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1- queixa crime
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____. Vara Criminal da Comarca ____.
Inqurito n____
F (nome completo), (nacionalidade), (estado civil), (profisso), titular da carteira de
identidade Registro Geral n____, inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas sob o n____,
domiciliado em (cidade), onde reside (rua, nmero, bairro), por seu advogado, vem,
respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, propor
QUEIXA-CRIME
contra C (nome completo), (nacionalidade), (estado civil), (profisso), titular da carteira
de identidade Registro Geral n. ____, inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas sob o
n____, domiciliado em (cidade), onde reside (rua, nmero, bairro) e D (nome completo),
(nacionalidade), (estado civil), (profisso), titular da carteira de identidade Registro Geral
n____, inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas sob o n____, domiciliado em (cidade),
onde reside (rua, nmero, bairro), com fundamento no art. 30 do Cdigo de Processo
Penal em combinao com o art. 145, caput, do Cdigo Penal, baseado nas provas
colhidas no inqurito policial que segue juntamente com esta, pelos seguintes motivos:
1. No dia ____, por volta das ____, em reunio realizada na sede da empresa ____,
situada na ____, nesta cidade, na presena de inmeros diretores e gerentes, muitos dos
quais constam do rol de testemunhas abaixo indicado, os querelados imputaram ao
querelante a prtica do crime descrito no art. 197, I, do Cdigo Penal. Afirmaram, sabendo
ser o proponente inocente, que os dados contbeis da empresa no se encontravam
regulares, tendo em vista que o querelante, por ter sido preterido em promoo realizada
no dia ____, para vingar-se da gerncia que deixou de indic-lo ao posto, teria
constrangido o contador H, mediante grave ameaa, a deixar de realizar sua atividade,
durante certo perodo. A ameaa fundar-se-ia na expulso do filho do contador da escola
____, onde atualmente cursa a 2. srie do ensino fundamental, levando-se em conta que
a esposa do querelante a diretora-geral do referido estabelecimento de ensino.
2. A criativa histria idealizada pelos querelados teve o fim de prejudicar o querelante,
conspurcando sua reputao diante de terceiros, sendo certo saberem eles que nada foi
feito contra H. Apurou-se no incluso inqurito ter este negligenciado seus afazeres em
virtude de problemas pessoais, razo pela qual os dados estavam, de fato, incompletos,
porm, nada disso teve por origem qualquer conduta do querelante.
Os querelados no somente sabiam ser inocente o querelante como tambm
engendraram a verso apresentada na reunio mencionada com o objetivo de macular a
sua imagem entre diretores e gerentes, justamente para afast-lo da concorrncia ao
prximo cargo de gerncia a ser disputado dentro de alguns meses, quando ocorrer a
aposentadoria do atual ocupante. Logo, segundo os depoimentos colhidos (fls. ____ do
(nome, qualificao e domiclio) vem, por seu advogado abaixo subscrito, expor
para a final requerer a Vossa Excelncia o que segue:
1. O requerente foi preso sem flagrante por suposta infrao do artigo do
Cdigo Penal. Acusado de cometer o delito de, encontra-se detido, aguardando
concluso do inqurito, na Delegacia de Polcia.
2. O auto de flagrante, entretanto, por no conter a assinatura da autoridade
policial que presidiu a sua lavratura, consoante jurisprudncia dominante,
contm a eiva de nulidade.
Demais disso, sendo o requerente primrio e bons antecedentes, com emprego
fixo (documentos anexos), alm de no pretender fugir de sua prestao de
contas Justia, tem o direito de defender-se solto.
Requer, pois, com base no art. 564, IV do Cdigo de Processo Penal, que
declara nula a ocorrncia quando se omitir formalidade essencial do ato, o
relaxamento da priso em flagrante, expedindo-se alvar de soltura.
Nestes Termos,
Pede Deferimentos.
Local, data
"assinatura do advogado" e "numero OAB"
3- Liberdade provisria
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA CENTRAL DE
INQURITOS DA COMARCA DE.............................
Pois bem, de acordo com este artigo, somente poder ser preso o agente
quando presentes os pressupostos do art. 312 do Cdigo de Processo Penal,
quais sejam:
"... garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da
instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver
prova da existncia do crime e indcio suficiente da autoria.
Ocorre, Excelncia, que a priso do requerente no se enquadra em nenhum
dos pressupostos acima elencados, como bem pode-se notar dos autos de
priso em flagrante.
Assim, diante do exposto, e com base no art. 5, LXVI da Constituio Federal,
que diz que "ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei
admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana", requer seja concedida ao
requerente a liberdade provisria que lhe de direito, aps a ouvida do
Ministrio Pblico, com a conseqente expedio do alvar de soltura.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.
...., .... de .... de .....
..................
Advogado OAB/....
