FACULDADE DE DIREITO DE LISBOA

AS AGNCIAS DE RATING
Miguel Figueiredo Trigo
Junho de 2013

DISCIPLINA DE DIREITO DOS MERCADOS FINANCEIROS

Turma B14

n18315

ndice Introduo I. O Funcionamento das Agncias de Rating 1.1 O objecto do rating 1.2 A origem das agncias de rating 1.3 Base do rating 1.4 A avaliao do risco de crdito 1.5 Renumerao da notao de risco 1.6 Importncia nos mercados financeiros 1.7 Outros servios prestados pelas agncias financeiras II. Problemas e riscos inerentes actividade de notao de risco 2.1 Conflitos de interesse das agncias de rating 2.2 Concorrncia limitada 2.3 Falta de regulamentao III. As agncias de rating e a crise financeira de 2007 3.1 A reputao de a concentrao do mercado 3.2 Collateralized debt obligations e credit default swap 3.3 A utilizao do mesmo mtodo de avaliao de risco 3.4 Registo da entidade e obrigatoriedade do rating 3.5 Risco Moral IV. Responsabilidade por informaes prestadas 4.1 Orientaes legislativas 4.2 Os ratings e a responsabilidade civil V. Concluso Bibliografia

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Introduo
O meu trabalho tem como tema as sociedades de notao de risco, ou, como so vulgarmente conhecidas, as agncias de rating. Apesar de este tema no ter sido abordado directamente, ou pelo menos, no nos termos debruado alongadamente sobre ele durante a vigncia do nosso curso, creio ser de uma importancia mpar para percebermos melhor como funcionam as relaes entre emitentes e investidores. Para que fiquemos a conhecer melhor as agncias de rating, a primeira parte deste trabalho tem como objectivo perceber como estas funcionam, qual a sua origem, como se desenvolveram, quais os critrios utilizados na avaliao do risco ou a sua forma de renumerao. Na segunda parte, procurarei analisar aqueles que considero serem os principais problemas e riscos inerentes actividade de notao de risco. Como exemplos posso destacar os conflitos de interesse, a concorrncia limitada ou a regulamentao insuficiente. Na terceira parte, ser abordado o papel das agncias de notao de risco na crise financeira que se iniciou em 2007 e que ainda hoje se faz sentir. Por ultimo, examinarei que tipo de responsabilidade teem as agncias de rating por informaes prestadas perante terceiros e a importncia dessa mesma informao.

I.

O Funcionamento das Agncias de Rating

1.1 O objecto do Rating

As agncias de notao de risco so empresas prestadoras de servios financeiros que determinam o risco de crdito inerente a um titulo ou valor mobilirio. O rating perconiza uma opinio emitida por uma sociedade de notao de risco sobre a solvabilidade de um emitente ou sobre a insolvncia de um emitente face a um instrumento financiero. Este rating tem duas componentes: A primeira a probabilidade de incumprimento e a segunda a perda expectvel resultante desse incumprimento. As avaliaes de risco podem ou no reflectir estas componentes, dependendo da prpria agncia que esteja a avaliar e ao emitente ou valor mobilirio que esteja a ser objecto de avaliao. O foco central destas sociedades de notao de risco a avaliao do risco existente na concesso de um crdito a um determinado devedor, por referncia ou sua solvibilidade geral, ou a um instrumento financeiro especfico por ele emitido. Sendo um instrumento financeiro representativo de dvida, aquele que mais comum a obrigao. Como nota de curiosidade, as aces (valores mobilirios representativos de capital) no so passveis de serem avaliadas. Se uma entidade pretender encetar um negcio e precisar de informaes, poder, atravs de um contrato com uma agncia de rating, solicitar uma notao de risco. No entanto, as sociedades de notao tambm podero emitir avaliaes de forma espontnea. muito importante sublinhar que a notao de risco uma mera opinio e no constitui uma recomendao de compra ou venda dos valores mobilirios aos quais se reporta, nem representa qualquer garantia sobre o resultado ou recomendao acerca da forma de estruturar um produto objecto de notao de risco. Este , de resto, um dos principais argumentos para no existir responsabilizao das agncias de rating, quando procedem de forma imprpria.

