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CURSO DO PROF. DAMSIO A DISTNCIA

MDULO XVI

DIREITO CIVIL

__________________________________________________________________ Praa Almeida Jnior, 72 Liberdade So Paulo SP CEP 01510-010 Tel.: (11) 3346.4600 Fax: (11) 3277.8834 www.damasio.com.br

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DIREITO CIVIL

Prof. Vitor Frederico Kmpel

1. PROPRIEDADE RESOLVEL

1.1. Introduo A propriedade absoluta, perptua, no tendo termo final nem condio resolutiva (irrevogvel).

Condio Resolutiva P. Irrevogabilidade P. Temporria (ad tempus) Prop. Temporria

revogvel (ad tempus) causa superveniente no prevista Ex.: excluso da herana

Termo final

resolvel causa antecedente transmisso (previsvel)

1.2. Conceito a que implica na perda da titularidade em decorrncia de causa anterior ou superveniente sua constituio.
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1.3. Natureza Jurdica H duas correntes a respeito da natureza jurdica:

1. corrente: espcie de propriedade (modalidade especial de

domnio);

2. corrente: regras gerais das obrigaes.

1.4. Efeitos

Dominium revogabilie ex tunc. Retroatividade dos efeitos. Ex.: alienante (retrovenda) jamais perdeu propriedade.

1.5. Hipteses

Fideicomisso Retrovenda Contendo condio resolutiva Doao com clusula reverso A.F.G. Fiduciante Fiducirio

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Prop. Aparente - Boa-f + - Erro invencvel Ningum pode transferir mais direitos do que tem. Erro comum faz direito. Segurana jurdica.

Casos:

transcrio indevida; herdeiro aparente.

2. DIREITOS DE AUTOR

2.1. Natureza Jurdica e Conceito de Direito de Autor Muitos censuravam o legislador do Cdigo Civil de 1916 por haver colocado no Livro II, Direito das Coisas, a propriedade literria, cientfica e artstica, o que deve ter ocorrido porque, tradicionalmente, a propriedade sempre teve por objeto bens corpreos. Entendem esses crticos que a propriedade literria, cientfica e artstica teria sua localizao perfeita no mbito da teoria das pessoas, na parte alusiva aos Direitos da Personalidade.
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Conforme assinalava MARIA HELENA DINIZ, transcrevendo o Prof. ANTONIO CHAVES, o tema muito controvertido e muitos tentam apresentar a natureza jurdica desse instituto. O atual Cdigo Civil nem fez meno aos Direitos de Autor pois, independentemente de sua natureza jurdica, a matria tratada e deve continuar a s-lo por lei especial, em virtude de autonomia que ganhou o tema dentro do rol dos Direitos Reais. Teoria Negativista: h autores que chegam a negar a prpria natureza jurdica do Direito Autoral, ante o carter social das idias. Manzini afirma que o pensamento pertence a todos, sendo uma propriedade social e, por isso, a inspirao da alma humana no pode ser objeto de monoplio. DEBOOR chega a afirmar que as obras do esprito pertencem ao povo. A obra protegida deveria pertencer humanidade ou, na pior das hipteses, ao Estado. Produto do Meio: outros autores, questionados por MALAPLATE, afirmam que a obra artstica ou cientfica mero produto do meio em que surgiu. Privilgio: de acordo com COLIN, CAPITANT, MEDEIROS e ALBUQUERQUE, o Direito de Autor seria um simples privilgio ou um monoplio de explorao, outorgado a autores para incrementar as artes, cincias e letras. Temos outros autores que verificam uma natureza jurdica desse direito:

Direito da Personalidade: TOBIAS BARRETO e OTTO VON GIERKE,

entre outros, entendem que o Direito de Autor um direito da personalidade, sendo um elemento da prpria personalidade cujo objeto a obra intelectual, tida como parte integrante da esfera da prpria personalidade.

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Propriedade Intelectual: IHERING, KOHLER, DERNBURG, entre outros,

consideram o Direito de Autor como modalidade especial de propriedade, ou seja, uma propriedade incorprea, imaterial ou intelectual. O prprio CASELLI entende que o Direito de Autor faz parte da grande categoria dos direitos patrimoniais, situando-se na subclasse de direitos reais, dentro do domnio ou propriedade. Afirma que o Direito de Autor um direito de propriedade, regulando-se a matria pelas regras da propriedade sobre coisas materiais, no dispondo a lei de maneira diversa. uma relao jurdica de natureza pessoal-patrimonial. pessoal no sentido de a personalidade do autor formar um elemento constante do seu regulamento jurdico e porque, sob certos aspectos, seu objeto constitui uma exteriorizao da personalidade do autor, de modo a manter, constantemente, sua inerncia ativa ao criador da obra. Representa, por outro lado, uma relao de direito patrimonial, porquanto a obra do engenho , concomitantemente, tratada pela lei como um bem econmico. , portanto, o direito de autor um poder de senhoria de um bem intelectual que contm poderes de ordem pessoal e patrimonial. Qualifica-se como um direito pessoal-patrimonial.

Objetivo: O grande objeto do Direito de Autor o de garantir a criatividade, o maior atributo que a natureza pode dar ao ser humano. Por isso, protege as obras intelectuais musicais, jornalsticas, de engenharia, de arquitetura, de cinematografia, de fotografia, de literatura etc. Procura dignificar e salvaguardar tanto os direitos do autor quanto os do artista. O nosso legislador ptrio de 1916 enquadrou o Direito Autoral como propriedade intelectual ou imaterial, porque a espiritualidade da obra se
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materializa na sua explorao econmica, justificando a sua permanncia no direito das coisas. De acordo com CLVIS BEVILCQUA, o Direito de Autor tem um ntido cunho pessoal, inseparvel da sua personalidade, tendo, porm, um cunho econmico. um direito perptuo, inalienvel, imprescritvel e impenhorvel. Estamos nos referindo ao direito moral do autor, normas que no se subordinam sua explorao econmica. Sob o aspecto patrimonial, apresenta-se como um direito de utilizar economicamente a obra, publicandoa, difundindo-a etc. Sob o prisma econmico, existe a transmissibilidade da obra. Direitos e Garantias Individuais: a Constituio Federal de 1988 assegura, no artigo 5., inciso XXII, o direito de propriedade. No inciso IX, garante a liberdade de expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou de licena. No inciso XIII, garante o livre exerccio de qualquer trabalho. No inciso XXIX, garante o privilgio temporrio para a utilizao, por parte dos autores, de seus inventos industriais. No inciso XXVII, determina: aos autores de obras literrias, artsticas e cientficas pertence o direito exclusivo de utiliz-las. Esse direito transmissvel por herana, pelo tempo que a lei fixar. Por fim, no inciso XXVIII, b, estabelece o direito de fiscalizao do aproveitamento econmico das obras criadas.

