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A PRESCRIO NA JUSTIA DO TRABALHO: NOVOS DESAFIOS

Mauricio Godinho Delgado*

I INTRODUO

presente dcada, a contar da Emenda Constitucional n 45 de dezembro de 2004, trouxe desafios novos Justia do Trabalho.

Embora a extenso e a profundidade desses desafios j tenham sido largamente debatidas pela doutrina e jurisprudncia nos ltimos anos, no se pode, com sensatez, considerar encerrados tais debates. Um dos aspectos sobre os quais permanece significativa controvrsia diz respeito s regras prescricionais aplicveis aos processos veiculados no mbito da Justia do Trabalho. II PRESCRIO NA JUSTIA DO TRABALHO CRITRIOS DE APLICAO NORMATIVA

A prescrio, como se sabe, a perda da exigibilidade judicial concernente a determinado direito em face de no ter sido exigido pelo credor ao devedor em certo lapso temporal prefixado. a perda da potencial pretenso de determinado titular em virtude da sua omisso quanto a respectivo exerccio durante certo tempo. O instituto possui curiosa dubiedade: favorece o praticante de ato ilcito (mesmo no Direito Penal), o comitente de ilcito civil ou trabalhista, o inadimplente de todos os matizes portanto ostenta inegvel face imoral. Contudo, favorece tambm a estabilidade das relaes humanas e sociais, a

Ministro do Tribunal Superior do Trabalho; Professor do Mestrado em Direito do Trabalho da PUC/ Minas; Doutor em Direito (UFMG); Mestre em Cincia Poltica (UFMG); Bacharel em Direito (UFJF); Autor das obras Curso de Direito do Trabalho (7. ed., So Paulo: LTr, 2008), Direito Coletivo do Trabalho (3. ed., So Paulo: LTr, 2008) e de outros livros e artigos em sua rea de conhecimento.