Processo n: ________________________
Autor: Ministrio Pblico de Minas Gerais
Denunciado: Fulano de Tal
Fulano de tal, brasileiro, solteiro, CPF _____, servidor pblico, portador da cdula
de identidade n.:______________ - SSPMG, residente na rua _______________,
por seu advogado abaixo assinado, procurao anexa, vem presena de Vossa
Excelncia, mui respeitosamente, apresentar DEFESA PRELIMINAR, nos termos
do art. 514, do CPP, pelos fatos e fundamentos que passa a expor:
I DOS FATOS
(Narrar o que consta da denncia. Lembrar que esta defesa preliminar anterior
ao recebimento da denncia, por isso, devem ser atacados os requisitos dos art.
41 e 395, ambos do CPP. Esta defesa s possvel nos casos de crimes
afianveis.)
Conforme se verifica dos documentos de fls.__, no dia __ de ___ de ____ o
Ministrio Pblico de Minas Gerais denunciou o requerente como incurso nas
penas do art. 316, caput, do CP (concusso), por ter se apropriado de duzentos
reais que lhe tinham sido entregues por um segurado do IPSEMG como forma de
Termos em que,
Pede deferimento.
Local, data.
_____________________________
NOME DO ADVOGADO
OAB-MG XXXX
Processo-crime n ___________________
DEFESA PRVIA
II DO SUPOSTO TRFICO
Segundo a regra insculpida no artigo 33, "caput" da lei 11.343/06, o crime consiste
em praticar qualquer uma dentre as dezoito formas de condutas punveis previstas
(que so os ncleos do tipo), sendo algumas permanentes e outras instantneas.
Importar, exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir, vender, expor
venda, oferecer, ter em depsito, transportar, trazer consigo, guardar, prescrever,
ministrar, entregar a consumo ou fornecer drogas, ainda que gratuitamente, sem
autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar.
necessria a vontade livre e consciente de praticar uma das aes previstas
neste tipo penal.
Conforme doutrina e aresto abaixo transcritos:
Vicente Greco Filho, leciona que: "[...] O elemento subjetivo o dolo genrico em
qualquer das figuras. a vontade livre e consciente de praticar uma das aes
previstas no tipo, sabendo o agente que a droga entorpecente".
(GRECO FILHO, Vicente. Txicos: Preveno - Represso. 11 ed. So Paulo:
Saraiva, 1996, p. 84-85).
DOLO, portanto, a vontade livre e consciente dirigida a realizar a conduta
prevista no tipo penal incriminador, ou seja a vontade livre e consciente de
praticar um crime.
Em nenhum momento pode-se dizer que a Acusada teve dolo de traficar drogas
ela to somente foi visitar um amigo de longa data _____, no tinha conhecimento
de que havia um "ponto" de drogas funcionando no interior da casa do Acusado
____.
Como j restou provado, e sendo fato incontroverso nos autos, a acusada apenas
foi visitar um antigo colega de escola, fato que por si s torna sua conduta atpica,
no enquadrada, portanto, no artigo 35 da lei 11.343/06.
Devemos ressaltar que a acusada no apresenta nenhum antecedente criminal, e
que no conhecida no meio policial como pessoa ligada ao trfico.
V DOS DEPOIMENTOS E DAS PROVAS COLHIDAS QUANDO DA PRISO EM
FLAGRANTE
Deslindada as caractersticas mais importantes, tanto da personalidade da ora
acusada, quanto dos motivos e do objeto da relao estabelecida entre esta e o
senhor _____, calha verificar os contedos dos depoimentos e das provas
colhidas quando da priso em flagrante, bem como destacar quais so as
interpretaes que podem ser extradas dos mesmos.
O Ministrio Pblico quer o recebimento da denncia, pois estaria evidenciado o
"fim de traficncia", e que "pelas investigaes e delaes os denunciados
comercializavam drogas" e que o dinheiro apreendido com a acusada "evidencia
envolvimento".
Entretanto, as alegaes exordiais em relao a ora acusada, no passam de um
mero juzo especulativo, porque no encontram ressonncia com as provas
existentes.
No Boletim de Ocorrncia (BO/PM) n. ____ (cpia anexa), elaborado pelos
policiais que efetuaram a priso, a acusada aparece apenas como "amiga de
_____" e neste mesmo boletim a acusao de trfico recai apenas sobre o
acusado, proprietrio e morador da casa.
___________
OAB/
B- FASE PROCESSUAL
1- Memoriais
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____. Vara Criminal da Comarca
____.
Processo n.____
O, qualificado nos autos, por seu advogado, nos autos do processo-crime que
lhe move o Ministrio Pblico do Estado ____, 2 vem, respeitosamente,
presena de Vossa Excelncia, com fundamento no art. 403, 3 o, do Cdigo de
Processo Penal, apresentar os seus
MEMORIAIS
nos seguintes termos:
I. MATRIA PRELIMINAR (art. 571, II, CPP)
1. Do cerceamento de defesa
A defesa, aps a inquirio das testemunhas de acusao, em audincia,
requereu a Vossa Excelncia a oitiva de uma testemunha referida, que poderia
prestar importantes esclarecimentos sobre os fatos, mas teve seu pleito indeferido.