2.2. Contedo dos Direitos Autorais A Lei n. 9.610/98, em seu artigo 7., conceitua a obra intelectual protegida as criaes do esprito, expressas por qualquer meio ou fixadas em qualquer suporte, tangvel ou intangvel, conhecido ou que se invente no futuro, tais como: I - os textos de obras literrias, artsticas ou cientficas; (...)
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V - as composies musicais, tenham ou no letra; (...) XII - os programas de computador. A Lei dos Direitos Autorais, no inciso XIII, inclui ainda as coletneas ou compilaes, antologias, enciclopdias, dicionrios, bases de dados e outras obras, que, por sua seleo, organizao ou disposio de seu contedo, constituam uma criao intelectual. O 2. faz uma ressalva, no protegendo os dados ou materiais em si mesmos e, entende-se, sem prejuzo de quaisquer direitos autorais que subsistam a respeito dos dados ou materiais contidos na obra.

2.2.1. Objeto no protegido O artigo 8. informa que no so objetos de proteo como direitos autorais:

as idias, procedimentos normativos, sistemas, mtodos, projetos ou conceitos matemticos como tais;

esquemas, planos ou regras para realizar atos mentais, jogos ou negcios;

os formulrios em branco para serem preenchidos por qualquer tipo de informao, cientfica ou no, e suas instrues;

os textos de tratados ou convenes, leis, decretos, regulamentos, decises judiciais e demais atos oficiais;

as informaes de uso comum, tais como calendrios, agendas, cadastros ou legendas;

os nomes e ttulos isolados;

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o aproveitamento industrial ou comercial das idias contidas nas obras.

2.2.2. Titularidade Estabelece o artigo 14 da Lei dos Direitos Autorais que titular de direitos de autor quem adapta, traduz, arranja ou orquestra obra cada no domnio pblico; todavia no pode, quem assim age, opor-se a outra adaptao, arranjo, orquestrao ou traduo, salvo se for cpia da sua. O artigo 652 do Cdigo Civil de 1916, revogado, tambm protegia o tradutor ou o escritor, afirmando que esses tm o mesmo Direito de Autor, tanto o tradutor de obra j entregue ao domnio comum quanto o escritor de verses permitidas pelo autor da obra originria. O tradutor, porm, no pode se opor nova traduo.

2.2.3. Traduo De acordo com o artigo 29, inciso IV, da Lei dos Direitos Autorais, para que se possa traduzir uma obra imprescindvel a anuncia do autor, salvo se a obra j for de domnio pblico. A primazia na traduo no confere exclusividade a nenhum tradutor de modo a impedir que outra pessoa traduza a mesma obra. O primeiro tradutor s pode reclamar as perdas e danos quando houver traduo que no passe de mera reproduo da sua. O mesmo ocorre quanto s adaptaes, arranjos e orquestraes, que s sero livres desde que a obra j tenha cado no domnio pblico, caso contrrio, depender de autorizao do autor. O texto traduzido ou adaptado que constitui Direito de Autor do tradutor ou daquele que fez o arranjo musical.
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Acrescenta o artigo 9. que, cpia de arte plstica feita pelo prprio autor, assegurada a mesma proteo de que goza seu original. O artigo 10 e seu par. n. tambm protegem o ttulo das obras e ainda o de publicaes peridicas, inclusive jornais, durante um ano aps a sada do ltimo nmero, salvo se forem anuais, caso em que esse prazo se elevar a dois anos. O artigo 12 da Lei dos Direitos Autorais determina que para identificarse como autor, poder o criador da obra intelectual usar de seu nome civil, completo ou abreviado, at de suas iniciais, de pseudnimo ou de qualquer sinal convencional.

2.2.4. Prazo de proteo Quando a obra realizada em co-autoria for indivisvel, o prazo de 70 anos de proteo aos direitos patrimoniais ser contado da morte do ltimo dos co-autores sobreviventes. Os direitos do co-autor, que falecer sem sucessores, sero acrescidos aos sobreviventes.

2.2.5. Registro da obra Continua em vigor o artigo 17 da Lei n. 5.988/73 sobre o registro das obras intelectuais, devendo o mesmo ser feito na Biblioteca Nacional, na Escola de Msica, na Escola de Belas Artes da UFRJ, no Instituto Nacional do Cinema, ou no Conselho Federal de Engenharia, Arquitetura e Agronomia. Caso a obra comporte registro em mais de um desses rgos, dever ser registrada naquele com que tiver maior afinidade ( 1.). Caso no se enquadre em nenhuma dessas entidades, o registro dever ser feito no Conselho
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Nacional de Direito Autoral ( 2.). A jurisprudncia tem entendido que a falta de registro no acarreta privao dos direitos conferidos ao autor pela lei vigente.

2.3. Direitos Morais do Autor Alm do aspecto econmico do direito autoral, existe tambm o aspecto moral do direito do autor. O artigo 22 da Lei dos Direitos Autorais afirma que o autor titular de direitos morais e patrimoniais sobre a obra intelectual que criou. Alm de recair sobre a retribuio material da obra intelectual, o Direito Autoral recai tambm sobre o contedo ideal do trabalho, o que est muito acima de interesses pecunirios, e que consiste na prerrogativa de fazer com que a obra seja intocvel mesmo depois de alienada, de exigir que ela venha sempre acompanhada do nome do autor e de melhor-la quando lhe for conveniente. O prprio SILVIO RODRIGUES afirma que o direito moral do autor uma prerrogativa de carter pessoal, sendo um direito personalssimo do autor. Tal direito inalienvel e perptuo, enquanto o direito patrimonial temporrio e transmissvel. So direitos morais do autor:

reivindicar a autoria da obra (no h prazo); ter o nome, pseudnimo ou qualquer sinal para caracterizar o titular como autor;

conservar a obra indita;

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assegurar a integridade da obra (coibir modificaes ou ataques morais);

modificar a obra, antes e depois de ser utilizada; retirar a obra de circulao ou suspender a sua utilizao, j autorizada, quando afrontar a reputao e a imagem;

ter acesso a exemplar nico e raro da obra que se encontre legitimamente com terceiros.