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segurana jurdica, tendo, por isso mesmo, uma inegvel face pragmtica e de necessria convenincia social. O Direito procura equilibrar essas duas faces por meio de cuidadosos critrios: diferenciao de prazos, regras de interrupo e suspenso prescricionais, preceitos impeditivos de incidncia da prescrio, requisitos para seu reconhecimento pelo Juiz, etc. Recentemente, porm, certa mudana legal pareceu romper este cuidadoso equilbrio arquitetado pela ordem jurdica: a Lei n 11.280 de 2006, alterando o art. 219, 5, do Cdigo de Processo Civil e revogando o art. 194 do Cdigo Civil Brasileiro, estabeleceu caber ao magistrado pronunciar, de ofcio, a prescrio. No cuidou a regra nova de delimitar sua incidncia a casos em que houvesse manifesto interesse pblico, seja em razo da pessoa (Estado-devedor, por exemplo), seja em razo da natureza do litgio. Ao revs, o novo dispositivo ostenta aparente generalidade e indistino. Tal novo preceito aplica-se rea trabalhista, especialmente no tocante a litgios regulados pelo Direito do Trabalho? Se for positiva a resposta, evidentemente que abranger tanto aes de competncia tradicional da Justia do Trabalho (relao de emprego e lides conexas), como aes inerentes nova competncia judicial fixada pela EC n 45/04 (litgios no necessariamente regulados pelo Direito do Trabalho, como se sabe). Se for negativa a resposta indagao efetuada excluindo-se o curioso preceito do mbito das lides clssicas trabalhistas , h que se avanar o questionamento para se saber quanto regncia sobre as novas lides colocadas no mbito de competncia da Justia Laboral pela EC n 45/04. A resposta a estas cruciais indagaes passa pelo exame dos critrios de aplicao de regras jurdicas externas ao Direito do Trabalho dentro de seu terreno normativo. que grande parte das regras regulamentadoras da prescrio encontrase em mbitos jurdicos de carter geral, ou seja, Direito Civil e Direito Processual Civil, ao passo que o Direito do Trabalho (e tambm o Direito Processual do Trabalho embora mais acentuadamente o primeiro) so ramos jurdicos notoriamente de carter especial. Neste quadro, decisivo vislumbrarem-se os critrios de relacionamento, de incluso ou rejeio, entre regras jurdicas de Direito Geral e regras jurdicas de Direito Especial. Mais do que isso: relacionamento no s entre regras, mas essencialmente normas, quer dizer, regras, princpios e institutos jurdicos.
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A respeito desse contexto de interao e excluso jurdicas, j havamos exposto algumas reflexes no artigo Direito do Trabalho e Processo do Trabalho critrios de importao de regras legais civis e processuais civis, publicado em maio de 2007. Tomamos a liberdade de retomar tais reflexes: Tema clssico na Teoria do Direito (j desde o tempo em que esta se estruturava dentro da Introduo ao Direito Civil) o da comunicao normativa entre os distintos ramos jurdicos especializados (Direito Penal, Tributrio, Trabalhista, Administrativo, etc.) e entre estes com o tronco jurdico mais amplo (Direito Civil). Na verdade, ele tambm se vincula, estreitamente, ao prprio tema da hierarquia entre normas jurdicas. H mais de 100 anos a Teoria do Direito (antes de sequer possuir este nome e qualquer autonomia didtica, enquadrando-se na parte introdutria do Direito Civil) fixou alguns critrios objetivos e firmes quanto estruturao da identidade prpria de cada ramo jurdico especializado, orientadores da viabilidade ou no do processo importador de regras jurdicas gerais. Neste quadro terico ganhou relevo o critrio da especialidade (em contraponto generalidade), superior at mesmo ao milenar critrio da temporalidade (regra nova revogando a regra antiga). Ou seja, a regra nova, se for de Direito Geral (como, a propsito, so as do Direito Civil), no interfere na vigncia e validade da regra especial, sob pena de se eliminarem da ordem jurdica todos os ramos jurdicos especializados. Isto conquista mais do que centenria da Cincia do Direito (embora a identificao desta seja tambm mais recente) e da Teoria do Direito, respeitada at mesmo pelos tericos mais provectos do mbito mais generalizado do mundo jurdico, o Direito Civil. Com o aperfeioamento das ordens jurdicas desde o sculo XX, melhor expressando a diversidade das sociedades humanas, multiplicaram-se os ramos especializados do Direito o que tornou ainda mais relevante e decisivo o respeito ao critrio jurdico da especialidade. O critrio da especialidade tcnico, objetivo, racional e sensato alm de estruturalmente democrtico exatamente porque se constri tomando em considerao as particularidades fundamentais que deram origem e justificam a existncia do ramo jurdico especializado, particularidades estas naturalmente desconsideradas pelos demais ramos especiais e, principalmente, pelo tronco genrico originrio, o Direito Civil. Por isso que to fundante, necessria, imprescindvel mesmo a