O argumento utilizado para tanto fundou-se na intempestividade da apresentao
da prova, ou seja, como a mencionada testemunha, j conhecida da defesa, no
foi arrolada em sua defesa prvia, no mais poderia ser deferida a sua oitiva.
II. MRITO
1. Quanto ao mrito, o rgo acusatrio somente conseguiu demonstrar a
tipicidade do fato, o que no se nega. Porm, longe est de se constituir crime.
A defesa admite, como, alis, o prprio ru o fez em seu interrogatrio, que
determinou ao sobrinho que permanecesse em seu quarto, durante o fim de
semana, como medida de proteo e finalidade educacional, tendo em vista o seu
envolvimento com ms companhias. Portanto, a sua liberdade de ir e vir foi,
realmente, privada.
Mas o crime no se constitui apenas de tipicidade. Faltou, no caso presente, a
ilicitude. O acusado agiu no exerccio regular de direito, como tio da vtima e
pessoa encarregada pelos pais do menino de com ele permanecer por um
determinado perodo, cuidando de sua educao como se pai fosse. Esse poder
educacional lhe foi conferido verbalmente pelos pais, quando se ausentaram para
viagem de lazer. Logo, no se pode argumentar que houve ofensa a bem jurdico
penalmente tutelado.
Os depoimentos dos pais da vtima (fls. ____ e ____) espelham exatamente o que
ocorreu. Antes de viajar, eles deram autorizao verbal para o ru cuidar do filho,
como se pai fosse, o que envolve, naturalmente, o direito de educar e, se
necessrio, aplicar a punio cabvel, desde que moderada, exatamente o que
ocorreu neste caso.
No podem, pois, retornando mais cedo da viagem e encontrando o filho preso no
quarto da residncia do ru, revogar aquilo que falaram, chamando a polcia e
transformando o que deveria ser uma mera discusso familiar num caso
criminoso.
2. Na doutrina, ____.
3. Assim no entendendo Vossa Excelncia, apenas para argumentar, 7 deve ser
afastada, ao menos, a agravante de crime cometido em relao de coabitao. A
vtima no morava com o ru, encontrando-se em sua residncia apenas como
hspede. Logo, se alguma relao havia era a de hospitalidade, no descrita em
momento algum na denncia.
E mesmo quanto agravante de delito cometido prevalecendo-se das relaes de
hospitalidade, preciso considerar que tal hiptese no se aplica ao caso
presente. A finalidade da agravante volta-se punio daqueles que se furtam ao
dever de assistncia e apoio s pessoas com as quais vivem, coabitam ou apenas
convivem. O ru, em momento algum, pensou em agredir o ofendido para faltar
com o dever de assistncia; ao contrrio, sua atitude calcou-se na preveno de
problemas, pois, na ausncia dos pais, no poderia ele, menor impbere com
apenas treze anos de idade, ir aonde bem quisesse, convivendo com pessoas
estranhas e, de certo modo, perigosas.
Ante o exposto, requer-se a Vossa Excelncia a absolvio do ru, com
fundamento no art. 386, VI, do Cdigo de Processo Penal, ou, subsidiariamente,
pleiteia-se o afastamento da agravante do art. 61, II, f, do Cdigo Penal, pois
assim fazendo estar-se- realizando JUSTIA.
Por derradeiro, deve-se ressaltar que o acusado primrio, no tem
antecedentes, merecendo receber a pena no mnimo legal, se houver
condenao, bem como a substituio por penas alternativas e o direito de
recorrer em liberdade.
Comarca, data.
_______________ Advogado
2- Carta testemunhvel
Ilustrssimo Sr. Escrivo da ... Vara Criminal da Comarca de ...
Processo n: ...
Razes
Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara
I Dos fatos
O ora testemunhante foi preso em flagrante por incorrer nas sanes do art. 157,
do Cdigo Penal, no ltimo dia 02 de junho, sendo certo que at o dia 22 de junho
no lhe havia sido apresentada a nota de culpa, nem remetido o competente auto
de priso ao poder judicirio (alis esta ilegalidade persiste at a presente data)
Diante deste quadro abusivo foi impetrado habeas corpus perante do Exmo. Juiz
de Direito da ... Vara Criminal da Comarca de ..., o qual por seu turno, houve por
bem denegar a ordem, ao argumento de que a demora na finalizao do APF se
justificava diante da complexidade do caso e da necessidade de manter o autor
preso, pois se tratava de infrao muito grave.
Intimado da sentena do HC no dia 01 de julho de 2011 (sexta-feira), o ora
testemunhante interps, em 08 de julho, o competente recurso no sentido estrito,
nos termos do art. 581, X, do CPP, tendo sido este rejeitado por intempestivo, j
que o douto Magistrado a quo, iniciou a contagem do prazo recursal no dia
Local, data.
Assinatura/Identificao do advogado
3- Apelao
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA .... VARA CVEL
DA COMARCA DE ....
CONTRA-RAZES DE APELAES
p/ Apelados: ....
s/ Apelantes: ....