1.2

A origem das agncias de rating

As primeiras impresses, ainda que rudimentares, sobre a actividade de classificao, surgiram no sculo XIX com a avaliao de algumas companhias industriais americanas, principalmente no
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sector ferrovirio. Mais tarde, a Moodys, fundada em 1909 por John Moody, aplicou os modelos de classificao generalidade das obrigaes. Este procedimento tinha como objectivo concentrar a informao existente altura sobre determinada obrigao. A Fitch Ratings foi criada em 1913 e, no ano de 1941, por juno de duas companhias, foi fundada a Standard & Poors. Recorde-se que as trs agncias supra citadas formam a Big Three. Ou seja, so as trs mais importantes do mercado de notao de risco e concentram em si quase toda a actividade existente. Convm lembrar que s lhes foi dada devida importncia depois do Crash de 1929 (altura em que o rating passou a ter um papel de destaque na classificao dos produtos financeiros). Esta actividade, devido sua evoluo e crescimento, precisou de ser regulada. Com a finalidade de fiscalizar a actividade destas agncias, a Securities and Exchange Comission (Entidade federal NorteAmericana responsvel pela regulao do sector dos valores mobilirios), nos anos 70, atribuiu o estatuto de Nationally Recognized Statitical Rating Organizations a oito agncias de rating. Consequentemente, o mercado do rating concentrou-se demasiado. Poucas so as agncias desprovidas deste estatuto que se conseguiram estabelecer no mercado.

1.3

Base do rating

O objectivo do rating foi, atravs da recolha da informao existente e recorrendo a procedimentos de aplicao, extrair uma indicao do risco de crdito de determinado produto financeiro. Esta indicao dada sob a forma de uma informao independente, fivel e facilmente interpretvel para os investidores. A qualidade da notao alvo de anlise varia se a entidade sujeita notao participar e ajudar nesta recolha de informao. Isto , as agncias de rating recolhem toda a informao disponivel e, como obvio, alguma dessa informao priveligiada (s ao alcance da entidade sujeita notao). A notao mais confivel para os investidores se for tida em conta toda a informao existente. As notaes de risco podem ser solicitadas ou no solicitadas. As primeiras so aquelas em que a entidade que vem ao encontro da agncia de rating e pede uma notao de risco. Nas segundas a agncia de rating que toma essa iniciativa. A informao, nas notaes do primeiro tipo ser mais precisas. Nas do segundo tipo, o principal objectivo exercer presso sobre o mercado.

1.4

A avaliao do risco de crdito

O propsito da actividade de notao de risco avaliar o risco na concesso de crdito a um determinado emitente ou o risco de crdito sobre um instrumento financeiro. So vrios os critrios utilizados e, nalguns casos, estes mesmos critrios diferem de agncia para agncia. Atendendo ao exemplo da Standard & Poors, podemos aferir que o seu principal critrio o da probabilidade de incumprimento nas vertentes de capacidade e disposio do emitente para pagar. Outros critrios existentes so a prioridade de pagamento numa situao de incumprimento ou a estabilidade do crdito. Todos estes critrios so utilizados, mas a sua relevncia em cada caso varia de acordo com as condies econmicas do mercado.

1.5

Renumerao da notao de risco

Existem dois modelos de pagamento nas agncias de rating. No entanto, s um deles usado nos dias de hoje. O modelo actual aquele em que as sociedades de notao de risco so renumeradas pelos emitentes. At decada de 70 eram os investidores que asseguravam o pagamento s agncias de rating. A destistncia quanto a este modelo deve-se a uma razo: As principais receitas das sociedades de notao de risco consistiam na venda de publicaes contendo informao sobre notaes de risco que entravam no mercado com facilidade, o que levava a que muitos dos investidores beneficiassem dessas notaes sem pagar qualquer contrapartida. O surgimento de instrumentos de dvida mais complexos dificultou a manuteno do esquema de pagamento pelos investidores. No entanto, no pode ficar por dizer que o modelo de renumerao pelos emitentes pode gerar variadssimos problemas de conflitos de interesses.

1.6

Importncia nos mercados financeiros

muito importante tentar perceber porque que as agncias de rating, so to relevantes para os mercados financeiros. No deixa de ser estranho que classificaes com base, nalguns casos, em pouca informao, tendo um carcter meramente informativo, possam ter tamanha influncia. Em primeiro lugar, no nos podemos esquecer que os dados que fornecem so
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assimilveis por qualquer investidor. Em segundo lugar, a credibilidade que detm faz com que sejam confiveis e isso inquantificvel nos mercados financeiros de hoje. Apesar de noutra perspectiva, as sociedades de notao de risco so cada vez mais importantes devido aos lucros que produzem. No entanto, como poderemos ver no ponto seguinte, a notao de risco no o nico servio a que estas agncias se dedicam.