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observncia do critrio da especialidade no exame das relaes entre normas gerais ou de outros ramos jurdicos em contraponto s normas estruturadoras de certo ramo especializado do Direito. Se a regra externa no tem compatibilidade com regras e, principalmente, princpios (que tm natureza normativa, enfatize-se) do ramo especializado, no se pode, definitivamente, import-la para incidir no plano especializado do Direito. O critrio da especialidade, que conduz ao exame da compatibilidade ou no da regra externa destacada, conquista cientfica prpria ao Direito, orientando sociedade e Estado na interpretao, integrao e aplicao da ordem jurdica, independentemente de estar prevista explicitamente em regra legal. , pois, inerente ao fenmeno jurdico, que no se compreende, em seu conjunto, sem a observncia de tal critrio. Ainda assim, no Brasil, consta expressamente da ordem jurdica geral (art. 2, 2, Lei de Introduo ao Cdigo Civil). Mais: no plano do Direito do Trabalho, consta expressamente de sua lei mais importante (CLT, art. 8, caput, e pargrafo nico), o mesmo ocorrendo no plano do Direito Processual do Trabalho (CLT, art. 769). Embora tais premissas terico-normativas j estejam firmemente sedimentadas desde todo o desenvolver do sculo XX, inclusive no Brasil tendo sido reiteradamente aplicadas pela jurisprudncia trabalhista por sessenta anos no pas , curiosamente voltam a ser debatidas no atual momento, em face da pletora de regras civis e processuais civis promulgadas nos ltimos anos. Afinal, as inmeras leis civis editadas recentemente (desde o Cdigo Civil de 2002 at as normas que j o tm modificado em parte) e as diversas leis processuais civis promulgadas a partir dos anos 90 at a atualidade aplicam-se ou no ao Direito do Trabalho e ao Direito Processual do Trabalho? A resposta tem de ser objetiva e segura, plenamente harmnica ao critrio da especialidade que rege esta dinmica normativa: a regra exterior somente ir se aplicar caso seja absolutamente compatvel com a estrutura normativa do Direito do Trabalho e Direito Processual do Trabalho, quer dizer, compatvel com princpios, regras e institutos destes ramos jurdicos especiais do Direito. Se a regra externa importada vier reforar o princpio constitucional da efetividade da jurisdio (art. 5, LXXVIII, CR/88), os princpios constitucionais da dignidade da pessoa humana (com a dimenso sociolaborativa deste princpio), da valorizao do trabalho e
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do emprego, da subordinao da propriedade sua funo socioambiental, a par dos princpios trabalhistas cardeais, como, ilustrativamente, da proteo e da norma mais favorvel (a propsito, estes dois tambm com assento constitucional), ajustando-se, desse modo, a regra externa matriz especializada do Direito do Trabalho e Direito Processual do Trabalho, s suas funes normativas basilares e teleolgicas, pode e deve a regra externa prevalecer no plano interno especializado destes ramos jurdicos. Se, ao invs, a regra legal civilista ou processual civil externa essencialmente vier afrontar tais princpios constitucionais de repercusso no segmento trabalhista ou afrontar os princpios justrabalhistas especiais ou, ainda, agredir toda a matriz normativo-cultural do Direito do Trabalho e Direito Processual do Trabalho, no pode, simplesmente, ser importada, por no ser compatvel, mantendo-se atuante apenas no plano original exterior a estes ramos jurdicos especializados. No h como tergiversar no tocante a esta dinmica normativa, sob pena de se provocar profundo retrocesso e descaracterizao no mbito especial destes fundamentais segmentos jurdicos.1 Ora, Direito princpio, regra e instituto, todos de carter normativo. Havendo frontal e indissimulada incompatibilidade de certa regra exgena ao Direito do Trabalho com seu esturio de princpios, de regras e de institutos jurdicos no se pode realizar, obviamente, importao jurdica do dispositivo estranho. No havendo semelhante incompatibilidade, esta importao torna-se vivel, claro. III SITUAES DE INCOMPATIBILIDADE DE REGRAS PRESCRICIONAIS CIVIS COM O SEGMENTO JUSTRABALHISTA A mais importante situao de incompatibilidade de regras prescricionais civis e processuais civis com o segmento justrabalhista , inquestionavelmente, a regra que determina a pronncia oficial da prescrio pelo Magistrado (novo 5 do art. 219 do CPC e revogao do art. 194 do CCB mudanas inseridas pela Lei n 11.280/06).

