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UNIVERSIDADE PRESBITERIANA MACKENZIE

ASSDIO SEXUAL NAS RELAES DE TRABALHO

MARGARETE NICOLAU DE OLIVEIRA

Monografia apresentada no curso de Direito e Processo do Trabalho como parte dos requisitos para obteno do ttulo de especialista.

BRASLIA-DF 2003

AGRADECIMENTOS

Primeiramente, agradeo Deus pelo seu amor e por sua misericrdia em minha vida. Em Apocalipse 3:8b diz o Senhor ...eis que diante de ti pus uma porta aberta, e ningum a pode fechar; por isso, muito obrigada ao meu Deus que abriu esta porta. Aos meus pais Paulino Nicolau de Oliveira e Maria Luiza de Oliveira pelo apoio emocional oferecido sempre em hora oportuna. Aos meus filhos Igor Nicolau de Oliveira Barreira e Isabelle Nicolau de Oliveira Barreira pelo incentivo realizao deste trabalho e pela compreenso de muitas de minhas ausncias. s minhas irms: Mrcia Maria, Magali, Maria Cristina e Maria Luiza, pelo estmulo na minha vida profissional. Ao Tribunal Superior do Trabalho, na pessoa do Exm Sr. Ministro Jos Simpliciano Fontes Fernandes, pelo custeio do curso de especializao, e pelo apoio na realizao do mesmo. A algum especial em minha vida, Mrio Csar, pelo incentivo na escolha do curso e pela valiosa colaborao e amizade.

Ainda que eu falasse as lnguas dos homens e dos anjos, e no tivesse amor, seria como o metal que soa ou como o sino que tine. E ainda que tivesse o dom de profecia, e conhecesse todos os mistrios e toda a cincia, e ainda que tivesse toda a f, de maneira tal que transportasse os montes, e no tivesse amor, nada seria. I Co 13:1,2

Aos meus pais e filhos, uma homenagem vida de vocs que muito valiosa e importante para mim.

RESUMO
notrio que a crise econmica introduziu um elevado nmero de mulheres no mercado de trabalho, promovendo assim, um maior relacionamento entre homens e mulheres nesse ambiente. Este convvio tem promovido, principalmente, o assdio sexual que vem exercendo srias influncias sobre os nveis de qualidade do trabalho e de competitividade da empresa, e consequentemente, refletindo-as nas condies de vida dos trabalhadores e no ambiente em que se desenvolvem suas atividades. No sentido de aprofundar o conhecimento acerca da questo, buscamos na legislao, doutrina e jurisprudncia, elementos necessrios para traar um panorama geral sobre a temtica do assdio sexual nas relaes de emprego, tanto no mbito das relaes hierarquicamente superiores, como no mbito das relaes sem hierarquia superior, ou seja, entre colegas do mesmo nvel hierrquico, porm sem reduzir aspectos da responsabilidade do empregador pelos atos praticados por seus empregados. Este estudo tem como objetivo conhecer e analisar as relaes de trabalho que se estabelecem em decorrncia do constrangimento de algum com o intuito de obteno de vantagens ou favorecimento sexual, fazendo prevalecer-se o agente de seu cargo ou funo exercida. Destacando, que esta atitude viola o direito de intimidade do trabalhador, bem como, a dignidade da pessoa humana, garantias, estas constitucionalmente asseguradas, no podendo o empregador ou colega de trabalho viol-las. Para a coleta de dados foram utilizados doutrina, legislao, jurisprudncia, artigos de revista, artigos de internet e artigos de jornal. Concluindo, destacamos que esta pesquisa oferece aspectos importantes sobre a responsabilidade do empregador face aos atos praticados por seus empregados, bem como, a constatao da degenerao do ambiente de trabalho e diminuio de produo ante a existncia de assdio sexual que nem sempre se caracteriza por nvel superior hierrquico. Palavras-chave: . violao da intimidade do trabalhador;. . responsabilidade do empregador ;. . deteriorao do ambiente de trabalho.

ABSTRACT It is well-known that the economic crisis, introduced a high number of women in the work market, having as consequence a bigger relationship between men and women in the work environment. The sexual siege, currently, is one of the main consequences of this conviviality, exerting serious influences on the level of quality of the work and competitiveness of the company, and consequently, reflecting in the conditions of life of the workers and in the environment where they develop its activities. In the direction to deepen the knowledge concerning these issues, we search in the legislation, doctrine and jurisprudence elements necessary to trace a general panorama on the thematic of the sexual siege in the employment relationships, as much in the scope of the hierarchical superior relations, as in the scope of the relations without superior hierarchy, or either, between colleagues of the same hierarchy level, however without reducing aspects of the responsibility of the employer for the acts practised for its employees. This study, has as objective to know and to analyze the work relations that if establish in result of the constaint of somebody with the intention of attainment of advantages or sexual aiding, making to take advantage the agent of its position or exerted function. Detaching, that this attitude violates the right of privacy of the worker, as well as, the dignity of the person human being, guarantees, these constitutionally assured, not being able the employer or fellow worker to violate them. For the collection of data they had been used doctrine, legislation, jurisprudence, articles of magazine, articles of InterNet and periodical articles. Concluding, we detach that this research offers to important aspects on the responsibility of the employer face to the acts practised for its employees, as well as, it shows the degeneration of the work environment and reduction of production before the existence of sexual siege that nor always is characterized for hierarchic superior level. Word-key . breaking the privacy of the worker; . responsibility of the employer; . deterioration of the work environment.

SUMRIO
INTRODUO...................................................................................................08 1- MEIO AMBIENTE DO TRABALHO...............................................................11 2- ASSDIO SEXUAL........................................................................................14 2.1 CONCEITO................................................................................................14 2.2 ASSDIO SEXUAL E ASSDIO MORAL ..............................................18 2.2.1 DIREITO INTIMIDADE. DIREITO FUNDAMENTAL...........................21 2.3 CARACTERIZAO................................................................................29 2.3.1 - EMPREGADOS EM MESMO NVEL HIERRQUICO...........................33 2.4 - PROVA......................................................................................................36 3 - DA RESPONSABILIDADE CIVIL.................................................................39 3.1 - RESPONSABILIDADE CIVIL DO EMPREGADOR POR ATO DE SEUS EMPREGADOS...........................................................................................41 3.2 - CULPA IN VIGILANDO E CULPA IN ELEGENDO DO EMPREGADOR.43 3.3 - RESCISO INDIRETA DO CONTRATO DE TRABALHO.........................45 3.4 JUSTA CAUSA..........................................................................................47 3.4.1 DANO MORAL E SUA REPARAO....................................................51 CONCLUSO.....................................................................................................56 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS..................................................................57 ANEXO

INTRODUO
Esta dissertao iniciar-se- com a descrio da revoluo no mercado de trabalho com o ingresso avassalador das mulheres na atividade produtiva. Com a convivncia de homens e mulheres cerca de 08(oito) a 10(dez) horas diria no mesmo local de trabalho, faz-se necessrio que este ambiente seja um local saudvel para a boa moral do obreiro. No entanto, vem crescendo o nmero de registros de casos de assdio sexual, tendo na maioria das vezes as mulheres como vtima. Observa-se- que a maioria das vtimas no denunciam o fato s autoridades, as causas da no objetivao das denncias so as mais diversas. As denncias no ocorrem por temor de perda do emprego; e, ainda, por medo de sofrerem retaliaes por parte do empregador. Os problemas decorrentes do assdio nas empresas privadas, trazem srias conseqncias financeiras dentre elas, temos o custo atribudo ao absentesmo, a queda da produtividade e a rotatividade da mo-de-obra. Se constatar que o assdio sexual degrada o ambiente de trabalho e provoca enorme constrangimento ao assediado, sendo causa de resciso contratual indireta do contrato de trabalho, pelo descumprimento, pelo empregador das suas obrigaes contratuais. E, para uma melhor compreenso sobre o estudo de assdio sexual, abordar-se- seu conceito bsico, o qual pode ser definido como toda e qualquer conduta no desejada de natureza sexual que, embora repelida pelo destinatrio, continuadamente reiterada, cerceando-lhe a liberdade sexual. E, para melhor compreenso ser esclarecido que galanteios ou meros elogios acompanhados de certas sutilezas comuns entre os povos latinos, no caracterizam o assdio sexual. Em outra abordagem, ser narrado a distino existente entre assdio sexual e assdio moral. Demonstrando-se que assdio moral caracterizado pela degradao deliberada das condies de trabalho onde prevalecem atitudes e condutas negativas dos chefes em relao a seus

subordinados, constituindo uma experincia subjetiva que acarreta prejuzos prticos e emocionais para o trabalhador e a organizao. O mobbing ou assdio moral, embora implique uma violao da intimidade do trabalhador, algo mais danoso. Esclarecendo que o assdio moral na maioria das vezes praticado por profissional inseguro, invejoso e incapaz com a finalidade de atingir psicologicamente a vtima que geralmente competente, inteligente e por isso, mesmo sem querer, ameaa o espao profissional do assediador. J o assdio sexual fere a liberdade do indivduo, podendo acontecer em quaisquer circunstncias, mas a tendncia a prevalncia nas relaes onde est presente uma forma de hierarquia, em que um indivduo por ter poder sobre outro, pode constrang-lo a adotar procedimentos sexuais diversos que no adotaria em outras circunstncias. Outro ttulo ser dedicado a anlise do direito fundamental e do direito a intimidade, iniciando-se com uma exposio panormica de fundamentao filosfica e axiolgica responsvel, pela consolidao de um paradigma da dignidade da pessoa humana e pela pr-compreenso dessa noo; passando pela legislao internacional, bem como, narrando a dignidade da pessoa Outra abordagem se dar acerca da caracterizao do assdio sexual que claramente descartada ante a mera tentativa de seduo e o flerte, ou a simples paquera; e at mesmo a tentativa de aproximao para um relacionamento amoroso, ou mesmo sexual. E, igualmente no se caracteriza como assdio ou sexo forado, utilizando violncia fsica; pois, isto tipifica o abuso sexual, conduta muito mais grave, que conforme o caso, poder ser caracterizado como estupro ou atentado violento ao pudor. O assdio sexual se caracteriza por uma vantagem ou desvantagem em decorrncia da aceitao ou no da proposta sexual, impondo o assediador seus desejos partindo da superioridade funcional ou econmica. Ser relatado o aspecto da possibilidade de assdio sexual entre empregados do mesmo nvel hierrquico, quando se verificar possibilidade de colegas de igual nvel hierrquico influenciar, mesmo que indiretamente, na humana e o direito fundamental como escopo da Constituio brasileira de 1988.

carreira, ou nas condies de trabalho do assediado, que, em caso de recusa, poder sofrer ameaa com dispensa, transferncia, perda de oportunidade de promoes , de referncias; etc. O meio de obteno de prova e quais provas so admitidas em Tribunais, merecer ateno nesta dissertao, j que difcil a obteno de prova em caso de assdio sexual; constata-se que o melhor meio de prova do assdio so as conversas entre as partes envolvidas, ainda, que obtidas por um gravador oculto, onde o assediado pode gravar as ameaas ou cantadas inconvenientes realizadas pelo assediante. As gravaes, de conversas pessoais, ou realizadas pelo telefone, constituem meio aceitvel e lcito de prova nos termos da Constituio Federal que em seu art. 5, inciso LVI, declara que so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos. Igualmente ser debatido o tema a respeito da responsabilidade do empregador pela reparao de dano na esfera civil em decorrncia do assdio sexual praticado por seu empregado. Consolidando o entendimento de que o dano sofrido h de ser efetivo, podendo ser na esfera material, ou na esfera moral; necessrio, porm, que se faa a demonstrao de prova real e concreta de uma leso certa a determinado bem ou interesse jurdico. Contudo, imprescindvel, prova o nexo causal entre o dano sofrido e a ao/omisso do agente. Argumentar-se-, sob outro prisma, que o assdio sexual pode acarretar para o empregado que sofre este mal considervel a resciso indireta do contrato de trabalho. E, para o empregado que prtica de assdio sexual contra colegas de trabalho, independentemente de exercer funo superior do assediado, pode ser considerado a justa causa para a resciso do contrato de trabalho. Finalizando o estudo, ser abordado o dano moral e sua reparao, lembrando que a dor moral irreparvel, insusceptvel de avaliao pecuniria porque incomensurvel. Alguns critrios sero relacionados para que o julgador se respalde a fim de que possa com eqidade e prudncia arbitrar o valor do quantum devido em decorrncia do dano sofrido.

