08-Artigo Silvanamandalozzo

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LICENA-ADOO PESSOA DO SEXO MASCULINO

Pedro Oscar de Oliveira Jnior1 Silvana Souza Netto Mandalozzo2
RESUMO O presente trabalho possui como objetivo geral o estudo da licena-adoo pessoa do sexo masculino de criana adotada, com o intuito de discutir o tema, sob o ponto de vista histrico, sociocultural e jurdico. Sero abordadas conceituaes legais, apresentando vises histricas que contextualizaram a motivao para a concesso de tal licena e sua aplicao social na atualidade. Igualmente discute-se a necessidade da companhia do pai junto ao filho nos primeiros meses aps a adoo. Este trabalho pode ser classificado metodologicamente como pesquisa bsica, qualitativa, exploratria, bibliogrfica e dedutiva. Palavras-chave: Licena-adoo. Igualdade entre sexos. Proteo criana.
INTRODUO O presente artigo trata-se de trabalho objetivando o estudo sobre a licena-adoo a pai solteiro de criana adotada. Como objetivo especfico visa estudar a legalidade e a necessidade da licena-adoo ao caso especfico, abordando-se os fundamentos socioculturais e jurdicos para tal concesso. O estudo parte de um breve histrico, demonstrando o incio da concesso da licena-maternidade
Graduado em Direito pela UEPG. Juza do Trabalho. Professora Associada da UEPG. Mestre e Doutora em Direito pela UFPR.
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Rev. TRT - 9 R. Curitiba a. 35, n.64, Jan./ Jun. 2010
e suas diferentes justificativas para concesso nos diferentes momentos histricos. Em seguida feita a demonstrao da aplicao do princpio da isonomia em diferentes casos, visando e justificando sua aplicao no caso sob exame. A partir disso, tem-se um breve histrico acerca da adoo, seus diferentes objetivos no tempo, at sua incorporao pela Lei 12.010/2009, o novo conceito e formao das famlias, alm do interesse da criana neste processo. Por fim, explana sobre a licena-adoo propriamente dita, chegando at a recente deciso do Conselho Superior da Justia do Trabalho (CSJT) a respeito do assunto tratado neste trabalho. A discusso jurdica, delimitada anlise da necessidade da concesso de tal licena, se deu pela falta de legislao pertinente, frente ao grande problema social existente no pas, qual seja, crianas sem lar e famlia, conciliando-se com o desejo maduro e possvel de homens solteiros adotarem tais crianas. Porm, devido falta do perodo de afastamento do trabalho, tanto a criana quanto o adotante so prejudicados, j que so impedidos de acompanhar esse momento no qual aflorada a afinidade entre ambos. A relevncia da pesquisa pode ser atribuda contemporaneidade do tema tratado, bem como a crise do instituto famlia, atingindo toda a sociedade, j que se torna um problema social. Pretendeu-se, portanto, demonstrar a necessidade da concesso da licena-adoo, uma vez que anteriormente ao interesse e desejo do adotante, existe o interesse da criana, que exige uma dedicao exclusiva nos primeiros meses a partir da adoo, tanto quanto uma criana junta aos pais biolgicos, que nasce e necessita dos
cuidados dos pais e principalmente da me, at mesmo pelo fato da amamentao. 1. BREVE HISTRICO PS 1 GUERRA MUNDIAL DA LICENA MATERNIDADE Na Amrica Latina, somente foi dada importncia a legislao de proteo mulher aps o fim da Primeira Guerra Mundial.3 Com o fim da Primeira Guerra Mundial foi criada a Organizao Internacional do Trabalho (OIT) pela Conferncia de Paz, sendo que a sua Constituio converteuse na Parte XIII do Tratado de Versalhes.4 Em 1919, a Conferncia Geral da OIT, convocada em Washington, gerou a chamada Conveno Sobre a Proteo Maternidade 5. No artigo 3, item a, foi previsto s mulheres que laboravam em empresas industriais ou comerciais, um descanso de 6 (seis) semanas aps o parto. J em 1952 a Conferncia Geral da OIT, convocada em Genebra, gerou a Conveno n 1036. No artigo 3, item 2, foi previsto mediante apresentao de atestado mdico, um descanso mnimo de doze semanas, sendo que o item 3 previu a concesso de pelo menos seis
MARTINEZ VIVOT, Julio J. apud MAGANO, Octavio Bueno. Manual de Direito do Trabalho. Vol. IV, So Paulo: LTr, 1987, p. 80. 4 Organizao Internacional do Trabalho. Histria. Disponvel em: http://www.oitbrasil.org.br/inst/hist/index.php. Acesso em: 23 mar. 2009. 5 Id. Base de dados sobre as normas internacionais do trabalho. Disponvel em: http://www.oitbrasil.org.br/info/basedados.php. Acesso em: 23 mar. 2009. 6 Organizao Internacional do Trabalho. Base de dados sobre as normas internacionais do trabalho. Disponvel em: http://www.oitbrasil.org.br/info/basedados.php. Acesso em: 23 mar. 2009.
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semanas aps o parto. O Decreto 21.417-A, de 1932, foi a primeira norma legislativa a proteger o trabalho das mulheres no Brasil.7 Nesse Decreto constava a proibio do trabalho no perodo de quatro semanas que antecediam e as quatro semanas posteriores ao parto, sendo tambm garantido o auxlio maternidade no perodo, correspondente a metade de seus salrios.8 A Constituio brasileira de 1934 tratou sobre a maternidade em seu artigo 121, 1, h 9, assim disposto o item mencionado: h) assistncia mdica e sanitria ao trabalhador e gestante, assegurando a esta descanso antes e depois do parto, sem prejuzo do salrio e do emprego, e instituio de previdncia, mediante contribuio igual da Unio, do empregador e do empregado, a favor da velhice, da invalidez, da maternidade e nos casos de acidentes de trabalho ou de morte; A Constituio de 1937 em seu artigo 137, l ditou10 (...) l) assistncia mdica e higinica ao trabalhador e gestante, assegurado a esta, sem prejuzo do salrio, um
MARTINS, Sergio Pinto. Direito do Trabalho. 12. ed. So Paulo: Atlas, 2000, p. 519. 8 MAGANO, Octavio Bueno. Manual de Direito do Trabalho. Vol. IV, So Paulo: LTr, 1987, p. 89. 9 Presidncia da Repblica. Legislao. Disponvel em: http://www.presidencia.gov.br/legislacao/. Acesso em: 23 mar. 2009. 10 Presidncia da Repblica, loc. cit.
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perodo de repouso antes e depois do parto; (...) Em 10 de novembro de 1943, a CLT, entra em vigor. Em seu artigo 392 era assegurada a proibio do trabalho da mulher seis semanas antes e seis semanas aps o parto. Com o Decreto-lei n 229/1967 passou-se a quatro semanas antes e oito semanas aps o parto. J o artigo 393 garantia a integrao ao seu salrio de todas as vantagens adquiridas durante o prazo de seu afastamento.11 Tanto o artigo 157, X, da Constituio de 1946, o artigo 158, XI, da Constituio de 1967 e o artigo 165, XI, da Emenda Constitucional n 1 de 1969 garantiram expressamente o no prejuzo do emprego e do salrio antes e aps o parto.12 A Lei n 6.136/1974, transferiu da empresa para a Previdncia Social o nus da licena-maternidade, o que j era previsto na Conveno 103 da OIT, porm o Brasil somente iniciou seu cumprimento com a sano daquela.13 Com o advento da Constituio de 1988, no artigo 10, II, b, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, ficou vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa da empregada gestante, desde a confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto.14 Em 1991, a Lei 8.213, em seu artigo 71, ampliou o prazo da licena-maternidade para cento e vinte dias, modificando o artigo 7, XVIII, da Constituio de 1988.15 Em recente reforma a Lei n 10.421/2002
MAGANO, op. cit., p. 90. MARTINS, op. cit., p. 520. 13 DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed. So Paulo: LTr, 2008, p. 1075. 14 MARTINS, Sergio Pinto. Direito do Trabalho. 12. ed. So Paulo: Atlas, 2000, p. 520. 15 DELGADO, op. cit., p. 1075.
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estendeu me adotiva o direito licena-maternidade e ao salrio-maternidade. A Lei 12.010/2009, em seu artigo 8, revogou os artigos 392-A da CLT e o artigo 71-A da Lei 8.213/1991, ambos acrescentados pela Lei n 10.421/2002. E em deciso do CSJT, em 27 de maro de 2009, foi acatado o pedido de licena-adotante a pai solteiro de criana adotada, equiparando a licena, quela concedida as mes adotantes.16 2. PRINCPIO DA ISONOMIA SITUAO EM ENFOQUE A definio de princpio ganha destaque na obra de Crisafulli17: Princpio , com efeito, toda norma jurdica, enquanto considerada como determinante de uma ou de muitas outras subordinadas, que a pressupem, desenvolvendo e especificando ulteriormente o preceito em direes mais particulares (menos gerais), das quais determinam, e portanto resumem, potencialmente, o contedo: sejam, pois, estas efetivamente postas, sejam, ao contrrio, apenas dedutveis do
Conselho Superior da Justia do Trabalho. Notcias Gerais. Disponvel em: http://informatica.jt.gov.br/pls/portal/PORTAL.wwv_media.show? p_id=4985298&p_settingssetid=128149&p_settingssiteid=0&p_siteid= 233&p_type=basetext&p_textid=4985299. Acesso em: 02 abr. 2009. 17 CRISAFULLI, Vezio apud BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 19. ed. So Paulo: Malheiros, 2006, p. 257.