COLENDA CMARA CVEL DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO
DO .....
I - A CAUSA, A SENTENA E O RECURSO.
1. Volta-se o presente recurso contra a sentena que julgou improcedente a ao
de indenizao proposta pelos ora Apelantes que, invocando a qualidade de
herdeiros de ...., falecido em .... de .... de .... e sob a alegao de que receberam,
cada qual, .... quotas do capital social da Casa de Sade .... (por partilha e por
avena com os demais herdeiros do autor da herana realizada antes do trmino
do respectivo inventrio), objetivam haver "a condenao solidria dos Apelados
ou daquele que vier a ser reconhecido como culpado exclusivo, se for o caso, ao
pagamento das perdas e danos a serem fixados nesta ao", ao fundamento de
terem sido preteridos ao exerccio do direito de preferncia de aquisio das
quotas que os ora Apelados e .... transferiram para a tambm Apelada ...., atravs
da .... Alterao Contratual, datada de .... de .... de ....
1.1. O MM Juiz monocrtico, ao decidir a causa, excluiu as pessoas fsicas
demandas da relao processual, por ausncia de violao do direito de
preferncia, julgado improcedente a ao em relao s pessoas jurdicas
Apeladas.
3.4. Ora, referido acrdo nada mais fez do que reconhecer a possibilidade de
herdeiros e sucessores promoverem dissoluo parcial de sociedade, visando
obter o pagamento de suas quotas, j que, com o inventrio dos bens do
antecessor, somente se conhecia o valor das mesmas.
3.5. Todavia, com a noticiada decretao da dissoluo parcial da sociedade por
deciso com trnsito em julgado, os Apelantes, se alguma vez foram scios da
CASA DE SADE, deixaram de ser. Uma vez decretada a dissoluo parcial da
sociedade, o scio perde essa qualidade e dela passa a ser credor pelos haveres
que, em liquidao, devem ser determinados.
3.6. Sabe-se que a sentena que concede a retirada ou a dissoluo parcial da
sociedade de natureza constitutiva negativa (desconstitutiva) e acarreta,
inexoravelmente, o rompimento definido dos vnculos que o scio, autor de tal
pretenso, mantinha com a sociedade e com os demais scios.
3.7. Assim, uma vez rompidos esses vnculos - e porque rompidos - o scio deixa
de ser scio e no pode mais exercer qualquer direito decorrente do "status socii",
transmudando-se em mero credor da sociedade.
3.8. A respeito, HERNANI ESTRELLA (Apurao dos Haveres de Scio, Konfino,
1960, n 52, p. 102) j escreveu:
"O scio que se afasta no pode, em princpio, pretender que se lhe adjudique
uma poro qualquer; tem direito, apenas que a entidade (e eventualmente os
outros scios) apure e lhe venha a reembolsar, no tanto e quanto lhe caiba. Nessa
ltima operao se exaure definitivamente o liame societrio que, por uma espcie
de substituio ex-lege, se transmuda num direito de crdito, exercitvel contra a
sociedade ou os scios remanescentes."
3.8.1. E, em nota ao p dessa pgina, como que indagando sobre a questo
versada neste processo, o ilustre professor gacho ento asseverou:
"De onde se explica caber ao ex-scio todas as aes fundadas nesse direito de
crdito, sendo-lhe negada, ao contrrio, ao inerente qualidade de scio que j
no tem" (op. loc. cit., nota n 37)
3.9. Como o direito de preferncia s pode ser exercido por scio - e no por
credor a qualquer ttulo - os Apelantes, se que tinham (isto , vingando a tese de
que herdeiros podem ser considerados scios), deixaram de ter legitimidade para
a propositura da presente ao no exato instante em que transitou em julgado a
sentena que, acolhendo seu pedido de dissoluo parcial, apartou-os da
sociedade, desatando todo e qualquer vnculo que com ela ainda pudessem
possuir.
3.10. Com o devido respeito, configurada a ilegitimidade ativa dos Apelantes,
(espao de 10 linhas)
Pede Deferimento.
Local, dia de ms de ano.
Assinatura do Advogado
Nome do Advogado
Em que pese o indiscutvel saber jurdico do MM. juiz "a quo", impe-se a reforma
de respeitvel sentena que pronunciou o Recorrente, pelas seguintes razes de
fato e fundamentos a seguir expostas:
Dos Fatos
O Recorrente foi denunciado, processo e pronunciado como incurso no art. 121,
"caput", do CP.
Do Direito
Consta dos autos que o Recorrente foi abordado pela vtima, possuidora de vasta
folha de antecedentes criminais, que exigiu do primeiro a entrega de dinheiro.
Segundo o depoimento das testemunhas "A" e "B", o Recorrente se atracou com a
vtima, oportunidade em que tomou a arma de fogo desta.
Todavia, mesmo aps ter sido desarmado, a vtima ainda sacou um estilete que
portava e atacou o Recorrente.
Assim, verifica-se que o Recorrente, em situao de iminente perigo, agiu
repelindo injusta e iminente agresso, tendo usado moderadamente os meios
prprios em reao imediata, buscando defender e proteger seu patrimnio e sua
prpria vida.