DELGADO, Mauricio Godinho, Direito do Trabalho e Processo do Trabalho critrios de importao de regras legais civis e processuais civis, in Revista LTr, So Paulo: LTr, vol. 71, n. 05, maio de 2007.

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O novo dispositivo no tem qualquer compatibilidade com o esturio normativo do Direito do Trabalho e mesmo Direito Processual do Trabalho , a par de agredir a prpria Constituio, que no caput de seu art. 7 (onde se inclui a prescrio: inciso XXIX) repele norma menos favorvel (... direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social grifo acrescido). A respeito desta incompatibilidade, assim se escreveu no j referido texto publicado em 2007: O inverso acontece, porm, no que tange s lides eminentemente trabalhistas e conexas. Nesta seara h ramo jurdico especial imperando, com princpios, regras e institutos especiais, todos na direo francamente contrria ao esmaecimento da ordem jurdica trabalhista e das pretenses que lhe so decorrentes. A mudana de competncia produzida pela EC n 45/ 04 no trouxe qualquer alterao no ramo justrabalhista especializado e em seu direito processual instrumental ao revs, somente lhes aguou a especificidade e a fora. Aplicar critrio normativo civilista, tributrio, administrativo ou processual civil no campo do Direito do Trabalho e Direito Processual do Trabalho com o fito de depreciar ou restringir as pretenses que lhe so decorrentes, sem respeito especificidade destes segmentos jurdicos prprios, no somente afrontar a clssica Teoria Geral de Intercomunicao de Normas Jurdicas que vale em qualquer segmento do Direito e muito mais em suas reas jurdicas especializadas , como transformar o avano constitucional de dezembro de 2004 (EC n 45), que foi basicamente instrumental, em injustificvel retrocesso jurdico, no plano da efetividade social e cultural dos direitos fundamentais do trabalho2. Dois exemplos chamam a ateno nesta recente pletora de diplomas civis e processuais civis. A pronncia automtica da prescrio pelo juiz (revogao do art. 294 do CCB/02 e novo 5 do art. 219 do CPC, conforme Lei n 11.280/06) e a improcedncia liminar do pedido

A Teoria Geral de Intercomunicao de Normas Jurdicas j h mais de cem anos dispe que normas gerais no interferem nas especiais, e vice-versa, no se aplicando a ramo jurdico especial dispositivo oriundo de outra rea do Direito (geral ou especial) que seja incompatvel com o esturio normativo do campo jurdico especializado. Este critrio jurdico clssico (vlido para qualquer campo do Direito, registre-se) que preservou o Direito do Trabalho, ao longo de dcadas, do assdio de parmetros normativos que lhe eram exgenos; no h razo consistente para se modificar esta perspectiva na atual fase cultural vivenciada.

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pelo Juiz em virtude de casos idnticos anteriormente julgados (novo art. 285-A do CPC, conforme Lei n 11.277/06). A primeira mudana, particularmente, sequer dissimula sua clara inspirao ideolgica, denotando forte influncia do pensamento individualista, patrimonialista e anti-social hoje culturalmente hegemnico. Mesmo no plano do Direito Civil regra censurvel por colocar o Judicirio na cidadela de defesa do devedor patrimonial, guardio de interesse privatista, restringindo fortemente a grande conquista democrtica da Constituio de 1988 de ampliao do acesso ao sistema judicial. As duas novas regras legais, de todo modo, so manifestamente incompatveis com todo o esturio normativo do Direito do Trabalho e Direito Processual do Trabalho, inclusive com os princpios constitucionais atuantes nestes campos jurdicos especializados caso se considere que tais regras preservam validade em suas reas normativas de origem. A pronncia oficial da prescrio pelo Juiz, principalmente em situaes que no envolvam o patrimnio pblico, subverte toda a estrutura normativa do Direito Material e Processual do Trabalho, no s seus princpios como tambm a lgica que cimenta suas regras jurdicas. To grave quanto tudo isso se tal j no fosse suficiente atinge a postura diretora do Magistrado no processo trabalhista, em contraponto s prprias razes de existncia do Direito do Trabalho e Direito Processual do Trabalho. As duas inovaes civilistas e processuais civis produzem grave restrio ao acesso Justia, tambm princpio cardeal da Carta de 1988 e, h dcadas, razo de existncia do ramo especializado processual trabalhista no Brasil. Ainda que se tolere sua incidncia em outros campos judiciais, ao fundamento de que permitem mitigar o nmero de causas em virtude do rpido decreto de sua improcedncia (!!??), esta justificativa jamais pode sequer despontar na Justia do Trabalho: afinal, neste ramo do Judicirio, as causas tm sido resolvidas com rapidez, com impressionante celeridade em distintas regies judicirias do pas, no havendo qualquer justificativa consistente para a importao de semelhantes artifcios legais anmalos.3 O jurista e magistrado Mauro Schiavi, em seu recente Manual de Direito Processual do Trabalho revendo, com dignidade, posicionamento

DELGADO, M. G., loc. cit.