1.7

Outros servios prestados pelas agncias de rating

As sociedades de notao de risco, para alm da sua principal actividade (avaliao do risco), podem exercer outras, como a avaliao que certo evento pode ter numa determinada notao de risco que se esteja a equacionar pedir. Este tipo de servio tem como objectivo auxiliar os emitentes na forma de assegurar a atribuio de melhores ratings. Outra actividade que podem prestar so servios de consultoria aos emitentes, muitas vezes atravs de entidades associadas. Este ultimo ponto volta a remeter-nos para a problemtica do conflito de interesses, que irei tratar mais frente.

II.

Problemas e riscos inerentes actividade de notao de risco

Em alturas de crise, normal que se procure as causas da mesma. No mbito dos mercados financeiros, a histria no diferente. Neste captulo procuro explicar alguns dos problemas que possam ter

despoletado e gerado a instabilidade financeira vivida nos ltimos tempos. Por terem a capacidade de influenciar o mercado, as agncias de rating teem vindo a ser alvo de enormes preocupaes. Inclusiv de instituies como a Comisso Europeia. Como poderemos ver a seguir, so vrios os problemas que podem existir.

2.1 Conflitos de interesse das agncias de rating Este problema deve-se principalmente ao facto de existirem relaes profissionais e comerciais muito complexas nesta actividade. So vrias as situaes potenciadoras de gerar problemas de conflitos de interesse, justamente por no obedecerem aos pressupostos de imparcialidade, qualidade e independncia que as sociedades de notao de risco devem seguir. a) Comisses a pagar

A primeira situao passvel de gerar problemas de conflitos de interesse a comisso a pagar pelos emitentes. Como sabemos, a maior parte das receitas destas sociedades provm dos emitentes, atravs das suas comisses. Muitas vezes, os prprios emitentes, para manter relaes proveituosas com as agncias, acabam por pagar comisses mais vantajosas. Estes pagamentos, podem muitas vezes gerar avaliaes menos objectivas do que o habitual, para que no se prejudique nem os emitentes nem a relao comercial existente. Ou seja, quanto mais se paga, mais riscos existem das avaliaes no serem objectivas, de modo a que sejam atrados mais investidores. Este problema tem sido muito debatido entre a nossa doutrina. Tem vindo a ser discutido como se pode ultrapassar este problema. So defendidas duas teses: A primeira seria a comisso voltar a ser paga pelos investidores. A segunda seria a comisso passar a ser paga por uma entidade publica. Se por um lado, a comisso regressasse ao mbito dos investidores, estas passariam a estar disponiveis somente para um pequeno grupo, o que limitaria as decises de investimento e de funcionamento do mercado. No entanto, criar-se uma entidade publica responsvel pelo pagamento de comisses tambm no o mais acertado, uma vez que o Estado tambm cliente de sociedades de notao de risco (os conflitos de interesse em tese, no seriam ultrapassados), e, para alm disso,
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acrescentaria o inconveniente das comisses passarem a ser pagas pelos contribuintes. Considero que o problema no est tanto no facto dos emitentes pagarem as comisses. Est mais no facto das agncias de rating muitas vezes no actuarem com a diligncia necessria.

b) Insider trading Este problema prende-se com o factor da informao. Informao esta que relevante para completarmos um negcio mas que ainda no do conhecimento do publico. Para que no haja enormes discrepncias informativas entre investidores, entendeu-se que os colaboradores das agncias de notao de risco no podem utilizar as informaes que lhes so confiadas para negociar para seu proveito prprio titulos no mercado.

c) Interesses financeiros Podero surgir conflitos de interesse se os membros da admnistrao de uma sociedade de notao de risco puder adquirir participaes sociais noutras sociedades que possam vir a ser objecto de avaliao de rating por essas mesmas agncias. Ou seja, quem avalia o rating no pode ter interesses nessa avaliao. Se no, corre-se o risco de haver uma adulterao da notao, sempre que isso beneficiar a sociedade em questo. Para combater este conflito, resolveu-se definir que quem preste os seus servios s agncias de rating no pode participar na aquisio ou transaco de quaisquer intrumentos financeiros emitidos por qualquer objecto de notao de risco que recaia no seu dominio de responsabilidade analtica principal.

d) Prestao de outros servios Como j vimos, as sociedades de notao de risco prestam servios de avaliao, de consultoria e de avaliao de impacto. A maior parte destes conflitos de interesse aparece aquando da prestao de servios distintos da normal avaliao de risco. A principal razo o facto das agncias de rating tentarem trocar uma melhor avaliao de risco para as emitentes pela prestao de outros
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servios. Por sua vez, as emitentes adquirem outros servios justamente para verem as avaliaes pedidas melhor cotadas. Para acabar com este problema, parece-me que a melhor soluo seria a de haver um sistema de controlo que impea que a prestao de servios influencie qualquer avaliao.