1 MEIO AMBIENTE DO TRABALHO


No Brasil ,uma pesquisa constatou que cerca de 58% das mulheres que trabalham fora de casa j sofreram assdio sexual. Sendo que 90% dos casos de assdio sexual tm o homem como assediador, e que dos 10% restantes, 9% so de homens assediados por mulheres e 1% entre pessoas do mesmo sexo. Desta forma, observa-se que as mulheres so mais vulnerveis ao assdio sexual. Entretanto1, a maioria das vtimas no denuncia o fato s autoridades, as causas da no objetivao das denncias so as mais diversas. Na maioria das vezes no denunciam por temor de perder o emprego. Noutros casos por medo de sofrerem retaliaes por parte do empregador acusado. Entrementes, a causa mais forte, na nossa tica tem a sua raiz na cultura brasileira que imensamente machista, a chamada sociedade do Femeeiro de Gilberto Freyre em Casa-Grande & Senzala. Com a igualdade entre os sexos e a crise econmica que o pas atravessa, amplo o nmero de mulheres no mercado de trabalho, e por conseqncia estas se relacionam com o sexo masculino no mesmo ambiente.
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DINIZ, Jos Jangui Bezerra. O direito e a Justia do Trabalho diante da globalizao. Editora LTr,. So Paulo, 1999

Homens e mulheres convivem diariamente cerca de 08( oito) a 10(dez) horas no ambiente de trabalho, ou seja, os trabalhadores passam mais tempo no trabalho do que em casa com seus familiares. Portanto, necessrio que este ambiente seja um local saudvel para a boa moral do empregado. Obrigatoriamente a empresa deve assegurar um ambiente de trabalho de respeito personalidade do empregado. O empregador ao admitir qualquer espcie de empregado no quadro da empresa visa a obteno de um desempenho satisfatrio observando a produtividade gerada em favor da atividade da empresa. Com o intuito de alcanar o almejado torna-se necessrio uma rgida seleo na contratao de pessoal, ou at investir em qualificao de pessoal ao longo do contrato de trabalho. Outro cuidado a ser observado justamente evitar o desgaste nas relaes interpessoais, j que estas se constituem em instrumento de deteriorao dos relacionamentos no mbito interno da entidade empregadora, trazendo, em regra, capacidade laborativa. Nos termos do art. 2 da CLT cabe ao empregador o poder diretivo. Sendo que este poder no diz respeito apenas organizao tcnica, como tambm a boa ordem na empresa, onde deve existir um padro mnimo de moralidade e de garantia pessoal. Registra-se que as profissionais mais assediadas so aquelas que tm uma posio de subordinao marcante frente ao sexo masculino, ou seja, a classe das domsticas e das secretrias. Em relao s secretariasi , verbi gratia o problema to grave que o Sinsesp Sindicato das Secretrias do Estado de So Paulo preocupado com o alto ndice de reclamaes de suas associadas, elaborou uma cartilha contendo diversas orientaes. O teor da referida cartilha enfatiza que a maioria das mulheres no denuncia o assdio sexual por vrios motivos como: 1) medo de represlias ou retaliaes; a) medo de perderem o emprego, j que dependem desse para sobreviver; b) medo de serem rebaixadas; c) medo de serem transferidas; 2) medo de se expor ao ridculo frente aos colegas, familiares e amigas; 3) medo a insatisfao e como conseqncia a reduo da mesmo

de perderem a carta de referncia; 4) dificuldades de falar, e 5) por acreditarem no existirem recursos para tratar de maneira eficaz o problema. No se encontra imune do assdio sexual os hospitais, escritrios, pequenos emprios da zona suburbana, megaempreendimentos, microempresas, empresas estatais, ou seja, nenhuma organizao produtiva de pequeno, mdio ou grande porte, este problema, afeta diretamente o comportamento dos trabalhadores vindo a causar a instabilidade emocional, a gerar crises psquicas, e a aumentar o absentesmo; alm de originar a perda do ritmo de produo, encarecendo o custo da mo-de-obra e, como corolrio, o custo do produto final. Os problemas decorrentes de relacionamento sexual nas empresas privadas, hoje em dia, significa prejuzo certo. E, nas reparties pblicas, representa instabilidade e relaes conflituosas entre os funcionrios. Para Robert Husbands
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, as conseqncias financeiras do

assdio sexual para os empregadores so de trs ordens: o custo atribudo ao absentesmo, a queda da produtividade e a rotatividade da mo-de-obra. So trs fantasmas acrescente-se que assustam executivos e administradores pelos corredores de inmeras empresas pelo mundo afora e os empreendedores sabem muito bem o que essas perdas significam no processo produtivo. Com o passar do tempo, o assediar sexualmente um colega de labor deixou de ser um fato isolado e espordico, para se transformar numa preocupao, permanente para os mdicos, psiclogos, socilogos e administradores de empresa, profissionais encarregados, dentro das suas respectivas reas de conhecimento, de manter a produo num nvel timo, bem como da prpria direo das empresas privadas e rgos pblicos, preocupada, alm disso, em manter a disciplina interna sob comando. Assim, nos dias atuais, a molestao sexual assumiu o papel de elemento desagregador da harmonia no ambiente de trabalho e, como tal precisa ser enfrentado.

SANTOS, Aloysio. Assdio sexual nas relaes trabalhistas e estatutrias. Rio de Janeiro. Editora Forense, 1999

Os atos de assdio sexual criam nas relaes de trabalho uma atmosfera insegura e psicologicamente insalubre, tornando o ambiente onde as pessoas exercem o seu labor em um local hostil ou intimidativo, capaz de causar vtima danos psicolgicos, humilhao e at mesmo ofensa ultrajante. Por seu turno, este tipo de assdio acaba contribuindo para intimidar e desestimular mulheres em sua vida profissional, esta inteno tipicamente masculina visando unicamente desencoraj-la a entrar ou a permanecer na carreira. Segundo Husbands,3: com esse comportamento, eles fazem passar duas mensagens: a primeira, que as mulheres so mais apreciadas no trabalho por seus atrativos fsicos e sua feminilidade do que pela sua competncia profissional; e, segunda, que elas no devem ensaiar a se rivalizarem com os homens Por fim, observamos que o assdio sexual degrada o ambiente de trabalho e provoca enorme constrangimento ao assediado, sendo at mesmo causa de resciso contratual indireta do contrato de trabalho, pelo descumprimento, pelo empregador das suas obrigaes contratuais.

2 - ASSDIO SEXUAL
2.1 CONCEITO Em face da longa durao diria da jornada de trabalho e contato freqente imposto pelo desempenho das tarefas habituais, o ambiente de trabalho proporciona sobremaneira a aproximao dos indivduos. No impedindo que desde convvio, colegas de trabalho tenham, entre si, um relacionamento amoroso, at mesmo paixes avassaladoras. Podendo, inclusive culminar em matrimnio. Neste tipo de relacionamento no h nenhuma implicao jurdica para a relao de emprego, por tratar-se de uma circunstncia natural
PANORAMA internacional de la legislacion sus le hrcelement sexuel au travail, in Revista Internacional do Trabalho, vol. 131, 1992 n 6.
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da vida privada. Todavia, ocorrem casos em que o afeto desenvolvido por um colega de trabalho em relao a outro no correspondido, mesmo havendo a insistncia do primeiro. Ento, caso haja nvel hierrquico diferentes ou entre empregador e empregado; e at mesmo no mesmo nvel hierrquico; haja poder de deciso sobre a permanncia ou no da outra pessoa no emprego; ou , ainda, haja influncia nas promoes ou na carreira da mesma, estaremos diante do assdio sexual, se o comportamento do assediador ultrapassar a barreira da razoabilidade. Inicialmente deve-se considerar a definio de Bueno4 do termo assediar que significa perseguir com insistncia, importunar, molestar com perguntas ou pretenses insistentes A estabelece: Constranger algum com intuito de levar vantagem ou favorecimento sexual, prevalecendose o agente de sua forma de superior hierrquico, ou ascendncia inerentes a exerccio de emprego, cargo ou funo: Pena: deteno de 1(um) a 2( dois) anos. Segundo Rodolfo Pamplona Filho5, assdio sexual toda conduta de natureza sexual no desejada que, embora repelida pelo destinatrio, continuadamente reiterada, cerceando-lhe a liberdade sexual. Por se constituir em uma violao do princpio de livre disposio do prprio corpo, esta conduta estabelece uma situao de profundo constrangimento e, quando praticada no mbito das relaes de trabalho, pode gerar conseqncias ainda mais danosas. Zu Palmeira Sobrinho6 traz o seguinte conceito: O assdio sexual no sentido mais comum pode ser definido como o ato de constranger ou tentar Lei n 10.224, de 16.5.2001 estabeleceu o tipo penal do assdio sexual, sendo disciplinado no art. 216-A do Cdigo Penal, que

BUENO, Francisco da Silveira. Minidicionrio da lngua portuguesa. Ed. rev. e atual por Helena Bonito C.Pereira, Rena Singer. So Paulo: FTD:LISA, 1996. 5 PAMPLONA Filho, Rodolfo. O assdio sexual na relao de emprego. So Paulo: LTR . 2001 6 PALMEIRA Sobrinho, Zu. O Assdio Sexual, Suplemento Trabalhista. LTR n 135/98, pag. 135

constranger algum mediante a prtica de ao capaz de ofender-lhe a honra subjetiva, sempre com o objetivo de obter vantagem sexual. Jos Wilson Ferreira Sobrinho7 prope o seguinte conceito: assdio sexual o comportamento consistente na explicitao de inteno sexual que no encontra receptividade concreta da outra parte, comportamento esse reiterado aps a negativa A Organizao Internacional do Trabalho8 desenvolveu uma definio jurdica para este tipo de comportamento: assdio sexual insinuaes, contatos fsicos forados, convites ou pedidos impertinentes, por exemplo devem apresentar pelo menos uma das seguintes caractersticas: 1) ser claramente uma condio para dar ou manter o emprego: 2) influir nas promoes ou na carreira do assediado; 3) prejudicar o rendimento profissional, humilhar , insultar ou intimidar a vtima. O entendimento de Carlos Amorim Robortella9 direciona-se no sentido de que qualquer conceituao deve partir do pressuposto da relao direta ou indireta entre a prtica sexual e atividade profissional por conta alheia. Essa relao, por sua vez, h que estar revelada na concretizao de determinada vantagem ou desvantagem, ganho ou perda, patrimonial ou no-patrimonial, para um dos protagonistas do fato. Marly Cardone10, conceitua o assdio sexual como: a atitude de algum que, desejando obter favores libidinosos de outra pessoa, causa a esta constrangimento, por no haver reciprocidade(...) Se assdio e insistncia, para que exista o comportamento que estamos pretendendo definir necessrio se torna que haja freqentes investidas do assediador junto pessoa molestada.

FERREIRA Sobrinho, Jos Wilson. Assdio Sexual e Justa Causa. Repertrio IOB de Jurisprudncia 2 quinzena de Fevereiro de 1996 n 4/96, pags. 62/59. 8 FLORINDO, Valdir. Dano Mora e o Direito do Trabalho. So Paulo: LTR 9 Estudos de direito do trabalho e processo do trabalho/ coordenao Juraci Galvo Junior , Gelson de Azevedo So Paulo : LTr. 1998 10 CARDONE, Marly. O assdio sexual como justa causa. Repertrio IOB de Jurisprudncia n 23/94, pg 393.

