EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 1 VARA CRIMINAL DA COMARCA DE GOINIA, ESTADO DE GOIS.

PROCESSO N. 000.00.000000-0 ACUSADO: CARLOS EDUARDO DOS SANTOS

CARLOS

EDUARDO

DOS

SANTOS,

brasileiro, solteiro, vendedor de balas, portados da cdula de identidade, Registro Geral n. 1111111 expedido por DGPC GO, inserido no Cadastro de Pessoas Fsicas sob o n. 111.222.333-44, data de nascimento 17/09/1987,

natural de Goinia, filho de Rui Reis dos Santos e de Divina Eterna dos Santos, residente e domiciliado na Rua JC-75, quadra 106, Lote 20, no Setor Jardim Curitiba III, na cidade de Goinia, Estado de Gois, vem presena de Vossa Excelncia, mui respeitosamente, por sua advogada e procuradora constituda, que esta subscreve inscrita na Ordem dos Advogados do Brasil, seco de Goinia, com escritrio na Av. T 4, nmero 700, salas 05 06, telefones (62) 3223 2300, (62) 3333 4444 e celular (62) 8266 0000 email

cristina.p.ba@hotmail.com, nesta Cidade, pelas razes aduzidas a seguir, requerer:

RELAXAMENTO DE PRISO EM FLAGRANTE ou LIBERDADE PROVISRIA. Com fundamento no art. 5, incisos LXV e LXVI da Constituio Federal e art. 310, caput, incisos I, do Cdigo de Processo Penal, conforme fatos e fundamentos que passa a expor:

I-

DO RELAXAMENTO DE PRISO EM FLAGRANTE

Consta dos autos, que no dia 19/02/2013, por volta das 07:00 horas, o requerente se encontrava em sua residncia localizado Rua JC-75, quadra 106, Lote 20, no Setor Jardim Curitiba III, na cidade de Goinia, dormindo em seu quarto, quando os Policiais Civis o surpreenderam e o abordaram com uma guarnio, acusando de ter supostamente incorrido no art. 121 do Cdigo de Processo Penal. Os policiais, sem maiores esclarecimentos, deram voz de priso e o requerente se encontra preso em flagrante desde o dia 19/02/2013.

Segundo a legislao processual ptria em seu art. 302 diz que: Considera-se em flagrante delito quem: I - est cometendo a infrao penal; II - acaba de comet-la; III - perseguido, logo aps, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em situao que faa presumir ser autor da infrao; IV - encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele autor da infrao.

O presente art. 302 esclarece as condies de uma priso em flagrante, ocorre que nenhuma das hipteses de priso em flagrante est entre as caractersticas da priso ilegal do requerente, pois o mesmo no se encontrava em nenhuma das hipteses acima mencionada no art. Deve-se asseverar que, conforme o auto de priso em flagrante em anexo, o requerente foi preso no repouso do seu lar, s 07:00 da manh e que depois de efetuada a conduo ilegal do requerente Delegacia, foi ratificada a voz de priso, pelo delegado e feito auto digitado pelo escrivo Gilmar Silva Alves. Nada obstante, o fato aconteceu horas antes no mesmo setor em que o requerente reside, segundo o dispositivo citado considera-se flagrante prprio conforme inciso I, quando o agente pego quando ainda est consumando o crime e inciso II, quando acaba de comet-lo, v-se que o requerente no se encontrava nessas hipteses. A doutrina ainda fala do flagrante imprprio, conforme inciso III do dispositivo citado que ocorre quando o policial persegue o agente logo aps ele cometer o crime e existe tambm um terceiro tipo de flagrante, chamado de flagrante presumido, como diz o inciso IV, no qual a pessoa presa com objetos que se faam presumir que o agente cometeu o crime.

Como v Excelentssimo Juiz, o acusado, de forma muito clara, no se encontrava em nenhuma das hipteses da priso em flagrante, como mostra respeitados doutrinadores e o entendimento da jurisprudncia:

a) Segundo o respeitado autor:

Guilherme de Souza Nucci: (...) priso em

flagrante a modalidade de priso cautelar, de natureza administrativa, realizada no instante em que desenvolve ou termina de se concluir a infrao penal (crime ou contraveno penal).

b) Para Mirabete:
No relaxamento da priso em flagrante segue-se o preceito do atigo 5, LXV, da CF, de que 'a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria', limitando-se s situaes de vcios de forma e substncia na autuao, e nunca acarretando ao acusado deveres e obrigaes.

