10/08/2012 Direito Econmico

H tres formas de atuao/interveno do Estado no dominio econmico: 1. 2. 3. Regulao. Participao. (Fomento).

Induo

O Estado interfere levando em considerao alguns fundamentos/principios constituidos na propria constituio federal, temos no art. 170 da CF. Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: I - soberania nacional; II - propriedade privada; III - funo social da propriedade; IV - livre concorrncia; V - defesa do consumidor; VI - defesa do meio ambiente, inclusive mediante tratamento diferenciado conforme o impacto ambiental dos produtos e servios e de seus processos de elaborao e prestao; VII - reduo das desigualdades regionais e sociais; VIII - busca do pleno emprego; IX - tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e administrao no Pas. Pargrafo nico. assegurado a todos o livre exerccio de qualquer atividade econmica, independentemente de autorizao de rgos pblicos, salvo nos casos previstos em lei. Principios da Ordem Econmica:

- Soberania Nacional: No depedncia economica de outros pases.

- Propriedade Privada: A CF assegura em vrios dispositivos a propriedade privada, direito de todos no ter retirada sua propriedade, se no nos casos previstos na propria constituio. Quando falamos de propriedade tem que lembrar que ela alcana toda a propriedade do sujeito e no s o imvel, mas como tambm a casa, o dinheiro no banco, o carro, uma marca/patente que tenha registrado, pode imovel corporeo, incorporeo, etc. Quando falamos de propriedade na acepo de direito economico pra determinar que um agente economico quando atingi seus lucros, isso faz parte da propriedade da empresa. - Funo Social da Propriedade: Se propriedade no s bem imovel, de todo patrimonio, a funo social tambem no s do bem imovel, mas de todo patrimonio do agente economico. Ex de funo social do bem imvel: Aquela residencia que no mantem conservada a calada, ela esta descumprindo uma funo social. As fazendas que so improdutivas. Ex de funo social de outros bens que integram a propriedade: Funo social da empresa: Contratar menores aprendizes e oferecer curso tcnico a esses. - Livre Iniciativa. - Livre Concorrncia. - Defesa dos Consumidores. - Defesa do Meio Ambiente: Impe certas condutas para que elas preservem e sejam sancionadas por danos ao meio ambiente. - Reduo das Desigualdades Sociais e Regionais: A constituio previu que deve-se ter uma reduo dessas desigualdades. - Busca do Pleno Emprego: Garantindo a multiplicidade de agentes economicos no mercado, existiro empregos, fazendo com que se possa alcanar o pleno emprego. - Tratamento Favorecido sobre as empresas de pequeno porte/microempresas.

Relao das formas de interveno do Estado na ordem econimica tomando por base os principios supracitados:

Na Participao o proprio Estado quem promove a medida dentro da Economia, ele por exemplo, quem reduz a taxa de juros, e faz isso por meio de uma empresa controlada pelo Estado. No Fomento o Estado cria mecanismos que estimulam o individuo a fazer isso, por exemplo, reduzir taxa de juros.

Na Regulao o Estado vai legislar, controlar e limitar a atividade economica dos agentes economicos privados.

Atos de Concentrao: o ato de concentrao economica, o ato de concentrao de agentes economicos que deve levar em considerao o seguimento que aquele agente economico atua, por exemplo, Andr constituiu um minishopping na Mooca e colocou varias lojas l, existem varias empresas l, mas no so agentes economicos do mesmo seguimento. Se h vrias lojas, e uma pessoa decide incorporar as 5 lojas, isso um ato de concentrao, e pode vir a prejudicar a concorrncia. O ato de concentrao economica o ato de concentrao de agentes economicos do mesmo seguimento que realizam fuses, parcerias, acordos, etc. O ato de concentraao economico por si s no irregular, na medida em que no elimina a concorrncia, mas se um ato de concentrao economica prejudicar a concorrncia ele ser irregular. Foi trazida para o Brasil uma expressao do Ingles que se chama trust (Confiana), no abrasileiramente do termo chamamos de Truste, logo se o ato de concentrao irregular ele causou o truste, que a quebra da confiana, da lealdade entre os agentes economicos daquele seguimento, e onde surge o antitruste, o direito antitruste ou direito da concorrncia. 8884/94 vigorava, entretanto, surgiu a lei 12.529/2012 que revogou a lei anterior, criando o novo sistema brasieiro de concorrncia. Sob a vigencia daquela lei, um ato de concentrao era realizada, a partir do ato elas tinham 15 dias para informar o CADE, para ver se ele aprova ou no, e a nova lei ento determinou que se pretendeu ato de concentrao primeiro deve-se perguntar pro CADE se pode, se ele aprovar pode realizar, caso contrrio no. A lei antitruste trabalha de duas formas: Preventivamente.