As testemunhas dos fatos corroboram e no deixam dvidas sobre a veracidade
da alegao de que o Recorrente agiu em legtima defesa.
Dispem os artigos 23 e 25, ambos do CP, respectivamente:
"No h crime quando o agente pratica o fato:
(...)
II - em legtima defesa;".
"Entende-se legtima defesa, quem, usando moderadamente dos meios
necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de
outrem".
Portanto, presentes os requisitos que autorizam a aplicao da excluso da
ilicitude pela legtima defesa.
Nesse sentido, citar doutrina e jurisprudncia.
Do Pedido
Ante o exposto, requer seja conhecido e provido o presente recurso,
impronunciando-se o Recorrente, como medida de Justia.
Local, dia de ms de ano.
Assinatura do Advogado
Nome do Advogado
5- Embargos de apelao
Processo n: ____________________
Razes de Apelao;
Eminentes Julgadores;
Trata-se de recurso de apelao interposto contra a r. sentena de fls., cujo
dispositivo o seguinte:
... Ante o exposto, julgo PROCEDENTES os embargos de terceiro, para
determinar a retirada de constrio sobre os imveis descritos na inicial.
Condeno os embargados ao pagamento das custas processuais e honorrios de
sucumbncia, os quais fixo em R$ 1.000,00 (art. 20, 4, do CPC).
(...)
Todavia, nos termos das provas produzidas no presente feito, em momento algum
restou demonstrado que todos os procedimentos necessrios para a concluso do
suposto negcio tenham sido efetivados.
Data mxima vnia, ao contrrio do fundamentado na r. sentena, h dvidas sim
sobre a alienao dos bens, uma vez que no houve a averbao cartorria
necessria, e imprescindvel, ao conhecimento do suposto negcio jurdico
realizado. Ou seja, clara est a afronta ao princpio da publicidade dos atos.
Fato curioso que os demais Embargados se manifestaram nos autos
informando, apenas, que nada tinham a declarar. Assim, no restaram
comprovados os fatos alegados pela Apelada.
Tendo em vista os documentos e provas produzidas no feito verifica-se de forma
clara e precisa que a Apelada no comprovou os fatos constitutivos de seu direito
nos termos do art. 333, I do CPC.
Assim, data mxima vnia, a sentena prolatada contrria aos elementos
probatrios presentes nos autos.
Assim, no se pode considerar cegamente como verdade os fatos alegados pela
Apelada, haja vista a imprescindibilidade de estarem presentes os elementos
probatrios para embasarem o convencimento do julgador, uma vez que o
Apelante compareceu nos autos, atravs da sua pea de resistncia comprovando
Dessa forma, a sentena prolatada nos autos, data vnia, alm malferir os
princpios do contraditrio e da ampla defesa, amparados pela Constituio
Federal de 1988 no se revestiu dos princpios da efetividade processual uma vez
que no considerou os fundamentos e provas constitudos nos autos oportunidade
em que restou comprovado a inexistncia do suposto direito do Apelado.
Cumpre ressaltar que a produo de provas aceito tanto na doutrina como na
jurisprudncia e se identifica com o princpio da busca da verdade real, princpio
que vem se impondo, com fora cada vez maior, no ordenamento jurdico vigente.
Isso posto, no se mostrou adequada a deciso de mrito prolatada nos autos,
que ofendeu os princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio, bem
como as provas produzidas no presente feito, fato este que impe a reforma da
deciso de mrito, por ser medida de direito e de justia.
MRITO
Das Razes Recursais
Data vnia, ressaltando o inquestionvel conhecimento do d. juzo monocrtico,
duas so as questes debatidas no presente recurso as quais norteiam o pedido
de reforma da sentena, quais sejam: 1: que a Apelada distorceu a verdade dos
fatos induzindo o juzo erro, ao fundamentar que a alienao se realizou de
forma regular, tendo em vista a clara inexistncia da averbao cartorria; 2: que
deve prevalecer a constrio, haja vista que o Apelante promoveu de boa-f todos
os atos necessrios para a constrio realizada haja vista a ausncia de qualquer
bice para a efetivao da penhora.
No que se refere primeira questo, mostra-se impertinente a deciso atacada,
uma vez que no foi comprovado que a Apelada exercia a posse sobre os bens
objeto do litgio, e caso o fosse, tal fato em nada modificaria a constrio
legalmente realizada uma vez que a mesma recai sobre a propriedade dos
imveis, conforme determina o ordenamento jurdico aplicvel espcie.
Pelo princpio da sucumbncia, quem perde a ao, por qualquer motivo, pagar
as custas do processo e os honorrios advocatcios do ex-adverso. Mas esta regra
no pode ser levada a extremos, como na hiptese em apreo, uma vez que foi a
prpria Apelada que proporcionou a constrio judicial, ante a ausncia de
quaisquer provas de sua titularidade sobre o bem, devendo o magistrado no
momento da fixao dos honorrios se ater ao preconizado pelo princpio da
causalidade, segundo o qual aquele que deu causa instaurao da demanda,
deve suportar os nus dela decorrentes.