Assinala Alice Monteiro de Barros11 em seu artigo que: s o repdio manifesto a uma solicitao sexual ou a oposio declarada a uma atitude sexual ofensiva justifica a ao judicial. Galanteios ou meros elogios acompanhados de certas sutilezas comuns entre os povos, principalmente latinos, no caracterizam o assdio sexual. Transcreve-se a tendncia de alguns Regionais acerca do assdio sexual. Danos Morais. Assdio Sexual. Demonstrada a conduta de conotao sexual no desejada, praticada pelo chefe, de forma repetida, acarretando conseqncias prejudiciais ao ambiente de trabalho da obreira e atentando contra sua integridade fsica, psicolgica e, sobretudo, a sua dignidade, resta caracterizado o assdio sexual, sendo devida a correspondente indenizao por danos morais (TRT 17 Reg., RO 1118/87, Ac. 02.07.98, Rel. Juiz Jos Carlos Rizk) A seguir, algumas informaes sobre como encarado o assdio sexual em alguns pases. Considerado delito nas democracias avanadas, reconhecido e sancionado pela primeira vez em 1977 nos Estados Unidos, definido com chantagem ou clima de intimidao, de hostilidade ou de humilhao, teve, na Frana, nesse mesmo ano, sua estria no cdigo penal, sendo efetivado, no direito francs, apenas em 1992.

Assdio Sexual nos Estados Unidos Considerado de forma abrangente inclui qualquer conduta ou comportamento que ameace direta ou indiretamente o emprego de uma pessoa

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BARROS, Alice Monteiro de. Dano Moral na Justia do Trabalho, pub. Revista Trabalho e Doutrina.

com o efeito de perturbar de maneira substancial a prestao de trabalho ou criar um ambiente intimidante ou hostil. Mais reconhecido como discriminao sexista. Assdio Sexual na Frana Reconhecido como abuso de autoridade e destinado a obter favores sexuais. reconhecido apenas entre trabalhadores de nvel hierrquicos diferentes. Entre colegas de mesmo escalo no encontra amparo jurdico no direito francs. reconhecido mais como violao da dignidade humana (ex. chantagem) do que liberdade sexual. Assdio Sexual no Japo Apenas em 1999 entrou em vigor lei sobre igualdade dos sexos no trabalho, que prev dispositivos contra tais tipos de abusos. Em nossa opinio cada pas possui sua cultura e sua realidade empresarial. Ns brasileiros precisamos descobrir qual ser nosso caminho no sentido de respeitar o ser humano, trabalhador ou trabalhadora, cuidar melhor do desenvolvimento pessoal dos funcionrios e melhorar sempre o ambiente empresarial, para que tais comportamentos no sejam incentivados ou permitidos. Esses desvios comportamentais deixam as vtimas doentes fsica e mentalmente, diminuem a capacidade produtiva e geram conseqncias desagradveis para o ambiente de trabalho.

2. 2 ASSDIO SEXUAL E ASSDIO MORAL

Na viso de Mrcia Novaes Guedes12 o terror psicolgico faz adoecer e pode matar, todavia, a humanidade convive silenciosamente com esse fenmeno, desde os primrdios da vida familiar e social. O assdio moral conhecido na Itlia, Alemanha e pases escandinavos como mobbing ; j na Inglaterra e Estados Unidos como bullying; na Frana foi apelidado como harclement moral. Este caracterizado pela degradao deliberada das condies de trabalho onde prevalecem atitudes e condutas negativas dos chefes em relao a seus subordinados, constituindo uma experincia subjetiva que acarreta prejuzos prticos e emocionais para o trabalhador e a organizao. O mobbing ou assdio moral, embora implique uma violao da intimidade do trabalhador, algo mais danoso. Enquanto a violao da intimidade decorre do uso abusivo do poder diretivo do empregador, o assdio moral, sucede da atitude deliberada de um perverso cuja finalidade destruir a vtima e afast-la do mundo do trabalho. Para a vitimloga13 Marie-France Hirigoyen14, entende-se por assdio moral no local de trabalho toda e qualquer conduta abusiva manifestando-se sobretudo por comportamentos, palavras, atos, gestos, escritos que possam trazer dano personalidade, dignidade ou integridade fsica ou psquica de uma pessoa, pr em perigo seu emprego ou degradar o ambiente de trabalho O vocbulo15 mobbing deriva do verbo to mob, que significa : cercar,assediar,agredir,atacar; indica-se por mobbing, literalmente, o tipo de agresso praticada por algum animal, que, circundando ameaadoramente um membro do grupo, provoca a fuga deste pelo pavor de ser atacado e morto.

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GUEDES, Mrcia Novaes. Terror Psicolgico no Trabalho . So Paulo: LTR ,2003 Vitimologia o objetivo desta cincia consiste em analisar as razes que levam um indivduo a tornar-se vitima, os processos de vitimao, as conseqncias a que induzem e os direitos que podem pretender. Nos Estados Unidos a Vitimologia, que inicialmente era uma ramo da Criminologia, hoje, uma disciplina independente. 14 HIRIGOYEN, Marie-France Mal-Estar no Trabalho.Redefinindo o Assdio Moral.Bertrand Brasil, 2002. Traduo de Rejane Janowitzer 15 GUEDES, Mrcia Novaes. Terror Psicolgico no Trabalho. So Paulo: LTr, 2003

No mundo do trabalho, o mobbing se revela atravs de atos e comportamentos provindos do patro, gerente ou superior hierrquico ou at mesmo de colegas, que traduzem uma atitude de contnua e ostensiva perseguio que possa trazer conseqncias s condies fsicas, psquicas e morais da vtima. Tratam-se de atitudes humilhantes, repetidas, iniciando desde o isolamento, passando pela desqualificao profissional e finando na fase de pavor, a qual se constata a destruio psicolgica da vtima. No se sabe ao certo quais seriam as razes de natureza pessoal podendo se caracterizar por uma inveja que um colega desperta em outro ou podendo se revelar na ocultao de uma limitao intelectual ou profissional da chefia. Existe, tambm, o assdio moral provocado pela prpria empresa, seja para aumentar a produo, seja para se livrar de empregados incmodos. Dois so os elementos essenciais manifestao no assdio moral no mbito do trabalho, quais seja, o abuso de poder e a manipulao perversa. Na manipulao perversa a vtima atribuiu ao fato uma simples brincadeira, entretanto, na repetio dos vexames, das humilhaes que se demonstra que a violncia vai se tornando demolidora, culminando numa escalada destrutiva. Quando ao abuso de poder este facilmente revelado. O assdio sexual visto como outra forma de violncia psicolgica contra a pessoa. Atualmente considera-se que a liberdade sexual no atacada apenas mediante violncia fsica, mas tambm mediante violncia psquica. Sabese que o assdio fere a liberdade do indivduo, podendo acontecer em quaisquer circunstncias, mas a tendncia a prevalncia nas relaes onde est presente uma forma de hierarquia, em que um indivduo por ter poder sobre outro, pode constrang-lo a adotar procedimento sexual diversos que no adotaria em outras circunstncias. No se deve confundir assdio moral e assdio sexual, pois, enquanto o primeiro a tem por finalidade dominar a vtima sexualmente, o segundo visa eliminao da vtima do mundo do trabalho pelo psicoterror.No assdio sexual as vtimas preferidas so as mulheres, por razes culturais,

podendo ocorrer, tambm das vtimas serem homens. Enquanto no mobbing inexiste preferncia ao sexo da vtima . A distino entre o assdio moral e assdio sexual fundamental. Todavia, tanto o mobbing quanto o assdio sexual constituem-se em ao violenta que guardam certas correlaes: o assdio sexual pode constituir-se em premissa para desencadear uma ao de abuso moral, transformando-se na vingana do agressor rejeitado. Observam-se casos em que no assdio moral, a natureza da investida do agressor, possuiu um carter sexual; nessas hipteses esses ataques so demonstrados por apelidos, calnias ou difamaes sobre os hbitos sexuais da vtima. Agresses desta amplitude tm efeito devastador na conscincia e auto-estima da vtima, porquanto, em nossa cultura a identidade sexual exerce uma importncia fundamental na definio da imagem social de uma pessoa. ttulo de ilustrao, o TRT da 17 Regio julgou o primeiro caso em que se reconhece que a violao dignidade da pessoal humana d direito indenizao por dano moral, ementando o seguinte: ASSDIO MORAL CONTRATO DE INAO INDENIZAO POR DANO MORAL A tortura psicolgica, destinada a golpear a auto-estima do empregado, visando forar sua demisso ou apressar sua dispensa atravs de mtodos que resultem em sobrecarregar o empregado de tarefas inteis, sonegar-lhe informaes e fingir que no o v, resultam em assdio moral, cujo efeito o direito indenizao por dano moral, porque ultrapassa o mbito profissional, eis que minam a sade fsica e mental da vtima e corri a sua auto-estima. No caso dos autos, o assdio foi alm, porque a empresa transformou o contrato de trabalho em contrato de inao, quebrando o carter sinalagmtico do contrato de trabalho, e por conseqncia, descumprindo a sua principal obrigao que a de fornecer trabalho, fonte de dignidade do empregado ( TRT 17 Reg. RO 1315.2000.00.17.00.1 Ac 2276/2001 Rel. Juza Snia das Dores Dionzio Revista LTR 66-10/1237).

2.2.1 DIREITO INTIMIDADE. DIREITO FUNDAMENTAL. A atual Carta Poltica tem como um de seus princpios fundamentais a dignidade da pessoa humana (art. 1, III)16. A noo de dignidade da pessoa humana, concebida como uma idia, surgiu no plano filosfico como reflexo (ou cogitatum), para em seguida ser consagrada como valor moral, ao qual, finalmente, agregou-se um valor jurdico. Inicia-se aqui uma exposio panormica de fundamentao filosfica e axiolgica responsvel, pela consolidao de um paradigma da dignidade da pessoa humana e pela pr-compreenso dessa noo. Ao longo da histria, podemos observar a evoluo do pensamento reflexivo do homem acerca da sua prpria essncia e da sua prpria condio existencial. No mbito da filosofia, talvez seja no pensamento clssico que se encontrem as origens da idia de que a pessoa humana seria dotada de um valor intrnseco. Num primeiro momento, essa premissa teria sido extrada da concepo de que todo ser humano possui um valor prprio que o distingue dos demais elementos da realidade. Bem mais tarde, essa idia evoluiria para a noo de que esse mesmo ser humano, na figura de uma s pessoa, representaria toda a humanidade. Na filosofia antiga, o limiar da preocupao com a natureza do homem talvez se encontre entre os sofistas. Foi com esses filsofos que se iniciou o deslocamento do eixo reflexivo do pensamento fsico (cosmos) para o pensamento humanista antigo (homem como indivduo e como membro de uma sociedade).

