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A QUESTO DA ALIENAO DO ESTABELECIMENTO NO CDIGO CIVIL DE 2002

ALEXANDRE SHIMIZU CLEMENTE aluno do 2 ano do curso de Direito da UNESP campus Franca

Sumrio: Introduo 1. O trespasse do estabelecimento comercial 2. A responsabilidade do adquirente pelo novo cdigo civil 3. Alienao e locao empresarial 3.1. Clusula do norestabelecimento Concluso Bibliografia.

Quando um indivduo se prope a exercer profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios, ele deve reunir os elementos indispensveis para a execuo das atividades almejadas, sendo ento, estes elementos o chamado Estabelecimento Comercial. Foi com o advento do novo Cdigo Civil que enfim, pode-se defini-lo juridicamente. Sua normatizao permitiu maior segurana nas relaes e delineou contornos claros com relao a sua natureza. Partimos da premissa de que o Estabelecimento uma universalidade de fato, e portanto, pode ser alienado como um todo, como uma coisa coletiva. Chega-se ento a figura do trespasse, alvo de nossa anlise nessa seara. ento atravs da alienao do Estabelecimento comercial, que desenvolveremos as seguintes linhas esperando alcanar nosso intento, ressaltando sua importncia na doutrina do Direito Empresarial, a questo em torno

da cessao do contrato de aluguel de imvel usado por um estabelecimento comercial e a clusula do no-estabelcimento.

1. O TRESPASSE DO ESTABELECIMENTO COMERCIAL

Com o advento do novo Cdigo Civil, o estabelecimento passa a ser disciplinado pelo direito positivo brasileiro nos artigos 1142 a 1149, que trazem regras atinentes principalmente alienao do estabelecimento. Tratando-se de uma universalidade de fato, certo que o estabelecimento pode ser alienado como um todo, como uma coisa coletiva, o que recebe na doutrina a denominao de Trespasse. Nessa negociao, transfere-se o conjunto de bens e seus nexos organizativos, e, por conseguinte o aviamento esta questo ainda no pacfica na doutrina. Assim o estabelecimento empresarial deixa de integrar o patrimnio de um empresrio (o alienante) e passa para o de outro (o adquirente). Dessa forma o objeto da venda o complexo de bens corpreos e incorpreos a chamada universalidade de fato. Ressalte-se desde j que se cogita da venda em conjunto dos bens necessrios para o exerccio da atividade e no das quotas ou aes de uma sociedade, que transferiro em ltima anlise a direo da sociedade, e, por conseguinte da atividade, no alterando o titular do estabelecimento, que continuar a ser a mesma pessoa jurdica.

2. A RESPONSABILIDADE DO ADQUIRENTE PELO NOVO CDIGO CIVIL

A alienao poder influenciar diretamente interesses de terceiros, sobretudo dos credores e devedores do empresrio alienante. Por isso, o novo Cdigo Civil exige para a validade perante terceiros, que o contrato de compra e venda do Estabelecimento comercial seja averbado a margem do registro do empresrio no rgo competente. A mesma exigncia formulada para os casos de arrendamento ou instituio de usufruto para o fundo de comrcio (art. 1144 C.C.). Ademais, exige-se a publicao no rgo oficial da notcia de tal negociao, o que funcionar como uma espcie de uma primeira notificao aos credores para que tenham conhecimento da negociao, resguardem seus direitos, e saibam quem o titular do fundo de comrcio, a partir de ento. Alm dessa publicidade, o Cdigo Civil (art. 1145), reforando a proteo dos interesses dos credores e reiterando a orientao constante do artigo 52, VIII do Decreto-lei 7.661/45, inquina de ineficcia a alienao do

estabelecimento sem o pagamento de todos os credores, ou sem o consentimento expresso ou tcito dos mesmos em 30 dias contados de sua notificao. Ser, todavia, vlida a alienao se o empresrio mantiver bens suficientes para o pagamento dos credores. Trata-se de uma inovao salutar que permite de forma gil o combate a fraudes no trespasse, na medida em que permite o reconhecimento da ineficcia da alienao, independentemente do processo de falncia. Feito o trespasse, entendia-se que, antes do advento do novo Cdigo Civil, a princpio, o passivo no fazia parte do estabelecimento. Se s o