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interpretativo anterior , alinhavou importantes argumentos na direo da incompatibilidade aqui enfatizada: Aps muita reflexo a respeito, e estudos mais aprofundados sobre o tema, estamos convencidos de que o Juiz do Trabalho no deve pronunciar de ofcio a prescrio. Com efeito, primeiramente, destaca-se que a prescrio tem natureza hbrida, pois se entrelaa tanto o Direito Material como o Processual do Trabalho. Embora, hoje, o conceito de prescrio esteja vinculado extino de uma pretenso, tal efeito provoca a inexigibilidade do direito, acarretando a extino do processo com resoluo de mrito. Em tendo o instituto contornos de Direito Material, a interpretao da prescrio no Direito Material do Trabalho no pode estar divorciada dos princpios do Direito Material do Trabalho, dos quais se destacam os da proteo tutelar e irrenunciabilidade de direitos. Ensina Amrico Pl Rodriguez que o fundamento do princpio protetor est ligado prpria razo de ser do Direito do Trabalho. Historicamente, o Direito do Trabalho surgiu como conseqncia de que a liberdade de contrato entre pessoas com poder e capacidade econmica desiguais conduzia a diferentes formas de explorao. Inclusive as mais abusivas e inquas. O legislador no pde mais manter a fico de igualdade existente entre as partes do contrato de trabalho e inclinou-se para uma compensao dessa desigualdade econmica desfavorvel ao trabalhador com uma proteo jurdica a ele favorvel. O Direito do Trabalho responde fundamentalmente ao propsito de nivelar desigualdades. Como dizia Couture: o procedimento lgico de corrigir desigualdades o de criar outras desigualdades. Quanto irrenunciabilidade de direitos, este princpio impede que o trabalhador abandone um direito, de forma definitiva, que j est incorporado ao seu patrimnio jurdico. Deve ser destacado que o Processo do Trabalho e o Judicirio trabalhista tm por finalidade e funo institucional dar efetividade aos direitos trabalhistas e garantir a dignidade da pessoa humana do trabalhador, bem como facilitar o acesso do trabalhador Justia do Trabalho. Estes fatores que so a razo da existncia da Justia do Trabalho impedem que a prescrio seja pronunciada de ofcio pelo Juiz do Trabalho. Por outro lado, embora o Direito do Trabalho e o Processo do Trabalho sempre tenham se valido tanto do Cdigo Civil (art. 8 da CLT)
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como do Cdigo de Processo Civil (art. 769 da CLT) para disciplinar as hipteses de interrupo, suspenso e at o momento da alegao da prescrio pelo demandado, esse argumento no autoriza que o 5 do art. 219 do CPC seja automaticamente aplicvel ao Processo do Trabalho, pois embora a CLT, aparentemente, no discipline tais questes, h necessidade de uma filtragem prvia pelo Juiz acerca da compatibilidade de tal instituto com os princpios que regem o Direito Processual do Trabalho e o Direito Material do Trabalho.4 Acrescenta o autor, reportando-se aos preceitos constitucionais do art. 7, caput, e inciso XXIX, da Constituio da Repblica, que o reconhecimento da prescrio por ato automtico do Juiz no enseja a melhoria da condio social do trabalhador nesta medida afrontando o princpio/regra do caput do art. 7 referido. Alm disso, como a norma prescricional foi inserida no rol de direitos dos trabalhadores (inciso XXIX, citado), no poderia tal regra magna ser diminuda pela lei ordinria. Na argumentao do jurista, portanto, haveria bice constitucional direto operao importadora da novel regra civilista e processualista civil para o campo juslaborativo5. Completa, por fim, Mauro Schiavi: No nosso sentir, alm dos argumentos principiolgicos acima mencionados, h um dispositivo previsto na CLT que pode impedir o alento subsidirio do 5 do art. 219 do CPC. Trata-se do 1 do art. 884 da CLT, que tem a seguinte redao: a matria de defesa ser restrita s alegaes de cumprimento da deciso ou do acordo, quitao ou prescrio da dvida. Embora o referido dispositivo trate dos embargos execuo e fase de execuo, pode ser transportado para a fase de conhecimento por meio da interpretao analgica e se afirmar, no Processo do Trabalho, por fora do citado dispositivo consolidado, que a prescrio depende de iniciativa do demandado, no havendo lacuna na legislao, o que impediria a aplicao do 5 do art. 219 do CPC. Por derradeiro, ao aplicar a lei, o Juiz deve atender aos fins sociais a que ela se destina e s exigncias do bem comum (art. 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil). Ainda que se possa sustentar que h