16

Art.1. A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estados Democrticos de Direito e tem como fundamentos: III a dignidade da pessoa humana

Ento, Protgoras afirmou que o homem era a medida de todas as coisas ("homo mensura") e Antifonte defendeu a igualdade dos indivduos independentemente de sua origem. No pensamento estico de Ccero, verificado nas clssicas tragdias gregas, j estava patente que o ser humano possua uma qualidade que o distinguia das demais criaturas e que, alm disso, esse atributo distintivo era uma caracterstica de todos os seres humanos mesmo diante de eventuais diferenas sociais, culturais ou individuais. Essa nova qualidade (ou dignidade) resultou do significado filosfico de Alexandre Magno que concebia o mundo como uma nica "polis" da qual todos participavam como amigos e iguais, e que nisso fundamentou sua conquistas e seu expansionismo. J Santo Agostinho buscou distinguir os seres humanos das coisas e dos animais. Anos antes, Plato e Aristteles tambm se dedicaram a um objetivo semelhante, elevando o ser humano a um patamar de superioridade frente s demais criaturas. Na Idade Mdia, So Tomas de Aquino sustentou a divindade da chamada "dignitas humana".. J no Renascimento, perodo em que se conclamou o homem como um ser ativo e responsvel pela transformao da sua prpria realidade, surgiu o pensamento de Mirandola, humanista italiano que defendia o homem como um ente dotado da prerrogativa necessria para construir e planejar sua prpria existncia de maneira livre e independente, sem a ingerncia abusiva de outros indivduos. Ainda no sculo XVI , Francisco de Vitria ,deu sua importante contribuio, defendendo a liberdade e o respeito aos povos indgenas, com base no pensamento estico e cristo, e com base na tese de que esses povos da Amrica da mesma maneira que todos os outros povos j eram dotados de um direito original em razo de sua natureza humana. Despontada as vertentes do pensamento moderno, a reflexo acerca da liberdade do indivduo foi lapidada pela filosofia que moveu a Independncia Americana e a Revoluo Francesa, e se manifestou por meio

do

Movimento

Iluminista

do

sculo

XVIII

com

origens

no

sculo

anterior.Destacando-se, entre outros, Descartes, Voltaire, Turgot, Paine, Rosseau e Montesquieu. Existia, ento, a concepo de que a sociedade ideal deveria ser organizada visando felicidade humana e essa sociedade ideal s poderia nascer do respeito aos direitos naturais do homem. Samuel Pufendorf, ainda com fundamento jusnaturalista, entendia a dignidade como a base da liberdade humana. O idealista alemo Immanuel Kant concebia o homem como um ser racional, que existia como um fim e no como um meio, diferentemente dos outros seres desprovidos de razo.Por tal condio, comum a todos os seres humanos, que o homem poderia ser chamado de pessoa logo, pessoa humana. Tem-se que a pessoa humana seria dotada de um valor intrnseco, um valor prprio da sua essncia; valor este, que seria superior a qualquer preo e, por isso, no poderia ser apreado ou substitudo por coisa equivalente. Do que decorre que esse valor intrnseco seria um valor absoluto, uma qualidade absoluta, ou finalmente uma dignidade absoluta. Assim, esta dignidade absoluta seria a qualidade essencial daquele ser racional, a pessoa humana, por isso dignidade da pessoa humana, objeto de respeito e proteo. A pessoa humana concebida como uma criatura de Deus, que a produziu com as prprias mos, deu-lhe um sopro de alma e fez dela a figura mais bela. O respeito pessoa to importante que a vida de uma nica pessoa to valiosa como a vida de todo o gnero humano e de sua posteridade Por outro lado, ainda que no campo da ontologia livre de juzos de valor, amoral e meramente ftica a proteo e promoo da dignidade do ser humano passa a ser uma necessidade material e uma condio para a construo e para o desenvolvimento da humanidade. Negar a validade desse ideal negar a prpria validade da existncia das instituies humanas e, por isso, assumir uma posio auto-destrutiva. E, aps o reconhecimento como valor moral, foi atribudo valor jurdico dignidade da pessoa humana;

passando assim, a proteo da dignidade da pessoa humana, do mbito da conscincia coletiva para o mbito jurdico. A Declarao da ONU de 1948, consagrou como valor jurdico universal a dignidade da pessoa humana, por entender ser garantia de uma existncia plena e saudvel. Talvez uma das poucas caractersticas comuns e essenciais presentes nas mais antagnicas culturas, religies ou instituies humanas seja o prprio homem, que mesmo submetido a diferentes circunstncias externas preserva ainda sua essencialidade comum, constituda por sua conscincia, seus medos, suas virtudes, seus defeitos e, principalmente, suas necessidades. Devemos pensar sempre que para uma maior comunho da humanidade necessariamente deve-se preservar a dignidade do homem. Na esfera jurdica, a valorizao da noo da dignidade humana est intimamente ligada aos movimentos constitucionalistas modernos, sobretudo ao constitucionalismo francs e ao americano. O valor moral da dignidade da pessoa humana foi consagrado como valor constitucional na Declarao de Direitos de Virgnia, que precedeu a Constituio americana de 1787, e na Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789, que resultou da Revoluo Francesa. Em ambos documentos a fundamentao se deu nas doutrinas de Locke, Montesquieu e Rousseau influenciadas pela noo humanista de reserva da integridade e da potencialidade do indivduo. Ao longo do tempo, a Constituio, preservou o provimento dignidade humana e englobando, tambm, gradativamente outros valores e outros desideratos mais amplos do que aqueles iniciais, assumindo a funo de garantia dos interesses sociais e de limitao do poder econmico at adquirir, nos tempos atuais, um carter programtico e democrtico voltado para a concretizao dos valores por ela enunciados. No Brasil, pas cuja trajetria constitucional foi bastante conturbada e cuja realidade poltica esteve sempre sob o jugo de perodos ditatoriais poucas vezes atenuados , o ideal de proteo da dignidade da um atributo imanente ao ser humano para exerccio da liberdade e de direitos como

pessoa humana somente foi reconhecido formalmente na ordem positiva com a promulgao da Constituio de 1988. Os princpios de direito, e notadamente os princpios constitucionais, so equiparados a normas jurdicas no tocante a essas caractersticas de coercitividade e de imperatividade. Por isso, no so meros ditames de obedincia contingente ou facultativa, mas sim normas jurdicas de aspecto principiolgico e dotadas de poder vinculante. As normas constitucionais compartilham desse poder vinculante e dessa caracterstica de imperatividade de que so dotadas as normas jurdicas "lato sensu". Poder-se-ia por outro prisma relatar que a dignidade da pessoa humana seria o limite da funo do Estado e da sociedade, na dupla vertente de que tanto um quanto outro devem respeitar a dignidade (limite ou funo negativa) e promov-la (funo positiva ou prestacional), respeito e promoo esses que se manifestariam por meio do respeito e da promoo de todos direitos constitucionais da pessoa e do cidado . A dignidade da pessoa humana como escopo da Constituio brasileira de 1988 - A noo de dignidade da pessoa humana funde-se com a definio material de Constituio, j que a preocupao com o ser humano consagrou-se como uma das finalidades constitucionais. O texto Constitucional que no consagre a proteo e, principalmente, a promoo da dignidade do homem no pode ser uma verdadeira Constituio. A Constituio brasileira se mostrou simptica aos apelos de abertura poltica e conformao democrtica, consagrando inmeros princpios que representaram essa tendncia. O direito ao trabalho , sem dvida, parte do que se chamou de Direitos Sociais na Constituio Federal de 1988 entendimento advindo da interpretao dos captulos referentes ao tema. Os direitos sociais previstos constitucionalmente so normas de ordem pblica, com a caracterstica de imperativas, inviolveis, portanto, pela vontade das partes contraentes da relao trabalhista. Acrescenta-se que a definio dos direitos sociais no ttulo constitucional destinado aos direitos e garantias fundamentais acarreta duas

conseqncias imediatas: a subordinao regra da auto-aplicabilidade prevista no 1, do art. 5 e a suscetibilidade do ajuizamento do mandado de injuno, sempre que houver a omisso do poder pblico na regulamentao de alguma norma que preveja um direito social, e conseqentemente inviabilizar seu exerccio poltico-jurdico. O filsofo grego da antigidade Aristteles, j mencionava, e demonstrava, a vinculao que existe entre liberdade e intimidade. Hobbes, na predominncia da ideologia poltica da Idade Moderna, traa a fronteira entre o mbito da vida privada e o da autoridade pblica. Entretanto, foi Santo Agostinho quem defendeu a proteo intimidade, com a produo de textos que se dedicavam a ressaltar a importncia do universo reservado do indivduo. Considera-se, porm, que a discusso a respeito do tema somente surgiu em 1890, com a publicao do artigo intitulado "The Right of Privacy", cujo objetivo foi frear as intromisses da imprensa na vida e na honra das pessoas. A partir da, desligou-se o conceito de individualismo liberal, passando a direito social e inerente coletividade, perante muitas decises conferenciais, como, por exemplo, a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1789, a Declarao Universal dos Direitos do Homem, anteriormente analisada, de 1948, e a Conveno Interamericana dos Direitos Humanos, de 1969. O artigo 12 da Declarao dos Direitos do Homem dispe que: Artigo 12. - Ningum ser sujeito a interferncias na sua vida privada, na sua famlia, no seu lar ou na sua correspondncia, nem a ataques sua honra e reputao. Toda pessoa tem direito proteo da lei contra tais interferncias ou ataques. No mesmo sentido, a Conveno Europia dos Direitos do Homem, de 1950, em seu artigo 8, relata que: Artigo 8.Toda pessoa tem direito ao respeito a sua vida privada e familiar, de seu domiclio e de sua correspondncia. No pode haver interferncia de uma

autoridade pblica no exerccio deste direito, a menos que esta ingerncia seja prevista por lei e constitua uma medida que, em uma sociedade democrtica, necessria segurana nacional, segurana pblica, ao bem-estar econmico do pas, defesa da ordem e preveno de infraes penais, proteo da sade ou da moral, ou proteo dos direitos e liberdades individuais alheias. Tambm a Conveno Interamericana dos Direitos Humanos, de 1969, em seu artigo 11: Artigo 11.Toda pessoa tem direito de ter sua honra respeito e sua dignidade reconhecida. Ningum pode ser objeto de interferncia arbitrria ou abusiva em sua vida privada, sua famlia, seu lar ou sua correspondncia, ou de ataques ilegais sua honra ou reputao. Toda pessoa tem direito proteo da lei contra tais interferncias ou ataques. No direito do trabalho h limites expressos ao poder do empregador, e tais limites devem ser respeitados, sob pena de ultrapassar os limites entre o direito do empregador de avaliar as condies do candidato a exercer as funes que deva na empresa, e a vida privada daquele que deseja o emprego. Segundo Alexandre de Morais17 os direitos prpria imagem formam a proteo constitucional intimidade e vida privada,

salvaguardando um espao ntimo intransponvel por intromisses ilcitas externas. A proteo constitucional refere-se, inclusive, necessria proteo prpria imagem diante dos meios de comunicao em massa ( televiso, rdio, jornais, revistas, etc..) Outra noo ao Direito intimidade, seria o direito que todo indivduo tem de assegurar a proteo de interesses extrapatrimoniais atravs de oposio a uma investigao na vida privada, com a finalidade de assegurar a liberdade e a paz da vida pessoal e familiar.

17

MORAIS, Alexandre. CONSTITUIO COMENTADA , , EDITORA ......

A atual Carta Poltica diz expressamente que, h proteo a tais direitos, seno vejamos: Artigo 5:[...] X So inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; Portanto, resta claro que o trabalhador tem direito a ter sua privacidade resguardada. A Consolidao das Leis do Trabalho datada de 1943, em seu artigo 483, estabelece que: Art. 483 O empregado poder considerar rescindindo o contrato e pleitear a devida indenizao quando...................................................................................... .. e)praticar o empregador, ou seus prepostos, contra ele ou pessoa de sua famlia, ato lesivo da honra e boa fama; Portanto, no pode o empregador ofender a honra e a boa fama do empregado. Ademais, no cabe pensar que o empregador, como parte mais forte na relao, tem o direito a invadir a intimidade e a vida privada do empregado ou tem o poder de exigir testes de sade e comprovantes de gravidez, ou de sua ausncia, no caso de mulheres. Pois, preceito constitucional e deve ser respeitado, de maneira absoluta, como forma de coibir abusos e, no futuro, novas formas de preconceito, a ponto de veiculao de anncios restringindo a admisso a emprego por parmetros de raa ou opo sexual. O fato de o empregador realizar as assim definidas investigaes prvias, questionrios, ou testes em grupo, e demais espcies de avaliaes antes da assinatura do contrato de trabalho, devem ater-se ao exame das qualidades objetivas ou subjetivas, estas ltimas, at certo ponto, para exercer de forma satisfatria a funo na empresa.