2.2 Concorrncia limitada O mercado da notao de risco de difcilimo acesso. Est concentrado, como j disse, em trs grandes agncias de rating. So elas a Moodys, a Fitch e a Standard & Poors. Em conjunto, detm 90% da quota de mercado. So vrios os factores que levaram a esta concentrao de mercado (podemos quase considerar estarmos perante um verdadeiro oligoplio): Em primeiro lugar, o estatuto entregue pela Securities and Exchange Comission a um dimunto numero de agncias. Em segundo lugar, e podemos at considerar que vem na esteira do primeiro, a ideia de reputao. Ou seja, se apenas uma pequena parte das agncias de rating existentes consegue ter o tal estatuto, inevitvel que sejam essas que gozem de uma maior reputao e renome junto da opinio publica. Logo, sero, em principio, apenas essas as escolhidas pelas emitentes para avaliarem riscos e sero as opinies dessas agncias que sero mais tidas em conta pelos investidores. A falta de confiana dos investidores nas sociedades de notao de risco menos reputadas dificulta a sua manuteno no mercado e dificulta ainda a entrada de novas agncias. Convm referir ainda que o aumento de concorrncia em nada ia prejudicar este mercado. Considero, pelo contrrio, que o mercado da notao de risco s iria beneficiar se existissem mais agncias bem cotadas, uma vez que com o aumento de concorrncia iria aumentar a preocupao em avaliar bem, para no perder quota de mercado ou se ser ultrapassado por outra agncia de rating.

2.3

Falta de regulamentao

Desde sempre que a actividade das sociedades de notao de risco viu na regulamentao um obstculo e desde sempre que os seus intervenientes acreditaram que este mercado se poderia auto-regular.
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No podiam estar mais errados. Percebeu-se que as agncias de rating tinham uma influncia directa na procura e oferta que aparecia no mercado, visto que essa procura dependia das avaliaes feitas pelas sociedades de notao de risco. Neste seguimento, entendeu-se que seria melhor haver uma maior regulao, para que no houvesse espao a possiveis manipulaes de mercado levadas a cabo pelas agncias de rating. Foi assim que surgiu a chamada Directiva Abuso de Mercado. O seu propsito era somente o de impedir que as agncias de notao de risco publicassem notaes com o mero intuito de enganar o mercado. Foram ainda criados Regulamentos com o objectivo de proporcionar o aumento de qualidade e objectividade das notaes.

III.

As Agncias de rating e a crise financeira de 2007

Para entendermos que papel tiveram as agncias de notao de risco na crise financeira de 2007, temos que nos concentrar naquelas que so realmente importantes e que conseguem interferir de forma decisiva no mercado internacional. Essas agncias so, nunca de mais referir, a Fitch, a Standard & Poors e a Moodys. Esta concentrao, deve-se, como iremos ver, ao factor da reputao. Importa ainda referir como que estas agncias actuaram e se o poderiam ter feito de maneira mais prudente.

3.1. A reputao e a concentrao do mercado Como sabemos, a reputao de cada agncia determinante para o emitente, quando se trata de decidir quem vai avaliar os seus instrumentos financeiros. Este pensamento provoca um Efeito Bola de Neve, no sentido em que os emitentes s escolhem agncias bem cotadas e muito reputadas e estas agncias s se tornam bem cotadas e muito reputadas porque so cada vez mais procuradas. No esquecer tambm que se determinada agncia coloca no mercado determinado instrumento como sendo um bom investimento, o emitente vai voltar a confiar nessa agncia da prxima vez que pensar em emitir um titulo para avaliao. Facto curioso aquele que nos diz que as trs agncias de rating mais importantes so mais influentes no mercado de vrios pases do que agncias de notao de risco do prprio pas. Por exemplo, no Japo ou no Canad a Moodys ou a Fitch so mais influentes do que agncias
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japonesas ou canadianas, respectivamente. Interessante tambm o fenmeno existente nos Estados Unidos da Amrica, que obriga a que cada instrumento financeiro seja avaliado por pelo menos duas agncias de rating. Tendo em conta que os instrumentos financeiros avaliados por agncias reputadas tero, partida, sucesso no mercado, as empresas acabam por quase s recorrer a estas para avaliao, aumentado assim os seus rendimentos.

