1.

FONTES DO DIREITO A expresso fontes do direito, ou fontes jurdicas, pode ser considerada como uma metfora, num primeiro momento, aludindo a uma nascente de onde brota uma corrente de gua. So as fontes produtivas. Constituem aquilo que o Baro de Montesquieu denominou de o esprito das leis. So, portanto, todas as formas de presso social que criam ou modificam um sistema jurdico. Portanto, fatores sociais, histricos, religiosos, naturais, demogrficos, higinicos, polticos, econmicos, morais, de poca, etc., que deram origem ao um determinado ordenamento jurdico Portanto, fontes jurdicas, ou fontes do direito, nada mais so do que a origem primria do direito, confundindo-se com sua gnese, ou seja, so fatores reais que condicionam o surgimento do sistema jurdico. So o modo de expresso do direito. So elementos emergentes da prpria realidade social e dos valores que inspiram um ordenamento jurdico. O conjunto desses fatores sociais e axiolgicos determina a elaborao do direito atravs dos atos dos legisladores e dos magistrados. No so o direito positivo mas, apenas o conjunto de valores e circunstncias sociais, que constituindo o antecedente natural do direito, contribuem, para a formao do contedo das normas jurdicas. Sendo as fontes o modo de expresso do direito, necessrio se faz que o jurista conhea estas fontes para aplicar o direito, bem como, necessrio que as pessoas as conheam para que possam observar, respeitar os ditames do direito. Tendo em vista a grande gama de meios de classificaes utilizados pelos juristas para classificar as fontes do direito, e em virtude de muitas destas classificaes se contraporem entre si, as fontes no sero classificadas neste material, entretanto, isto no impedir de que seja explanada um pouco de cada uma das fontes atuais do direito.

a) Legislao A legislao a fonte primacial do direito, em virtude da maior certeza e segurana que ela carrega, j que devidamente escrita. Necessrio falar em legislao e no somente em lei, uma vez que todas as espcies de legislao (leis ordinrias, decretos, leis complementares, etc) so consideradas fontes do direito.

A lei mais importante do ordenamento jurdico a Constituio Federal, uma vez que ela o ordenamento total do Estado, pois abrange todas aquelas NORMAS cujo contedo se refere matria constitucional. A Constituio uma LEI hierarquicamente superior s demais leis, que com ela no podero conflitar, sob pena de invalidade. Entretanto, o fato da Constituio ser a fonte mais importante do direito, por trazer as bases para o ordenamento jurdico do Estado, no significa dizer que as demais espcies de leis no possam ser assim consideradas.

b) Jurisprudncia A jurisprudncia o conjunto de reiteradas decises dos tribunais sobre determinada matria. A jurisprudncia no vincula o juiz, mas acaba prevalecendo na maioria dos casos, principalmente em virtude da tendncia que se tem sua uniformizao, o que no implica dizer, todavia, que o juiz deva tabelar suas decises, pois ao contrrio disso, deve o magistrado analisar cada caso em concreto para aplicar o direito da forma mais adequada. A jurisprudncia expressa nas sentenas e acrdos, estabelecendo um entendimento a respeito da norma a ser subsumida ao caso "sub judice", assim fonte atravs da qual se manifesta o Direito, em sua aplicao prtica e real. A Constituio e as leis s valem, verdadeiramente, atravs desse significado que lhes empresta a jurisprudncia. Apesar da Jurisprudncia no ter a mesma fora que a lei, no se pode estudar qualquer assunto jurdico, desvinculando-o das manifestaes do Poder Judicirio, especialmente da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, que no desempenho de sua misso constitucional de rbitro da Federao, guardio da Constituio e uniformizador da jurisprudncia, manifesta-se a respeito dos mais diversos temas jurdicos. Para ilustrar, em nosso ordenamento constitucional, a importncia da interpretao da norma pelos rgos do Poder Judicirio, basta-nos citar o art. 119, III, "d", que prev o cabimento de recurso extraordinrio ao Supremo Tribunal Federal na hiptese de divergncia jurisprudencial. Exemplo: cheque pr-datado na maioria das vezes no configura o estelionato.