Conclu-se, portanto, que empregados uma empregador viol-la. Neste sentido cita-se julgado.

o respeito intimidade dos podendo o

manifestao de garantia pessoal , no

Dano Moral. Violao a intimidade Responde por danos morais a empresa cujo scio viola a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem de ex-empregada e frusta-lhe o acesso ao mercado de trabalho ( TRT 8 Reg., RO 7143/95;Ac. 3 Turma, Rel. Juiz Jos Maria Quadros de Alencar)

2.3 - CARACTERIZAO O assdio sexual atualmente preocupa os administradores pblicos e privados por todo mundo, seja pelo grande nmero de denuncias de

casos; seja pela conseqncia nefasta que ele traz ao relacionamento pessoal no trabalho e produtividade das empresas e rgos pblicos. Observa-se que efetivamente h distino entre o assdio sexual concebido como espcie de chantagem, e o mero jogo de seduo entre os sexos ou entre pessoas do mesmo sexo. A tentativa de seduo, todavia, no se confunde com a perseguio sexual, j que em face da natureza humana, impossvel afastar a libido, o interesse sexual das relaes de trabalho e de outras relaes. Contudo, o jogo de seduo deve firmar-se nos limites da razoabilidade de conduta, sem ferir melindres e sem utilizao do posto ocupado como forma de facilitao. Em uma pesquisa realizada pela sexloga Shere Hite18 com 790 profissionais americanos e europeus, ficou constatado que sete em cada dez homens j tiveram, algumas vezes, um envolvimento sexual na empresa e seis em cada dez mulheres tambm. Segundo a sexloga 42% dos funcionrios afirmam estar vivendo um affairs com os colegas de trabalho. A mera tentativa de seduo e o flerte, em si, no so condenveis, muito menos, no se confundem com a perseguio sexual. Igualmente a mera paquera, ou seja, a tentativa de aproximao para um relacionamento amoroso, ou mesmo sexual, no constitui assdio sexual Sintetizando existem trs elementos que distinguem a paquera ou cantada do assdio sexual; quais sejam, a chatice, a insistncia e a coero pelo uso do poder. Pois, se a proposta livremente aceita, e o assediado se envolve emocionalmente, no h que se falar em punio. Assim, para Carlos Amorim Robortella19 a simples inteno sexual, o intuito de seduo do companheiro de trabalho superior ou inferior hierrquico, no constitui assdio. o caso de um inofensivo galanteio, de um elogio, ou mesmo namoro entre colegas de servio, desde que no haja utilizao do posto ocupado, como instrumento de facilitao. Para a configurao de

18 19

HITE.Shere. SEXO E NEGCIOS.Editora Bertrand Brasil ROBORTELLA, Luiz Carlos Amorim. Assdio Sexual e Dano Moral nas Relaes de Trabalho. III Ciclo de Estudos de Direito do Trabalho, IBCB, 1997,p. 158.

assdio, necessrio haja sempre a inteno de negociar, de valer-se do posto funcional como um atrativo ou como meio de extorso de privilgio ou vantagens indevidas. A proposio feita sem a inteno, sem a persistncia e sem ameaa, tambm, no configura o assdio sexual, muito menos, meros elogios ou comentrios tipo gostei do seu vestido ou como voc est bonita ou como voc est sexy tampouco tipificam o assdio. Neste sentido, assim, decidiu o Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio: Assdio sexual. Frase grosseira do superior hierrquico, com conotao sexual, no configura hiptese de assdio; nem fato ( desigual e sem margem para o exerccio da liberdade), nem comportamento ( assediador manipula seu comportamento de modo a torn-lo atrativo ao assediado, como promessa de vantagens); nem ameaador ( coao pelo anncio de malefcio). Configura-se com o uso do poder como forma de obter favores sexuais. O fato dos autos nem chega a poder ser considerado como cantada, mas simples situao em que a autora teria sido molestada. No h promessa de vantagem ou ameaa de algum mal para obteno de favores20 . Segundo Ernesto Lippmann21 as piadas e comentrios sexuais e visitas a sites erticos na Internet, se feitos em grupos, tambm, no constituem assdio. Podem ser de mau gosto, mas no constituem fato juridicamente relevante para justificar o pagamento de uma indenizao ou o rompimento do contrato de trabalho. Da mesma sorte, fotos de modelos semi nuas, calendrios e outros objetos de decorao predominantemente encontrado em ambiente H que se falar ainda, nas condutas inconvenientes, ocorridas em confraternizaes de trabalho, onde um colega ou chefe, aps ingerir bebida alcolica, tece alguns comentrios de duplo sentido e at mesmo, lana olhares tipicamente masculino no preconiza o assdio.

20 21

TRT 2 Reg. Ac. 029800738984, julg. 11.02.98, publ. Em 27.02.1998. LIPPMANN, Ernesto. Assdio sexual nas relaes de trabalho : danos morais e materiais nos Tribunais aps a Lei 10.224 So Paulo. Editora LTr, 2001.

sedutores para uma colega de trabalho, essas atitudes, tambm, no constitui assdio. Tambm no se caracteriza como assdio o sexo forado, utilizando violncia fsica; pois, isto tipifica o abuso sexual, conduta muito mais grave, que conforme o caso, poder ser caracterizado como estupro ou atentado violento ao pudor. Para Ernesto Lippmann22 o que caracteriza o assdio sexual o pedido de favores sexuais pelo superior hierrquico, com promessa de tratamento diferenciado em caso de aceitao e/ou de ameaas, ou atitudes concretas de represlias no caso de recusa, como a perda do emprego, ou de benefcios. necessrio que haja uma ameaa concreta de demisso do emprego, ou da perda de promoes, ou de outros prejuzos, como transferncia indevida. caracterizada pela insistncia e inoportunidade. O objetivo do assediante acenar com uma vantagem ou mostrar uma desvantagem em decorrncia da aceitao ou no da proposta sexual. Temse como caracterstica a vontade de impor desejos partindo da superioridade funcional ou econmica, levando a fragilidade da vtima. Como observa Rodolfo Pamplona23 podemos vislumbrar os seguintes elementos caracterizadores bsicos do assdio sexual: a) sujeitos: agente (assediador) e destinatrio (assediado); b) conduta de natureza sexual: c) rejeio conduta do agente, e d) reiterao da conduta. Fundamental a superioridade hierrquica do assediante, que deve ser o chefe, um funcionrio superior ou scio da empresa. Sendo necessrio poderes para influenciar na carreira ou nas condies de trabalho que poder sofrer ameaas com dispensas, transferncias, perda de promoes, de referncias. Neste diapaso, tem-se que o assdio pode ser praticado contra quem presta servios sem carteira assinada. E, pode at mesmo ser praticado por um cliente, pois, se no caso de um cliente durante um almoo de negcios, uma venda, ou qualquer outra ocasio, afirmar que o fechamento do negcio se
22

Idem

condiciona prestao de favores sexuais, ou ameaar que ir prestar queixa indevida contra o funcionrio, no caso de recusa sexual, estaremos diante do assdio sexual. Nesta hiptese, dever o empregador providenciar a remoo do empregado para outro departamento, onde no tenha contato com o assediante, sem qualquer prejuzo ao empregado. Outros casos, como hspedes de hotel que se mostram de forma inconvenientes com os empregados, cumpre ao empregador, como responsvel pelo bom ambiente do trabalho, convidar o cliente a se retirar do estabelecimento, face uma possvel caracterizao de assdio sexual vexatria. Deve-se, ento, entender que o assdio sexual, constitui-se em uma violao ao princpio da liberdade sexual, face ao cerceamento da livre disposio do direito individual em relao ao seu prprio corpo.

23

PAMPLONA Filho, Rodolfo. Assdio Sexual na Relao de emprego. So Paulo: LTr, 2001

2.3.1 EMPREGADOS DO MESMO NIVEL HIERRQUICO Conforme definio de Marie-France Hirigoyen24: " por assdio em local de trabalho temos que entender toda e qualquer conduta abusiva manifestando-se sobretudo por comportamentos, palavras, atos, gestos, escritos, que possam trazer dano personalidade, dignidade ou integridade fsica ou psquica de uma pessoa, por em perigo seu emprego ou degradar o ambiente de trabalho". No Brasil o assdio sexual ainda motivo de riso, deboche e so poucas as empresas que possuem programas srios de preveno, at porque a figura masculina utiliza desse recurso para se firmar como homem, numa clara deformao de carter, gerada muitas vezes por insegurana pessoal. Nos termos da lei nova, o sujeito ativo do crime deve ser necessariamente superior hierrquico, excluindo aqueles que exercem a mesma funo ou cargo inferior. Assim, o que caracteriza o assdio na legislao brasileira , principalmente, a relao de sujeio da vtima, que no lhe permite, em certas circunstncias, deixar de realizar a conduta a que est sendo constrangida sem que recaia sobre ela um grave malefcio. Entretanto, vislumbra-se a possibilidade de caracterizar o assdio sexual, tambm, entre colegas do mesmo nvel hierrquico. Haja vista que o assediante igualmente poderia influenciar, mesmo que indiretamente, na carreira,
24

HIRIGOYEN, Marie-France. Assdio Moral: A Violncia Perversa do Cotidiano

ou nas condies de trabalho do assediado, que, em caso de recusa, passa a ser ameaado com a dispensa, transferncia, perda de oportunidade de promoes , de referncias. Pode-se conjeturar a hiptese de um empregado que vem assediando insistentemente uma colega de trabalho. Este assediador empregado antigo da empresa, e hierarquicamente, encontra-se no mesmo nvel da assediada, muito embora, trabalhem em departamentos distintos. Tem-se que a assediada novata na empresa, e o assediador amigo ntimo do Presidente e do Diretor- Geral; e, ainda, face antigidade faz parte do Conselho Consultivo da empresa. Ora, a recusa por parte da assediada em ceder s presses do assediado motivo configurador do assdio, j que in casu o empregado mais antigo chantagia a assediada face a antiga amizade existente entre o superior hierrquico, fazendo a esta acreditar que promoo face ao direito de voto tal recusa configuraria bice sua do assediante, nos casos de promoo;

transferncia ; resciso e outros. Por certo, um empregado antigo com conduta aparentemente correta e sem qualquer mcula em sua ficha funcional, teria muito maior credibilidade junto empresa do que uma empregada recm contratada. Pode o assediador junto a assediada, a exemplo de do mesmo nvel hierrquico fazer presso proceder represlia de diversa maneiras com

seu (sua) colega de trabalho. Pois, como no pode mandar na pessoa, j que no possui maior nvel hierrquico, o assediador cria circunstncias para tentar forar o assediado a ceder s presses sexuais; dentre elas poder-se- ia citar:: - Sobrecarregar de servios; - Obstruir seus instrumentos de trabalho; - No conversar e/ou cumprimentar; - Fazer crticas insistentes e veladas mas nunca direto ao empregado em questo; - Contestar a todo momento suas decises; - Fazer o trabalho que normalmente lhe compete; - Ignorar a presena, dirigindo-se apenas aos outros;

- Espalhar rumores a respeito do funcionrio; -Criticar a vida privada; Para ilustrao, cabe informar que o Cdigo Penal Espanhol, diferentemente, admite o assdio sexual entre colegas de trabalho do mesmo nvel. o que se convencionou chamar de assdio sexual ambiental e que se caracteriza pela situao objetiva e gravemente intimidatria, hostil ou humilhante para a vtima. Muitas vezes a repulsa ao assediador pode ter uma leitura diferente por parte deste, assim, poderia o assdio suscitar sentimento de inveja em relao a algum ou a determinada situao de algum, normalmente quando a pessoa muito bonita ou tem uma situao considerada privilegiada. De maneira que o assdio pode ocorrer desde entre colegas de mesmo nvel hierrquico, como entre colegas de nveis hierrquicos diferentes. Assim, muitos trabalhadores, ao longo de sua vida profissional, tm experincias deste tipo, h at expresses conhecidas tais como "estou na geladeira", "puxaram meu tapete" etc. Diferentemente do que se pode sofreram prejuzos em suas carreiras profissionais, Na realidade pensar muitas mulheres j ante a recusa de convites

para jantar, dar uma esticadinha , ou at mesmo para fazer sexo. podemos constatar que o assdio sempre resultante de algum tipo de conflito. necessrio observar se o conflito gerado vem do carter das pessoas envolvidas ou est inserido na estrutura da empresa, embora nem todos os conflitos se tornem assdio.

