.
que, para ter validade, deve ser feito perante autoridade competente, de maneira livre, espontnea e
expressa, sendo verossmil e compatvel com as demais provas do processo (evitando-se o risco de
autoacusao falsa, para proteger o verdadeiro autor, seja por motivao afetiva ou econmica). A
confisso pode dar-se tambm fora do interrogatrio, quando ser tomada por termo nos autos.
A confisso, alm de ato personalssimo, retratvel e divisvel: o acusado pode arrepender-se dela,
se ainda em tempo, e o juiz, dentro de seu livre convencimento, poder valer-se apenas de parte da
confisso.
No ter valor algum quando prestada unicamente na fase de inqurito (ou administrativa), se no
confirmada perante o juiz, em razo da exigncia do contraditrio e da ampla defesa na produo de
provas e da consequente necessidade de repetio na fase instrutria da ao penal (art. 155, caput,
CPP).
tratada como circunstncia atenuante no CP art. 65, III, d.
denegue a apelao ou a julgue deserta nos demais casos no cabe RESE e sim agravo). Na
hiptese de interposio contra deciso de pronncia, apesar de a lei falar que s se suspende o
julgamento (584, 2), a doutrina defende (Avena e Pacelli) que o prprio processo ser suspenso,
uma vez que nesse caso o recurso sobe em regra nos prprios autos (583, II exceo o p. nico),
alm de que os autos s so conclusos ao magistrado para diligncias que antecedem a deciso do
plenrio com a precluso da deciso de pronncia (art. 421). O que no fica suspensa a
possibilidade de decretao ou manuteno da priso, mesmo em face da interposio de RESE
contra a deciso de pronncia ou contra a deciso que denega a apelao (no caso da sentena
decretar/manter priso). Cabe juzo de retratao (efeito regressivo ou iterativo ou diferido).
2. Agravos
2.1 Agravo nos prprios autos (Lei 12.322/10): cabvel diante de decises denegatrias de
recurso extraordinrio e de recurso especial. O prazo para interposio de 5 dias, a teor do art. 28,
Lei 8.038/90, sendo que o STF j se pronunciou no sentido de que o prazo de 10 dias previsto no
art. 544 do CPC, alterado pela Lei 12.322/10, no se aplica na seara processual penal (inf. 644).
2.2 Agravo em execuo: art. 197 da LEP. Das decises proferidas pelo Juiz (nas execues)
caber recurso de agravo, sem efeito suspensivo. A LEP no disps acerca do rito processual a ser
aplicado. O entendimento minoritrio defende que o rito seria o do agravo de instrumento
(Grinover). Partidrio da corrente majoritria, Pacelli, com respaldo no STJ e STF, sustenta que o
rito a ser seguido o do RESE, por ser mais adequado s questes penais (no mesmo sentido,
Avena). O prazo para sua interposio de 5 dias (Smula 700 do STF: de cinco dias o prazo
para a interposio de agravo contra deciso do juiz da execuo penal). Legitimao ampla: o
Ministrio Pblico, o condenado, o representante legal, o cnjuge, os parentes ou descendentes (art.
195, LEP).
2.3 Agravo regimental: Os Regimentos Internos dos Tribunais preveem o recurso de agravo
regimental (art. 39, Lei 8.038/90).
3. Correio parcial: Para Nestor Tvora, instrumento de natureza administrativa decorrente do
direito de petio e com efeitos jurisdicionais. Avena pondera que a matria dividida h ainda
quem veja como sucedneo recursal e inclusive quem o considere como recurso (aqui a posio de
Pacelli).
3.1 Cabimento: a medida cabvel contra atos do magistrado que, por erro de ofcio ou abuso de
poder, importem em inverso tumulturia do processo, dilatao abusiva de prazos ou paralisao
injustificada de feitos. Deve ser ato do juiz praticado com error in procedendo e do qual no caiba
recurso. (v. art. 6, Lei n 5.010/66)
Pacelli diz que poder ser endereado tanto contra ato especfico praticado em determinado
processo como em relao a atos futuros, desde que demonstrada a viabilidade do temor de
repetio da ilegalidade.
3.2 Procedimento: No mbito federal, a Lei n 5.010/66 traz prazo de interposio de 5 dias. H
discusso quanto ao seu procedimento. Tourinho Filho defende ser o procedimento do recurso em
sentido estrito. Pacelli sustenta que o procedimento, em regra, o do agravo de instrumento do
CPC, salvo previso expressa em sentido contrrio nas normas de organizao judiciria.
3.3 Efeitos: Segundo Avena, normalmente tem-se aceito o efeito regressivo, alm do efeito
devolutivo. Quanto ao efeito suspensivo, depende de previso de cada Tribunal (regimento) ou dos
cdigos de organizao judiciria.