c) Costume

Assim como a lei, tambm o costume importante fonte do direito e, dependendo de se considerar este ou aquele Estado, este ou aquele momento histrico, poder uma dessas fontes ser preponderante em relao outra. No h negar, contudo, a precedncia histrica do costume, a mais espontnea fonte do Direito e, de certa forma, tambm a mais normal, consubstanciada nessas normas de conduta, oriundas dos usos e costumes, em decorrncia da necessidade de regulamentao da convivncia humana em sociedade. O costume consiste, portanto, na prtica de uma determinada forma de conduta, repetida de maneira uniforme e constante pelos membros da comunidade. A Doutrina costuma exigir a concorrncia de dois elementos para a caracterizao do costume jurdico, o elemento objetivo e o elemento subjetivo. O elemento objetivo ou material do costume corresponde prtica, inveterada e universal, de uma determinada forma de conduta. O elemento subjetivo ou espiritual consiste no consenso, na convico da necessidade social daquela prtica. Em nossa sistemtica, o costume colocado em posio secundria, conforme decorre das disposies da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, que determina que Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais do direito." d) Doutrina A Doutrina consiste na exposio, explicao e sistematizao do Direito, consubstanciada nas manifestaes dos estudiosos, jurisperitos ou jurisconsultos, atravs de tratados, livros didticos, monografias, conferncias, etc. A doutrina resultado do estudo que pensadores juristas e filsofos do direito fazem a respeito do direito. atravs da doutrina que os conceitos operacionais do Direito so elaborados. A doutrina, mediante seus argumentos de autoridade, est tambm vinculada dogmtica (norma) jurdica. Ex: explicar o que significa e abrange o termo justa causano Direito do Trabalho. A prtica reiterada de juristas a respeito de determinado assunto, gera interpretao da lei e a possibilidade de conceitos operacionais pode influenciar um ordenamento jurdico, assim como tambm preencher lacunas, auxiliando os intrpretes aplicadores na confeco de suas sentenas, desde que sob beneplcito dos tribunais. e) Analogia

Alguns doutrinadores como, por exemplo, Pablo Stolze Gagliano, admitem que a analogia, os princpios gerais de direito e a eqidade, tambm possa ser considerada fonte, apesar de constar como meio de integrao das lacunas (espaos) da lei. Usar a analogia significa aplicar ao caso em concreto uma soluo j aplicada a um caso semelhante (um caso que possui mais semelhanas do que divergncias). f) Princpios Gerais de Direito So postulados que procuram fundamentar todo o sistema jurdico, no tendo necessariamente uma correspondncia positivada equivalente. So idias jurdicas gerais que sustentam, do base ao ordenamento jurdico e no necessariamente precisam estar escritos para serem vlidos. g) Eqidade Na concepo aristotlica equidade significa justia do caso concreto. a possibilidade do juiz de julgar de acordo com seus ditames. faculdade que o magistrado possui de valer-se de seus prprios critrios de justia, no estando vinculado a mtodos de concepo e interpretao pr-estabelecidos. certo que o julgador deve sempre aplicar humanamente o direito, e decidir dentro dos limites da norma. Entretanto, apesar desta atitude tambm demonstrar uma forma de eqidade, utilizamos o termo no direito de forma mais restrita, com o sentido de que o julgador utiliza-se de tal instituto quando se desapega norma, e julga de acordo com a sua razo, com a sua conscincia, com aquilo que ele entende ser justo (este tipo de eqidade possui aplicao limitada pelo direito. O ordenamento somente admite sua utilizao quando expressamente autorizado em lei).