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respectivo contm.
princpio geral que
as
O sculo XVIII foi marcado por lutas entre aqueles que recebiam os privilgios absolutistas e a classe burguesa. E desta disputa, a burguesia, j detentora do poder econmico, tornou-se a classe poltica dominante, fato que ocorreu paralelamente concretizao do constitucionalismo e do liberalismo. Assim, junto emancipao poltica da burguesia francesa e norte americana, teve escopo o princpio da isonomia, o qual possua ndole puramente jurdica e formal, no tendo compromisso com a partilha de riquezas na sociedade.18 O pensamento burgus quanto igualdade persistiu no liberalismo, prevalecendo at a atualidade em vrios pases. No Brasil, junto Assemblia Constituinte de 1988, foi dada uma nova roupagem ao princpio da isonomia, sendo este colocado como centro, sobre o qual tem-se a sustentao do Estado social contemporneo. Desse modo, dada a sua importncia, tm-se assegurada a igualdade pelo Estado Democrtico no prembulo da Constituio Federal. No prembulo tem-se (...) Estado Democrtico, destinado a assegurar (...) a igualdade e justia como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, o que mostra que a existncia do Estado est pautada na igualdade de seu povo. O artigo 5 do mesmo diploma, faz meno direta ao princpio da isonomia, destacando Castro19:
CASTRO, Carlos Roberto Siqueira. A Constituio Aberta e os Direitos Fundamentais. Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 358. 19 CASTRO, loc. cit.
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Pode-se afirmar que tal princpio irradia seus efeitos, com a magnitude de valor protagonista no cenrio jurdico constitucional, a todos os demais direitos e garantias individuais e coletivas que integram a extensa relao de direitos fundamentais. Assim o objetivo principal pormenorizar as desigualdades culturais, sociais e econmicas. Desse modo o inciso I, do artigo 5, da Constituio de 1988, garante tratamento igual a homens e mulheres em direitos e obrigaes. Porm, na prpria Constituio, so dadas garantias diferenciadas s mulheres, visando atenuar as diferenas existentes entre os sexos. O que afirmado por Moraes20, o tratamento desigual dos casos desiguais, na medida em que se desigualam, exigncia tradicional do prprio conceito de justia. Delgado21 faz uma distino entre os princpios da isonomia e da no-discriminao, considerando-os distintos, afirmando ainda que a relevncia, no Direito atual, do combate antidiscriminatrio erigiu ao status de princpio a idia de no discriminao, afirmando ainda, o princpio da no-discriminao princpio de proteo, de resistncia, denegatrio de conduta que se considera gravemente censurvel. Quanto ao princpio da isonomia e aos tratamentos desiguais, explana:
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2000, p. 62. 21 DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed. So Paulo: LTr, 2008, p. 775-776.
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O princpio da isonomia amplo, no busca a mera no-discriminao, busca igualizar o tratamento jurdico a pessoas ou situaes que tenham relevante ponto de contato entre si. Mas no , necessariamente (embora em certas situaes concretas possa se confundir com isso), princpio de resistncia bsica, que queira essencialmente evitar conduta diferenciadora por fator injustamente desqualificante. A isonomia vai alm, podendo seu comando igualizador resultar de mera convenincia poltica, cultural ou de outra natureza (embora estas tambm sejam importantes, claro), sem comparecer, no caso, fundamentalmente para assegurar um piso mnimo de civilidade para as relaes entre as pessoas. Para Rodriguez22 o Direito busca evitar o atraso face ao nvel normal ou geral; mas no se pretende equiparar todos no nvel mais alto, porque algum o obteve. Afinal, o Direito no visa a proibir todas as diferenas, mas s as diferenas injustificadas, que costumam ser identificadas pela palavra discriminao. Assim, no existe discriminao, uma vez que a diferenciao que ocorre no prprio ordenamento jurdico derivada dos dispositivos constitucionais que detalham a matria, que devem ser interpretados luz dos
RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho. 3. ed. So Paulo: LTr, 2002, p. 442-444.
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princpios fundamentais.23 O artigo 3 da Constituio, determina como objetivo fundamental da Repblica Federativa do Brasil a promoo do bem de todos, sem preconceitos de sexo. Sendo assim a igualdade entre os sexos, um fim buscado pelo Estado. Quanto ao princpio, Bonavides24 afirma: O centro medular do Estado social e de todos os direitos de sua ordem jurdica indubitavelmente o princpio da igualdade. Com efeito, materializa ele a liberdade da herana clssica. Com esta compe um eixo ao redor do qual gira toda a concepo estrutural do Estado contemporneo (...) De todos os direitos fundamentais, a igualdade aquele que mais tem subido de importncia no Direito Constitucional de nossos dias, sendo, como no poderia deixar de ser, o direito-chave, o direito-guardio do Estado Social. O tratamento desigual no ocorre somente entre homens e mulheres, muitas vezes nas relaes de trabalho, so feitas normas que visam a proteo do empregado (exemplo artigo 7, CF), plo mais frgil, assim como o consumidor (exemplo art. 5 XXXII, CF e Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor).
CASTRO, Carlos Roberto Siqueira. A Constituio Aberta e os Direitos Fundamentais. Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 358. 24 BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 19. ed. So Paulo: Malheiros, 2006, p. 376.
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Para Dantas25: Quanto mais progridem e se organizam as coletividades, maior o grau de diferenciao a que atinge seu sistema legislativo. A lei raramente colhe no mesmo comando todos os indivduos, quase sempre atende diferenas de sexo (...). Todas essas distines, inspiradas no agrupamento natural e racional dos indivduos e dos fatos, so essenciais ao processo legislativo, e no ferem o princpio da igualdade. E com esses mecanismos de tratamento, frente ao princpio da isonomia, nasce a necessidade dos legisladores no exerccio natural de suas funes estarem sempre pautados pelos valores ditados pela Constituio, no devendo adotar diferenas constitucionalmente vedadas. Devendo as normas possuir carter diferenciador, desde que em benefcio social, satisfazendo a necessidade ou interesse pblico. E para promover a isonomia o artigo 6, inserido no captulo II - Dos direitos sociais, da Constituio Federal, assegura como direito social a previdncia social e a proteo maternidade e infncia. J no artigo 7, do mesmo captulo, declina como direitos sociais, respectivamente, nos incisos XVIII e XIX, a licena gestante e licena-paternidade.
DANTAS, F. C. San Tiago apud MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2000, p. 64.
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Moraes26 assim define os direitos sociais: Direitos sociais so direitos fundamentais do homem, caracterizando-se como verdadeiras liberdades positivas, de observncia obrigatria em um Estado Social de Direito, tendo por finalidade a melhoria de condies de vida aos hipossuficientes, visando concretizao da igualdade social, e so consagrados como fundamentos do Estado democrtico, pelo art. 1, IV, da Constituio Federal. Acerca do tema Bonavides27 comenta: A importncia funcional dos direitos sociais bsicos, assinalada j por inumerveis juristas do Estado social, consiste pois em realizar a igualdade na Sociedade; igualdade niveladora, volvida para situaes humanas concretas, operada na esfera ftica propriamente dita e no em regies abstratas ou formais de Direito. Para Winkler28:
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2000, p. 190. 27 BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 19. ed. So Paulo: Malheiros, 2006, p. 379. 28 WINKLER, Guenther apud BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 19. ed. So Paulo: Malheiros, 2006, p. 379.
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Os direitos fundamentais do Estado social, deixando de ser unicamente limites, se convertem em valores diretivos para a administrao e a legislao. Assim, o Estado busca atravs dessas garantias sociais a igualdade de todos, porm a partir desta, inicia-se a busca pela igualdade entre os sexos. No Brasil, o Cdigo Civil de 1916, em seu artigo 6 estabeleceu como relativamente incapaz as mulheres casadas, sendo esse dispositivo revogado pela Lei n 4.121/1962 (Estatuto da Mulher Casada). As conquistas includas na Constituio de 1988, dentre as quais o destaque igualdade entre os sexos, so reflexo de uma grande mobilizao, a partir do ano de 1975, com o movimento feminista. No perodo compreendido entre 1982 e 1986, foram criados conselhos de representao e encaminhadas demandas feitas pelos grupos feministas, momento em que ainda foram criados o Conselho Nacional dos Direitos da Mulher e conselhos estaduais da condio feminina. Com a convocao da Assemblia Nacional Constituinte, as 26 parlamentares, eleitas atravs de um macio movimento, iniciaram um trabalho buscando inovaes, salvaguardando direitos jamais concedidos. O que conquistaram, perfazendo a nova Constituio Federal de 1988.29
LIMA, Daniela. Uma luta pela igualdade. Cmara dos Deputados. Braslia, 28 out. 2007. Disponvel em: http://www2.camara.gov.br/legislacao/constituicaocidada/aconstituinte-e-as-mulheres/Uma%20luta%20pela%20igualdade.pdf. Acesso em: 04 ago. 2009.
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Delgado30 assim se refere ao tratamento diferenciado mulher pela maternidade: evidente que a Constituio no inviabiliza tratamento diferenciado mulher enquanto me. A maternidade recebe normatizao especial e privilegiada pela Carta de 1988, autorizando condutas e vantagens superiores ao padro deferido ao homem - e mesmo mulher que no esteja vivenciando a situao de gestao e recente parto. o que resulta da leitura combinada de diversos dispositivos, como o art. 7, XVIII (licena gestante de 120 dias), art. 226 (preceito valorizador da famlia) e das inmeras normas que buscam assegurar um padro moral e educacional minimamente razovel criana e adolescente (contidos no art. 227, CF/88, por exemplo). Nas questes referentes aos direitos previdencirios, as mulheres tambm obtiveram ateno especial, seu tempo de contribuio, em geral, de cinco anos a menos que o dos homens, sendo isso justificado, devido ao fato de que na grande maioria dos lares responsvel pelos afazeres domsticos, possuindo uma dupla jornada de trabalho. Possui ainda, dispensa da prestao do servio militar obrigatrio aos homens. Quanto ao usucapio urbano e rural,
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed. So Paulo: LTr, 2008, p. 783.