1 Conforme entendimento da jurisprudncia:

Dados Gerais
Processo: HC 70049191869 RS Relator(a): Naele Ochoa Piazzeta Julgamento: 28/06/2012 rgo Julgador: Stima Cmara Criminal Publicao: Dirio da Justia do dia 06/08/2012

Ementa

HABEAS CORPUS. CRIMES CONTRA O PATRIMNIO. ILEGALIDADE DO AUTO DE PRISO EM FLAGRANTE. NO OPORTUNIZAAO AO PACIENTE DE ACOMPANHAMENTO POR ADVOGADO. IMPOSSIBILIDADE DE CONVERSO (DECRETAO EX OFFICIO) EM PRISO PREVENTIVA

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos os autos. Acordam os Desembargadores integrantes da Stima Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado, por maioria, em conceder a ordem, vencido o Des. Carlos Alberto Etcheverry, que denegava a ordem. Custas na forma da lei. Participaram do julgamento, alm da signatria (Presidente), os eminentes Senhores Des. Carlos Alberto Etcheverry e Des. Jos Conrado Kurtz de Souza . Porto Alegre, 28 de junho de 2012.

Dados Gerais
Processo: HC 93710220128070000 DF 0009371-02.2012.807.0000 Relator(a): HUMBERTO ADJUTO ULHA Julgamento: 24/05/2012 rgo Julgador: 3 Turma Criminal Publicao: 29/05/2012, DJ-e Pg. 196

Ementa
HABEAS CORPUS - VIOLNCIA DOMSTICA - DANO E VIAS DE FATO - PRISO EM FLAGRANTE ART. 310 DO CPP - VIOLAO - ORDEM CONCEDIDA. 1. O ART. 310 DO CPP, ALTERADO PELA LEI N. 12.403/2011, PRECONIZA QUE: AO RECEBER O AUTO DE PRISO EM FLAGRANTE, O JUIZ DEVER, FUNDAMENTADAMENTE: I - RELAXAR A PRISO ILEGAL;

II - CONVERTER A PRISO EM FLAGRANTE EM PREVENTIVA, QUANDO PRESENTES OS REQUISITOS CONSTANTES DO ART. 312 DESTE CDIGO OU; III - CONCEDER LIBERDADE PROVISRIA, COM OU SEM FIANA. 2. NA ESPCIE, O JUIZ PLANTONISTA VIOLOU O DISPOSTO NO ART. 310 DO CPP AO DEIXAR DE ANALISAR AS FORMALIDADES LEGAIS DO AUTO DE PRISO EM FLAGRANTE OU, AINDA, A RAZOABILIDADE E PROPORCIONALIDADE DA FIANA ARBITRADA PELA D. AUTORIDADE POLICIAL, POSTERGANDO TAIS MATRIAS PARA UM MOMENTO FUTURO AO DETERMINAR A DISTRIBUIO DO FEITO AO JUZO NATURAL. NOS TERMOS DO ART. 93, INCISO IX, DA CONSTITUIO FEDERAL, TODAS AS DECISES DO PODER JUDICIRIO DEVEM SER FUNDAMENTADAS, SOB PENA DE NULIDADE. 3. ORDEM CONCEDIDA.

Acordo
CONHECIDO. CONCEDEU-SE A ORDEM.UNNIME.

Diante do que foi exposto, a priso deve ser imediatamente RELAXADA visto que o flagrante ilegal conforme a Carta Magna em seu art. 5 LXV e o art. 310. Incisos I, CPP. Caso Vossa Excelncia entenda de maneira diversa da ilegalidade da priso ou que o flagrante est ilegal, pede-se a LIBERDADE PROVISRIA. Com fulcro no art. 5, LXVI, da Constituio Federal e no art. 310 caput, inciso III do Cdigo de Processo Penal. O requerente merecedor de que se conceda a ele a Liberdade Provisria, pois ele no preenche nenhuma das hipteses da priso preventiva, as hipteses esto no art. 312 do CPP diz: A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por

convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria. Dispe o artigo 310 do Cdigo de Processo Penal: Quando o juiz verificar pelo auto de priso em flagrante que o agente praticou o fato, nas condies do art. 19 I, II, III, do Cdigo Penal, poder, depois de ouvir o Ministrio Pblico conceder ao ru liberdade provisria, mediante termo de comparecimento a todos os atos do processo, sob pena de revogao. Pargrafo nico. Igual procedimento ser adotado quando o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, a inocorrncia de qualquer das hipteses que autorizam a priso preventiva (arts 311 e 312).