No tem direito de autor o titular cuja obra foi retirada de circulao em virtude de sentena judicial, por ser tida como imoral, pornogrfica, obscena ou que fira os artigos 61 a 64 da Lei de Imprensa (n. 5.250/67). Os sucessores tm, dentre os citados direitos morais do autor, os quatro primeiros. Tm tambm os direitos 5. e 6., desde que indenizem terceiros quando couber. Os herdeiros, alm de auferirem as vantagens econmicas do trabalho intelectual, devem defender a integridade da obra, impedindo quaisquer alteraes. Os sucessores do autor no podero reproduzir verses anteriores da obra quando o prprio autor tiver dado verso definitiva. Os direitos morais do autor se restringem parte econmica quando transmitidos aos herdeiros, at porque os direitos morais so inalienveis e irrenunciveis (artigo 27). O Estado deve defender a integridade e a autoria da obra cada no domnio pblico (artigo 24, 2.). O direito de modificar a obra personalssimo do autor, que pode repudiar qualquer alterao no consentida. Nem mesmo os herdeiros podem modificar a obra, e muito menos o editor. Esse, de acordo com o artigo 66 da
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Lei dos Direitos Autorais, no pode nem fazer abreviaes, adies ou modificaes na obra, sem permisso do autor. Como j dissemos, o artigo 27 da Lei dos Direitos Autorais diz que os direitos morais do autor so absolutos, inalienveis, irrenunciveis e perptuos. O autor pode manter a obra indita ou arrepender-se de t-la publicado e retirla de circulao. A obra intangvel e impenhorvel.

2.4. Direitos Patrimoniais do Autor O autor pode, por ser proprietrio, usar, fruir e dispor de sua obra, bem como autorizar que terceiro o faa (artigos 28 e 29).

2.4.1. Incomunicabilidade Os direitos patrimoniais do autor, exceto os rendimentos resultantes de sua explorao, no se comunicam, salvo se ao contrrio dispuser o pacto antenupcial (artigo 39 da Lei dos Direitos Autorais). Tal dispositivo est em confronto com o artigo 263, inciso XIII, do Cdigo Civil de 1916 . Segundo o artigo 29, a utilizao da obra depende de expressa autorizao do autor, para os fins de:

reproduo parcial ou integral; edio; adaptao, arranjo musical ou quaisquer transformaes; traduo para qualquer idioma;
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incluso de fonograma ou produo audiovisual; distribuio, quando no implcita em contrato; distribuio generalizada, via satlite, por exemplo, ou por outro meio equivalente;

utilizao da obra literria ou outra qualquer, por representao, recitao, declamao, ou por qualquer outro meio pelo qual a mesma seja exposta;

incluso da obra armazenada por computador, microfilmagem ou qualquer outra;

qualquer modalidade de utilizao que venha a ser inventada.

necessria a autorizao do autor para reproduzir qualquer obra que no esteja em domnio pblico, para coment-la ou melhor-la (artigo 30 da Lei dos Direitos Autorais). imprescindvel a prvia licena do autor para que haja direito de transposio como, por exemplo, para que de um romance se extraia pea teatral, para que se reduza a verso obra em prosa. So livres as parfrases e pardias que no forem verdadeiras reproduo da obra originria e nem implicarem em descrdito (artigo 47 da Lei dos Direitos Autorais).

2.5. Durao dos Direitos Autorais Os direitos patrimoniais do autor esto sujeitos, para o seu exerccio, a uma limitao do tempo. Essa temporariedade, convm repetir, s atinge o
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Direito Autoral no aspecto patrimonial, ou seja, na expresso externa da idia, quando ela se materializa ou se corporifica. No aspecto pessoal ou intelectual, ela perptua. A durao do direito autoral o tempo de vida do autor da obra intelectual. Com o seu falecimento, seus herdeiros e sucessores tero o direito de reproduzir sua obra, durante 70 anos, a contar de 1. de janeiro do ano subseqente ao de sua morte, obedecida a ordem sucessria da lei civil (Lei n. 9.610/98, artigo 41). Aps esse termo legal, a obra cai no domnio pblico, passando a fazer parte do patrimnio da coletividade. Uma vez vencido o tempo de proteo legal ao seu autor, sucessor ou cessionrio, caindo a obra em domnio pblico, torna-se possvel o seu aproveitamento econmico por qualquer pessoa,. Compete ao Estado a defesa da integridade e da autoria da obra cada em domnio pblico (artigo 24, 2.). Quando a obra intelectual realizada em colaborao for indivisvel, o prazo de proteo, ditado pelo artigo 41, ser contado da morte do ltimo dos colaboradores sobreviventes (artigo 42). Tambm ser de 70 anos o prazo de proteo aos direitos patrimoniais sobre obras annimas ou pseudnimas, contados a partir de 1. de janeiro do ano imediatamente posterior ao da primeira publicao (artigo 43). Se o autor, todavia, antes do decurso desse prazo, se der a conhecer, aplicar-se- o disposto no par. n. do artigo 41. Igualmente, ser de 70 anos o prazo de proteo aos direitos patrimoniais sobre obras audiovisuais e fotogrficas, a contar de 1. de janeiro do ano subseqente ao de sua divulgao (artigo 44). Os sucessores do autor falecido tm os direitos arrolados na Lei n. 9.610/98, artigo 24, incisos I a IV.
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Alm das obras em relao s quais transcorreu o prazo de proteo dos direitos patrimoniais, pertencem ao domnio comum: as de autores falecidos que no tenham deixado sucessores; as de autor desconhecido, ressalvada a proteo legal aos conhecimentos tnicos e tradicionais (artigo 45). No sero de domnio pblico da Unio, dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios as obras por eles simplesmente subvencionadas (artigo 6.). No h, portanto, bom frisar uma vez mais, nenhuma contradio entre a imposio legal desse interregno de 70 anos para o direito autoral e o carter de perpetuidade peculiar do domnio porque, na propriedade literria, artstica e cientfica, h aquelas duas relaes distintas, que j mencionamos antes, em que uma, concernente paternidade da obra, perene ou perptua, e outra, relativa explorao econmica exclusiva, temporria. O legislador pretendeu apenas disseminar a arte e a cultura, permitindo amplamente a reproduo ou execuo dessas obras a preo inferior. O domnio pblico permitir, ao mesmo tempo, a divulgao da cultura e o barateamento da obra pela livre explorao.

3. DIREITOS REAIS SOBRE COISAS ALHEIAS

Nos direitos reais sobre coisa prpria h um nico titular (dominus) que possui o poder de usar, fruir e dispor de maneira global (princpio da exclusividade). Nos direitos reais sobre coisas alheias, h dois titulares. Essa a nica diferena entre direitos reais sobre coisa prpria e direitos reais sobre coisa alheia.

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Direito real sobre coisa alheia aquele em que o titular (ou proprietrio) confere a terceiro frao ou prerrogativas de poder que lhe eram inerentes, ou seja, o titular transfere parcela do direito que tem a um terceiro (exemplo: usufruturio). Fala-se em direitos reais sobre coisa alheia, tendo em vista que se enxerga o direito sob a tica do terceiro. O artigo 1.225 do Cdigo Civil traz um rol taxativo dos direitos reais sobre coisa alheia. O rol taxativo, tendo em vista a reserva legal, pois no possvel que o particular crie direitos erga omnes.