SCHIAVI, Mauro, Manual de Direito Processual do Trabalho, So Paulo: LTr, 2008, p. 326-327. O autor cita de Amrico Pl Rodriguez a obra Princpios de Direito do Trabalho (3. ed., So Paulo: LTr, 2000, p. 85) e de Vicente Ro o livro O Direito e a Vida dos Direitos (v. 1, 3. ed., So Paulo: RT, 1991, p. 68). Conforme Mauro Schiavi, ob. cit., p. 327.

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compatibilidade entre o 5 do art. 219 do CPC e o Direito do Trabalho, acreditamos que o Juiz do Trabalho possa deixar de aplic-lo, por ser socialmente inadequado e injusto, considerando-se os princpios do Direito Material e Processual do Trabalho. Como destaca Vicente Ro, sem dvida casos ocorrem nos quais o Juiz pode se encontrar diante de lei manifestamente injusta, a qual no corresponde s condies sociais do momento e cuja aplicao rgida possa causar dano ordem pblica ou social. Nessa hiptese, melhor ser considerar a lei inadaptvel ao caso concreto, por dissonncia com os elementos de fato e socorrer-se, para a soluo do conflito, das demais fontes do direito.6 Na direo desta incompatibilidade, h recente acrdo da 6 Turma do Tribunal Superior do Trabalho, lavrado pelo Ministro Aloysio Corra da Veiga, em processo julgado na Sesso de 05.03.08 da 6 Turma: RECURSO DE REVISTA. PRESCRIO. ART. 219, 5, DO CPC. INCOMPATIBILIDADE COM O PROCESSO DO TRABALHO. DESPROVIMENTO. A prescrio a perda da pretenso pela inrcia do titular no prazo que a lei considera ideal para o exerccio do direito de ao. No se mostra compatvel com o Processo do Trabalho a nova regra processual inserida no art. 219, 5, do CPC, que determina a aplicao da prescrio, de ofcio, em face da natureza alimentar dos crditos trabalhistas. Ao contrrio da decadncia, onde a ordem pblica est a antever a estabilidade das relaes jurdicas no lapso temporal, a prescrio tem a mesma finalidade de estabilidade apenas entre as partes. Deste modo, necessrio que a prescrio seja argida pela parte a quem a aproveita. Recurso de revista conhecido e desprovido. (TST-RR-404/ 2006-028-03-00.6, 6 T., Rel. Min. Aloysio Corra da Veiga) Na mesma direo, observe-se o acrdo oriundo do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio, relatado pelo Desembargador Federal do Trabalho Luiz Otvio Linhares Renault: PRESCRIO. CONHECIMENTO E DECRETAO DE OFCIO. PERMISSIVO CONTIDO NO ART. 219, 5, DO CPC. DIREITO DO TRABALHO E PROCESSO DO TRABALHO. Os direitos trabalhistas so de natureza patrimonial especial, eis que derivados da prestao de servios por pessoa fsica com a finalidade de obter o sustento prprio e de sua famlia, de forma honesta e digna,

SCHIAVI, Mauro, ob. cit., p. 327-328.