I-

DA GARANTIA DA ORDEM PBLICA E DA ORDEM ECONMICA

O requisito acima visa impedir que o ru pratique outros crimes, o requerente em nenhuma hiptese incorre nesse requisito, trata-se de um cidado honesto, que nunca teve nenhum tipo de problema com as autoridades policiais, pessoa em que todos em seu bairro o conhecem, ganha o seu sustento vendendo balas na rua, nunca teve nenhuma atitude que o desabonasse perante a sociedade e a justia.

II-

CONVENCINCIA DA INSTRUO CRIMINAL

No resta dvida de que o requerente tambm no se enquadra nesse requisito, na medida em que no est de nenhuma forma perturbando o regular andamento do processo, no est intimidando nenhuma testemunha ou mesmo provocando incidente que venha causar prejuzo

manifesto instruo criminal, nada est sendo feito que no seja em conformidade com a lei.

III-

GARANTIA DA APLICAO DA LEI PENAL

Vossa Excelncia, nessa hiptese, tambm poder verificar que o acusado possui uma base familiar solida, vive no bairro h dezoito anos, ou seja, desde que nasceu no tem o requerente inteno nenhuma de se ausentar da sua moradia ou da cidade. No possui o acusado qualquer motivo que faa evadir-se, o mesmo reside nesta cidade, possui residncia fixa, no tem nenhum plano de viajar e sua renda vem das vendas de balas. H de se notar que no h nenhuma comprovao da inteno de fuga do requerente, no podendo mant-lo na priso por mera desconfiana.

1 A jurisprudncia brasileira imensamente farta, no sentido de garantir ao acusado em tais condies a LIBERDADE PROVISRIA, vejamos:

MEDIDA JULGADO.

DE

SEGURANA.

TRNSITO

EM

A priso preventiva excepcional e s deve ser decretada a ttulo cautelar e de forma fundamentada em observncia ao princpio constitucional da

presuno de inocncia. O STF fixou o entendimento de que ofende o princpio da no culpabilidade a execuo da pena privativa de liberdade antes do trnsito em julgado da sentena condenatria,

ressalvada a hiptese de priso cautelar do ru, desde que presentes os requisitos autorizadores previstos no art. 312 do CPP. Assim, verificou-se a ilegalidade da

medida cautelar no caso; pois, como o paciente encontrava-se em liberdade durante a tramitao da apelao e no foi fundamentada a necessidade da imediata aplicao da medida de segurana de internao, ele tem o direito de aguardar o eventual trnsito em julgado da condenao em liberdade. Destaque-se que a medida de segurana uma espcie de sano penal ao lado da pena, logo no cabvel, no ordenamento jurdico, sua execuo provisria, pois a LEP (arts. 171 e 172) determina a expedio de guia pela autoridade judiciria para a internao em hospital psiquitrico ou submisso a tratamento ambulatorial, o que s se mostra possvel depois do trnsito em julgado da deciso. Precedentes citados do STF: HC 90.226-SP, DJe 14/5/2009; HC 84.078-MG, DJe 26/2/2010; HC 98.166, DJe 18/6/2009, e do STJ: HC 103.429-SP, DJe 23/3/2009. HC 226.014-SP, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 19/4/2012.

a) Deciso que proferiu o Desembargador Carlos Biasotti, do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo: HC n. 328.880/8:
No regime processual vigente, a regra geral que o ru se defenda em liberdade. Destarte, a menos conspirem motivos de excepcional gravidade, que lhe justifiquem a custdia cautelar, tem o ru direito de apelar em liberdade, mxime se estava solto ao tempo da prolao da sentena condenatria.

b) Nas palavras do Ministro Napoleo Nunes Maia Filho, na deciso do HC 117535/DF:

FURTO

SIMPLES

TENTADO.

PRISO

EM

FLAGRANTE.LIBERDADE

PROVIRRIA.

CONSTRANGIMENTO ILEGAL EVIDENTE. A priso cautelar s se legitima quando, alm de presentes os requisitos e as hipoteses autorizadas descritas no art. 312 do Cdigo de Processo Penal, no exceder o mal que pode ser causado pela imposio da reprimenda a ser aplicada em caso de eventual condenao. Sendo caso de tentativa de furto simples, cuja pena mxima em abstrato no poder ultrapassar 2 anos e 8 meses de recluso, a contrariedade ao principio da homogeneidade evidente, na medida em que se pode antever, com segurana, que o incio do cumprimento da reprimenda se dar em modo menor rigoroso que atual em que o paciente se encontra recolhido (fechado). Constitui evidente constrangimento ilegal, concede-se e determina o alvar de soltura clausulado em favor do paciente, se por outro motivo no estiver preso.