3.1. Direitos Reais Limitados de Fruio aquele em que o titular transfere a terceiro o direito de usar ou o direito de usar e fruir, remanescendo com o direito de dispor da coisa. Esto dentro desse direito real limitado de fruio:

superfcie; servido (titular do prdio dominante); usufruto (usufruturio); uso (usurio); direito de habitao (habitante).

3.2. Direitos Reais Limitados de Garantia Limitao na qual o proprietrio transfere a terceiro a prerrogativa da execuo sobre um bem certo, dado em garantia numa outra relao principal. Esto dentro do direito real limitado de garantia:
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Hipoteca. Penhora. Anticrese.

O terceiro, nesse caso, tem uma nica prerrogativa: execuo da coisa; levar o bem hasta pblica.

3.3. Direitos Reais De Aquisio

Compromisso de compra e venda Pacto Comissrio um acordo celebrado entre o credor e o devedor no

bojo do direito de garantia (hipoteca ou penhor), no qual as partes convencionam que a inadimplncia do devedor gera a transmisso automtica da propriedade para o credor, ocorrendo uma simples compensao entre crditos e dbitos. No sistema brasileiro, o pacto comissrio expressamente vedado, por ferir o monoplio da jurisdio estatal (que leva o bem hasta pblica)

3.4. Direitos Reais Limitados sui generis ou de Aquisio O rol do artigo 1.225 do Cdigo Civil ampliou o velho artigo 674 do Cdigo Civil de 1916 e, entre outras novidades tratou do compromisso irretratvel de compra e venda que anteriormente era tratado por lei especial. O direito real limitado sui generis aquele que permite ao titular transmitir a propriedade para terceiro, remanescendo, tambm, como titular da coisa at o pagamento integral do preo pelo terceiro.
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4. SERVIDO a hiptese em que o titular confere a um terceiro o direito de usar ou o direito de usar e fruir da coisa. H dois tipos de servido:

Servido Real: uma limitao na qual o direito de usar e fruir

transmitido independentemente das qualidades pessoais do sujeito de direito. Isso ocorre porque existe uma relao de vizinhana ( a servido propriamente dita).

Servido Pessoal: a hiptese em que o direito de usar e fruir

transmitido ao sujeito de direito pelas qualidades pessoais dele. So elas: usufruto, uso e direito de habitao (que so idnticos em sua natureza, mas se diferenciam no tamanho do uso e da fruio, na prerrogativa que ter o terceiro de usar e fruir). Assim, as servides pessoais e reais se distinguem porque as pessoais so inalienveis e as reais so alienveis.

4.1. Servido Real 4.1.1. Conceito Servido real a limitao da propriedade na qual o titular do imvel dominante pode usar e fruir do imvel serviente para os fins estabelecidos na relao jurdica. O grande objetivo jurdico da servido a proteo do titular de um imvel dominante. Tem por natureza jurdica uma limitao real propriedade.

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4.1.2. Princpios

Necessidade de se ter dois imveis com dois titulares diferentes.

No basta os dois imveis diferentes, deve haver uma titularidade diferente. Se houver dois titulares em condomnio, no h servido.

Implica sempre numa obrigao propter rem. Aplica-se o princpio

da ambulatoriedade, ou seja, aonde quer que a coisa v, a limitao a acompanhar em seu destino.

Alienabilidade: a servido pode ser alienada conjuntamente com o

bem. No momento em que o titular do imvel serviente aliena a coisa, imediatamente ele aliena a servido.

Indivisibilidade:

servido

indivisvel,

no

havendo

possibilidade de se criar subservides.

A servido permanente, ou seja, haver a servido enquanto

houver a necessidade de proteo. permanente, mas no perptua.

O uso da servido um exerccio restritivo, pois limita as

prerrogativas de poder do imvel serviente. No se pode ampliar o exerccio da servido.

4.1.3. Constituio da servido A servido poder decorrer da lei, da vontade das partes ou de uma sentena judicial.

Servido decorrente de lei: relao de vizinhana. Servido decorrente de vontade das partes: pode decorrer de um
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contrato ou de um ato unilateral, que pode ser gratuito ou oneroso.

Servido decorrente de sentena judicial: pode-se estabelecer uma

servido numa ao de usucapio ou em uma ao confessria (ao constitutiva de servido).

4.1.4. Classificao quanto natureza

Servido aparente ou no aparente: aparente aquela que se

apresenta por meio de atos exteriores, atos materiais. A no aparente aquela em que no existem atos exteriores (exemplo: servido de iluminao).

Servido contnua ou no contnua: a contnua existe quando o seu

exerccio for de ato material ininterrupto. A descontnua aquela em que a prtica dos atos sofre interrupo (exemplo: servido de passagem).

Servido urbana e rstica: a urbana envolve atividade de natureza

urbana. A rural aquela em que a atividade desenvolvida de natureza rural. O que determina a natureza da servido a natureza da atividade e no a sua localizao.

O artigo 1.213 do Cdigo Civil

dispe que somente uma servido

aparente e contnua poder ter proteo possessria e gerar ao possessria e de usucapio. A Smula n. 415 do Supremo Tribunal Federal, entretanto, dispe que h uma exceo a essa regra, tratando-se da servido de passagem, que uma servido aparente e descontnua, mas, com proteo possessria.
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4.1.5. Direitos e deveres dos titulares O titular do imvel tem a obrigao da manuteno da coisa essa manuteno implica exerccio restrito ao que foi estabelecido e tem o direito de usar e fruir. O titular do imvel serviente tem a obrigao de sujeio uma obrigao negativa de no fazer e tem o direito de exigir indenizao quando no houver manuteno da coisa ou quando o uso for indevido.

4.1.6. Extino da servido

Se houver um titular para todos os imveis, extingue-se a servido. As partes podem convencionar a extino da servido por meio de

um contrato.

Pode-se extinguir a servido por um ato unilateral (renncia

servido).

Perecimento do objeto extingue o direito de servido. A servido tambm poder ser extinta pela desapropriao. O no uso por 10 anos consecutivos extingue a servido.

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5. USUFRUTO

5.1. Conceito o direito real limitado pelo qual o titular da coisa transfere a terceiro o direito de usar e fruir ou o direito de dispor de forma temporria, remanescendo o titular com prerrogativa real sobre a coisa.