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valor esse consubstanciado em norma constitucional, erigida em princpio fundamental do Estado Democrtico de Direito, conforme art. 1, caput e incisos III e IV, da Magna Carta. Melhor seria que excees patrimonialidade fossem preservadas e at ampliadas, como o caso da estabilidade, que durante dcadas foi prevista timidamente na CLT e, a posteriori, descortinada largamente, quase sem efetividade, na Constituio. Existem direitos trabalhistas que ultrapassam qualquer valorao patrimonial, como no exemplo acima, cujo elevado atributo jurdico-social foi substitudo pelo FGTS de ndole essencialmente econmica. No mbito institucional, violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pelo decurso do prazo, aliado inrcia. Assim, a prescrio a perda, pelo decurso do tempo, da pretenso atribuda pela lei ao titular de exigir pelas vias judiciais o cumprimento de determinado direito. Os direitos trabalhistas so visceralmente irrenunciveis; so indisponveis, constituindo a prescrio uma espcie de exceo ao mencionado princpio. Normalmente, a prescrio qinqenal, parcial ou total, que ocorre no curso do contrato de trabalho, se deve falta de garantia de emprego. O ajuizamento de ao trabalhista na vigncia do pacto laboral pode significar a perda de um bem maior e que se torna a cada dia mais raro: o prprio emprego, de fundo muito mais social do que patrimonial, o que, de resto, ocorre com a grande maioria dos direitos trabalhistas. A CLT omissa a respeito da possibilidade de o juiz, de ofcio, conhecer da prescrio e decret-la de imediato. Assim, o 5 do art. 219 do CPC, para ser aplicado no Processo do Trabalho, tem de passar pelo crivo da compatibilidade, conforme arts. 769 e 8, da Consolidao, mormente se se considerar que a prescrio a perda da pretenso, que fulmina, ainda que indiretamente, o direito material sobre o qual est alicerada toda a dignidade do trabalhador. Assim, a subsidiariedade, alm da fissura legislativa, exige uma aguda e serena harmonia interior e intrnseca. mais ou menos como se fosse um transplante em que a compatibilidade molecular deve ser pesquisada minuciosamente. Ao menor sinal de rejeio, a norma jurdica que se pretende transplantar deve ser afastada. A persistncia da omisso melhor do que a aplicao subsidiria, porque o intrprete dispor de outras fontes de Direito do Trabalho, mais aptas a realizar a justia que a principal finalidade do Direito. Neste contexto, a prescrio trabalhista somente deve ser conhecida e decretada, quando suscitada por quem a beneficia, sendo inaplicvel a regra do 5 do art. 219 do CPC, porque no se coaduna teleologicamente com os princpios especiais justrabalhistas, sejam eles de ordem instrumental ou
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substantiva. Pois bem. Os fundamentos da prescrio so a segurana jurdica, a estabilidade das relaes e a paz social, plenamente aplicveis s situaes em que as partes so formal e substancialmente iguais. J o despojamento de direitos trabalhistas, ainda mais por declarao ex officio, em que uma das partes economicamente mais fraca, a par de acarretar instabilidade e excluso social, aumentar a desigualdade entre ricos e pobres, ulcera a norma constitucional que prev como objetivo fundamental a erradicao da pobreza e da marginalizao, assim como a erradicao da desigualdade social. (grifos acrescidos) Ainda na mesma direo, leia-se o acrdo provindo do Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio, relatado pela Desembargadora Federal do Trabalho Ivani Contini Bramante: PRESCRIO. DECLARAO DE OFCIO. INCOMPATIBILIDADE. PRINCPIO PROTETIVO. A prescrio, como modalidade extintiva ou aquisitiva do direito de ao e medida de defesa destinada a excluir a pretenso inicial (total ou parcialmente). O art. 269, IV, do CPC coloca a prescrio como matria de mrito. E, como tal, por versar sobre direito patrimonial, a teor do art. 194 do CC/02, c/c arts. 128 e 219, 5, do CPC, deve ser argida pela parte interessada, em qualquer grau ordinrio de jurisdio, completa o art. 193 do CC/02. O que implica necessariamente a possibilidade de renncia, expressa ou tcita, tal como previsto no art. 191 do mesmo Diploma. O exerccio dessa prerrogativa, por parte do devedor ou obrigado, incompatvel com a pronncia de ofcio da prescrio, pelo juiz. O instituto da prescrio, nos sistemas Processual Civil e Trabalhista so diversos. No h compatibilidade na aplicao do art. 219, 5, do CPC, aqui no Processo do Trabalho, j que se pretende garantir a isonomia das partes, assegurando condies jurdicas ao hipossuficiente. At porque tambm afrontaria ao princpio protetivo delegado ao empregado e a seus direitos alimentares exigidos nesta Especializada. Afasto a declarao de prescrio de ofcio. (grifos acrescidos)7

Por lealdade ao leitor, h que se registrar a concomitante existncia de importante corrente doutrinria e jurisprudencial favorvel incidncia desse novel preceito prescricional nos quadros do clssico Direito Material e Processual do Trabalho. Este texto sinttico, porm, atm-se aos argumentos contrrios aplicao dessa regra jurdica recente como contribuio ao debate em desenvolvimento.