estabelecimento era negociado as dvidas no eram transferidas, salvo disposio em contrrio das partes, obtida a anuncia dos credores, ou da lei (art. 133 do CTN). Os dbitos no so bens que integram o estabelecimento, so nus que gravam o patrimnio do empresrio. Assim, antes do novo Cdigo Civil era necessria a insero de uma clusula no contrato do trespasse para que houvesse a sucesso. Com o advento do novo diploma normativo (art. 1146), o adquirente do estabelecimento sucede o alienante nas obrigaes regularmente contabilizadas, como ocorre no direito italiano. Todavia, h que se ressaltar que o alienante continua solidariamente obrigado por um ano a contar da publicao do trespasse no caso de obrigaes vencidas, ou a contar do vencimento no caso das dvidas vincendas. De outro lado, os crditos so transferidos ao adquirente, pois so integrantes do estabelecimento, produzindo efeitos perante os devedores a partir da publicao do trespasse no rgo oficial (art. 1149 C.C.). Todavia, nem sempre os devedores tomaro conhecimento efetivo do trespasse, podendo, eventualmente efetuar o pagamento ao antigo proprietrio do fundo de comrcio. Nesse caso, protege-se a boa f, exonerando aquele que pagou de boa f ao alienante, restando ao adquirente um acerto com o mesmo

3. ALIENAO E LOCAO EMPRESARIAL

Em alguns casos o Estabelecimento comercial se encontra locado pela Sociedade Empresria, para desenvolver sua atividade comercial. De forma que,

quando assim ocorrer, o trespasse envolve necessariamente a cesso da locao, que depende de autorizao do locador, ou ocorrendo a resciso desta em 90 dias seguintes sua publicao (art. 1148 C.C.) O adquirente do estabelecimento comercial situado em imvel locado, dever negociar no apenas com o titular do fundo de empresa (locatrio), com tambm com o dono do imvel (locador), pagando eventual luvas a este. Poder o locador rescindir a locao, independente de receber a notificao pleiteando a autorizao para a cesso, ou mesmo de respond-la, decorridos os 90 dias estipulados da publicao na imprensa oficial, apresentando Justa Causa. Configuram-se motivos de Justa Causa, fatos como a no aprovao do novo fiador apresentado, ou de aes judiciais intentadas contra este, situao patrimonial, econmica ou financeira insatisfatria s condies impostas pelo locador, etc.. Quando a resciso assim ocorrer, o alienante dever indenizar o adquirente pelos danos decorrentes.

3.1. CLUSULA DE NO-RESTABELECIMENTO

Regularizado o trespasse, discutia-se, no regime anterior, a validade da chamada clusula de no-restabelecimento, vale dizer, da imposio do alienante

no fazer concorrncia ao adquirente, diante do texto constitucional que estabelece a liberdade para o exerccio da profisso. Com o Cdigo Civil (art. 1147), adota-se a orientao do direito italiano, estatuindo legalmente a proibio de concorrncia pelo prazo de 5 anos, salvo disposio expressa em contrrio. Trata-se de uma proteo do aviamento, que no viola qualquer liberdade constitucional, na medida em que limitada no tempo tal proibio. Caso se tratasse de uma proibio por prazo indeterminado, no haveria dvida da inconstitucionalidade da mesma. Todavia, com a limitao de 5 anos, se restringe uma liberdade para tutelar outra, sem destruir nenhuma das duas. Ora, se ao alienar o fundo de comrcio recebido um valor maior decorrente do aviamento, que na maioria dos casos est ligado a condies pessoais do empresrio, nada mais justo e lgico do que assegurar ao adquirente o gozo desse aviamento, proibindo o alienante de lhe fazer concorrncia, lhe roubar a clientela, e consequentemente se enriquecer indevidamente.

CONCLUSO

Diante do exposto a sntese que se pode extrair desta seara de uma certa maneira muito simples. Nossa legislao, apesar de tardia, cumpriu seu papel em normatizar o Estabelecimento Comercial, dedicando-lhe um captulo em nossa

legislao cvel (arts. 1142 a 1149). Dessa forma, permitiu um avano na tcnica jurdica e principalmente na questo da segurana jurdica. Notvel avano se deve em grande parte, a contribuio da Jurisprudncia, que influenciada pela moderna doutrina italiana da Teoria da Empresa, permitiu que os avanos das relaes de produo e consumo, tivessem um acompanhamento muito prximo por parte de nossa legislao. Sendo assim o trespasse, instituto de importncia mpar, vem esclarecer a questo do estabelecimento ser uma universalidade de fato, contribuindo dessa forma na resoluo das questes pertinentes responsabilidade do adquirente do imvel alienado e firmando as solues para os casos em que se pesavam dvidas. Por fim, a cessao do contrato de aluguel e a clusula de norestabelecimento fecha o trabalho, reafirmando as bases que levaram a atual configurao e a inteno pela qual o legislador se preocupou com a permanncia da atividade empresarial, a concorrncia (princpio constitucional) e liberdade do exerccio de qualquer profisso, resguardados os direitos individuais. Foi dessa maneira que procuramos analisar, esta pequena parte do Sistema do Direito Empresarial, ressaltando principalmente essas ltimas questes, que se encontram presente no quotidiano de muitas pessoas. BIBLIOGRAFIA

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