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quando muitas vezes ocorria o bito de seu marido ou abandono pelo mesmo, tendo a mulher e seus filhos que sair do local onde viviam, a mulher teve a garantia do usucapio urbano e rural, respectivamente nos artigos 183, 1 e 189, pargrafo nico, da CF, de receber o ttulo de domnio do imvel. Diferentemente do que ocorria anteriormente Constituio de 1988, a mulher e o homem passaram a exercer igualmente, direitos e deveres na sociedade conjugal (artigo 226, 5, da Constituio Federal). E agora, h o incio de um movimento contrrio, no qual o homem solteiro, analogicamente, requer o direito licena-adoo legalmente concedido mulher, assentando como justificativa para tanto, o princpio da isonomia e o princpio do melhor interesse da criana. Quanto igualdade de direitos e poderes entre os sexos em todos os aspectos da vida civil e no mbito familiar, Maria Berenice Dias31, respeitada especialista em Direito Homoafetivo, Direito das Famlias e Sucesses, afirma esse sempre foi um princpio bem mais formal do que real. No existe nada mais desigual do que estabelecer igualdade entre as diferenas. No mesmo sentido, quanto formalidade do princpio da igualdade, afirma Moraes32: Os poderes pblicos devem buscar os meios e instrumentos para promover
Maria Berenice Dias. Um novo modelo de famlia. Disponvel em: http://www.mariaberenice.com.br/site/content.php? cont_id=214&isPopUp=true. Acesso em: 21 ago. 2009. 32 MORAES, Alexandre de. Direitos Humanos Fundamentais. 6. ed. So Paulo: Atlas, 2005, p. 65.
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condies de igualdade real e efetiva e no somente contentar-se com a igualdade formal, em respeito a um dos objetivos fundamentais da Repblica: construo de uma sociedade justa. Porm nessa perspectiva de igualdade entre as pessoas, a Constituio Federal, em seu artigo 5, a Declarao Universal dos Direitos Humanos, em seu artigo 7 e a Conveno Americana de Direitos Humanos, em seu artigo 24, sendo as duas ltimas ratificadas pelo Brasil, asseguram a igualdade entre homens e mulheres perante a lei, sendo vedado qualquer tipo de discriminao. A licena-adoo e princpio da isonomia tambm foram temas de petio33 dirigida Comisso Interamericana de Direitos Humanos da Organizao dos Estados Americanos (OEA), no ano de 2001, na qual questionava-se uma sentena do Supremo Tribunal Federal determinando que mes adotivas no tinham os mesmos direitos e protees conferidas s mes biolgicas, qual extrai-se a passagem: A igualdade o direito bsico, pressuposto para qualquer garantia de direito, devendo ser pensada sempre numa perspectiva relacional.
ONG Centro de Justia Global e ONG Themis - Assessoria Jurdica e Estudos de Gnero. Petio OEA: Mes adotivas questionam a sentena do Supremo Tribunal Federal determinando que mes adotivas no tm os mesmos direitos e protees conferidas s mes biolgicas. Disponvel em: http://www.global.org.br/portuguese/arquivos/fatimaregina.html. Acesso em: 19 ago. 2009.
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Enquanto princpio carece de constante significao, enquanto norma deve ser pensada entre diferentes pessoas, fatos e situaes. Norberto Bobbio ao definir este postulado bsico para a realizao dos direitos humanos j o dizia a partir das relaes indagando qual o parmetro bsico para pensarmos o igual: iguais a quem? indaga. A Lei Brasileira, ao garantir a licena gestante, busca proteger principalmente o desenvolvimento sadio da criana. Enquanto norma abstrata, o postulado licena gestante carece de significao. Pens-lo numa perspectiva estritamente biologicista, vinculada ao estado de gestao, implica em reduzir a maternidade a um fenmeno biolgico, restringindo, assim, a proteo do Estado. Esta perspectiva, presente na deciso do Supremo Tribunal Federal, fere diretamente o processo de constituio dos direitos humanos, no que se refere a sua ampliao de significado e proteo das mulheres e crianas. A questo que aqui impera a justificativa para no equiparao entre a me biolgica e a me adotiva. importante pensar qual o bem
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tutelado que justifica esta equiparao legal: proteo maternidade. A licena-adoo possibilita ao adotado a sua socializao, ou seja, a sua integrao em uma famlia e posteriormente em uma dada sociedade, evento de extrema importncia, pois as pessoas deste novo ambiente sero aquelas com as quais conviver por toda sua vida, sendo importante o cuidado e ateno pelo adotante de todo esse processo de adaptao. Nesse novo momento, tanto o adotado quanto o adotante, iro se conhecer, aprendero dessa forma, palavras, sentidos, significados e idias um do outro, sendo um momento decisivo para o convvio familiar e social.34 Frente aos objetivos enumerados no artigo 3 da Constituio Federal, sendo dada educao, amor e respeito, possibilitando o desenvolvimento social da criana adotada, esta merece total ateno pelo Estado, uma vez que um mecanismo de grande importncia quando da realizao destes objetivos. Sendo a licena-adotante fato de suma importncia no desenvolvimento da relao familiar da mesma, j que o primeiro contato entre adotado e adotante. Saliente-se que se uma criana adotada tem direito de convivncia com seus adotantes, ter o mesmo direito se for adotada somente por uma pessoa do sexo masculino, em ateno ao princpio da igualdade exposto no artigo 226, 6, da Constituio Federal. 3. FACETAS DA ADOO E NOVOS ARRANJOS FAMILIARES
TOMAZI, Nelson Dacio. Sociologia da Educao. So Paulo: Atual, 1997, p. 32-33.
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Venosa35 assim conceitua a adoo: A adoo modalidade artificial de filiao que busca imitar a filiao natural. Da ser tambm conhecida como filiao civil, pois no resulta de uma relao biolgica, mas de manifestao de vontade, conforme o sistema do Cdigo Civil de 1916, ou de sentena judicial, no atual sistema do Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n 8.069/90), bem como no corrente Cdigo. A filiao natural ou biolgica repousa sobre o vnculo de sangue, gentico ou biolgico; a adoo uma filiao exclusivamente jurdica, que se sustenta sobre a pressuposio de uma relao no biolgica, mas afetiva. A adoo moderna , portanto, um ato ou negcio jurdico que cria relaes de paternidade e filiao entre duas pessoas. O ato da adoo faz com que uma pessoa passe a gozar do estado de filho de outra pessoa, independentemente do vnculo biolgico. Pereira36, acerca do histrico da adoo afirma: a necessidade de propiciar os deuses familiares
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: direito de famlia. 5. ed. So Paulo: Atlas, 2005, p. 295. 36 PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil: Direito de Famlia. 16. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007, p. 387.
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levou os povos antigos a criar situaes jurdicas especiais destinadas a assegurar um continuador do culto domstico, a quem no tivesse descendente. O que provocou o incio da adoo ligado religio. O incio do processo de adoo ocorreu pelos povos orientais e Silva Filho37 afirma: As Leis de Manu (Livro IX, n. 169) estabeleciam requisitos prvios adoo, uma vez que exigiam do adotado conhecimento do proveito da observncia das cerimnias religiosas e o mal que proviria da sua omisso. Rabindranath Valentino A. Capelo de Sousa sustenta que a adoo s era possvel entre um homem e um rapaz da mesma classe e requeria-se que este fosse dotado de todas as qualidades apreciadas num filho. Passando da ndia Babilnia, no Cdigo de Hamurabi se encontram regras expressas sobre a adoo ( 185 e 193). (...) art. 185 do Cdigo de Hamurabi a criao que faz surgir a indissolubilidade da relao de adoo. Em Roma, na poca clssica, os autores revelam duas modalidades de adoo: a adotatio e a adoptio. Pela primeira, um cidado romano adotava uma pessoa sui iuris e todos os seus
SILVA FILHO, Artur Marques da. Adoo: regime jurdico, requisitos, efeitos, inexistncia, anulao. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009, p. 20-31.
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dependentes. O ato se efetivava sob interveno do poder pblico. Era, tambm, imprescindvel o consentimento do adotante e do adotado. Pela segunda, adotava-se alieni iuris, por procedimento complexo: primeiro, extinguia-se o poder familiar do pai natural e, em seguida, o adotante o assumia. Durante a Idade Mdia, registraram os autores que a adoo caiu em desuso at que desapareceu, s ressurgindo com o advento do Cdigo de Napoleo. A Revoluo Francesa, atravs das reformas das instituies sociais, propiciou o ressurgimento da adoo, cujo regime veio a consolidar-se no Cdigo Civil, tendo sido includa no mesmo por Napoleo. No Brasil a Lei 3.133/1957; o Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA) - Lei 8.069/1990; o Cdigo Civil de 2002, inspirado na Constituio Federal e no Estatuto; e a Lei 12.010/2009 que alterou o Estatuto, modificaram vrias questes presentes no Cdigo Civil de 1916, como por exemplo os rgidos procedimentos que devem ser obedecidos pelo adotante, devendo a adoo ocorrer atravs de sentena judicial, diferentemente do que ocorria anteriormente, quando era feita por escritura pblica. A idade do adotante para provocar a adoo, deveria ser de 50 anos no Cdigo Civil de 1916, 30 anos na Lei 3.133/1957, sendo alterada para 21 anos pela Lei 8.069/1990 e terminando com 18 anos aps o advento do Cdigo Civil de 2002 e novamente confirmada pela Lei
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12.010/2009, em seu artigo 42. O enfoque da adoo nos novos ordenamentos dado pessoa e ao bem-estar do adotado, e no mais, somente ao interesse dos adotantes, o que no ocorria com o Cdigo Civil anterior, sendo que a adoo era feita somente queles que no tinham e no poderiam ter filhos, o que foi revogado pela Lei 3.133/1957.38 Nesse sentido afirma Silva Filho39: A adoo se insere no movimento geral de proteo infncia, sobretudo abandonada, denotando preocupao social. O carter da adoo se altera profundamente, pois passa a ser efetivada no interesse do adotado. Com tal sentido, universalizou-se, haja vista as convenes internacionais sobre a adoo. Mas no se pode negar, tambm, um certo sentido de atender as pessoas que procuram na paternidade, pela via adicional, uma maior e plena realizao como ser humano, preenchendo o vazio de no terem filhos biolgicos. um meio de conquistar, atravs do direito, aquilo que lhes foi negado pela natureza. A Constituio Federal prev em seu artigo
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: direito de famlia. 5. ed. So Paulo: Atlas, 2005, p. 300-306. 39 SILVA FILHO, Artur Marques da. Adoo: regime jurdico, requisitos, efeitos, inexistncia, anulao. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009, p. 33.
