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FRIAS EM DOBRO PAGAS A DESTEMPO - O QUE DIZ A LEI?

Srgio Ferreira Pantaleo H muitas controvrsias em relao legislao que estabelece quando o empregador ter ou no o nus do pagamento em dobro das frias quando pagas a destempo ou fora do perodo concessivo. De acordo com a Consolidao das Leis do Trabalho - CLT, o empregador que no conceder as frias para o empregado ou que o fizer fora do perodo concessivo, obrigado a pagar o valor equivalente em dobro, conforme o disposto nos artigos 134 e 137, podendo ainda sofrer sanes administrativas impostas pelo Ministrio do Trabalho quando da fiscalizao. Art. 134. As frias sero concedidas por ato do empregador, em um s perodo, nos 12 (doze) meses subsequentes data em que o empregado tiver adquirido o direito. Art. 137. Sempre que as frias forem concedidas aps o prazo de que trata o artigo 134, o empregador pagar em dobro a respectiva remunerao. Portanto, para efeito do pagamento em dobro, todos os valores a que o empregado tem direito como o salrio, as mdias de variveis, os adicionais previstos na legislao (noturno, insalubridade, periculosidade e etc.) e o 1/3 constitucional, devem ser considerados. Embora a lei no especifique expressamente que o 1/3 constitucional, assim como outros adicionais devam ser pagos em dobro, o Tribunal Superior do Trabalho - TST entende que os adicionais fazem parte da remunerao e esta, devida em dobro quando gozadas a destempo, patente que o tero constitucional recai sobre a remunerao dobrada. PERODO AQUISITIVO X PERODO CONCESSIVO Para entendermos melhor, h que se esclarecer o que vem a ser perodo aquisitivo e perodo concessivo de frias. Perodo aquisitivo: o perodo aquisitivo de frias o perodo de 12 (doze) meses a contar da data de admisso do empregado que, uma vez completados, gera o direito ao empregado de gozar os 30 (trinta) dias de frias. Perodo Concessivo: o perodo concessivo de frias o prazo que a lei estabelece para que o empregador conceda as frias ao empregado. Este prazo equivale aos 12 (doze) meses subsequentes a contar da data do perodo aquisitivo completado. Partindo deste raciocnio, quando se inicia o perodo concessivo de 12 (doze) meses aps o primeiro perodo aquisitivo completado, inicia-se tambm um novo ciclo de perodo aquisitivo (2 perodo), que uma vez completado, ir gerar o direito ao empregado a mais 30 (trinta) dias de frias e assim sucessivamente. Podemos visualizar melhor este ciclo atravs do esquema abaixo:

Embora a lei estabelea que as frias devam ser concedidas nos 12 (doze) meses subsequentes ao perodo aquisitivo, o entendimento jurisprudencial que devam ser concedidas antes que vena o 2 perodo aquisitivo, ou seja, o trmino de gozo deve ser antes do vencimento dos 12 meses de concesso. No primeiro momento, parece lgico que em qualquer situao o prazo ser o mesmo, j que, como verificamos no esquema acima, o perodo concessivo vence exatamente no mesmo prazo do 2 perodo aquisitivo. No entanto, estes prazos podero no ser equivalentes considerando, por exemplo, o afastamento do empregado por auxlio-doena durante o perodo concessivo. Digamos que o empregado tenha um perodo vencido e no incio do 10 (dcimo) ms do perodo concessivo se afasta por auxlio-doena, retornando 5 (cinco) meses depois. Neste caso, o prazo de 12 (doze) meses subsequentes que o empregador teria para conceder as frias para o empregado, resta ultrapassado, embora, o empregado ainda no tenha completado o 2 perodo aquisitivo, o que ir ocorrer aps o retorno do seu afastamento, haja visto que seu contrato de trabalho ficou suspenso durante o afastamento. O QUE VALE ENTO, OS 12 MESES SUBSEQUENTES OU AT QUE VENA O 2 PERODO? O legislador quando criou a lei, embora tenha facultado ao empregador a escolha do melhor momento para conceder as frias, buscou assegurar que o empregado pudesse descansar um perodo mnimo de 30 (trinta) ou 20 (vinte) dias de frias no prazo mximo de 12 meses subsequentes ao perodo adquirido. No obstante, a lei buscou tambm assegurar outras condies como:

a concesso das frias em um s perodo ou em casos excepcionais, em dois, desde que no seja inferior a 10 (dez) dias em nenhum deles; o pagamento das frias com o adicional constitucional e antecipado (2 dias antes de sair de frias) com o objetivo de proporcionar um ganho extra para que o trabalhador pudesse melhor usufruir de seu lazer durante as frias; a comunicao das frias com antecipao mnima de 30 (trinta) dias;

Entendemos que qualquer situao que venha a alterar o andamento normal do contrato do trabalho ou a prestao de servio por parte do empregado, deve ser considerado para aplicao do artigo 137 da CLT. Portanto, no exemplo da suspenso do contrato de trabalho por auxlio-doena citado acima, entendemos que o empregador ter o prazo para concesso das frias prolongado at o vencimento do 2 perodo aquisitivo, no sendo obrigado ao pagamento em dobro por ter ultrapassado os 12 meses subsequentes ao perodo aquisitivo, j que tal situao foi alheia sua vontade. H que se alertar que a concesso dever atender como prazo mximo de trmino de gozo, o ltimo dia antes do vencimento do 2 perodo aquisitivo, ou seja, o empregado deve sair de frias e retornar antes da data de vencimento do 2 perodo aquisitivo, sob pena de o empregador ter que remunerar em dobro os dias que ultrapassar esta data limite. OUTRAS SITUAES QUE PODERO GERAR O PAGAMENTO EM DOBRO Alm do fato da concesso das frias fora do prazo, h situaes em que, uma vez comprovadas, podero ensejar o pagamento em dobro da remunerao. Dentre estas situaes, podemos citar: conceder frias fracionadas em mais de 2 (dois) perodos e com dias inferiores a 10 (dez); A concesso das frias em pequenos perodos acaba no atendendo as finalidades principais como o descanso, a preveno da fadiga, do estresse e de tempo para convvio familiar. Estes dias de descanso que o empregador concede como se fossem frias mas que no esto de acordo com a legislao, podem ser entendidos como licenas remuneradas. obrigar o empregado a usufruir apenas 20 (vinte) dias de frias convertendo 10 (dez) dias em abono pecunirio; O artigo 143 da CLT estabelece ao empregado e no ao empregador, a faculdade em converter 1/3 do perodo de frias a que tem direito em abono pecunirio. Portanto, sendo imposta esta converso, o empregado poderia requerer o pagamento em dobro dos 10 (dez) dos dias equivalentes ao abono. efetuar o pagamento das frias somente no retorno do empregado ao trabalho; Por analogia ao disposto na legislao, o no recebimento adiantado da remunerao das frias frustra o gozo do descanso, j que o empregado no ter recursos financeiros para desfrutar o lazer que as frias podem proporcionar, como viajar, praticar atividades recreativas em clubes, eventos culturais e etc.