2.4 - PROVA Tarefa difcil a obteno de prova para configurao de assdio sexual, j que os fatos dessa natureza ocorrem inevitavelmente ou quase sempre entre quatro paredes, entre duas pessoas e s escondidas. Porm para a punio do assediante e indenizao do assediado, as provocaes devem ser afirmada por meio de prova demonstradas claramente. A sustentao deve ser habitualmente aceitas em Juzo; os melhores meios de prova seguramente so as cartas, bilhetes, e-mails, nos quais comprove a prtica de reiterados e ofensivos convites dignidade do trabalhador. Poder, ainda, ser feita por meio de testemunhas, exibio de documento ou coisa ; por percias em filmes ou fitas gravadas, alm de confisso e outros meios de provas em direito permitidos. Dever, entretanto, o juiz atendendo os fatos e circunstncias constantes dos autos , no se eximir de indicar os motivos e fundamentos que o levaram a concluso , nos termos do art. 131 do CPC.

Em face ao rduo trabalho na obteno das provas, ser a colheita da prova oral que principalmente ditar o convencimento do juiz, que observar se as declaraes so merecedoras de crdito. A palavra da assediada deveras importante, mas no deve ser encarada como nica prova-base do assdio Sem dvida, a melhor prova do assdio so as conversas entre as partes envolvidas, ainda, que obtidas por um gravador oculto, onde o assediado pode gravar as ameaas ou cantadas inconvenientes realizadas pelo assediante. As gravaes, de conversas pessoais, ou realizadas pelo telefone, constituem meio aceitvel e lcito de prova nos termos da Constituio Federal que em seu art. 5, inciso LVI, declara que so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos. H que se falar, tambm, nas filmagens feitas por micro cmaras, que freqentemente Federal. Outras provas utilizadas poder ser configurada atitudes25 tomadas pelo assediante como por exemplo: .receber crticas constantes e em pblico; .discriminao na hora de pagamento de prmios ou bnus; .ameaa ou a efetiva transferncia para rea de menor destaque; .avaliao efetuada de forma negativa quanto ao profissional; .determinao para a realizao de tarefa sem importncia; .advertncias em pblico, de forma humilhante: .piadas de mau gosto, enfatizando erros do assediado. atravs das so utilizadas em programas de TV, no configurando qualquer violao ao direito de intimidade; direito, este preservado na Constituio

25

LIPPMANN, Ernesto. Assdio sexual nas Relaes de Trabalho: danos morais e materiais nos Tribunais

aps a Lei n 10.224. So Paulo: LTr, 2001.

Ora estas atitudes arbitrrias tm

como nico objetivo levar o

assediado a se sentir humilhados, e muitas vezes sugerindo pedido de demisso. Diversos julgados direcionam no sentido de que lcito qualquer pessoa gravar sua conversa pessoal ou por telefone ainda, sem o conhecimento da outra parte. Esta gravao vem sendo aceita como meio de prova. Cita-se jurisprudncia: PROVA Gravao em fita magntica feito por um dos locutores sem o conhecimento do outro Admissibilidade Hiptese que no caracteriza violao ao sigilo das comunicaes Interpretao da Lei n 9.296/96. admissvel como prova a gravao em fita magntica feita unilateralmente por um dos interlocutores, ainda, que com o desconhecimento do outro, pois somente ocorre a violao ao sigilo das comunicaes quando a interceptao feita por terceiro, sem autorizao de qualquer dos interlocutores, conforme disposto na Lei n 9296/96 (TACrimSP, RHC 1.077.833/1- 16 Cm. J. 6.11.1997 Rel. Juiz Mesquita de Paula ), in RT 750/655. Em outro caso o TRT da 4 Regio aumentou de 5 mil para R$ 50 mil o valor reparatrio que Losango Promotora de Vendas Ltda. e o Lloyds TSB Bank PLC devero pagar sua ex-funcionria J.P.C., 24 anos. Ela foi vtima de assdio sexual continuado, praticado pelo gerente T.B. da financeira, em sua sede central anterior . A deciso condenatria foi proferida pela 6 Turma que reformou, em parte, sentena da 13 Vara do Trabalho de Porto Alegre. Na ao, J.P.C. que foi funcionria da Losango por quatro anos e trs meses afirma, que o gerente costumava "agarrar e abraar as funcionrias, beijando-as na cabea e beliscando-as nas ndegas". A coleta de ampla prova testemunhal confirmou o assdio, que foi reconhecido pela sentena de primeiro grau. O depoimento de uma das testemunhas teve uma frase reveladora transcrita na sentena: "ele era um velho muito tarado e vivia assediando as mulheres, principalmente as que no tinham marido". Num longo voto, a juza relatora Beatriz Zoratto Sanvicente analisa a prova testemunhal e o depoimento da prpria supervisora do gerente, que declarou no conhecer os fatos, mas admitiu que se deles soubesse "no

tomaria qualquer atitude, pois a iniciativa cabe assediada". Uma outra funcionria contou "ter sido desencorajada de tomar qualquer atitude ante a direo da empresa". Esse contexto para a juza Beatriz Sanvicente "caracteriza a perversidade como tnica das relaes contaminadas pelo assdio moral".

3 - DA

RESPONSABILIDADE CIVIL
A promulgao do novo Cdigo Civil brasileiro, em janeiro de

2003, trouxe, no pargrafo nico do artigo 927, uma importante inovao no que confere responsabilidade civil, manteve, muito embora a mesma estrutura do

cdigo de 1916, sendo que a definio de ato ilcito fornecida pelo art. 186, que ora transcreve-se: Art. 186 Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Art. 927 Aquele que por ato ilcito ( 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Pargrafo nico Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. Quando um sujeito obrigado a ressarcir ou reparar os danos ou prejuzos causados injustamente a outrem, est-se referindo a chamada responsabilidade civil, sendo que o dever de indenizar necessita da presena de alguns pressupostos bsicos, quais sejam, a ao ou omisso voluntria; relao de causalidade ou nexo causal; culpa do agente; e, por fim, o dano. Para o agente ser responsabilizado civil por dano, necessrio que algum ato tenha sido praticado ou deixado de praticar, seja pelo prprio agente ou por pessoa ou animal de que ele seja responsvel. Existe, portanto, a necessidade da ocorrncia de um ato humano do prprio responsvel ou de um terceiro, de pronto, afasta-se, a responsabilidade por danos causados em funo de caso fortuito ou fora maior. O dano sofrido h de ser efetivo, podendo ser na esfera material, ou na esfera moral. Necessrio se faz a demonstrao de prova real e concreta de uma leso certa a determinado bem ou interesse jurdico. Imprescindvel, no entanto, a prova do nexo causal entre o dano sofrido e a ao/omisso do agente . Tem-se por dano material26 aquele que lesiona o patrimnio da pessoa, causando a perda ou avaria do conjunto de bens ou de um apenas
26

SANTOS, Aloysio. Assdio Sexual nas Relaes Trabalhistas e Estatutrias. Rio de janeiro: Editora Forense, 1999.

tornando-se intil ao uso ou para o comrcio ou somente reduzido o seu valor. No por outra razo que ele tambm denominado dano patrimonial. Quanto ao dano moral este se caracteriza por leso sofrida em seu patrimnio ideal, ou seja, leses no suscetveis de valor econmico. Na obrigao de reparar o dano, "independentemente de culpa", significa que a responsabilidade contida objetiva, ou seja, sero considerados somente o dano e a autoria pelo evento danoso. A culpa, que seria a caracterizao de que houve impercia, negligncia ou imprudncia, no mais consiste como prova necessria.

3.1 - RESPONSABILIDADE DO EMPREGADOR POR ATOS DE SEUS EMPREGADOS

Uma das questes debatidas atualmente gira em torno da responsabilidade pela reparao de dano na esfera civil em decorrncia do assdio sexual . O Novo Cdigo Civil desfez qualquer tipo de dvida em relao ao tema, ao editar o art. 932, que ora transcrevo: Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil: I - os pais, pelos filhos menores que estiverem sob sua autoridade e em sua companhia; II - o tutor e o curador, pelos pupilos e curatelados, que se acharem nas mesmas condies; III - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele; IV - os donos de hotis, hospedarias, casas ou estabelecimentos onde se albergue por dinheiro, mesmo para fins de educao, pelos seus hspedes, moradores e educandos; V os que gratuitamente houverem participado nos produtos do crime, at a concorrente quantia. A responsabilidade do patro ou assemelhado decorrente do poder diretivo em relao aos seus empregados, serviais, comitidos ou prepostos. O legislador contemplou qualquer situao de direo, com subordinao hierrquica ou no. Assim, pouco importa se na relao jurdica entre o autor material e o responsvel exista em vnculo trabalhista tambm responsabilizar o terceiro. No que se refere responsabilidade civil dos preponentes, observe-se que a relao de preposio no exige a presena de vnculo laboral tpico. Da mesma forma, pouco importa que o servio consista numa atividade duradoura ou num ato isolado, possua carter gratuito ou oneroso, revista a forma de tarefa manual ou intelectual. Por outro lado, para que haja responsabilidade do preponente preciso que o preposto seja responsvel, ainda que no culpado. Se porventura o ou de hierrquica. Podendo, aquele que desempenha uma funo eventual para outrem

preposto tiver agido em estado de necessidade, a licitude de seu ato exclui a culpa, mas no sua responsabilidade, extensiva ao preponente. Adverte-se que subsiste a responsabilidade dos patres e comitentes pelos danos ocasionados por seus empregados no exerccio das funes que lhes incumbem, ainda que estes tenham agido excedendo os limites de suas atribuies ou tenham inclusive transgredido as ordens recebidas. Basta que entre tais funes e o subseqente fato danoso exista uma relao de ocasionalidade necessria. O Supremo Tribunal Federal em sua Smula n 341 posicionouse no sentido da presuno absoluta da culpa, quando presente o poder de direo, in verbis: presumida a culpa do patro culposo do empregado ou preposto Cumpre observar que a responsabilidade atribuda ao empregador ou assemelhado por ato de seus empregados, permite que o responsvel pelo pagamento da indenizao intente ao regressiva contra o causador do dano. O direito de regresso do patro por atos do empregado regulado por jurisprudncia supednea no 1 do art. 462 da CLT, direciona-se no sentido que de o direito de regresso somente ocorre nos casos de culpa grave ou dolo do empregado, sendo evidente o dolo em caso de assdio sexual. ou comitente pelo ato

3.2 - CULPA IN VIGILANDO E CULPA IN ELEGENDO DO EMPREGADOR.