5.2. Natureza Jurdica e Princpios H um direito real limitado de fruio, mas, ao mesmo tempo, um direito pessoal, personalssimo. O usufruto um direito inalienvel (artigo 1.393 do Cdigo Civil). O usufruturio no poder alienar o usufruto, entretanto poder devolv-lo ao nuproprietrio ou ceder o direito de usufruto para terceiros. O que no se pode fazer transferir legalmente o usufruto para terceiros. Sendo um direito inalienvel, o usufruto impenhorvel. O usufruto um direito divisvel, ou seja, pode-se estabelecer um condomnio de usufruturios. O usufruto tambm um direito temporrio, visto que, uma vez falecendo o usufruturio, extingue-se o usufruto. Se o usufruto for feito com pessoa jurdica, vigorar por 30 anos (o Cdigo Civil de 1916 estabelecia o prazo de 100 anos). O uso ilimitado. A diferena entre usufruto, uso e habitao est no exerccio por parte do titular. No usufruto, o exerccio amplo; no uso, o exerccio restrito; na habitao, o exerccio muito restrito.

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5.3. Espcies 5.3.1. Quanto origem

Por lei: h um usufruto legal no direito de famlia e um usufruto legal no direito das sucesses. No direto de famlia (artigo 1.689, inciso I, do Cdigo Civil), o pai usufruturio do bem do filho menor (o usufruto serve para proteger o filho, nascendo do ptrio poder). H somente uma hiptese em que o pai no se torna usufruturio do bem do filho: quando houver disposio penal em matria de casamento (sanes de natureza civil e administrativa quando a pessoa se casa, infringindo impedimento impediente ou proibitivo). No direito de sucesso sob a tica do Cdigo Civil de 1916, o cnjuge ou companheiro sobrevivente era usufruturio quando concorria com descendentes ou ascendentes do de cujus (artigo 1.611, 3., do Cdigo Civil e artigo 2., incisos I e II, da Lei n. 8.971/94). Esse usufruto somente era concedido se o regime de casamento fosse diferente da comunho universal de bens. Era o usufruto vidual, visto que somente o vivo teria o direito, ou seja, havendo segundo casamento ou unio estvel, extinguir-se-ia o usufruto vidual. Se concorresse com descendentes, o sobrevivente teria usufruto de 25% dos bens; se concorresse com ascendentes, teria usufruto de 50% dos bens. O atual Cdigo Civil coloca o cnjuge vivo como herdeiro necessrio e revogou o instituto do usufruto vidual para todas as sucesses que abrisse a partir do dia 12 de janeiro de 2003 por entender que o instituto antieconmico.

Por vontade das partes: estabelece-se por ato unilateral (testamento etc.) ou por ato bilateral (contrato). O usufruto por ato bilateral pode ser gratuito ou oneroso.
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5.3.2. Quanto ao objeto

Universal: aquele que recai sobre todos os bens ou sobre uma frao indeterminada deles.

Singular ou Particular: aquele que recai sobre um objeto certo e determinado.

5.3.3. Quanto extenso

Pleno: aquele em que no h limitao quanto ao exerccio. Limitado: aquele em que o exerccio deve obedecer a uma finalidade.

5.3.4. Quanto s pessoas

Sucessivo:

estabelecem-se

vrios

titulares

sucessivos

incorporao aos demais com a morte de um deles. Com a morte do usufruturio, no h como se fazer a transmisso do usufruto para o seu sucessor (no caso, seria um fideicomisso). Portanto, no existe usufruto sucessivo.

Conjunto:

estabelecem-se

vrios

titulares

(usufruturios)

conjuntamente e com a morte de qualquer deles, ao invs da cota de fruio retornar ao proprietrio, incorpora no sobrevivente.

5.3.5. Quanto ao Tempo

Temporrio: aquele que tem um tempo certo.

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Vitalcio: aquele que vigora at a morte do usufruturio ou, se for pessoa jurdica, por 30 anos.

O usufruto, conforme a classificao pelo Direito Romano, usada pelo Cdigo Civil , :

Prprio: quando recai sobre bens infungveis. Imprprio: quando recai sobre bens fungveis ou consumveis (chamado de quase usufruto), como o usufruto de gado.

O usufruto do ndio, previsto no artigo 231, 2., da Constituio Federal, um usufruto que, em tese, perptuo, visto que a Carta Magna no disps limitaes. Foge s regras da relao civil, tendo em vista que o nuproprietrio (Estado) no pode requerer o bem.

5.4. Estrutura do Usufruto (artigo 104 do Cdigo Civil) 5.4.1. Elemento subjetivo Tem capacidade para instituir um usufruto todo aquele que tiver o direito de dispor da coisa (jus disponendi).

5.4.2. Elemento objetivo O objeto sobre o qual recai o usufruto pode ser mvel ou imvel.

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5.4.3. Elemento formal Em relao forma, o usufruto vai ser formal em relao aos bens imveis, para que seja registrado no cartrio de registro de imveis. Ser modal quando houver uma condio, um termo ou um encargo.

5.5. Direitos e Obrigaes das Partes 5.5.1. Usufruturio a) Direitos do usufruturio

Usar e fruir livremente da coisa, desde que no exista uma causa

que limite essa fruio.

Direito em relao s benfeitorias que venha a fazer na coisa.

b) Obrigaes do usufruturio

Inventariar a coisa (descrio pormenorizada da coisa), tendo em

vista que dever devolver a coisa no mesmo estado em que se encontrava.

Conservar a coisa, ou seja, manter o estado em que se encontrava. Caucionar a coisa uma garantia que o usufruturio vai

apresentar em face da fruio ; essa cauo pode ser dispensada. Se houver a exigncia da cauo e o usufruturio no caucionar, ele perder a administrao da coisa (no d margem extino do usufruto). H duas excees em que o usufruturio no obrigado a caucionar: nas relaes gratuitas (doaes) e nas relaes de ptrio
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poder.

Prestar contas ao nu-proprietrio. Obrigao em relao s despesas. Os encargos que correm por

conta do usufruturio so: despesas mdicas ou ordinrias (de pequeno valor artigo 1.404, 1. so as despesas inferiores a 2/3 do lquido do rendimento anual); obrigaes propter rem (impostos, taxas, contribuies de melhoria, despesas condominiais etc.); e seguro (o legislador previu um seguro para garantir a coisa contra eventual perecimento, deteriorao ou destruio; esse seguro s pode ser imputado ao usufruturio se preexistir relao de usufruto, ou seja, o nu-proprietrio no pode exigir que o usufruturio pague o seguro se esse for constitudo aps o nascimento do usufruto se houver o fato sinistro, o levantamento do dinheiro ser feito pelo nuproprietrio, havendo uma sub-rogao real, ou seja, uma substituio da coisa, restabelecendo-se o usufruto pelo tempo remanescente).