2. Normas Jurdicas - leis 2.1 Conceito Normas Jurdicas so regras de conduta impostas pelo ordenamento jurdica. So comandos gerais, abstratos e coercveis, ditados pela autoridade competente. 2.2 Sano, coero e coao da lei

Sano o ato de punir por uma norma infringida, quem no obedece ao comando primrio das normas jurdicas. Sano jurdica uma consequncia jurdica estatuda numa norma que se impe a quem infringir determinada regra. uma consequncia desfavorvel normativamente prevista para o caso de violao de uma regra, e pela qual se refora a imperatividade desta. o dispositivo normativo destinado a obviar violao de uma norma jurdica. Tambm pode designar o efeito provocado pela aplicao da norma sancionatria, ou a situao da emergente. Qualquer regra jurdica pode ser acompanhada de uma sano, embora no seja um elemento essencial da definio de regra jurdica. Sempre que o seja, haver uma segunda regra a acompanhar a regra principal, que ser uma regra sancionatria. Estas so regras subordinadas e complementares das regras principais, que actuam no caso daquelas no terem sido observadas. Assim sendo, na regra "o eleito que desviar recursos pblicos perder o cargo", h uma regra principal - o eleito no deve desviar recursos pblicos e uma regra sancionatria - se desviar, ser afastado. A sano, portanto, o afastamento do cargo. As sanes jurdicas so sempre consequncias desfavorveis, no entanto divergem quanto sua funo, podendo ser reconstitutivas, compulsrias, compensatrias, punitivas ou preventivas. Coero o efeito psicolgico da sano e que tem funo preventiva. Age sobre o destinatrio como um aviso: se ele no cumprir a norma jurdica, poder sofrer os efeitos concretos da sano. Coero o ato de induzir, pressionar ou compelir algum a fazer algo pela fora, intimidao ou ameaa.A mais bvia forma de motivao de pessoas ou equipes a coero, onde evitar a dor ou outras conseqncias negativas tem um efeito imediato sob suas vtimas. Coao o ltimo estgio da aplicao da sano: a sua aplicao forada, contra a vontade do agente que descumpriu a norma. A COERO E A COAO ESTO DIRETAMENTE LIGADAS COM A SANO , POIS, AMBAS VISAM , NO SEU INTERIM , A PUNIO, A APLICAO DE UMA PENA PARA QUEM DESCUMPRE ORDENS.

2.3 Classificao das normas jurdicas:

a) quanto a imperatividade (obrigatoriedade) - normas jurdicas cogentes. So regras de carter absoluto, que estabelecem normas de observncia obrigatria pelo indivduo. Podem exprimir uma ao ou uma absteno pelo indivduo, se determinarem uma ao sero normas mandamentais, se determinarem uma absteno pelo indivduo sero proibitivas. Normalmente existe sano em virtude do descumprimento destas normas. Exemplos: ordem usar cinto de segurana. Proibio de matar. - normas jurdicas no cogentes (dispositivas ou de imperatividade relativa): No determinam nem probem de modo absoluto determinada conduta, mas permitem uma ao ou absteno pelo indivduo (do a faculdade pessoa de praticar ou no certa conduta), ou ainda, suprem declarao de vontade. Exemplo: opo do indivduo de se casar ou no. Artigo 327 do CC suprimento da declarao de vontade

b) Quanto ao autorizamento - mais que perfeitas so as que, por sua violao, autorizam a aplicao de duas sanes ao violador: a nulidade do ato praticado ou o restabelecimento do status quo ante (situao anterior) e ainda a aplicao de uma pena (artigo 235 CP). Exemplo: o casamento de pessoas casadas vedado pela lei (artigo 1521, VI, CC), sendo sancionado com a nulidade pela lei civil (artigo 1548, II, do CC), e punio penal ao infrator por crime de bigamia. (artigo 235 CP). - perfeitas so aquelas cuja violao as leva a autorizar a declarao de nulidade do ato ou a possibilidade de anulao do ato praticado contra a sua disposio e no a aplicao de pena ao violador. Exemplo: vcios de consentimento na elaborao do negcio jurdico artigo 171 CC - Um negcio jurdico realizado sob coao, sob ameaa, pode ser anulado pelo Judicirio em virtude de que se a parte no tivesse sido ameaada no teria realizado o negcio jurdico.