Yussef Said Cahali esclarece:
"...mas, sobrepondo-se o princpio da causalidade regra da sucumbncia,
permite-se, sem necessidade de apelo a postulados metajurdicos, e sem
embargo de respeitveis opinies contrrias, isentar o embargado dos encargos
advocatcios, se evidenciado que a constrio do bem reconhecido como sendo
de terceiro deveu-se a fato no imputvel ao credor exequente. ...Portanto, ainda
que seja pela sua concluso (pois o fundamento est na prevalncia do princpio
da causalidade), proveitosa a advertncia de Pedro Madalena: ''Deve o juiz ter
muita cautela na aplicao do princpio da sucumbncia, em aes de embargos
de terceiro, j que, nem sempre, o embargado age com culpa de modo a causar o
prejuzo do embargante''". Honorrios de Advogado, 3 ed., So Paulo: Revista
dos Tribunais, p. 985.
Nesse sentido, foram julgados os Recursos Especiais ns 303.597-SP e 264.930PR, relatados pelos eminentes Ministros Nancy Andrighi e Slvio de Figueiredo
Teixeira, respectivamente, valendo conferir a ementa do ltimo:
"Sem embargo do princpio da sucumbncia, adotado pelo Cdigo de Processo
Civil vigente, de atentar-se para outro princpio, o da causalidade, segundo o
qual aquele que deu causa instaurao do processo, ou ao incidente processual,
deve arcar com os encargos da decorrentes. Tratando-se de embargos de
terceiro, imprescindvel que se averigue, na fixao dos honorrios, quem deu
causa constrio indevida. O credor no pode ser responsabilizado pelos nus
sucumbenciais por ter indicado penhora imvel registrado no Cartrio de Imveis
em nome dos devedores mas prometidos venda aos terceiros-embargantes. A
inrcia dos embargantes-compradores, em no providenciar o registro do
compromisso de compra e venda, deu causa penhora indevida".STJ - DJ
16/10/2000.
Acrescente-se que este entendimento tambm adotado por este e. TJMG, como
se colhe da Apelao Cvel n. 381767-4, julgada em 12/03/2003, pelo ento Juiz
Edilson Fernandes:
6- Embargos infligentes
EMBARGOS INFRINGENTES
com esteio nos Arts. 530 usque 534 do CPC, na conformidade das razes
alinhadas em petio a parte.
Assim, processado o presente recurso, requer-se a apreciao do mesmo,
Nesses termos,
Pede deferimento
...., .... de .... de ....
..................
Advogado
RAZES DE RECURSO
RECORRENTE: ....
RECORRIDA: ....
Autos n ...., de pedido de alimentos.
Acrdo Recorrido n ..... da .... Cmara Cvel do T.J. - ....
profisso:
Tal colocao encontra-se sedimentada em nossos arepagos, quando de
julgamento de demandas acerca de comisso, se devida ou no;
Afora isso, o contestante pai de mais quatro filhos, os quais levam o mesmo
padro de vida da Requerente, isto , simples; porm, fazendo o Contestante o
mximo possvel para melhorar, o que normal;
Quanto ao lastro patrimonial, desfez-se a arguio da genitora da Requerente:
Todos os seus filhos estudam em Escola Pblica (fls. .... usque ...);
corretor de Imveis autnomo, e no tem renda fixa, como dantes alinhado
(fls.
....);
E, por ser membro das diretorias do .... e do ...., em nada resulta proveito
pecunirio, eis que nada remunerado, a qualquer ttulo, (exceto jetons pagos por
ocasio de Reunies ocorridas na .... e a cada .... meses - Vide Documento
anexo), quem exerce (cargo) porque tem amor a profisso, no mais.
Acerca, veja-se memorial de fls. .... usque .... - precipuamente s fls. ....
No possui mais .... imveis e sim apenas .... - o situado no .....- conforme atesta o
documento de fls. ....,
Quanto ao veculo referenciado nos autos, diga-se, agora, o mesmo fora alienado
justamente para fazer frente s despesas vencidas (anotando-se que dito veculo
foi adquirido de terceiro e via Consrcio - fls. ....), obrigando-o a ter um mais antigo
assaz necessrio ao desempenho da profisso;
Em desuno, o parquet opinou pela fixao de ..... salrios mnimos (fls. ....), e, s
fls. ...., o meritssimo juiz singular houve por bem fixar alimentos no patamar
entendido pelo Representante do Ministrio Pblico;
II - DO VENERANDO ACRDO RECORRIDO
Ante o improvimento do recurso interposto, por maioria de votos, resta-lhe exercer
o direito com o presente apelo.
Por amor brevidade, faz-se remissivo as razes expendidas no recurso de fls. ....
usque ...., no que pertinir.