3.2 Collateralized debt obligations e credit default swap A m interveno das agncias nos mercados tornaram possivel o crescimento destes derivados de crdito, responsveis em grade parte pela crise despoletada em 2007. a) CDOs - Em primeiro lugar, convm perceber o que um AssetBacked Security. Um ABS um instrumento financeiro coberto por um emprstimo cujo valor deriva de um grupo de activos subjacentes, com diferentes riscos e ratings. Apesar de serem investimentos diferentes, so vendidos aos investidores como um s. Os CDOs so um tipo de ABS, emitido em multiplas tranches e que garantido por obrigaes de dvida. b) CDSs Este derivado de crdito permite a troca do risco de crdito de um produto de renda fixa entre as partes. Funciona como um seguro que obriga o vendedor do CDS a compensar o comprador no caso de falncia. Assim, com os CDSs pode assegurar-se o investimento feito nos CDOs.

3.3 A utilizao do mesmo mtodo de avaliao de risco

As agncias de rating uniformizaram os mtodos de avaliao dos seus intrumentos financeiros, de modo a que uma avaliao AAA considerada pela Moodys equivalesse a uma avaliao AAA feita pela Fitch. O problema que foram avaliados da mesma maneira crditos de tipos distintos. Durante muito tempo avaliou-se o CDO da mesma maneira que se avaliava um crdito hipotecrio, por exemplo, apesar de o primeiro ser conhecido por se tratar de uma avaliao a curto prazo, enquanto que o crdito hipotecrio se baseia numa avaliao do risco de pagar um emprstimo a mdio ou longo prazo. No entanto, a agncia Moodys
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avaliou com a mesma classificao instrumentos financeiros que teriam muito mais risco de incumprimento que outros. Ora, os investidores, vendo CDOs e outros instrumentos financeiros avaliados da mesma maneira, (no esquecer que por o mercado no ser regulado os investidores s tinham sua disposio a informao e avaliao dada pelas agncias de rating) correram compra destes CDOs. Mais uma vez entra aqui o factor da reputao, que leva a que os investidores confiem quase que cegamente nas avaliaes feitas pelas agncias de notao de risco.

3.4 Registo da entidade e obrigatoriedade do rating

As agncias de notao de risco s podem exercer a sua actividade quando esto registadas.Para se criar uma agncia deste tipo preciso atender a requisitos muito apertados. A lei impe tambm que as empresas que queiram lanar instrumentos financeiros no mercado teem que recorrer a agncias de rating para a devida avaliao do risco para os investidores. Havendo poucas agncias no mercado e sendo o rating obrigatrio, as que existiam no mercado acabaram por tirar proveito disso. No sendo possvel fugir ao rating e existindo poucas agncias diferentes, acabou por, involuntariamente, ser criado um clima de promiscuidade entre entidade avaliadora e entidade avaliada. Num exemplo: a agncia X avalia constantemente e de maneira menos objectiva (classificando-os demasiadamente em alta) os intrumentos financeiros do banco Y. O banco Y com esta venda lucra mais e tem a possibilidade de pagar mais agncia de rating X.

3.5 O Risco Moral

No seguimento do que foi dito anteriormente, podemos debater se as agncias procederam bem na classificao dos CDOs (por exemplo), uma vez que estes so, nas palavras de Warren Buffet armas financeiras de destruio massiva. Recorde-se que os investidores s compravam estes CDOs justamente porque as agncias de notao de risco os classificavam como AAA. Ou seja, no existiria praticamente qualquer risco para os investidores. Pode-se dizer ento que as agncias de rating (pelo menos neste caso) no actuaram com a prudncia que lhes era devida. Devido falta de regulao, as agncias de rating poderiam classificar estes instrumentos como quisessem, uma vez que a sua responsabilizao no se encontra
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prevista na lei. Alis, as prprias agncias justificam a sua actuao no principio da liberdade de expresso, uma vez que se refugiam no carcter meramente informativo, opinativo e no vinculativo das suas avaliaes.