- menos que perfeitas so as que autorizam no caso de serem violadas, a aplicao de pena ao violador, mas no a nulidade do ato que as violou Exemplo: vivo ou viva que, possuindo filhos do falecido, resolve se casar antes de fazer o inventrio ou a partilha dos bens deixados pelo cnjuge falecido aos seus herdeiros (artigo 1523, I, CC). No se anular por isso o casamento , no entanto, como sano pela omisso, o casamento ser obrigatoriamente contrado com o regime de separao de bens (art. 1641, I, do CC). -imperfeitas so aquelas normas cuja sua violao no acarreta qualquer possibilidade de conseqncia jurdica. No so normas autorizantes (p. ex.: dvidas de jogo; dvidas prescritas; pagamento de juros aviltados, etc.). Exemplo: artigo 814 CC c) Quanto natureza de suas disposies: - normas substantivas so as que definem direitos e deveres e estabelecem seus requisitos, forma e exerccio, por exemplo: Direito Civil, Direito Penal, etc.. - normas adjetivas so aquelas que traam os meios de realizao dos direitos, sendo tambm denominadas processuais ou formais, por exemplo, o Cdigo de Processo Civil, o Cdigo de Processo Penal.

d) Quanto hierarquia: d.1) Constituio: Constituio (ou Carta Magna) o conjunto de normas (regras e princpios) supremas do ordenamento jurdico de um pas. A Constituio limita o poder, organiza o Estado e define direitos e garantias fundamentais. A Constituio situa-se no topo da pirmide normativa, recebe nomes como Lei Fundamental, Lei Suprema, Lei das Leis, Lei Maior, Carta Magna. A principal garantia dessa superioridade (supremacia, primazia) das Constituies so os mecanismos de controlo de constitucionalidade, que permitem afastar num caso concreto a aplicao de uma norma incompatvel com texto constitucional (controle difuso) ou anul-las quando uma norma, em tese, violar a Constituio (controle concentrado). As demais normas jurdicas (ditas infraconstitucionais) devem estar em concordncia com a Constituio, no podendo contrariar as exigncias formais impostas pela prpria Constituio para a edio de

uma norma infra-constitucional (constitucionalidade formal) nem o contedo da Constituio (constitucionalidade material). d.2) Leis Infraconstitucionais: tecnicamente no h hierarquia entre as leis infraconstitucionais, o que as diferem o rgo competente para sua edio e o quorum necessrio para sua aprovao. So elas: leis complementare, leis ordinrias, leis delegadas, decretos-leis (j extintos em nosso ordenamento jurdico), medidas provisrias, decretos legislativos, resolues do Poder Legislativo. A lei complementar uma lei que tem como propsito complementar, explicar, adicionar algo constituio. A lei complementar diferencia-se da lei ordinria desde o quorum para sua formao. A lei ordinria exige apenas maioria simples de votos para ser aceita, j a lei complementar exige maioria absoluta. A lei complementar como o prprio nome diz tem o propsito de complementar, explicar ou adicionar algo constituio, e tem seu mbito material predeterminado pelo constituinte; j no que se refere a lei ordinria, o seu campo material alcanado por excluso, se a constituio no exige a elaborao de lei complementar ento a lei competente para tratar daquela matria a lei ordinria. Na verdade no h hierarquia entre lei ordinria e lei complementar, o que h so campos de atuao diversos. A medida provisria (MP) adotada pelo presidente da Repblica, mediante ato unipessoal, somente em caso de urgncia e relevncia, sem a participao do Poder Legislativo, que somente ser chamado a discuti-la em momento posterior. A medida provisria, assim, embora tenha fora de lei, no verdadeiramente uma lei, no sentido tcnico estrito deste termo, visto que no existiu processo legislativo prvio sua formao. Somente em casos de relevncia e urgncia que o chefe do Poder Executivo poder adotar medidas provisrias, devendo submet-las, posteriormente, ao Congresso Nacional. As medidas provisrias vigoraro por sessenta dias, prorrogveis por mais 60. Aps este prazo, se o Congresso Nacional no aprov-la, convertendo-a em lei, a medida provisria perder sua eficcia. Um decreto uma ordem emanada de uma autoridade superior ou rgo (civil, militar, leigo ou eclesistico) que determina o cumprimento de uma resoluo. No sistema jurdico brasileiro, os decretos so atos administrativos da competncia dos chefes dos poderes executivos (presidente, governadores e prefeitos).Um decreto usualmente usado pelo chefe do poder executivo para fazer nomeaes e regulamentaes de leis (como para lhes dar cumprimento efetivo, por exemplo), entre outras coisas. Decreto a forma de que se revestem do atos individuais ou gerais, emanados do Chefe do Poder executivo Presidente da Repblica, Governador e Prefeito. Pode subdividirs-e em decreto geral e decreto individual. Esse a pessoa ou grupo e aquele a pessoas que se encontram em mesma situao.