5.5.2. Nu-proprietrio So direitos do nu-proprietrio:

administrar a coisa (quando o usufruturio se recusar a prestar a retirar uma porcentagem do

cauo pelo usufruto). Como essa administrao implica num custo, o nu-proprietrio poder, por ela, rendimento da coisa;

alienar a coisa (o nu-proprietrio poder alienar a coisa quando e

para quem ele quiser);

tem todos os direitos de um possuidor indireto, ou seja, tem todos

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os direitos de proteo possessria, no exercida pelo usufruturio, em relao a terceiros;

requerer a extino do usufruto por culpa do usufruturio (quando

o usufruturio descumprir algo pactuado entre as partes ou quando der destino diverso coisa. Exemplo: imvel com destino residencial, o usufruturio o utiliza para comrcio).

So obrigaes do nu-proprietrio:

sujeio: o nu-proprietrio obrigado a deixar o usufruturio usar

e fruir, sem ser incomodado;

arcar com as despesas extraordinrias; assumir a sub-rogao da coisa segurada.

5.6. Extino do Usufruto

Culpa do usufruturio. Fim da causa protetiva. Perecimento da coisa (bens no caucionados e no segurados). Morte do usufruturio (a morte do nu-proprietrio no extingue o

usufruto haver transmisso da nua-propriedade aos herdeiros, mas a relao de usufruto subsistir). Se houver dois usufruturios e um deles vier a falecer no silncio, a parte do falecido volta ao nuproprietrio; se expressamente constitudo o usufruto, poder incorporar-se ao usufruturio sobrevivente.
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6. COMPROMISSO IRRETRATVEL DE COMPRA E VENDA

6.1. Conceito O contrato de compra e venda gera um direito real limitado, pelo qual o promitente vendedor aliena, por instrumento pblico ou particular, um bem imvel mediante o pagamento integral do preo pelo compromissrio comprador que, nessa ocasio, adquire o direito escritura definitiva do imvel ou sua adjudicao compulsria (artigos 1.417 e 1418 do Cdigo Civil). H um direito real limitado, visto que h duas partes com prerrogativas reais:

Promitente vendedor: que possui a prerrogativa do jus

disponendi. Ele continua com o direito de dispor, entretanto no pode exercit-lo.

Compromissrio comprador: no momento em que se realiza o

compromisso de compra e venda, a ele transferido o direito de usar e dispor da coisa.

O contrato de compra e venda um contrato consensual que estar perfeito com a mera aposio de vontade; a parte se obriga a alienar a coisa, mas somente a entregar aps o contrato firmado, podendo haver arrependimento do negcio. No compromisso de compra e venda, no h a possibilidade de arrependimento do negcio. Ento, a diferena entre contrato de compra e venda e compromisso de compra e venda : no contrato h um espao de tempo entre sua celebrao e a produo de seus efeitos, podendo haver arrependimento; no compromisso no h o espao de tempo entre a
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celebrao e a efetiva produo de seus efeitos, no havendo, portanto, a possibilidade de arrependimento.

6.2. Histrico O contrato de compra e venda nasce de um pr-contrato, que um acordo de vontades no qual as partes de obrigam a realizar um negcio definitivo, ou seja, obrigam-se a realizar um outro contrato. H uma obrigao de fazer (artigo 1.088 do Cdigo Civil de 1916). O pr-contrato era uma figura jurdica que causava insegurana, tendo em vista haver a possibilidade de arrependimento das partes, e, por esse motivo, foi extinto do Cdigo Civil . A obrigao de fazer, caso descumprida, somente leva a perdas e danos; j a obrigao de dar, caso descumprida, leva adjudicao compulsria. Como o pr-contrato era uma obrigao de fazer, foi extinto do Cdigo Civil . A nica modalidade de contrato que no admite pr-contrato o contrato gratuito. Opo um pr-contrato unilateral em que somente uma das partes pode exigir a realizao do contrato definitivo.

6.3. Espcies Existem hoje duas espcies diferentes de contrato de compra e venda:

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Compromisso Irretratvel:

aquele que no admite resiliso

unilateral (arrependimento por uma das partes); um direito real que vai a registro.

Compromisso Retratvel: aquele que admite a resciso unilateral;

um contrato que no vai a registro.

A Smula n. 166 do Supremo Tribunal Federal dispe que, no compromisso irretratvel de compra e venda, no existe arrependimento. Dever o compromisso retratvel possuir uma clusula expressa da possibilidade de arrependimento; no silncio, haver um compromisso irretratvel de compra e venda. O compromisso irretratvel produz eficcia erga omnes e o compromisso retratvel produz eficcia inter partes. O compromisso retratvel no um pr-contrato, visto que, quitada a ltima parcela, no h mais a possibilidade de arrependimento por nenhuma das partes. As partes somente podem se arrepender at a quitao da ltima parcela. O compromisso retratvel j um instrumento definitivo, possibilitando, quando quitada a ltima parcela, a adjudicao compulsria.

6.4. Natureza Jurdica H grande divergncia entre os doutrinadores quanto natureza jurdica do compromisso de compra e venda. Uma primeira posio entende que o compromisso de compra e venda a prpria transmisso da propriedade, mas de maneira resolvel, visto que h uma condio resolutiva, que o pagamento integral do preo (direito de
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propriedade resolvel). Seria como um pacto de retrovenda, ou seja, se o compromissrio comprador se tornar inadimplente, o promitente vendedor poder retomar para si a coisa (BARBOSA LIMA). O negcio estaria perfeito, apenas aguardando um evento futuro que seria o pagamento integral do preo. Essa posio no adotada. A diferena entre o compromisso de compra e venda e a condio resolutiva que, no compromisso, ambas as partes continuam possuindo direitos reais sobre a coisa; e, na retrovenda, transmitido o poder para o novo comprador. Uma segunda posio entende que o compromisso de compra e venda implica em um direito limitado de fruio (SILVIO RODRIGUES). O compromissrio comprador se equipara a um usufruturio e o promitente vendedor se equipara a um nu-proprietrio. Essa posio tambm no adotada. Todo direito de fruir tem carter assistencial e o compromisso de compra e venda tem o objetivo de alienar um bem, ambos possuindo, dessa forma, objetivos jurdicos diferentes. Uma terceira corrente entende que o compromisso de compra e venda um direito de garantia, visto que o compromissrio comprador um devedor e o promissrio vendedor o credor. H uma relao de garantia da relao jurdica dada pelo prprio bem, ou seja, se o devedor no pagar todas as prestaes, o prprio bem garante o compromisso de compra e venda. Essa posio no foi adotada porque, no direito de garantia, o bem garante uma relao jurdica principal (havendo duas relaes jurdicas) e, no compromisso de compra e venda, o bem garante a prpria relao jurdica (h uma nica relao jurdica). Ainda, no direito de garantia, caso o devedor no pague as prestaes, o credor no poder tomar o bem dado em garantia automaticamente; no compromisso de compra e venda, caso o devedor no pague as prestaes, o credor poder automaticamente tomar o bem para si.
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Conclui-se, portanto, que o compromisso de compra e venda um direito real sui generis, visto que no h, no ordenamento jurdico, nenhum modelo que a ele se adapte.