Conclundo, podemos considerar que as agncias de rating aproveitaram o carcter obrigatrio para desleixar as suas avaliaes, utilizando mtodos tradicionais para calcular instrumentos financeiros novos. A sua reputao publica acabou por ditar a compra pelos investidores destes novos instrumentos, levando existncia de demasiados investimentos ruinosos

IV.

Responsabilidade por informaes prestadas

Ser possvel responsabilizar as agncias de notao de risco pelas avaliaes imprudentes, desinformadas ou danosas? crucial lembrar que muitas destas avaliaes levaram muitos investidores runa e provocaram uma das maiores crises financeiras da nossa Histria. Convm lembrar ainda que quase impossvel quantificar os lucros que estas agncias arrecadaram com algumas avaliaes. Esta questo de maior relevncia, se quisermos caminhar para um mercado de valores mobilirios mais eficiente, protector do interesse pblico e do interesse do investidor. O investidor, quando decide aplicar os seus recursos na compra de um instrumento financeiro, confia nas agncias de notao de risco, em parte porque estas detm uma coisa sobre o instrumento em questo que o investidor no tem: informao relevante sobre o produto. Esta informao tem como objectivo reduzir a assimetria de conhecimento sobre o produto que o investidor tem em relao ao avaliador na altura da sua compra. Poderemos dizer que esta informao dada visa proteger o investidor, mas no s: Preocupa-se tambm com a eficincia do mercado, visto que em princpio, s sero investidores aqueles que puderem aplicar as suas poupanas de modo a que possam retirar desse investimento o maior rendimento possvel. Sobre isto, a autora Margarida Azevedo De Almeida considera que o interesse no funcionamento eficiente dos mercados dos valores
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mobilirios no um mero instrumento ao servio dos interesses dos investidores mas antes um fim em si mesmo. Por isso, a informao prestada, no mbito dos mercados financeiros, tem como principal funo garantir que o investidor possa tomar uma deciso esclarecida e consciente. Existir sempre risco associado, mas garantir tambm a eficincia do mercado. No entanto, a garantia da eficincia do mercado no justifica que as agncias de notao de risco actuem de forma imprudente. imperativo que avaliem sempre com a mxima responsabilidade.

4.1 Orientaes legislativas As agncias de rating, por serem o garante da avaliao e os detentores da informao, persuadem os investidores sobre quais os instrumentos a adquirir. importante verificar se o legislador previu ou prev alguma responsabilidade para as agncias de notao de risco, nos casos de no exercerem correctamente a sua actividade. Ou seja, tentaremos perceber se existe alguma regulao externa. Atravs do Regulamento n 1060/2009, o Conselho Europeu props-se a prevenir ou a neutralizar os conflitos de interesse; a melhorar a qualidade dos mtodos de avaliao das agncias; a exigir a divulgao das emisses. No entanto, este Regulamento no se pronuncia sobre a qualidade (ou mrito) das notaes emitidas. No ponto seguinte, veremos como pode a lei assegurar a qualidade dos ratings emitidos.