Os decretos-leis eram uma ferramenta do presidente da Repblica para dar imediata efetividade a uma norma da administrao, com poder de lei desde a sua edio. Considerados um "entulho autoritrio", os decretos-leis foram extintos pela Constituio de 1988 e substitudos pelas Medidas Provisrias, que tambm tm fora de lei desde sua edio pelo presidente da Repblica. O Decreto legislativo a norma jurdica que vem abaixo das emendas a constituio, leis complementares, leis ordinrias e medidas provisrias. Ele destinado a veicular matria de competncia do Congresso Nacional prevista basicamente no artigo 49 da Constituio Federal. ver Brasil. Presidncia da Repblica. Manual de redao da Presidncia da Repblica / Gilmar Ferreira Mendes e Nestor Jos Forster Jnior. 2. ed. rev. e atual. Braslia : Presidncia da Repblica, 2002. Decreto Legislativo pgina 99 Decreto pgina 101 A Lei Delegada (vide artigos 59, IV e 68 da Constituio brasileira de 1988) um ato normativo elaborado pelo Presidente do Brasil com a autorizao do Congresso Nacional do Brasil, para casos de relevncia e urgncia, quando a produo de uma lei ordinria levaria muito tempo para dar uma resposta situao. O Presidente solicita a autorizao, e o congresso, julgando adequado o perodo, fixa os limites da lei delegada. Depois de criada a lei pelo Presidente, ela remetida ao congresso para avaliao e aprovao. Considerando que os limites foram respeitados e que a lei conveniente, o congresso a aprova, contudo essa norma entra no sistema jurdico na qualidade de lei ordinria. As leis delegadas no admitem emendas. d.3) Decretos Regulamentares: Na verdade no so leis no sentido estrito da palavra, mas sim atos do Poder Executivo, com a finalidade de prover situaes previstas na lei em sentido tcnico, para explicit-la e dar-lhe execuo. d.4) Normas Internas: Assim como os decretos regulamentares tambm no so leis no sentido estrito da palavra, mas tm por finalidade disciplinar situaes especficas, notadamente na Administrao Pblico. Ex. Despachos, Estatutos, Regimentos internos, instrues normativas, etc.

e) Quanto obrigatoriedade - normas de ordem pblica: so normas que no podem ser modificadas por conveno dos particulares, normalmente imperativa e proibitiva. As normas de ordem pblica se impem mesmo contra a vontade de quem tem o direito e a garantia em seu favor.

Exemplo: no ter validade alguma uma declarao do empregado de que no deseja ganhar salrio apesar de trabalhar. Por ser norma d ordem pblica, as pessoas no podem alterar de acordo com sua vontade. - Norma de ordem privada: so normalmente as normas permissivas, podendo ser alteradas por atos de vontade. Exemplo: normas de direito civil no que tange aos contratos.

f) Quanto sistematizao: - normas esparsas (ou extravagantes) quando editadas isoladamente (p. ex.: Lei do inquilinato, Lei das Contravenes Penais, Lei da Execues Penais, etc.). - normas consolidadas quando forem uma reunio de Leis esparsas vigentes sobre determinado ramo jurdico (p. ex. CLT e CLPS). - normas codificadas quando constituem um corpo orgnico de normas sobre certo ramo jurdico. O Cdigo no um complexo de normas, mas uma Lei nica que dispe, sistematicamente, a respeito de um ramo jurdico (p. ex.: Cdigo Civil, Cdigo Penal, Cdigo Comercial, Cdigo de Processo Civil, Cdigo Tributrio, etc.).