6.5. Requisitos Caso falte um dos requisitos, a relao jurdica passa de obrigao real para somente relao obrigacional. Os requisitos do compromisso de compra e venda so:

6.5.1. Irretratabilidade No pode haver, no compromisso de compra e venda, nenhuma clusula contratual que permita a alguma das partes o arrependimento. Apesar de irretratvel, entretanto, o contrato de compra e venda pode ser resilido bilateralmente ou rescindido por culpa do compromissrio comprador. Resilio unilateral a extino do contrato por ato voluntrio da parte no culposa. Resilio bilateral a hiptese em que nenhuma das partes quer continuar com o contrato (distrato). Tem eficcia ex nunc. O distrato deve ter a mesma forma do contrato Resciso a extino do contrato por culpa de uma das partes. No compromisso de compra e venda, a resciso somente poder ocorrer por culpa do compromissrio comprador, se ele no cumprir com a obrigao

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de pagar as parcelas. A resciso tem efeito ex tunc. No pode ser efetuada pela parte; somente pode ser declarada pelo juiz.

6.5.2. Bem imvel H necessidade de ser imvel registrado.

6.5.3. Pagamento do preo Pode ser feito vista ou em prestaes. Aplica-se a Smula n. 412, do Supremo Tribunal Federal, que dispe que, no caso de culpa do devedor no compromisso irretratvel, ele perder o sinal e dever arcar com as despesas do processo de resciso. O artigo 53 do Cdigo de Defesa do Consumidor dispe que a clusula que estabelece a perda de todas as parcelas nula, para que no haja o enriquecimento indevido. Ento, caso haja a resciso por falta do pagamento do devedor, o promitente vendedor poder, como sano ao devedor, abater do valor das parcelas j recebidas e que tenha de devolver o sinal, as custas processuais, os honorrios advocatcios e o aluguel. Compensao uma forma de extino da obrigao na qual as partes so credoras e devedoras umas das outras. O compromissrio comprador credor do excedente que foi pago. O promitente vendedor credor do bem e de todo o nus da resciso. A compensao exige que as dvidas sejam lquidas, certas e que venam no mesmo prazo. H dois tipos de compensao:

prpria: aquela em que no existe remanescente na

obrigao, tendo em vista que o valor das dvidas apresenta uma equiparao plena;
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imprpria: aquela em que sempre existe remanescente na

obrigao, visto que no h uma simetria entre as dvidas.

O clculo da compensao feito com base no artigo 53 do Cdigo de Defesa do Consumidor e na Smula n. 412 do Supremo Tribunal Federal. Como j mencionado acima, essa Smula estabelece que, no caso de resciso por arrependimento, por culpa do compromissrio comprador, este perder o sinal. Haver, conforme dispe o artigo 53 do Cdigo de Defesa do Consumidor, a devoluo das parcelas pelo promitente vendedor, o qual , entretanto, poder reter, automaticamente, o sinal (arras penitenciais), alm de valores correspondentes a custas processuais, honorrios advocatcios, danos no imvel, aluguis. A reteno tem carter de sano pelo tempo que o compromissrio comprador passou indevidamente no bem. A regra do artigo 53 do Cdigo de Defesa do Consumidor s se aplica quando h ausncia de justa causa.

6.5.4. Capacidade das partes A pessoa pode realizar um contrato de compra e venda, desde que tenha capacidade de exerccio de direitos, ou seja, desde que no seja absoluta ou relativamente incapaz. Mesmo a pessoa absoluta ou relativamente incapaz, entretanto, pode realizar um contrato de compra e venda, desde que sua incapacidade seja suprida por representao ou assistncia.

6.5.5. Jus Disponendi o direito de dispor da coisa.

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H a regra de que o ascendente no pode vender o bem para o descendente sem a anuncia dos demais. Se no houver anuncia expressa de um dos descendentes, caber ao anulatria, que pode ser promovida pelo Ministrio Pblico caso o descendente que no anuiu seja menor. A ao anulatria pode ser proposta em 10 anos a partir da venda do bem.

6.5.6. Registro Deve haver o registro, visto que sem ele no h direito real. Todo direito real sobre coisa alheia necessita de registro.

6.6. Efeitos do Contrato de Compra e Venda 6.6.1. Oponibilidade erga omnes Se o contrato de compra e venda for registrado, todos podem consultar o registro. Quando o oficial recebe o documento para registro, ele deve expedir um edital para, durante 30 dias, chamar terceiros. Havendo dvidas, o juiz registrar o contrato de compra e venda para aquele que pagou mais parcelas. Os outros, que no obtiverem o registro, devero ingressar com ao de perdas e danos.

6.6.2. Direito de seqela com prerrogativa real O compromissrio comprador pode ir atrs do bem onde quer que ele esteja.

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6.6.3. Aes reais Ambos se valem dessa tutela porque, normalmente, o compromissrio comprador o possuidor direto e o promitente vendedor o possuidor indireto.

6.6.4. Transmissibilidade causa mortis Com a morte, seja do compromissrio comprador ou do promitente vendedor, seus herdeiros devem dar continuidade ao compromisso; a morte no gera perda de continuidade.

6.6.5. Cessibilidade Apesar de o compromisso de compra e venda no poder ser alienado, ele pode ser cedido. Tanto o compromissrio comprador quanto o promitente vendedor podem ceder seus direitos. O compromissrio comprador faz cesso de um dbito seu, no havendo necessidade da anuncia do promitente vendedor para realizar a cesso. O Decreto-lei n. 58/37 estabelece uma solidariedade para os cessionrios (todos cumprem solidariamente a obrigao, criando um vnculo de solidariedade do dbito). A cesso no est vinculada ao registro. A cesso com registro garante ao cessionrio o direito de exigir do promitente vendedor a escritura definitiva, sob pena de adjudicao compulsria. Com uma cesso sem registro, o cessionrio fica dependente do cedente (promitente vendedor) para obter a escritura definitiva, visto no ser titular de direito real. Por sua vez, o promitente vendedor poder ceder seu crdito, entretanto ter, obrigatoriamente, que notificar o compromissrio comprador.
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6.6.6. Imisso na posse No momento em que ocorre o compromisso, salvo regras excepcionais, o Compromissrio comprador tem a posse direta.

6.6.7. Purgao da mora uma prerrogativa que a lei concede ao compromissrio comprador de efetuar o pagamento com atraso, sem lhe atribuir culpa. Dever ser notificado em 30 dias, sempre via cartrio de registro de imveis, e o pagamento tambm extrajudicial. A lei concede essa prerrogativa, tendo em vista que o compromisso de compra e venda tem um carter social.