4.2 Os ratings e a responsabilidade civil No existe, para as sociedades de notao de risco, qualquer norma que as responsabilize perante terceiros que confiem plenamente na qualidade das notaes. Em Portugal, quase nula a existncia de doutrina sobre estas matrias. Olhemos ento para o caso dos Estados Unidos da Amrica. Nesse pas, os tribunais teem justificado a inexistncia de consequncias civis ou criminais para as agncias com o argumento da mera informao. Ou seja, considera-se que os relatrios das agncias no so nenhumas recomendaes de venda. Naturalmente que, por serem meras opinies, esto protegidas pela liberdade de expresso. Apesar de tudo, em 2010 foi aprovado o Wall Street Reform and Consumer Protection Act, que j prev a responsabilidade, pelo menos civilmente, de alguns casos.
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Por c, e apesar de no existir ainda essa possibilidade, h quem defenda a proteco de terceiros face a relatrios imprudentes pelas regras gerais da responsabilidade civil. Ainda que possa no ser suficiente, pelo menos j far com que as agncias tomem medidas de controlo e revistam as suas avaliaes da maior prudncia possvel, para no correrem o risco de ver a sua reputao diminuir. A responsabilidade civil no mais do que o conjunto de factos que do origem obrigao de indemnizar os danos sofridos por outrem. Esta responsabilidade divide-se em delitual e obrigacional. A primeira aplicase quando so violados deveres genricos de respeito ou normas de proteco, enquanto a segunda modalidade aplica-se quando se violem obrigaes que constem do contrato assumido entre as partes ou decorrentes da lei. Em princpio, e devido ao principio da relatividade dos contratos, no estaramos numa situao passvel de responsabilidade civil obrigacional, visto que o contrato entre a agncia de rating e a sociedade objecto de avaliao no seria oponvel a terceiros. Por outro lado, e atendendo ao disposto no artigo 483 do Cdigo Civil (Principio Geral da Responsabilidade Civil), nomeadamente no referido na segunda parte do artigo, que faz referncia violao genrica de dispositivos legais, talvez seja possvel sancionar as condutas das agncias de rating que causem danos. Ainda assim, o legislador portugus optou por no conceder indemnizaes quando sejam feridos interesses puramente patrimoniais. Ou seja, se por um lado o Regulamento 1060/2009 anteriormente citado remete para o direito interno de cada Estado-Membro a possibilidade de se aplicar normas de responsabilidade civil, por outro, verificamos que no caso portugus ainda no existe nenhuma norma que nos permita responsabilizar civilmente as agncias de rating pela elaborao de notaes imprudentes. Ainda sobre esta matria, convm voltar a lembrar que o impacto que estas agncias teem no mercado justificam e muito que seja adoptadas medidas de responsabilidade civil, ou mesmo criminal s sociedades de notao de risco, sempre que procedam sem carcter rigoroso. No nos esqueamos que so peritos quem emitem estas notaes. Sendo muito complicado aplicar responsabilidade criminal a estes casos (a culpa seria muito difcil de demonstrar), importante, nunca de mais referir, que se proceda a um esforo para que pelo menos seja possvel responsabilizar objectivamente (responsabilidade que advm da simples causalidade material, onde a culpa no intervm) as agncias de notao de risco.

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S assim seria possvel que deixasse de existir o receio de estas actuarem com vista a interesses prprios, em vez de actuarem com a mxima diligncia, que de resto, lhes devida.

V.

Concluso
O risco faz e vai sempre fazer parte de qualquer negcio. No caso da notao de risco, como seria de esperar, no se abre qualquer excepo. O que difere o nosso caso dos restantes que aqui as sociedades de notao de risco conseguem, quase sempre, influenciar decisivamente quem investe. Para que o mercado se torne mais justo e, porque no, mais eficiente, essencial que exista uma maior regulao, para que o risco assumido pelos investidores no seja excessivo. Nunca de mais lembrar que as notaes so levadas a cabo por peritos. Ora, num mercado onde cada vez existe mais investidores no qualificados, seria de esperar que estes pudessem confiar plenamente nas avaliaes emitidas. Se dissermos que o maior factor para a crise econmico-financeira de 2007 ter tido o impacto que teve foi o mau desempenho das agncias de rating, talvez estaramos ainda a ser demasiado brandos. Este mau desempenho, foi causado, em larga medida pela falta de regulao e pela inexistncia de qualquer tipo de responsabilizao face s agncias de notao de risco. Ser necessria, a meu ver, uma reforma legislativa que preveja pelo menos a possibilidade de existir uma responsabilidade objectiva que recaia nas agncias de rating sempre que estas actuem imprudentemente.

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Bibliografia

ALMEIDA, Margarida Azevedo, A responsabilidade civil perante investidores por realizao defeituosa de relatrios de auditoria, recomendaes de investimento e relatrios de notao de risco, em Cadernos do Mercado de Valores Mobilirios, n36, Agosto de 2010

MENEZES CORDEIRO, Antnio, A crise planetria de 2007/2010 e o Governo das Sociedades, em Revista de Direito das Sociedades, Ano I, n2, P. 263-286

MENEZES LEITO, Lus, Direito das Obrigaes, Volume I, 2011

MENEZES LEITO, Lus, Actividade de Intermediao e responsabilidade dos Intermedirios Financeiros, em Direito dos Valores Mobilirios, Volume II, 2000

PEREIRA, Ricardo Reigado, As agncias de rating e o seu cavalo de Tria: o rating enquanto vtima do seu prprio sucesso, orient. Eduardo Paz Ferreira e Nazar da Costa Cabral Relatrio de estgio de mestrado, Direito Financeiro, Faculdade de Direito, Universidade de Lisboa, 2011

VARELA ANTUNES, Joo de Matos, Direito das Obrigaes, Volume I

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