Exaustivamente se ponderou que o Recorrente no galga o padro de vida
anotado pela genitora da Recorrida, e isso ficou cabalmente demonstrado, ainda
que o ilustre parquet e a Excelncia Relatora do Acrdo Recorrido tenham
entendido o contrrio, eis que:
O Recorrente tem um s imvel (fls. ....), no mais tem o veculo .... (vendera-o
para arcar com as despesas diuturnas, quisera pudesse t-lo), vive de comisses Contrato de risco - e nada aufere pecuniariamente por compor as Diretorias do ....
e do ...., como anota o documento carreado aos autos s fls. .... e os ora juntados
nesta
oportunidade;
O Magisrado Relator se deixou levar pelo arrazoado do digno Representante do
Ministrio pblico (fls. .... usque ....) que granjeia que o recorrente tem .... imveis
e o aludido veculo "semi-novo";
No parecer, sublinha o parquet que, verbis:
"... Observa-se da fotocpia do registro de nascimento de fls. .... que ...., nascida a
...., filha de ...., da, a obrigao legal da prestao de alimentos por parte do pai
a sua filha ..."
MAIS:
"... As alegaes trazidas colocao pelo Recorrente no sentido de estar
impossibilitado de pagar ..... salrios mnimos porque sua despesa mensal
considervel em relao ao que aufere como corretor de imveis, no restaram
devidamente comprovadas. Alis, o apelante no desconstituiu e nem procurou
enfraquecer, com outras provas, os documentos trazidos aos autos e que do
conta de ser proprietrio de .... imveis e de um veculo semi-novo; aliado a isso,
provou a autora que seu pai membro da .... e .... e anuncia vrios imveis que
angariou para venda na .... Sem dvida que ostenta o recorrente um padro de
vida que leva concluso que pode arcar com o pagamento da quantia fixada
como
alimento
sua
filha
...."
Data venia, a colocao no corresponde aos fatos, seno vejamos:
O dever de assistir, criar e educar os filhos menores de ambos os genitores e
isso est insculpido na Lei Maior, em seu art. 229;
A genitora da recorrida no paga aluguel e tambm trabalha (fora) e, por isso,
tambm tem o dever de sustentar a requerente (chega o tempo em que o corrente
tinha que sustentar no s a requerente, mas tambm a genitora e seus
ancestrais);
Ademais, a recorrida a nica descendente de ....
O insigne representante do Ministrio Pblico no percebeu que um dos imveis
h muito fora alienado.
O recorrente no negou, em momento algum, que era membro do .... (alis, o
tambm do ....). Contudo, ponderou-se que nada percebia pecuniariamente por
fazer parte dessas DIRETORIAS, exercendo-as apenas por amor profisso e em
prol da classe, o que digno e louvvel;
Vulnervel deduo plasmada em cima de anncios - COLUNA IMOBILIRIA de
que renda segura, conquanto, como dito, o Corretor de Imveis tem que angariar
imveis, ter autorizao por escrito (OPO), que nada mais do que um
contrato de risco inscrito na lei regente - 6.530/78 - art. 20, III - e reconhecido na
lei substantiva civil e pela doutrina e jurisprudncia;
Mais:
Tem que anunciar (o que no mdico) e contar com a sorte e com a vetusta
regra da oferta e da procura e, ainda, como cedio e curial, suportar as
ingerncias (que no so poucas) do Governo Federal nas questes relativas
HABITAO;
Ento, em textilha, no se pode recorrer a tal expediente aleatrio para querer
fazer prova efetiva de aferio de numerrio-renda;
Destarte, cai por terra a pretenso da genitora da recorrida, encampada pelo
parquet da segunda instncia, de que o recorrente tem condies de arcar com o
quantum fixado-arbitrado a ttulo de alimentos;
Pede Deferimento.
...., .... de .... de ....
........................
Advogado OAB/......
II DO DIREITO
No pode prosperar a respeitvel deciso que denegou a
ordem de habeas corpus, por encontrar-se desprovida de amparo legal. Com
efeito, o artigo 105, inciso II, a, da Constituio Federal dispe que:
Compete ao Superior Tribunal de Justia:
para
conceder
ou
negar,
sempre
III DO PEDIDO
8- Recurso especial
Excelentssimo Senhor Desembargador Presidente do Egrgio Tribunal de Justia
de ____.
Apelao n. ____
____. Cmara Criminal
Relator: Desembargador ____
9- Recurso extraordinrio
Excelentssimo Senhor Desembargador Presidente do Egrgio Tribunal de Justia
de ____.
Apelao n. ____
____. Cmara Criminal
Relator: Desembargador ____
B, qualificado nos autos, por seu advogado, nos autos da apelao supra
mencionada, interposta na execuo penal oriunda da Comarca ____, no se
conformando com o V. Acrdo de fls. ____, vem, respeitosamente, presena de
Vossa Excelncia, com fundamento no art. 102, III, a, da Constituio Federal,
interpor
RECURSO EXTRAORDINRIO
para o Colendo Supremo Tribunal Federal, levando em considerao que a
deciso atacada contrariou o disposto no art. 5., XLVII, b, da Constituio
Federal, conforme restar demonstrado nas razes articuladas em anexo. Requer
o recebimento do presente recurso, ordenando-se o seu processamento e a
remessa Superior Instncia para novo julgamento.