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22740: Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. Esse mesmo texto repetido pelo ECA, frente necessidade de sua implementao. Ainda, no mesmo artigo em seu 6, so previstos os mesmos direitos aos filhos havidos ou no da relao do casamento, ou por adoo. O artigo 19 do ECA assegura criana ou adolescente o direito de ser criado e educado no seio da sua famlia natural ou substituta. E quando da sua incluso em famlia substituta, o artigo 28 em seu 1, do mesmo Estatuto, foi complementado pela Lei 12.010/2009, com o texto seguinte41, assegurando dessa forma a possibilidade de garantia de um convvio saudvel entre adotante e adotado. Art. 28. (...) 1o Sempre que possvel, a criana ou o adolescente ser previamente ouvido
Presidncia da Repblica. Legislao. Disponvel em: http://www.presidencia.gov.br/legislacao/. Acesso em: 27 ago. 2009. 41 Presidncia da Repblica, Ioc. cit.
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por equipe interprofissional, respeitado seu estgio de desenvolvimento e grau de compreenso sobre as implicaes da medida, e ter sua opinio devidamente considerada. A Lei n 12.010/2009 inovou e implementou vrias questes, como por exemplo, o aumento das linhas de ao da poltica de atendimento a criana e ao adolescente (artigo 87); aplicao de medidas especficas de proteo foram indicados princpios dando maiores garantias e segurana a implementao de tais medidas (artigo 100), assim como no artigo 197-C. O artigo 23 do Estatuto, garante que a falta de recursos econmicos no motivo para a perda do ptrio poder, devendo este ser destitudo judicialmente para a efetivao da adoo. Quanto ao processo de adoo, ela somente ocorre atravs de processo judicial (artigo 47 do ECA), com participao do Ministrio Pblico. As varas de famlia so as varas competentes para tratar de tal ao, com exceo de crianas e adolescentes em situao de risco, que devero ter suas aes processadas nas varas da infncia e juventude (artigo 148, III do ECA).42 Para dar maior segurana ao processo de adoo so realizados estudos sociais, percias e tambm o estgio de convivncia, devendo o adotado ser ouvido sempre que possvel (artigo 28, 1 do ECA) e sua opinio ser considerada segundo sua idade e maturidade. Como a adoo atribui a condio de filho ao adotado, com os mesmos direitos e deveres, inclusive sucessrios, ocorre a
DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Famlias. 4. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p. 444.
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destituio do poder familiar (artigo 41, do ECA). Com a concretizao da adoo, aps sentena judicial favorvel, pode-se providenciar o registro de nascimento do adotado, onde aparecero os nomes dos adotantes sem quaisquer observaes quanto a sua origem.43 Dias44 quanto aos novos modelos familiares afirma: Os novos modelos familiares esto quase a desafiar a possibilidade de se encontrar conceituao nica para a sua identificao. Hoje as relaes de afeto caminham frente. As premissas bsicas em que sempre esteve apoiado o direito de famlia - sexo, casamento e reproduo - desatrelaram-se. Tornouse possvel uma coisa sem a outra e cada vez mais comum relacionamentos sexuais sem a oficialidade do casamento. Tambm a evoluo da engenharia gentica permite a reproduo sem a ocorrncia de contato sexual, o que leva necessidade de buscar novo conceito de famlia que no mais tenha tais pressupostos como elementos caracterizadores. A famlia tornou-se um caleidoscpio de relaes que muda no tempo, se transforma com a evoluo da cultura, de gerao para
Id. Manual de Direito das Famlias. 4. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p. 444. 44 Id. Unio homoafetiva: o preconceito & a justia. 4. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009, p. 125.
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gerao. A autora45 anteriormente citada, em matria da revista jurdica Consulex, explana ainda: Romperam-se os paradigmas em que a famlia era identificada pelo casamento. A evoluo dos costumes, a emancipao da mulher, o surgimento dos mtodos contraceptivos, a prpria globalizao levaram reformulao da estrutura da famlia. De um reduto da conjugalidade, a famlia se transformou em um espao da afetividade que alberga todas as modalidades vivenciais, gerando sequelas que devem ser inseridas no mbito do Direito de Famlia. Assim, tanto as unies que prefiro chamar de homoafetivas (expresso que cunhei na obra que escrevi preconizando o reconhecimento das relaes homossexuais), quanto os relacionamentos em que h comprometimento mtuo merecem ser chamados de famlia, independente do nmero ou do sexo de seus integrantes. Albuquerque46 diz que o novo modelo da
DIAS, Maria Berenice. O modelo de famlia para a nova sociedade do Sculo XXI. Revista Jurdica Consulex, Braslia, 29 fev. 2004, p. 810. 46 ALBUQUERQUE, Fabola Santos apud DIAS, Maria Berenice.
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famlia funda-se sobre os pilares da repersonalizao, da afetividade, da pluralidade e do eudemonismo, impingindo nova roupagem axiolgica ao direito de famlia. Welter47 explica que surgiu um novo nome para essa nova tendncia de identificar a famlia pelo seu envolvimento afetivo: famlia eudemonista, que busca a felicidade individual vivendo um processo de emancipao de seus membros. Para Estrougo48: A famlia-instituio foi substituda pela famlia-instrumento, ou seja, ela existe e contribui tanto para o desenvolvimento da personalidade de seus integrantes como para o crescimento e formao da prpria sociedade, justificando, com isso, a sua proteo pelo Estado. O artigo 226, 4 da Constituio Federal, reconhece a comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes como entidade familiar. J a mais recente legislao, Lei 11.340/2006 (Lei Maria da Penha), em que o conceito de famlia foi tratado, encontra-se no artigo 5, inciso II49:
Manual de Direito das Famlias. 4. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p. 41. 47 WELTER, Belmiro Pedro apud DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Famlias. 4. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p. 52. 48 ESTROUGO, Mnica Guazzelli apud DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Famlias. 4. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p. 41. 49 Presidncia da Repblica. Legislao. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato20042006/2006/Lei/L11340.htm. Acesso em: 21 ago. 2009.
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Art. 5 (...) II - no mbito da famlia, compreendida como a comunidade formada por indivduos que so ou se consideram aparentados, unidos por laos naturais, por afinidade ou por vontade expressa; O ECA reconhece a comunidade formada entre pai e filhos ou me e filhos como famlia natural, em seu artigo 25. Em matria veiculada no jornal ABC Domingo50, anteriormente ao Cdigo Civil de 2002, tm-se a passagem: O novo cdigo ir apenas legitimar uma realidade que j existe, diz a demgrafa do Centro de Pesquisa e Documentao da Unisinos, Olga Heredia. O ncleo bsico da sociedade est mudando, o que no significa que esteja perdendo importncia e valor, opina. Para ela, a legislao deve sempre acompanhar essa evoluo, sobretudo para assegurar proteo s mulheres e filhos. Segundo a pesquisadora, desde o incio da dcada de 90 o casamento vem sofrendo uma queda brusca. Em 89, o ndice era de 6,8 para cada mil
DIAS, Maria Berenice. Um novo modelo de famlia. Jornal ABC Domingo, Novo Hamburgo, RS, 30 nov. 1997.
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habitantes. Um ano depois, caiu para 5,4 e, em 96, no passava de 5,2. Isso j basta para comprovar que o tradicional modelo de famlia est acabando. Em sintonia com as mudanas, o projeto acaba com a distino entre crianas nascidas dentro e fora do casamento. Alm disso, mais preciso do que a Constituio no que se refere unio estvel, pois esta no estipulava um perodo mnimo de vida a dois para que as partes tivessem obrigaes e direitos legais. Nesse mesmo sentido das transformaes sociais afirma Herkenhoff51: Os Direitos Humanos no so estticos, no ficaram estabilizados na Declarao Universal proclamada em 1948. Continuaram e continuam sendo elaborados e construdos no processo dialtico da Histria. O entendimento dos Direitos Humanos suplanta hoje o texto de 1948. Dessa maneira transformaes que ocorreram e acerca da famlia. Assim quanto homoafetivas, assunto que no
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so evidentes as continuam ocorrendo adoo por famlias foi tratado pela Lei
HERKENHOFF, Joo Baptista. Direitos humanos: uma idia, muitas vozes. 3. ed. Aparecida, SP: Santurio, 1998, p. 15.