As palavras do Ministro relatam exatamente a situao em que se encontra o requerente, pois no foi aplicado o Principio da homogeneidade na qual toda medida cautelar deve ser homognea com a soluo de mrito do processo, h requisitos para a Liberdade Provisria, pois Vossa Excelncia, ao aplicar a lei de forma impiedosa, no considerando as atuais situes de nossas penitenciarias, privar de sua liberdade admitir a ineficincia do sistema carcerrio que o aparthaide dos pobres, muitas das vezes empurrados ao crime e que estando, indevidamente, privado de sua liberdade no servir para ressocializa-lo.

2 A doutrina predominante, por sua vez, no mesmo sentido, aponta o caminho da

liberdade provisria, vejamos: a) Nelson Hungria, na dcada de 40 com a correo do Cdigo de Processo Penal, explicou:
corrigida uma iniquidade da lei vigente, permitindo-se que, ao acusado inteiramente baldo de recursos para prestar a fiana, seja concedida, mediante certas condies, a liberdade provisria.

b) O professor Julio Fabrini Mirabete expe:

(...) Rigorosamente, no regime de liberdades

individuais que preside o nosso direito, a priso s deveria ocorrer para o cumprimento de uma sentena penal condenatria. Entretanto, pode ela ocorrer antes do julgamento ou mesmo na ausncia do processo por razes de necessidade e oportunidade. Essa priso assenta na Justia Legal, que obriga o indivduo, enquanto membro da comunidade, a se submeter a perdas e sacrifcios em decorrncia da necessidade de medidas que possibilitem ao Estado prover o bem comum, sua ltima e principal finalidade. (...) nesse sentido que o artigo 282 do CPP reza que, exceo do flagrante delito, a priso no poder efetuar-se seno em virtude de pronncia ou nos casos determinados em lei, e mediante ordem escrita da autoridade competente, que, hoje, apenas a autoridade judiciria (art. 5, LXI, da CF). Mirabete, Julio Fabrini. Processo Penal. 13 ed. So Paulo: Atlas, 2002, pp. 359-360.

Como se percebe na exposio do respeitado doutrinador Mirabete que a regra a liberdade, a exceo a sua privao nos termos da lei, que s deve ocorrer em casos de extrema necessidade.

c) Rogrio Lauria Tucci, em sua obra Cdigo de Processo Penal: luz da doutrina e da jurisprudncia, preceitua:
A Liberdade Provisria tem carter de beneficio, reconhecido pela lei, e aplicvel discricionariamente pelo juiz dentro dos limites da mesma lei. Trata-se de uma renuncia feita pelo Estado por meio de seu rgo jurisdicional, potestade de continuar a custdia preventiva em relao a um determinado imputado. Tucci, 1980, p. 261

Da, Vossa Excelncia, desde o incio, a priso do denunciado se mostra injusta e desnecessria, por no se amoldar ao seu comportamento quaisquer situaes que autorize sua segregao, eis que se trata, como foi muito bem demonstrado nos prprios autos, de trabalhador, com razes profundas nesse Municpio, possuidor de residncia fixa e domiclio certo, no sendo contumaz de sua pessoa comportamento censurvel. (Certido de Antecedentes Criminais s fls. 05). Assim, resta claro, que no h razo para que se perdure a sua priso, e assim sendo, cessando a necessidade, seja concedida LIBERDADE PROVIRRIA.

Haja vista o exposto, conforme cabalmente demonstrado, inexistiram motivos para manter a priso do requerente e de que ela perdure, pelas razes fticas e jurdicas aduzidas e que por senso de equidade de Vossa Excelncia haver de suprir, com fundamentos nos dispositivos

anteriormente citados, pede-se que seja concedido o RELAXAMENTO DA PRISO e LIBERDADE PROVISRIA, para o fim de restabelecer-lhe a liberdade, para que quando solto consiga se livrar da imputao que lhe pesa provando sua inocncia, sendo lhe dado DIREITO e JUSTIA. Se comprometendo a se submeter s imposies e formalidades da lei comparecendo at o final de todos os atos processuais do presente processo crime, fazendo ainda juntada dos seguintes documentos em anexo: Certido de consulta de antecedentes criminais; Declarao da empresa da qual o requerente adquiria as balas para revenda; Escritura Pblica do imvel em que mora a famlia; Cpia da frequncia do clube de futebol do bairro;

Nestes termos, pede deferimento.

Goinia, 20 de fevereiro de 2012.

___________________________ Cristina P Bahia Advogada OAB (GO) 13.553