Termos em que,
Pede deferimento.
Comarca, data. _______________
Advogado
5. DA DOUTRINA
6. DA JURISPRUDNCIA SOBRE O TEMA
7. PEDIDO
Restou evidenciado, desta feita, nitidamente, ter havido contrariedade a dispositivo
da Constituio Federal (art. 5., LXVII, b), com repercusso geral da questo
constitucional (art. 102, 3., CF) no podendo subsistir a deciso tomada pelo V.
Acrdo.
Ante o exposto, requer seja o presente RECURSO EXTRAORDINRIO conhecido
e provido, para o fim de ser alterado o V. Acrdo de fls. ____, invalidando-se a
converso da pena em medida de segurana com prazo indeterminado,
respeitado o limite de 30 anos, estabelecido no art. 75, caput, do Cdigo Penal,
declarando-se extinta a punibilidade do sentenciado e expedido o alvar de
soltura.
Comarca, data.
_______________
Advogado
C- FASE PS PROCESSUAL
Agravo em Execuo
EXCELENTSSIMO SENHOR DR. JUIZ DE DIREITO
EXECUES CRIMINAIS DA COMARCA DE VIANA ES.
DA VARA
DAS
Execuo Penal n.
Joo Felcio, j qualificado nos autos do processo em epgrafe, atualmente
recolhido no Presdio de Segurana Mxima da Comarca de Viana-ES, onde
cumpre pena, no se conformando com a respeitvel deciso denegatria de sua
progresso do regime prisional fechado para o regime semi-aberto de
cumprimento de pena, vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia, por
meio de seu advogado, que esta subscreve, interpor o presente recurso de
Agravo em Execuo
com fulcro no artigo 197 da Lei 7.210/84. Requer seja este recebido e processado,
para que, a partir das razes desde j inclusas, possa Vossa Excelncia exercer,
caso assim entenda, juzo de retratao, concedendo o direito pleiteado.
Caso Vossa Excelncia entenda por manter a deciso denegatria, aps ouvido o
ilustre representante do Ministrio Pblico, requer seja encaminhado o presente
recurso ao Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Esprito Santo, para
julgamento.
Nestes termos, pede deferimento.
Vitria/ES, 18 de maio de 2011.
Advogado OAB
CRIMINAL.
HABEAS
CORPUS.
TRFICO
DE
ENTORPECENTES.PROGRESSO DE REGIME. DELITO PRATICADO ANTES
DO ADVENTO DA LEI 11.464/07. IRRETROATIVIDADE DA LEI PENAL MAIS
GRAVOSA. IMPOSSIBILIDADE DE EXIGNCIA DO DESCONTO DE 2/5 DA
PENA. CONSTRANGIMENTO ILEGAL EVIDENCIADO. ORDEM CONCEDIDA.
I. O requisito objetivo necessrio para a progresso de regime prisional dos crimes
hediondos e equiparados, praticados antes do advento da Lei n. 11.464/07, deve
ser o previsto no art. 112 da Lei de Execuo Penal, qual seja, - 1/6 (um sexto).
II. A exigncia do cumprimento de 2/5 (dois quintos) ou de 3/5 (trs quintos) da
pena imposta, como requisito objetivo para a progresso de regime aos
condenados por crimes hediondos, trazida pela Lei n. 11.464/07, por ser
evidentemente mais gravosa, no pode retroagir para prejudicar o ru.
III. Deve ser reformado o acrdo combatido, to somente para afastar a
aplicao da Lei 11.464/07 e determinar que o Juzo da Vara de Execues adote
como critrio objetivo temporal para a progresso do regime o previsto no art. 112
da LEP, mantendo-se, no mais, a condenao imposta ao ru. Sobre o tema, j
existe at mesmo smula da jurisprudncia do STJ.
Smula n 471: Os condenados por crimes hediondos ou assemelhados
cometidos antes da vigncia da Lei n. 11.464/2007 sujeitam-se ao disposto no art.
112 da Lei n. 7.210/1984 (Lei de Execuo Penal) para a progresso de regime
prisional.
3. Dos Pedidos
Diante de todo o exposto, e considerando que o Agravante j cumpriu o requisito
temporal mnimo de 1/6 (um sexto) exigido para ver progredido o regime de
execuo de sua pena, bem como atende aos demais requisitos exigidos pela
legislao aplicvel, requer seja conhecido e provido o presente recurso, tornando
sem efeito a deciso contra a qual se insurge, para que seja concedido o benefcio
progresso de regime prisional do agravante para o semi-aberto, nos termos do
art. 112 da Lei de Execuo Penal.
Nestes termos, pede deferimento.
Vitria ES, 24 de maio de 2011.
Advogado OAB.
Reviso criminal
EXCELENTSSIMO SENHOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE
JUSTIA DO ESTADO DE XXXXX.