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12.010/2009, Dias52 afirma: Como o legislador brasileiro resiste em emprestar juridicamente s relaes homoafetivas, no existe previso legal, quer autorizando, quer vedando, a adoo por casais do mesmo sexo. A intensa reao contra o deferimento de adoo a homossexuais apenas reflete a face mais aguda do preconceito. Nem as recomendaes para a colocao em famlia substituta so impeditivas adoo homoparental. impossvel reconhecer como inadequada a famlia constituda por duas pessoas do mesmo sexo e que o ambiente seja incompatvel para uma criana. Negar essa possibilidade postura nitidamente preconceituosa, pois as relaes homoafetivas assemelham-se ao casamento e unio estvel, devendo os julgadores atribuir-lhes os mesmos direitos conferidos s relaes heterossexuais, dentre eles o direito guarda e adoo de menores. Dificultar, burocratizar ou impedir a adoo por homossexuais, na verdade, negar s crianas abandonadas pelos pais, ou que foram deles retiradas em razo de violncia, o direito de serem colocadas em famlias substitutas,
DIAS, Maria Berenice. Unio homoafetiva: o preconceito & a justia. 4. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009, p. 212-217.
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onde poderiam ter o carinho e o cuidado de que necessitam. No admitir a adoo pelo casal s vem em desfavor da criana, principalmente quanto aos aspectos assistenciais e patrimoniais. O filho, ao invs de ter todas as prerrogativas pertinentes filiao, como guarda, alimentos e direitos sucessrios, em relao a duas pessoas, ter apenas em relao ao adotante. Acabam as crianas impedidas de pertencer s duas linhagens familiares das quais fazem parte, desde quando a parentalidade foi planejada ou vivenciada em conjunto. Ainda53: Inexiste obstculo legal adoo homossexual. Alis, crescente o nmero de gays e lsbicas que se candidatam individualmente adoo. Ainda que de forma tmida, vem sendo concedida a medida, no havendo mais necessidade de ocultar a orientao sexual para a habilitao. Nesse sentido, seguem, respectivamente, os acrdos abaixo, da 9 Cmara Cvel do TJRJ 54 e da 7
DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Famlias. 4. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p. 438. 54 RIO DE JANEIRO. Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro. Famlia. Adoo cumulada com destituio do ptrio poder. Alegao de
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Cmara Cvel do TJMG55: ADOO. PTRIO PODER. DESTITUIO. HOMOSSEXUALISMO. PROCEDNCIA DO PEDIDO. SENTENA CONFIRMADA. ADOO CUMULADA COM DESTITUIO DO PTRIO PODER. ALEGAO DE SER HOMOSSEXUAL O ADOTANTE. DEFERIMENTO DO PEDIDO. RECURSO DO MINISTRIO PBLICO. 1. Havendo os pareceres de apoio (psicolgico e de estudos sociais) considerado que o adotado, agora com dez anos sente agora orgulho de ter um pai e uma famlia, j que abandonado pelos genitores com um ano de idade, atende a adoo aos objetivos preconizados pelo Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA) e desejados por toda a sociedade. 2. Sendo o adotante professor de cincias de colgios religiosos, cujos padres de conduta so rigidamente observados, e
ser homossexual o adotante. Apelao Cvel n 1998.001.14332. Recorrente Ministrio Pblico. Relator: Jorge Magalhes. Rio de Janeiro, 23 de maro de 1999. Disponvel em: http://www.editoramagister.com/. Acesso em: 19 set. 2009. 55 MINAS GERAIS. Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Famlia. Inscrio no cadastro de pretensos adotantes homem solteiro. Apelao Cvel n 1.0105.04.119163-3/001. Recorrente Mrcio Hubner Destro. Relator: Alvim Soares. Belo Horizonte, 29 de maro de 2005. Disponvel em: http://www.tjmg.jus.br. Acesso em: 28 set. 2009.
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inexistindo bice outro, tambm a adoo, a ele entregue, fator de formao moral, cultural e espiritual do adotado. 3. A afirmao de homossexualidade do adotante, preferncia individual constitucionalmente garantida, no pode servir de empecilho adoo de menor, se no demonstrada ou provada qualquer manifestao ofensiva ao decoro e capaz de deformar o carter do adotado, por mestre a cuja atuao to entregue a formao moral e cultural de muitos outros jovens. Apelo improvido. (TJRJ; AC 14332/1998; Rio de Janeiro; Nona Cmara Cvel; Rel. Des. Jorge Magalhes; Julg. 23/03/1999) INSCRIO NO CADASTRO DE PRETENSOS ADOTANTES - HOMEM SOLTEIRO ""Um dos requisitos essenciais para que se perfaa a inscrio no cadastro de pretensos adotantes que o interessado possua um ambiente familiar adequado"". ""O fundamental que a adoo uma medida de proteo aos direitos da criana e do adolescente, e no um mecanismo de satisfao de interesses dos adultos"". (TJMG; AC 1.0105.04.119163-3/001; Governador Valadares; Stima Cmara Cvel; Rel.
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Des. Antnio Marcos Alvim Soares; Julg. 29/03/2005; DJMG 05/05/2005) Quanto ao receio de muitas pessoas de como ser o comportamento e o desenvolvimento da criana frente ao homossexualismo dos pais, Silva Jnior56 demonstra: A Academia Americana de Pediatria que oferece orientao aos pais norte americanos sobre crianas - atravs do seu presidente Dr. Joseph F. Hagan Jnior, defende ser do melhor interesse dos menores a adoo por homossexuais, do que viverem socialmente excludos de assistncia material (segurana patrimonial, por exemplo) e afetiva (a mais preponderante). (...) A legalizao de adoes por um segundo pai ou me do melhor interesse das crianas, pois garantiria os mesmos direitos alimentos, patrimnio integral - s famlias homossexuais, rotineiramente conferidos aos filhos de pais adotivos heterossexuais. Precisamente, a adoo legal garante que a criana ter acesso aos benefcios de assistncia mdica de ambos os pais, e que uma
SILVA JNIOR, Enzio de Deus. A possibilidade jurdica de adoo por casais homossexuais. 3. ed. Curitiba: Juru, 2007, p. 125-129.
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relao contnua, com ambos os pais, existiria, mesmo em caso de separao do casal influenciando questes como custdia, direito de visita e sustento da criana (rica Goode). Entre um lar material e afetivamente bem estruturado e a realidade excludente de um pas concentrador de renda e de graves desrespeitos aos direitos humanos (como ainda o Brasil), aponta o bom senso para a relevncia de inserir um menor em um seio familiar (independente de para que sexo se dirige a afetividade dos adotantes) - em detrimento deix-lo despersonalizado (sem referencial afetivo de maternidade/paternidade) e, uma instituio de amparo criana e ao adolescente. Moreira e Miranda57 conceituam famlia, libertando-a de aspectos histrico e territoriais, englobando o conceito proposto pela legislao e sistmico: um grupo sociocultural, uma matriz social, um sistema evolutivo que desempenha funes e papis no aspecto psicoafetivo, o qual pode potencialmente (pois nem sempre o faz) oportunizar espao de
MOREIRA, Janice Strivieri Souza; MIRANDA, Vera Regina. Reinsero familiar: sim ou no? Diferentes facetas de uma longa e difcil histria familiar. Psicologia Jurdica Temas de Aplicao. Curitiba: Juru, 2007, p. 65.
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desenvolvimento relacional, psicolgico, afetivo, atravs da inter relao que se estabelece entre seus membros, ocorrendo influncias recprocas entre os mesmos. Desse modo, o conceito de famlia est alm da sexualidade de seus pertencentes ou a quantidade desses, um ambiente muito mais complexo, com questes de maior relevncia. 4. A CRIANA E O ADOLESCENTE DA RODA DOS EXPOSTOS A SUJEITO DE DIREITOS No Brasil a primeira roda dos expostos foi instalada em Salvador, antes do ano de 170058. Martins59 assevera: Com as novas formas de vida social e familiar, devidas interveno mdica e com a reviravolta da relao Estadofamlia criou-se nas famlias o sentimento de respeito vida e honra familiar, e o dispositivo da roda veio ao encontro dos anseios da poca: rompia, sem escndalos, o vnculo de origem de produtos de alianas indesejveis, depurando as relaes sociais das mulheres que transgrediam as leis familiares. Todavia, as casas dos expostos (...)
MARTINS, Daniele Comin. Estatuto da Criana e do Adolescente e a Poltica de Atendimento. 2. ed. Curitiba: Juru, 2008, p. 29-35. 59 Ibid., p. 29.
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terminou por obter um efeito oposto ao inicialmente previsto, passando a ser um apoio seguro s transgresses sexuais de homens e mulheres, pois estes destinavam quela seus filhos ilegtimos. (...) Considerando-se o contexto socioeconmico, pode-se perceber que a atuao higienista visava tambm a que a famlia colonial acompanhasse as profundas mudanas que passaram a ocorrer no Brasil a partir da segunda metade do sculo XIX. Nesse sentido fundamental perceber que as alteraes no mundo laboral, com o fim da escravido e a necessidade de mo-de-obra livre, implicavam, necessariamente, a formao do operariado. Por outro lado, o objetivo de construir uma sociedade de cidados ordeiros e moralizados para o mundo do trabalho esbarrava no fato de que alguns indivduos no alcanariam tais caractersticas, o que implicou a necessidade da represso pela lei dos que fossem ineptos a tais fins. Assim, com um crescente movimento em favor da infncia abandonada e delinquente e com a criao pioneira de um Juzo de Menores em 1923 por Mello Matos, elaborou-se uma legislao voltada ao menor de 18 (dezoito) anos, que cristalizou um
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novo projeto de institucionalizao. Em 1927 foi promulgado o Cdigo de Menores que criou mecanismos disciplinares de controle, estigmatizando as crianas e adolescentes. Nas dcadas seguintes, at a dcada de 70, prevaleceu a Doutrina do Direito do Menor. J em 1964, no regime da ditadura militar, foi criada a Fundao Nacional do Bem-Estar, transferindo-se ao Estado a responsabilidade com crianas e adolescentes. Posteriormente surgiu a Funabem, sucedida pela Febem (Fundao Estadual do Bem-Estar do Menor) que tinham medidas imediatistas, paliativas e embasadas na filantropia crist. E somente com o advento da CF/88 houve uma reforma no plano legal relativo infncia e adolescncia.60 Durante esse perodo, em mbito internacional, o Brasil ratificou diversos Tratados e Pactos, que tratam tanto da famlia como ncleo fundamental da sociedade, tendo direito proteo da sociedade e do Estado, quanto das medidas de proteo s crianas, dentre os quais: Declarao Universal dos Direitos Humanos; Conveno Americana sobre Direitos Humanos; Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais; Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos. E a partir de tais Tratados e Pactos surgiram as disposies do artigo 227 da CF/88 e sucessivamente a Lei 8.069/90, o ECA, disposies as quais Kukina61 explana: Diferentemente do que sucedeu com a
Ibid., p. 29-35. KUKINA, Srgio Luiz. Efetividade dos direitos da criana e do adolescente no Brasil luz dos direitos humanos. Ministrio Pblico do Estado do Paran: Revista Igualdade, Curitiba v.10 n.36 p. 253-269, 2002.