6.6.8. Adjudicao compulsria a outorga da escritura definitiva pelo juiz quando no houver anuncia por parte do promitente vendedor. O rito sumrio, e a petio inicial deve atender a duas condies de procedimento: prova material (da quitao) e prova da recusa do promitente vendedor em outorgar a escritura. No cabe prova testemunhal para essas condies.

7. DIREITOS REAIS DE GARANTIA

7.1. Introduo Os Direitos Reais de Garantia surgiram no ano 326 a.C. com a lex poetelia, quando os bens passaram a responder pelas obrigaes.
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Anteriormente, as relaes eram pessoais, ou seja, a pessoa respondia pela sua obrigao com o prprio corpo (tornava-se escrava). O nosso sistema constitucional prev duas excees ao cumprimento das obrigaes por meio de bens: no caso de alimentos e no caso de depositrio infiel (haver priso civil, visto que a liberdade do devedor tem um valor inferior obrigao em relao ao credor). A garantia visa evitar a insolvncia do devedor (impossibilidade de cumprir a obrigao) e evitar o rateio (a diviso do patrimnio em partes iguais). H duas espcies de garantia: a garantia fidejussria e a garantia real.

7.2. Garantia Fidejussria Aquela em que o patrimnio de um terceiro, no diretamente obrigado, responde solidariamente no cumprimento da prestao do devedor principal. Isso ocorre por meio de um contrato de fiana (estabelece-se uma relao de garantia). O nosso sistema trabalha com duas espcies de solidariedade:

solidariedade perfeita: em que os vrios coobrigados esto unidos

pela mesma relao causal com o credor, gerando, sempre, uma diviso proporcional;

solidariedade imperfeita: em que h relaes causais diferentes

para os coobrigados solidrios, no havendo rateio, mas sim integralidade no cumprimento da prestao por uma das partes solidrias.

A garantia fidejussria foi insuficiente no sistema, por no resolver o

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problema da insolvncia, j que pode haver a insolvncia do garantidor. 7.3. Garantia Real So aquelas em que bens certos e determinados respondem pelo cumprimento da obrigao. H o princpio da aderncia existente entre o credor e a coisa. Se a coisa perecer, o vencimento da dvida ser antecipado.

7.3.1. Modalidades de garantia real O nosso sistema estabeleceu duas modalidades de garantia real:

Hipoteca e Penhor: em que o titular devedor transfere ao terceiro

credor apenas a prerrogativa na execuo da coisa (prerrogativa de levar a coisa hasta pblica). No h fruio da coisa, devendo esta permanecer, normalmente, com o devedor, no caso de hipoteca, e com o credor, no caso de penhor, que no poder dela fruir;

Anticrese: em que o titular devedor transfere ao terceiro credor

apenas a fruio sobre o bem imvel, para garantir o cumprimento da obrigao principal por meio da compensao entre crditos e dbitos. A anticrese somente pode perdurar por 15 anos e nem um dia a mais, tendo em vista que se tira o bem do comrcio. No se pode levar o bem hasta pblica.

Compensao forma de extino da obrigao, pois as partes so credoras e devedoras entre si de dvidas lquidas, fungveis entre si e vencidas.
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A relao de garantia, quer a hipoteca, quer o penhor, quer a anticrese, no pode ser autnoma. 7.3.2. Princpios

Princpio da Acessoriedade: O direito de garantia (hipoteca,

penhor ou anticrese) decorre sempre de uma relao principal, de um outro contrato. , portanto, um contrato acessrio que depende do contrato principal, no havendo excees. Em caso de nulidade ou prescrio da relao principal, haver tambm nulidade ou prescrio da relao acessria (direito de garantia).

Princpio do Privilgio: O crdito real no est sujeito a rateio.

Somente a hipoteca autoriza a concesso de vrias hipotecas sobre o mesmo bem (sub-hipoteca), visto que a nica hiptese em que o bem remanesce com o devedor. Havendo vrias hipotecas, aplica-se o princpio cronolgico, ou seja, aquele credor que prenotou primeiro ter o privilgio sobre o bem. O fato de se estabelecer um privilgio real no implica que o crdito real venha a ser resgatado em primeiro lugar, visto que existem os crditos pblicos que preferem sobre todos os demais crditos, independentemente da data em que foram prenotados.

Princpio da Indivisibilidade do Crdito Real: independentemente

da natureza da coisa, com a concesso do direito de garantia, ela se torna, por lei, automaticamente indivisvel. A indivisibilidade implica que somente o pagamento integral libera o gravame sobre a coisa. H uma exceo a esse princpio: o Tribunal de Justia de So Paulo estabeleceu o princpio da divisibilidade da garantia para cada unidade autnoma no caso da Encol (cumprimento parcial da
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obrigao).

Princpio da Publicidade: A publicidade complexa, ou seja,

necessita de mais de um fator para ocorrer. Na hipoteca e na anticrese, a publicidade ocorre por meio do registro no Cartrio de Registro de Imveis, entretanto no basta o registro, necessrio que o crdito real esteja descrito minuciosamente no registro. No penhor, no basta somente o registro no Cartrio de Ttulos e Documentos; exige-se a posse da coisa junto ao credor, porque os bens mveis se transmitem por simples tradio (, entretanto, uma posse sem exerccio). A descrio minuciosa do crdito no registro (hipoteca e anticrese) e a posse da coisa junto ao credor (penhor) so necessrias para gerar circulabilidade da coisa. Deve, ainda, haver no registro o montante da dvida, a data de pagamento e os frutos (juros) da obrigao (princpio da especializao).

7.4. Estrutura Jurdica O artigo 104 do Cdigo Civil exige capacidade, licitude do objeto e forma (sempre rgida). Para os bens imveis, a forma a escritura pblica.

7.4.1. Capacidade Capacidade genrica tem o proprietrio (aquele que tem o jus disponendi da coisa). A lei estabelece uma capacidade especfica quando o proprietrio for casado, devendo, necessariamente, haver a outorga do cnjuge,
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independentemente do regime de bens. No direito de sucesso, somente por alvar um bem poder ser gravado em garantia, independentemente da anuncia de todos os herdeiros.

7.4.2. Objeto O bem dever estar no comrcio. No ser possvel hipotecar bem de famlia voluntrio, entretanto, bem de famlia compulsrio poder ser objeto de hipoteca (artigo 3. da Lei n. 8.009/90). Nos casos de bens compulsrios, se o bem for divisvel, cada condmino pode gravar a sua parte; se for indivisvel, todos os condminos devem dar o bem em garantia.

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