A culpa comporta as seguintes classificaes: a) Culpa in elegendo b) Culpa in vigilando A culpa in elegendo decorre da m escolha do emprego ou preposto, gerando a responsabilidade pela escolha infeliz. Quanto a culpa in vigilando, esta decorre da falta de vigilncia das pessoas sob a dependncia do agente que podem provocar danos a terceiros, ou at mesmo porque no foram dadas a ele as instrues devidas. A responsabilidade, no tocante indenizao, ficar ao encargo do empregador, ainda que o assdio seja praticado por colega de trabalho do empregado ou cliente do estabelecimento. Haja vista ser aquele o titular do poder diretivo e assumir os riscos do empreendimento econmico, nos termos do art. 2 da CLT. Logo, este, dever zelar no s pela organizao tcnica, mas tambm pela boa ordem na empresa, onde, obrigatoriamente, ser exigido um padro mnimo de moralidade, e de garantia pessoal. O respeito ao direito intimidade dos empregados manifestao dessa garantia pessoal. O empregador deve escolher com zelo os seus empregados e, especialmente, aqueles que exercero, por ele, vrios dos atos empresariais e de administrao como se seus representantes fossem. E ainda, deve vigiar para que esses empregados realizem, por ele, os atos de cumprimento do contrato de trabalho para com o empregado, a eles subordinados. Em recente deciso o TRT da 12 Regio condenou uma empresa, a pagar R$ 25,5 mil em indenizaes por danos morais a duas funcionrias que trabalhavam na colheita de mas e foram assediadas pelo

antigo chefe. Em seu acrdo o Regional consignou que a empresa foi coresponsvel pela atitude do empregado, afirmando que o empregador deve assegurar a qualquer empregado a tranqilidade para exercer sua atividade no ambiente de trabalho, tornando-se responsvel pelo dano moral causado e, em conseqncia, pela indenizao a ser paga. Com a edio da atual legislao que prev a responsabilizao do empregador por ato de seus empregados, as empresas comeam a se preocupar com os possveis casos de dano moral em decorrncia de assdio sexual., e por isso, muitas esto mudando os termos de seus contratos de trabalho para admisso de futuros empregados. Entre outras providncias, as empresas esto acrescentando no contrato de trabalho um termo de compromisso, a ser assinado pelo empregado, o qual toma conhecimento da poltica anti-assdio da empresa e quais as conseqncias acarretas pelo delito. A rede de hotis Marriot no Brasil, com aproximadamente 1,2 mil funcionrios adotou esta prtica nos contratos em seus contratos de trabalho, muito embora, apesar dos cuidados j ocorreram demisses por justa causa em decorrncia de assdio sexual. Resta clara a tendncia de preveno deste malefcio por parte das empresas, ao consignarem nos contratos de trabalho clusula referente ao assdio sexual, tal atitude visa garantir o ressarcimento em eventual condenao como co-responsvel por danos morais em crime de assdio praticado por seus prepostos contra os empregados ou empregadas.

3.3 - RESCISO INDIRETA DO CONTRATO DE TRABALHO A resciso verbis: Art. 483 O empregado poder considerar rescindindo o contrato e pleitear a devida indenizao quando: a) forem exigidos servios superiores s suas foras, defesos por lei, contrrios aos bons costumes, ou alheios ao contrato; b) for tratado pelo empregador ou por seus superiores hierrquicos com rigor excessivo; c) correr perigo manifesto de mal considervel; d) no cumprir o empregador as obrigaes do contrato; e) praticar o empregador, ou seus prepostos, contra ele ou pessoa de sua famlia, ato lesivo da honra e boa fama; f) o empregador ou seus prepostos ofenderem-no fisicamente, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de outrem; g) o empregador reduzir o seu trabalho, sendo este por pea ou tarefa, de forma a afetar sensivelmente a importncia dos salrios. O entendimento majoritrio dos doutrinadores no sentido de que se o autor do assdio o empregador ou outro superior hierrquico, o empregado poder postular a resciso indireta do contrato de trabalho, a divergncia alguns autores encontra-se no correto enquadramento, seno vejamos: Para Rodolfo Pamplona27 o seu enquadramento se dar, em regra, na alnea e - praticar o empregador, ou seus prepostos, contra ele, ou pessoas de sua famlia, ato lesivo da honra e boa fama do art. 483 da de indireta est preconizado no art. 483 da CLT, in

27

PAMPLONA Filho Rodolfo. O assdio sexual na relao de emprego. So Paulo: LTr, 2001

Consolidada. E, tambm, que poder ser enquadrado, dependendo da situao ftica correspondente na alnea c do mencionado artigo correr perigo manifestado de mal considervel em caso de tentativa de assdio sexual. De forma diversa, se manifesta Alice Monteiro de Barros28 que entende que a falta tanto pode recair tanto na a alnea d, e e c do art. 483 da CLT. Isto porque uma das principais obrigaes do empregador zelar pela segurana e decncia no local de trabalho, preservando o respeito vida privada do empregado. Assim, sendo o assdio sexual uma violao desse dever, enquadra-se a conduta faltosa na alnea d do mencionado dispositivo. Outra possibilidade considerar o assdio como injria, que um dos crimes contra a honra, situando-se na alnea e do art. 483 da CLT, ou seja, ato lesivo da honra do empregado e de sua boa fama, dignidade pessoal. Entende, ainda, que o enquadramento na alnea c se daria pelo fato de que o assdio sexual pode resultar seqelas de ordem psquica, e sob este prisma o empregado sofre perigo manifesto de mal considervel. Segundo Ernesto Lippmann29 ocorrendo assdio sexual e o empregador permanece inerte situao, opera-se a resciso indireta do contrato de trabalho, aplicando-lhe o disposto no art. 483, alneas b e e da CLT, pois o assdio no contido tipifica ato lesivo aos direitos de personalidade do empregado, levando a que o empregado tenha o direito de se recusar a continuar trabalhando no estabelecimento. No seu entender o assdio no caracteriza o disposto na alnea a do art. 483 da CLT, que diz ser motivo para a resciso pelo empregado lhe serem exigidos servios superiores s suas foras, defesos por lei, contrrios aos bons costumes, ou alheios ao contrato, pois aquilo que o assediante exige no caracteriza nenhuma espcie de servio, ou trabalho, mas antes matria completamente estranha ao contrato laboral. Cabe salientar que a despedida indireta sempre uma situao extremamente delicada, sinalizando que a relao de emprego se deteriorou a tal
28

pois o assdio afeta o trabalhador

na sua

Barros, Alice Monteiro de, O ASSDIO SEXUAL NO DIREITO DO TRABALHO COMPARADO, in Genesis Revista de Direito do Trabalho, vol. 70, outubro/98 29 idem

ponto que melhor seria abrir mo do emprego a continuar submetido s condutas impostas pelo empregador.

3.4 - JUSTA CAUSA A justa causa, segundo Valentin Carrion30, o efeito emanado de ato ilcito do empregado que, violando alguma obrigao legal ou contratual, explcita ou implcita, permite ao empregador a resciso do contrato sem nus. As hipteses de justa causa esto elencadas no art. 482 da CLT, in verbis: Art. 482 Constituem justa causa para resciso do contrato de trabalho pelo empregador: a)ato de improbidade; b)incontinncia de conduta ou mau procedimento; c) negociao habitual por conta prpria ou alheia sem permisso do empregador, e quanto constituir ato de concorrncia empresa para a qual trabalha o empregado, ou for prejudicial ao servio; d)condenao criminal do empregado, passada em julgado, caso no tenha havido suspenso da execuo da pena; e)desdia no desempenho das respectivas funes; f) embriaguez habitual ou em servio; g)violao de segredo de empresa; h)ato de indisciplina ou de insubordinao; i) abandono de emprego;
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CARRION, Valentin. Comentrios Constituio das Leis do Trabalho. 25 Edio. So Paulo : Saraiva, 2000.

j) ato lesivo da honra ou da boa fama ,praticado no servio contra qualquer pessoa, ou ofensas fsicas, nas mesmas condies, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de outrem; k) ato lesivo da honra ou da boa fama ou ofensas fsicas praticadas contra o empregador e superiores hierrquicos, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de outrem; l) prtica constante de jogos de azar.

A prtica de assdio sexual por empregado contra colegas de trabalho, independentemente de exercer funo superior do assediado, pode ser considerado justa causa para a resciso do contrato de trabalho. assim que a doutrina e a jurisprudncia vm se posicionando, com base no texto do artigo 482, alneas b e j, da CLT, enquadrando o assdio como incontinncia de conduta ou mau procedimento (b), ou ainda, como ato lesivo da honra ou da boa fama praticado no servio contra qualquer pessoa, ou ofensas fsicas, nas mesmas condies, salvo em caso de legtima defesa prpria ou de outrem (j). A incontinncia de conduta, segundo Dorval de Lacerda31, definida como o procedimento do indivduo que traduz uma vida irregular o bastante para, por isto, fazer-lhe perder a respeitabilidade e, sobretudo, sendo empregado, a confiana imprescindvel do contrato de trabalho No entendimento de Rodolfo Pamplona32 a idia de continncia de conduta costuma ser associada aos desvios de comportamento sexual, desde que praticados no mbito da empresa, cabendo no seu conceito a libertinagem e a pornografia, bem como o assdio sexual, quando exercido entre colegas de trabalho. O fundamento de tal standard a perturbao do local de trabalho de servios, pois as regras de boa conduta em sociedade tambm so exigidas na vida empresarial, sendo assente o princpio de que, para criar um ambiente agradvel e harmonioso, com o fito de possibilitar o rendimento mximo de energia pessoal de cada empregado, deve o empregador cuidar de afastar os elementos nocivos s boas relaes de trabalho.
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32

LACERDA, Dorval de, A falta Grave no Direito do Trabalho, 3 edio, Rio de JANEIRO, Edies Trabalhistas, 1964.

IDEM

A jurisprudncia segue tambm essa tendncia, como se depreende de decises de alguns Tribunais Regionais, ora transcritas: Caracteriza-se a incontinncia de conduta pelo procedimento desregrado, ligado sexualidade, direta ou indiretamente. O trabalhador que assedia suas colegas de trabalho, inclusive as casadas, dirigindo-lhes gracejos, utilizando termos de calo e tentando contatos fsicos, ofende princpios bsicos de convivncia, perceptveis at aos mais humildes. Caracterizao da figura tipificada pelo art. 482, alnea b da CLT. Justa causa reconhecida. Recurso desprovido.( TRT 10R. 3 T Ac. n.3.099/95- rel. Juiz Fontan Pereira DJDF 1.9.95 pg.12332) Constitui justa causa o assdio entre colegas de trabalho quando a um deles causa constrangimento, repelido, descambando o outro para a vulgaridade e as ameaas , em tpica m conduta(TRT 3 R 5 T rel. Juiz Ronaldo de Souza, in LTr 57-3/319) Justa Causa. Relacionamento amoroso. Recurso ordinrio a que se d provimento parcial. Justa causa. Envolvimento afetuoso no trabalho no enseja justa causa e no configura incontinncia de conduta. Como pena mxima aplicada ao trabalhador h de estar transparentemente comprovada, no restando dvida sobre o ato ilcito e restrita aos termos do art. 482 do Texto Consolidado. O mau procedimento ou incontinncia de conduta, como causa ensejadora da justa causa, deve acarretar, dolosamente, prejuzo real ou potencial empresa. O fato da Reclamante manter relacionamento amoroso com o marido da empregadora configura incontinncia de conduta, mas com afetao a nvel moral e social. A Justia do Trabalho estaria se imiscuindo na discricionariedade da vida privada das pessoas se aplicasse como justa causa tal comportamento, do momento que no prejudicou a relao de trabalho subordinado. O romance entre a Reclamante e o marido da empregadora no ocasionou diminuio da empresa ou a levou runa e a penalidade para adultrio est inscrita na Justia Criminal. Se a Reclamada permaneceu inerte quanto a essa possibilidade est viabilizando o final desta novela de amor e traio, que se repete desde os tempos bblicos, com perdo e reconciliao e no cabe Justia do Trabalho penalizar a Reclamante por conduta inadequada na sua vida

pessoal e amorosa( TRT 21 Reg., RO 27-00755-97-8 Ac. 21.803,01/10/98, Rel. Juiz Jos Vasconcelos da Rocha) A justa causa , no entendimento de Amorim Robortella33,trata-se de um inadimplemento grave dos deveres do empregado, pois envolve a utilizao de poderes inerentes funo. Repercute diretamente na confiana em que repousam as relaes entre empregado e empregador, principalmente se se tratar de exercente de cargo mais graduado, como costuma acontecer. Na viso de Maria Goretti Dai Bosco,34 seriam vlidas algumas mudanas propostas para alterao do artigo 468 da CLT, sendo a primeira prevendo a possibilidade da empregada ou empregado assediado ter o direito de mudar de setor no trabalho e a outra a obrigatoriedade de o Ministrio do Trabalho estabelecer normas para que as empresas criem programas de preveno do assdio sexual e instituam procedimentos para averiguao de denncias acerca de ocorrncias do delito no interior do estabelecimento. certo que o assdio sexual traz traumas na vida do trabalhador, acarretando malefcio tanto a quem pratica , como a quem sofre o assdio. Contudo, o malefcio causado por quem pratica esta conduta menos danoso do que quem a sofre, porquanto, quele teria apenas o prejuzo material, ou seja, a perda do emprego. Ao contrrio da vtima, j que o dano causado enorme, causando traumas de natureza interior que podero levar anos e mais anos para serem sarados.