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linguagem empregada pelo legislador estatutista, que de modo expresso proclama que o ECA dispe sobre a proteo integral criana e ao adolescente (cf. art. 1 da L. 8.069/90), o constituinte brasileiro de 1988 no chegou a se apropriar explicitamente dessa nomenclatura (art. 227 da CF), sem que se possa, com isso, pr em dvida sua desassombrada opo pela multicitada proposta integralista, que implicou, desde logo, na simultnea convocao da famlia da sociedade e do Estado para, conjugadamente, desincumbirem-se do grande empreendimento consistente na concretizao dos direitos conferidos a crianas e adolescentes (de sua vida intra-uterina fase do jovem adulto), em regime de absoluta prioridade. A, portanto, pe-se vista grandes diferenciais estabelecidos pela concepo integral, que, numa dimenso subjetiva, elege como alvo destinatrio o pblico infanto-juvenil, nele reconhecendo um nicho composto de sujeitos titulares de direitos, alguns destes direitos sendo comuns a todas as pessoas, enquanto outros, prprios da peculiar condio de desenvolvimento vivenciada por crianas e adolescentes. J numa dimenso objetiva, ao conclamar a co-
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autuao das entidades famliasociedade-Estado, faz descortinar a percepo de que todos os esforos devem ser empregados em busca da realizao do denominado superior interesse daqueles sujeitos presumidamente mais frgeis e, por isso mesmo, incapacitados de, por suas prprias foras, sorverem dos direitos positivados em seu favor. Apropriadas, nessa quadra, as palavras de Antnio Carlos Gomes da Costa, textualmente: De fato a concepo sustentadora do Estatuto a chamada doutrina da Proteo Integral, defendida pela ONU com base na Declarao Universal dos Direitos da Criana. Esta doutrina afirma o valor intrnseco da criana como ser humano; a necessidade de especial respeito sua condio de pessoa em desenvolvimento; o valor prospectivo da infncia e da juventude, como portadoras da continuidade do seu povo, da famlia e da espcie humana e o reconhecimento de sua vulnerabilidade, o que torna as crianas e os adolescentes merecedores de proteo integral por parte da famlia, da sociedade e do Estado, o qual dever atuar atravs de polticas especficas para o atendimento, a promoo e a defesa de seus direitos.
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, portanto, nesse salutar rumo que o ECA (Lei 8.069/90), afora regulamentar direitos constitucionalmente direcionados aos sujeitos criana e adolescente, traz a reboque frmulas orientadas para uma espontnea e correlata poltica de atendimento, alm de um extenso rol de medidas e procedimentos judiciais aptos a garantir-lhes a inadivel efetividade, sempre que ocorrentes condutas lesivas ou atitudes omissivas danosas de parte daqueles a quem o texto constitucional impe responsabilidades (famlia, sociedade e Estado, cf. art. 227 da CF). Evita-se, com esses remdios preventivos e reparatrios, o risco de se contar com uma cartilha de direitos meramente programtica e destituda de qualquer alcance prtico. Moreira e Miranda62 acerca do Princpio do Melhor Interesse da Criana explana: Este princpio pontua a necessidade de se reconhecer qual a situao que melhor convm ao desenvolvimento da criana e do adolescente nos casos de decises e medidas, sejam estas,
MOREIRA, Janice Strivieri Souza; MIRANDA, Vera Regina. Reinsero familiar: sim ou no? Diferentes facetas de uma longa e difcil histria familiar. Psicologia Jurdica Temas de Aplicao. Curitiba: Juru, 2007, p. 63.
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tomadas judicialmente, por instituies pblicas, privadas, ou quaisquer outros rgos. Isto significa uma mudana paradigmtica onde estes, deixam de ser objetos de direito e passam a ser sujeitos de direito. Em carta entregue a OEA63, em relao a no concesso de licena-gestante s mes adotivas no ano de 2001, acerca da violao dos direitos da criana, consta: As crianas so consideradas prioridade social. Esta orientao est presente tanto no ordenamento interno brasileiro, quanto nas Convenes Internacionais de Direitos Humanos. A Conveno sobre os Direitos da Criana, marco para o tratamento das crianas, refora os interesses superiores da criana: Artigo 3 1. Em todas as medidas relativas s crianas, tomadas por instituies de bem estar social pblicas ou privadas, tribunais, autoridades administrativas ou rgos
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legislativos, tero considerao primordial os interesses superiores da criana. No artigo 5 aborda a necessidade de respeito aos direitos e deveres dos pais: Os Estados-partes respeitaro as responsabilidades, os direitos e deveres dos pais ou, conforme o caso, dos familiares ou da comunidade, conforme os costumes locais, dos tutores ou de outras pessoas legalmente responsveis pela criana, de orientar e instruir apropriadamente a criana de modo consistente com a evoluo de sua capacidade, no exerccio dos direitos reconhecidos na presente Conveno. Complementa o artigo 18. Os Estados-partes envidaro os maiores esforos para assegurar o reconhecimento do princpio de que ambos os pais tm responsabilidades comuns na educao e desenvolvimento da criana. Os pais e, quando for o caso, os representantes legais tm a responsabilidade primordial pela educao e pelo desenvolvimento da criana. Os interesses superiores da criana constituiro sua preocupao bsica. 2. Para o propsito de garantir e promover os direitos estabelecidos nesta Conveno, os Estados-partes
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prestaro assistncia apropriada aos pais e aos representantes legais no exerccio das suas funes de educar a criana e asseguraro o desenvolvimento de instituies, instalaes e servios para o cuidado das crianas. A no extenso do direito licenagestante me adotiva viola as normas internacionais de direitos humanos reconhecidas pelo Estado Brasileiro ao limitar o pleno desenvolvimento da criana a partir da convivncia e assistncia dos pais. O Artigo 24. 2. a. da Conveno ressalta a relao entre a garantia dos direitos da criana vinculada as condies e garantia dos direitos dos pais. Bronzeado64 sobre a aplicao da garantia da absoluta prioridade afirma: A no observncia da garantia da absoluta prioridade por parte do Poder Pblico poder ser impugnada e os atos administrativos que malferirem esta garantia constitucional podero ser anulados via mandado de segurana, ao popular ou ao civil
BRONZEADO, Valrio. Monitoramento da garantia da absoluta prioridade. Associao Parabana do Ministrio Pblico. Disponvel em: http://www.apmp.org.br/index.php/artigos/382-monitoramento-dagarantia-da-absoluta-prioridade-. Acesso em: 22 set. 2009.
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pblica. Como disse Celso Antnio Bandeira de Melo "as normas jurdicas no so conselhos, opinamentos, sugestes. So determinaes. O trao caracterstico do Direito exatamente o de ser disciplina obrigatria de condutas. Da que por meio de normas jurdicas no se pede, no se exorta, no se alvitra. A feio especfica da prescrio jurdica a imposio, a exigncia. (...) Assim, quando dispe sobre a realizao da justia social mesmo nas chamadas regras programticas - est, na verdade, imperativamente, constituindo o Estado brasileiro no indeclinvel dever jurdico de realiz-la". Desse modo, evidente a obrigatoriedade do Poder Pblico em garantir aos sujeitos de direitos, crianas e adolescentes, o que previsto constitucionalmente. 5. LICENA- ADOO Sobre a poltica previdenciria me em licena-maternidade no Brasil, afirma Delgado65: De fato, at a dcada de 1970, o Brasil, embora subscritor da Conveno 103 da OIT (Decreto de promulgao n. 58.820/1966), no conferia efetiva
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed. So Paulo: LTr, 2008, p. 1074.
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eficcia social ao critrio jurdico acobertado pelo diploma internacional. Dispunha esse diploma que em hiptese alguma, deve o empregador ser tido como pessoalmente responsvel pelo custo das prestaes devidas s mulheres que ele emprega (art. IV, 8, Conveno 103, OIT). Entretanto, pela lei cumprida no pas (art. 392, CLT), o empregador que suportava, diretamente, o pagamento de todas as parcelas contratuais trabalhistas durante o afastamento de sua empregada. No ano de 1974 com a sano da Lei 6.136, o salrio-maternidade foi includo como uma prestao da Previdncia Social. Em 2003, a Lei 10.710 incluiu Lei 8.213/1991, o pargrafo nico do artigo 71-A, que assegurou o salrio-maternidade me adotante como uma prestao a ser paga diretamente pela Previdncia Social. No mbito da Previdncia Social existe preocupao em relao gestante, tanto que o artigo 201, III, da Carta Maior estabelece que os planos tambm atendero a proteo maternidade, especialmente gestante. E o artigo 203, I, estabelece que a Assistncia Social ter como um dos objetivos a proteo famlia, maternidade, infncia, adolescncia e velhice. Carrion66 acerca do pagamento da licenamaternidade dita:
CARRION, Valentin. Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho. 34. ed. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 264-265.