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IV SITUAES DE APLICAO ESTRITA DE REGRAS PRESCRICIONAIS CIVIS E PROCESSUAIS CIVIS NA JUSTIA DO TRABALHO Por outro lado, inegvel a existncia de situaes de compatibilidade de regras prescricionais civis menos favorveis ao credor no novo mbito dos processos veiculados na Justia do Trabalho. que, com a EC n 45/04, despontaram processos no esturio desta Justia Especializada que no envolvem mais a dualidade clssica empregado/ empregador, mas sujeitos jurdicos relativamente equivalentes, tal como se passa com lides intersindicais, por exemplo. H at mesmo lides incorporadas pela nova competncia em que o credor (ao contrrio do credor-empregado) no , definitivamente, hipossuficiente, seno hipersuficiente (como ocorre, afinal, com o contraponto Estado-fiscalizador versus empregador apenado). Ora, algumas dessas lides no giram em torno da aplicao do Direito do Trabalho (a no ser de modo reflexo), no tendo tambm empregados (ou trabalhadores quaisquer) em um de seus plos processuais. Em tais casos no-trabalhistas no h que se aventar, em princpio, a existncia da incompatibilidade normativa anteriormente enfatizada. que a ampliao da competncia da Justia do Trabalho, pela EC n 45 de dezembro de 2004 (novo art. 114, CF/88), produziu a convivncia, no mbito judicial trabalhista, de critrios normativos distintos de regncia da matria prescricional. Essa distino torna-se muito relevante no que tange, pelo menos, a dois aspectos: a prescrio intercorrente e o decreto oficial da prescrio pelo Magistrado. No plano das relaes regidas pelo Direito Civil, Direito Administrativo, Direito Tributrio e Direito Processual Civil, em que no impera a especificidade ftica e jurdica responsvel pela existncia do Direito do Trabalho e Direito Processual do Trabalho, mais reduzida a resistncia ao acolhimento das lminas supressivas da prescrio intercorrente e do decreto oficial prescritivo. Ali, as lides tendem a surgir entre seres com razovel equivalncia de poder (caso dos conflitos intersindicais ou entre sindicatos e empregadores, por ilustrao: art. 114, III, CF/88) ou se trata de lides contrapondo seres poderosos, mesmo que reconhecida a prevalncia ftico-jurdica do credor/Estado (caso dos conflitos entre os empregadores apenados e o Estado/ fiscalizador das relaes de trabalho, ilustrativamente: art. 114, VII, CF/88).
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Ora, em tais situaes substantivamente distintas das empregatcias e conexas situaes que se situam, pois, fora do Direito do Trabalho e, de maneira geral, fora do Direito Processual do Trabalho no h por que se restringirem, de maneira especial, os critrios de incidncia da prescrio intercorrente e da pronncia oficial prescritiva, critrios que j estejam consagrados naqueles ramos no-tuitivos da ordem jurdica. No h motivo consistente para se acanhar, em face da nova competncia constitucional, as regras de direito material e de direito processual que j sejam classicamente aplicveis, fazendo incidir a prescrio em benefcio do devedor e contrariamente ao credor. Evidentemente que fato pontual e restrito o reconhecimento de serem algumas das novas relaes jurdicas resultantes da nova competncia da Justia do Trabalho (EC n 45/04) efetivamente estranhas s peculiaridades justrabalhistas. Tal reconhecimento no deve, claro, conduzir o intrprete e aplicador do Direito concluso pela perda de densidade e fora destas clssicas peculiaridades, que deram origem e justificam a existncia do Direito do Trabalho e de seu ramo processual especfico.

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