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34

ESTUDOS de direito do trabalho e processo do trabalho/coordenao Juraci Galvo Jnior, Gelson de Azevedo So Paulo : LTr, 1998. BOSCO, Maria Goretti Dal. Assdio sexual nas relaes de trabalho. Disponvel: Jus Navegandi.Internet.

3.4.1 DANO MORAL E SUA REPARAO Preconiza a Constituio Federal em seu art. 5, que: Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem;. ......................................................................................... X so inviolveis a intimidade , a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao;
www.jus.com.br

Constata-se que a atual Carta Poltica em seu inciso V prev o direito de indenizao por dano material, moral e imagem, consagrando ao ofendido a reparao em decorrncia dos prejuzos sofridos. No h dvidas acerca da obrigatoriedade de indenizao por dano moral cumulativamente com a indenizao por danos materiais. A norma constitucional pretendeu a reparao da ordem jurdica lesada, pelo ressarcimento econmico ou por meios outros, a exemplo do expresso direito de resposta. No conceito de dano moral trazido por Limongi Frana35, este afirma ser aquele que, direta ou indiretamente, a pessoa fsica ou jurdica, bem assim, a coletividade, sofre no aspecto no econmico de seus bens jurdicos. Assim, pode at afirmar que a indenizao por danos morais, ter cabimento em relao pessoa fsica, pessoa jurdica, e at mesmo em relao coletividade No prpria imagem. Na viso de Alexandre de Morais36 os conceitos constitucionais de intimidade e de vida privada apresentam grande interligao, podendo, entretanto, ser diferenciados por meio da menor amplitude do primeiro, que se encontra no mbito de incidncia do segundo. Assim, o conceito de intimidade refere-se s relaes subjetivas e de trato ntimo da pessoa humana, suas relaes familiares e de amizade, enquanto o conceito de vida privada envolve todos os relacionamentos da pessoa, inclusive objetivos, tais como relaes comerciais, de trabalho, de estudo, etc..... O dano moral consiste em um prejuzo que afeta o nimo psquico, moral e intelectual da vtima, e na interpretao de Slvio de Salvo Venosa37
35 36 37

inciso

legislador

por

bem,

salvaguardou

constitucionalmente vida privada, protegendo al os direitos intimidade e

o prejuzo

transita pelo impondervel, da por que aumentam as

FRANA, Limongi. CURSO DE DIREITO CIVIL......

idem, comentrios as Constituio Federal idem

dificuldades de se estabelecer a justa recompensa pelo dano sofrido. Concluiu, ainda, o autor que ser moral o dano que ocasiona um distrbio anormal na vida do indivduo, uma inconvenincia de comportamento ou, como definimos, um desconforto comportamental a ser examinado em cada caso. Ao se analisar o dano moral, o juiz se volta para a sintomatologia do sofrimento, a qual se no pode ser valorada por terceiro, deve, no caso, ser quantificada economicamente. Ora, o dano irreparvel, insusceptvel de avaliao pecuniria porque incomensurvel. A condenao monetria um mero paliativo para aliviar temporariamente a dor. A dor moral, adentra no campo da teoria de valores do ser humano, podendo resultar inclusive alteraes psquicas no decorrer da vida. Desse modo, o dano material indenizvel, posto que no h como devolver vtima a dignidade e a honra ofendidas, nem curar as mgoas sofridas em decorrncia dos sentimentos ultrajados. Nos termos da legislao infraconstitucional o assediador est obrigado a reparar efetivamente o dano causado sua vtima, no s o que ela perdeu - dano emergente, como tambm o que deixou de ganhar lucro cessante. Acerca do tema o STJ j se manifestou, emitindo o consubstanciado na Smula n 37, que ora transcreve-se: So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato. entendimento

Um aspecto relevante neste tema seria o nexo de causalidade. Segundo a doutrina e a jurisprudncia para que o ato ilcito seja fonte da obrigao de indenizar, imperioso que exista um relao de causa e efeito entre o ato do assediador e o dano sofrido pelo assediado. O nexo causal, seria, portanto, o liame que une a conduta do agente ao dano. Havendo o nexo causal, o assediado tem legtimo direito de pleitear judicialmente alm das verbas decorrentes da despedida indireta ou da despedida injusta, a indenizao por dano moral. A indenizao devida deve ser em valor que traga conforto espiritual e material ao assediado, sendo desprezado,

qualquer valor simblico a ttulo de indenizao, j que a dor, o sofrimento e a honra do trabalhador no so comensurveis e no se sujeitam a aferio financeira. Existem basicamente dois sistemas que visam a quantificar economicamente a compensao dano moral; o sistema tarifrio e o sistema aberto. Os Estados Unidos utilizam o primeiro sistema, onde h uma predeterminao do valor da indenizao. Aqui no Brasil, utiliza-se o sistema aberto, onde o julgador tem plena liberdade de fixar o quantum devido. O quantum indenizatrio tem um duplo carter, ou seja, satisfativo-punitivo. De um lado, tem-se um carter punitivo incidente sobre a pessoa do causador do dano, cujo objetivo no outro seno o de coibir e desistimular novas aes com a mesma carga de ofensividade. Com relao vtima, vislumbra-se um carter compensatrio em tais indenizaes, porquanto as mesmas buscam amenizar os efeitos do dano sofrido atravs de uma reparao pecuniria compatvel com a intensidade do prejuzo suportado. Outrossim, a fixao do quantum propriamente dito, a par de ter que observar as finalidades acima delineadas, deve levar em considerao aspectos objetivos como a situao econmica do ofensor, a gravidade do dano sofrido pela vtima, bem como sua repercusso social, as condies pessoais do ofendido, tudo com o intuito de estabelecer uma indenizao justa, que no seja excessivamente grande ao ponto de se converter em enriquecimento sem causa, nem to pequena que descaracterize a funo educativa e se torne inexpressiva, desvirtuando o carter compensatrio.

O art. 944 do novo Cdigo Civil preconiza que: Art. 944.A indenizao mede-se pela extenso do dano. Pargrafo nico. Se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz reduzir, eqitativamente, a indenizao.

Por fim, cabe relacionar alguns critrios em que o julgador dever se sustentar a fim de que possa com eqidade e prudncia arbitrar o valor do quantum devido em decorrncia do dano sofrido: a) h de ser considerada a gravidade objetiva do dano; b) h de ser observada a intensidade do sofrimento da vtima; c) h de ser considerada a personalidade e o poder econmico do ofensor; d) h que se pautar pela razoabilidade e eqitatividade. A jurisprudncia vem se firmando no sentido de utilizao de alguns destes critrios, como veremos a seguir: DANO MORAL. FIXAO. PARMETROS LEGAIS. O Julgador, para a fixao do quantum a ser arbitrado a ttulo de indenizao por danos morais, deve considerar alm do princpio da razoabilidade que impera na Justia do Trabalho, o que dispe o art. 1.553 do CCB, a intensidade do sofrimento do ofendido, a gravidade, a natureza e o sofrimento do ofendido, grau de culpa ou dolo com que se houve o ofensor, conseqncias do ato, circunstncias em que ocorreu o dano e, em especial, condies financeiras das partes (art. 400 do CCB : necessidade da vtima x possibilidade do ofensor), bem como os repositrios legais citados no bojo da r. deciso de fls. 149 : regra contida no art. 84 do Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes (Lei 4.117/62), aplicvel analogicamente ao caso em face das dificuldades de positivao do dano moral, que prev a reparao do dano moral de 5 a 100 salrios mnimos, por injria, difamao e calnia, e a norma contida no art. 52 da Lei de Imprensa (Lei 5.250/67), que fixa o limite mximo de indenizao por danos morais em at 200 salrios mnimos. Destarte, consoante tudo o que foi alhures esposado, no caso dos autos impe-se reduzir a condenao relativa a indenizao por danos morais para o valor de R$36.000,00, equivalente a 200 salrios mnimos, que entendo compensa com relativa satisfao sofrimento moral do ofendido.

(TRT 3 Regio 5 Turma RO 10913/2001. Rel. Mrcia Antnia Duarte de Las Casas DJ 10/11/2001) DANO MORAL INDENIZAO .Conforme entendimento consagrado na doutrina, o direito no repara a dor, a mgoa, o sofrimento ou a angstia, mas apenas aqueles danos que resultarem da privao de um bem sobre o qual o lesado teria interesse reconhecido juridicamente. O lesado pode pleitear uma indenizao pecuniria em razo do dano moral, sem pedir um preo para sua dor, mas um lenitivo que atenue, em parte, as conseqncias do prejuzo sofrido, melhorando seu futuro, superando o dficit acarretado pelo dano. In casu, a fixao do quantum satis tem por escopo compensar a diferena do patrimnio da vtima, considerando aquele que teria no mesmo momento, caso no houvesse a leso, envolvendo no apenas o que a reclamante perdeu, mas o que razoavelmente deixou de ganhar. (TRT 3 Regio 1 Turma RO 18933/2000. Rel. Maria Auxiliadora Machado Lima DJ 16/02/2001)

CONCLUSO
Das ponderaes feitas ao longo desta dissertao, fundadas em pesquisas bibliogrficas, no ordenamento jurdico e na jurisprudncia, pode-se chegar algumas concluses: a)As conseqncias decorrentes do assdio sexual nas empresas so o absentesmo, a queda da produtividade e a rotatividade da mo-de-obra. Constatou-se que o assdio sexual degrada o ambiente de trabalho e provoca enorme constrangimento ao assediado, sendo causa de resciso contratual indireta do contrato de trabalho, pelo descumprimento, pelo empregador das suas obrigaes contratuais; b)O assdio sexual pode ser considerada toda e qualquer conduta de natureza sexual no desejada que, embora repelida, continuamente reiterada, cerceando a liberdade sexual de outrem. Constituindo-se em uma violao ao princpio de livre disposio do prprio corpo, dignidade da pessoa humana e ao direito intimidade; c)O assediador nem sempre est obrigado a posicionar-se em nvel hierrquico superior, j que, por forma diversa poderia influenciar, mesmo que indiretamente, na carreira, ou nas condies de trabalho do assediado, que, em caso de recusa, passa a sofrer ameaas; d)O assdio moral viola a intimidade do trabalhador em decorrncia do uso abusivo do poder diretivo do empregador, cuja finalidade destruir a vtima e afast-la do mundo do trabalho. Enquanto o assdio sexual, muito embora, seja tambm, outra forma de violncia psicolgica contra a pessoa, tem por finalidade dominar a vtima sexualmente; e)Esta doena moral responsabiliza o empregador pelos atos de seus empregados, podendo, inclusive acarretar resciso indireta e justa causa. Certo que a indenizao moral tem um carter punitivo incidente sobre a pessoa do causador do dano, cujo objetivo no outro seno o de coibir e desistimular

novas aes com a mesma carga de ofensividade. Sinalizando que o dano moral irreparvel, insusceptvel de avaliao pecuniria porque incomensurvel a dor sofrida.

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