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A licena-maternidade passou a ser benefcio previdencirio que custeado pelas contribuies patronais calculadas sobre a folha de pagamento (Lei 6.136/74 alt. lei 6.332/76). A licena paga pelo empregador, que compensa o valor nos demais recolhimentos pagos Previdncia Social (Lei 8.213/91, arts. 72 e 73, red. lei 10.710/03). Houve evoluo do instituto, deixando de ser encargo direto do empregador que contratou a gestante para ser suportado pelo empresariado como um todo, transformando-se em um instituto previdencirio, com vantagens para a empresa contratante e principalmente para a prpria mulher, que ter menos razes de ser discriminada na contratao. Por isso, por essa evoluo do instituto, deve-se considerar que o acrscimo constitucional (12 semanas ou 84 dias para 120 dias, pela CF de 1988) um direito previdencirio, que no obriga ao pagamento pelo empregador, mas apenas a permitir a ausncia da gestante nesses dias todos, como licena remunerada pelo INSS. J a Lei 11.770/2008 criou o Programa Empresa Cidad, destinado a prorrogar por 60 (sessenta) dias a durao da licena-maternidade, me biolgica e a
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adotante. Nessa hiptese o empregador assume o pagamento, podendo deduzir do imposto devido, caso seja tributada sobre o lucro real e se for optante do SIMPLES (micro e empresas de pequeno porte), no sendo previdencirio o benefcio.67 A Emenda Constitucional n 20 de 1998, em seu artigo 14, limitou o valor dos benefcios do regime geral de previdncia social, dentre os quais a licenamaternidade, no valor mximo de R$ 1.200,00 (um mil e duzentos reais). Porm, na deciso do STF, na ADI 1946/DF do Tribunal Pleno, onde foi Relator o Ministro Sydney Sanches, foi declarada inconstitucional a limitao do valor para o benefcio da licena maternidade. Desse modo, fica clara a preocupao do STF no apenas com questes econmicas, mas tambm o carter social de tal norma, a proteo maternidade e a possibilidade do empregador deixar de contratar a mo-deobra feminina devido ao aumento de seus custos. Nascimento68 afirma que a maternidade merece a proteo da legislao, atravs, entre outros, de dois princpios bsicos, a estabilidade da gestante e a licena-maternidade. No ano de 1974, a Lei 6.136, assegurou o prazo de doze semanas (oitenta e quatro dias) para a licena-maternidade. Prazo ampliado, pela Lei 8.213/1991, para cento e vinte dias. J em 2002, a Lei 10.421 (Lei que estende me adotiva o direito licena-maternidade e ao salrioCARRION, Valentin. Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho. 34. ed. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 265. 68 NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de direito do trabalho: histria e teoria geral do direito do trabalho: relaes individuais e coletivas do trabalho. 20. ed. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 953.
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maternidade), alterou os textos da CLT, acrescentando o artigo 392-A69 e da Lei 8.213/91, incluindo o artigo 71-A 70. A primeira norma determinou um escalonamento de licena para a empregada que adota criana ou obtm guarda judicial, de 120 dias a 30 dias, conforme a idade da criana. A segunda norma foi adaptada esta situao, prevendo o pagamento do salrio-maternidade pela Previdncia Social. Porm, tais disposies foram revogadas pelo artigo 8, da Lei 12.010/2009, passando a me adotante a ter 120 dias de licena-maternidade, independentemente da idade do adotado. Assim restou em vigor apenas o 4o do artigo 392-A, que determina a obteno da licena-maternidade somente atravs da apresentao do termo judicial de guarda adotante. Entretanto, acerca da estabilidade provisria da me adotante, diferentemente da forma que concedida me biolgica, o TRT da 9 Regio71 decidiu que este direito no se aplica mesma, por no existir suporte ftico. A aplicao da licena-maternidade sem a estabilidade parece no possuir qualquer sentido, j que a me ou pai adotivo no ter qualquer segurana quando de seu afastamento. Aps todas as conquistas, no sentido de igualar o tratamento da me adotante ao da me biolgica, no resta qualquer motivao capaz de sustentar decises como esta, discriminando e reduzindo direitos.
Presidncia da Repblica. Legislao. Disponvel em: http://www.presidencia.gov.br/legislacao/. Acesso em: 12 ago. 2009. 70 Presidncia da Repblica, Ioc. cit. 71 PARAN. Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio. Trabalhista. Me adotiva. Licena-maternidade. Estabilidade. Processo n 001442003-018-09-00-6. Recorrente: Ktia Aparecida de Moraes. Recorrido: Irmos Jabur S.A. Veculos e Pertences. Relator: Arnor Lima Neto. Curitiba, 12 de maio de 2004. Disponvel em: http://www.editoramagister.com/. Acesso em: 06 out. 2009.
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Ainda que a legislao implique na aplicao do benefcio somente me biolgica, seria possvel suplantar a legislao posta, a fim de aplicar igualmente o benefcio, frente s transformaes sociais e a incapacidade legislativa em sua constante atualizao. 6. TRABALHO, CUIDADO COM FILHO(A) E FAMLIA E DECISO HISTRICA DO CSJT O texto Trabalho e Famlia: compartilhar a melhor forma de cuidar72, mostra a mudana na relao trabalho e famlia, por ambos os sexos: O equilbrio entre o trabalho, a vida familiar e pessoal no um tema que se refere somente s mulheres. No deve ser visto como um problema de mulheres a ser resolvido apenas por elas. Diz respeito a novas formas de relacionamento entre homens e mulheres na vida familiar e na vida produtiva. Coloca em discusso os papis de gnero e as formas de reproduo da vida social e introduz novas referncias para a construo da masculinidade contempornea para alm do trabalho, incluindo o exerccio da paternidade e das responsabilidades familiares e domsticas. Ao mesmo tempo, necessrio expandir a noo de famlia
Organizao Internacional do Trabalho. Trabalho e Famlia: compartilhar a melhor forma de cuidar. Disponvel em: http://www.oitbrasil.org.br/trabalho_familia.php. Acesso em: 22 ago. 2009.
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para alm do casal heterossexual com _lhos [sic] e abarcar as mltiplas estruturas e arranjos familiares da atualidade: lares monoparentais, lares com casais homossexuais, adoo, entre outros arranjos. No mesmo sentido o primeiro relatrio sobre Trabalho e Famlia na Amrica Latina e Caribe73 apresentado pela OIT e o Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento, PNUD em 11.06.2009, em notcia apresentada no site da OIT afirma: O documento, apresentado em Genebra no marco da 98 Conferncia Internacional do Trabalho, argumenta que a conciliao entre a vida familiar ou pessoal e a vida laboral, constitui um dos maiores desafios de nosso tempo, j que se trata de uma dimenso fundamental para promover a igualdade e combater a pobreza a partir do mundo do trabalho. Atualmente, as mulheres compartilham com os homens o tempo de trabalho remunerado, mas no foi gerado um processo de mudana similar na redistribuio da carga de tarefas domsticas. Tampouco se
Organizao Internacional do Trabalho. OIT e PNUD apresentam o primeiro relatrio sobre Trabalho e Famlia na Amrica Latina e Caribe. Disponvel em: http://www.oitbrasil.org.br/topic/gender/news/news_5.php. Acesso em: 22 ago. 2009.
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produziu um aumento significativo na proviso de servios pblicos de apoio a estas tarefas; nem se conseguiu reorganizar a vida social, acrescenta o relatrio. O relatrio da OIT e do PNUD prope que sejam buscadas frmulas de conciliao entre trabalho, vida familiar e pessoal com coresponsabilidade social, isto , que as tarefas de cuidado sejam compartilhadas entre homens e mulheres, mas tambm entre o Estado, o mercado e as famlias, bem como pela sociedade em geral. A sociedade, naturalmente tem evoludo no sentido de que os homens tambm se responsabilizem pelas tarefas domsticas, como as mulheres, o que os leva ao patamar de total igualdade em todos os aspectos da vida cotidiana. E nesse intuito, em 23.06.1981, foi criada a Conveno 156 da OIT74, no ratificada pelo Brasil, que assevera as responsabilidades familiares dos trabalhadores, estendendo-as aos homens. E na relao filho e me, durante o perodo de licena-maternidade, Mandalozzo75 afirma: A finalidade da licena-maternidade
Id. Base de dados sobre as normas internacionais do trabalho. Disponvel em: http://www.ilo.org/ilolex/spanish/convdisp1.htm. Acesso em: 28 set. 2009. 75 MANDALOZZO, Silvana Souza Netto. A maternidade no Direito do Trabalho. 3. ed. Curitiba: Juru, 1996, p. 54.
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no visa somente me, mas tambm e principalmente ao filho. Os primeiros momentos de convivncia entre me e filho so primordiais ao desenvolvimento pleno deste. (...) Esses perodos foram previstos para se preparar a acolhida criana, inclusive com roupas e acomodaes e, principalmente, para possibilitar a integrao me-filho. Na carta entregue a OEA76 pela no concesso de licena-gestante s mes adotivas no ano de 2001 consta: A no extenso da licena-gestante s mes adotivas implica em real restrio ao processo de constituio e manuteno familiar. Uma vez que limita a proteo do Estado famlia, inclusive impetrando um novo conceito, por no considerar famlia, passvel de proteo plena do Estado, aquela composta por filhos advindos de processos de adoo. A necessidade de garantir a livre reproduo a previso de sujeitos
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livres e autnomos, elemento essencial para a constituio e eficcia dos direitos humanos. Ao limitar este direito, impedindo me adotiva o exerccio da licena maternidade, o Estado Brasileiro est diretamente violando direitos reprodutivos. A reproduo no se reduz ao biolgico, da mesma forma que a sexualidade. Os direitos humanos surgem como o grande avano do pensamento humano no que se refere a percepo dos valores culturais na construo do significado do que sejam mulheres e homens. Vincular a maternidade ao fenmeno biolgico implica num retrocesso para os Direitos Humanos pela (re)naturalizao de prticas sociais e, principalmente, por fomentar a discriminao. Ficava evidenciado, que at mesmo os entendimentos dos Tribunais anteriores norma que estendia a licena s mes que adotavam, sopesavam as necessidades da criana antes de qualquer outro aspecto. Utilizando-se a analogia no caso da concesso de licena-adoo a pai solteiro de criana adotada, frente licena-maternidade, inicia-se pela Constituio Federal de 1988, onde em seu artigo 7, XIX e artigo 10, 1, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias concede licena-paternidade de 5 dias. Consequentemente tal previso do artigo 473, III, da CLT foi ampliada para o respectivo perodo.
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J o Projeto de Lei do Senado n 157, de 2002, de autoria do Senador Carlos Bezerra, acrescenta o artigo 392-B CLT, estendendo a licena-paternidade de 5 dias para pais adotantes, tendo o seguinte texto: Art. 392-B. O prazo de licenapaternidade, nos casos em que o empregado, inclusive o domstico, adotar ou obtiver a guarda judicial de criana de at 5 (cinco) anos de idade, ser de cinco dias teis. Porm, de forma inovadora e especfica, utilizando-se primeiramente dos princpios fundamentais, em recente deciso quanto ao tema discutido, o CSJT77, decidiu: CONSELHO SUPERIOR DA JUSTIA DO TRABALHO. LICENAADOTANTE A SERVIDOR NA CONDIO DE PAI SOLTEIRO. INTERPRETAO DO ARTIGO 210 DA LEI N 8.112/1990. Se o Estatuto da Criana e do Adolescente (artigo 42 da Lei n. 8.069/90) confere a qualquer pessoa com idade superior a
BRASIL. Conselho Superior da Justia do Trabalho. Trabalhista. Licena-adotante a servidor na condio de pai solteiro. Interpretao do artigo 210 da lei n 8.112/1990. Processo n CSJT-150/2008-895-1500.0. Recorrente Presidente do Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio. Recorrido Gilberto Antnio Semensato. Conselheiro-relator: Ministro Carlos Alberto Reis de Paula. Braslia, 27 de maro de 2009. Disponvel em: https://aplicacao.jt.jus.br/dejt/materiapublicadacon.pub. Acesso em: 09 jun. 2009.
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21 (vinte e um) anos, independente do sexo, o direito adoo, afigura-se-me normal que um servidor, ainda que no casado, opte por adotar uma criana. Alis, conduta desta natureza, alm de se encontrar em perfeita harmonia com o artigo 227 da Constituio da Repblica, que prev ser dever do Estado, da famlia e da sociedade assegurar, com absoluta prioridade, proteo criana e ao adolescente, digna de louvor, principalmente se levarmos em considerao que vivemos num pais que, embora em desenvolvimento, convive ainda com elevado nmero de crianas em total abandono e s margens da criminalidade. Eventual concluso no sentido de se obstaculizar o direito percepo da licena de 90 (noventa) dias pelo servidor implicaria manifesta ofensa ao princpio constitucional da isonomia, alm da consagrao de tese que, certamente, no conseguiu acompanhar a evoluo da nossa sociedade. Desse modo, tem-se a afirmao de todos os princpios constitucionalmente garantidos, assim como as garantias estabelecidas pelo ECA criana e ao adolescente, possibilitando a construo de uma sociedade justa e igualitria.
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CONSIDERAES FINAIS chegado o momento de reconstruir todo o raciocnio a fim de avistar o objetivo especfico. A licenaadoo ao pai solteiro um benefcio necessrio, visto que o momento em que pai e filho iro acolher um ao outro, crescendo a afetividade entre ambos. Esse momento de dedicao exclusiva entre me e filho ou pai e filho, no presente caso, diferentemente do que muitas pessoas acreditam, no serve somente para a me propiciar a alimentao atravs do leite materno ao seu filho. Constitui-se sim um momento de criar laos, atravs da dedicao, aflorando ainda mais o amor, respeito e compreenso das possibilidades e necessidades de cada um. A isonomia entre os sexos prevista tanto no mbito internacional, atravs da Constituio, assegurada a homens e mulheres, tornando invlidas as distines atentatrias sua dignidade. Assim perfeitamente possvel e necessria a equiparao do homem adotante mulher adotante, visto o interesse comum em cuidar de seu filho de forma exclusiva neste primeiro momento. Partindo para o aspecto da adoo e do melhor interesse da criana, tm-se os aspectos mais importantes para demonstrar a necessidade do objeto estudado. O adotante no processo da adoo, muito mais que suprir seus desejos em constituir uma famlia atravs de seus filhos, supre primeiramente, a necessidade da criana em ter uma famlia, independentemente de sua constituio. As crianas envoltas por tal situao, simplesmente buscam um lar. Para que possam ter preenchida a lacuna afetiva que possuem. No se preocupando com qualquer preconceito que possam vir a sofrer, pois alm da dor do abandono ou perda dos pais, so vistas de forma geral pela sociedade, com olhares negativos,
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j que para muitos o bero do qual se provm, requisito para qualquer relacionamento e integrao social, fato esse que inexiste para tais crianas. Tal licena, logicamente, ser utilizada tanto por homens hetero como homossexuais, fato que para muitos uma justificativa sua no efetivao. Para essas pessoas o fato de ter um pai homossexual afetar a opo sexual da criana, fato negado por muitos estudiosos. Porm, o que mais importante para uma criana, um ambiente saudvel, no qual ela ter a possibilidade de se desenvolver da melhor forma possvel, com o amor de sua famlia ou sua permanncia em uma instituio? Para responder tal questionamento, a adoo deve ser vista no como um mecanismo de simples colocao em famlia substituta, pelo qual a pessoa vai at uma instituio, escolhe uma criana e a leva para casa. A adoo um ato complexo, no qual inicialmente so feitos estudos por pessoas capacitadas, da famlia ou pessoa que pretende adotar, seu meio social, enfim todos os fatores que envolvero a criana quando de sua entrada neste novo ambiente. Tendo assim, uma segurana para a insero da criana neste novo ambiente. A opo sexual do pai deve ser tratada com cuidado pelo mesmo junto criana, mas no por preconceitos sociais, mas sim para que a criana entenda, respeite e possa efetivar sua opo normalmente, como ocorre naturalmente com todos dentro de uma sociedade. O Princpio do Melhor Interesse da Criana a eleva a sujeito de direitos, deixando ela de ser um mero objeto. Para proceder em conformidade a tal princpio, em qualquer hiptese, deve-se primeiramente analisar qual o benefcio que determinada ao trar criana. E todas as atitudes e medidas a ser tomadas a seu favor, devero ser estudadas, visando a segurana e eternidade dos atos, para
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que a criana no seja vtima de constantes indecises, ora estando com o pai adotante ora na instituio, gerando angstia e sofrimento a mesma. A legislao brasileira atravs do ECA e da nova Lei de Adoo, alm da Constituio, rica em suas passagens que asseguram os direitos e deveres daqueles que guarda, sendo necessria apenas sua efetiva implementao. Na relao empregado/empregador a paternidade no pode ser vista como um mal pelo empregador, mas sim como um evento natural, devendo o mesmo conceder os benefcios legalmente previstos, sem prejudicar seu empregado. J que a reproduo um predicado comum e instintivo do ser humano e que tambm requer ateno e cuidado exclusivo aps o nascimento da criana. Tornando-se inevitvel o afastamento do trabalho neste perodo, no apenas pela necessidade da criana, mas tambm pela possvel e inevitvel queda do rendimento no trabalho frente preocupao do pai por seu filho recentemente adotado. Assim, por todo o exposto, a deciso do CSJT, que concedeu tal benefcio muito importante para a segurana jurdica do Estado, uma vez que assegurou a concesso de um benefcio perfeitamente possvel frente s legislaes do pas e internacionais. Desse modo, pode-se desenvolver a sociedade justa a qual todos aspiram, iniciando-se pelo maior bem que todos possuem, a famlia. REFERNCIAS BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 19. ed. So Paulo: Malheiros, 2006. BRASIL. Conselho Superior da Justia do Trabalho.
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Trabalhista. Licena-adotante a servidor na condio de pai solteiro. Interpretao do artigo 210 da lei n 8.112/1990. Processo n CSJT-150/2008-895-15-00.0. Recorrente Presidente do Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio. Recorrido Gilberto Antnio Semensato. Conselheiro-relator: Ministro Carlos Alberto Reis de Paula. Braslia, 27 de maro de 2009. Disponvel em: https://aplicacao.jt.jus.br/dejt/materiapublicadacon.pub. Acesso em: 09 jun. 2009. BRONZEADO, Valrio. Monitoramento da garantia da absoluta prioridade. Associao Parabana do Ministrio Pblico. Disponvel em: http://www.apmp.org.br/index.php/artigos/382monitoramento-da-garantia-da-absoluta-prioridade-. Acesso em: 22 set. 2009. CARRION, Valentin. Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho. 34. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. CASTRO, Carlos Roberto Siqueira. A Constituio Aberta e os Direitos Fundamentais. Rio de Janeiro: Forense, 2003. Conselho Superior da Justia do Trabalho. Notcias Gerais. Disponvel em: http://informatica.jt.gov.br/pls/portal/PORTAL.wwv_medi a.show? p_id=4985298&p_settingssetid=128149&p_settingssiteid= 0&p_siteid=233&p_type=basetext&p_textid=4985299. Acesso em: 02 abr. 2009. DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed. So Paulo: LTr, 2008.
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LICENA-ADOO PESSOA DO SEXO MASCULINO

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