17/08/12 Direito da concorrncia 1- Conceitos fundamentais - concorrncia: trata-se de principio constitucional que assegura a competio entre os agentes economicos, a fim de proporcionar o equilibrio de mercado e a melhora nas opes de consumo. Tem um principio constitucional que tem por objetivo assegurar o equilibrio de

mercado, deve garantir que todos tenham igualdade de condio na suas atuaes. O destinatrio final o consumidor. - atos de concentrao: so operaes empresariais que reunem e concentram o poder economico em determinado seguimento de mercado, tendo a potencialidade de alterar e prejudicar a concorrencia. Os atos de concentrao podem se manifestar pelas mais variadas formas, por exemplo: fuso, incorporao, formao de consrcio, acordos comerciais, parcerias, etc. Nos abusos verificados em um ato de concentrao, violadores da livre concorrencia caracterizam o truste. 1 paRa verifica lo devo ver um seguimento uma parceria entre duas industrias que atuam no seguimento de agua mineral um ato de concentrao. J uma parceria entre um fabricante de carteiras escolares e um fabricante de canetas escolares nao caracteriza ato de concentrao. O ato de concentao nao tem forma especifica, incoporao de uma empresa pela outra, pode se ter quando ha fuso, quando h clebraco de um acordo comercial, ou a simples conduta daqueles agentes leva uma uniao entre eles para sua atuao. O direito positivo reugla os efeitos de conteudo daquele ato. Ele pode ser legitimo ou nao, ofender a concorrencia ou nao. Se nao oferecer nenhum perigo concorrencia, ele um ato legal, ex: ocupar 5% do mercado. Agora se este mesmo ato ocupa 95% este ato pode ser lesivo a concorrencia, ai ele chamado de truste. Ato de concentrao nao proibido, desde de que ele nao provoque um efeito danoso na economia, existe um orgao instituido por lei, autarquia federal que vai analisar esse ato de concentrao, se lesivo ou nao, o CADE. - truste 2- Livre iniciativa X livre concorrencia Livre Iniciativa Livre concrrencia

Trata-se de um direito do empresrio em um direito do empresrio em face de face do Estado. outro empresrio. Impe uma absteno por parte do Impe ao do Estado. Estado. Esse princpio atribui liberdade ao agente Limita a liberdade do particular. econmico.

Existe um principio impulsionado pelo capitalismo que incentiva que os agentes da autonomia privada produzam, o estado no pode impor barreiras, limitaes de modo a viabilizar a atividade dos particulares. um direito em face do Estado, aqui se tem uma obrigaao de no fazer do Estado.temos o direito subjetivo de exigir que o estado nao impea a realizao de nossas atividades. A livre iniciativa porm encontra um limite que o da livre concorrencia nao pode se ultrapassar tal limite. Toda vez que houver um abuso, um excesso da livre iniciativa estar caracterizada uma violao ao princpio da livre concorrencia. 3- Breve histrico 3.1- influncia do direito estrangeira Do canad, EUA. MARCO: CRISE DE 1929. 3.2 ordenamento brasileiro - CF/88 art. 173 4 - A lei reprimir o abuso do poder econmico que vise dominao dos mercados, eliminao da concorrncia e ao aumento arbitrrio dos lucros. exatamente o abuso do principio da livre iniciativa, para dominar os mercados, eliminar a concorrencia. E exatamente isso que manda regular a constituio de 88. - DL 869/1938 foi o primeiro -DL 7666/45 instituiu a chamada comissao administrativa de direio economico. -LEI 4137/62 - extinguiu-se a anterior e criou-se o conselho administrativo de direito economico -LEI 8137/90 -LEI 8884/94 criou o sistema brasileiro da livre concorrencia que nao vigora mais. Ela continha alguns defeitos elementares . Com a sistematizacao que ela trazia em 16 anos de funcionamento do CADE foram submetidos ao orgao mais de 5 mil operaes para o cade verificar se tinha truste ou nao, e apenas 6 atos foram reprovados pelo CADE, pois havia uma deficiencia na sistematizao. Essa lei previa que uma vez celebrada a fusao entre duas empresas elas tinham 15 dias uteis para informar o CADE e ele reverter a situao. -LEI 12529/11 essa lei revogou a anterior e criou o novo sistema brasileiro de defesa da concorrencia essa lei atribuiu maior eficiencia ao CADE. Esta nova lei disse que o ato de concentracao economia ANTES de sua realizacao sera submetida a apreciao do CADE. Isso da muito mais eficacia e segurana jurdica aos negocios que sao celebrados no pas.

4- O SBDC - LEI 12529/11 esta regula os crimes contra a ordem economica e tributria. O sistema brasileiro de defesa da concorrencia foi esquematizado com varias atualizacoes e varias melhoras. Instituido no dia 30 de maio de 2011. 4.1- estrutura composta da seguinte forma: tem se o CADE : conselho admiistrativo de defesa economica A- CADE: dentro do CADE TEMOS: tribunal adm de defesa economica: ele quem vai apreciar a fusao de duas empresas. Se aplica multa maior ou menor, se afasta multa aplicada ou nao, etc. Tem o papel de juiz, julgadores, ele quem ir apreciar. Tem a seguinte composio: so 7 membros - superintendencia geral: orgao que se equipara ao MP, tem o papel de investigao e acusao. Acusa a pratica de truste. Tambm vai se equiparar a policia judiciaria. - departamento de estudos economicos: ORGAO TECNICO DO CADE QUE REALIZA ESTUDOS SOB DETERMINADOS SEGMENTOS, EMITE PARECERES LAUDOS TECNICOS, MAS NAO TEM A FUNO DE JULGAR. DE PRODUCAO TEORICA E ESTATICAS ACERCA DO MERCADO ECONOMICO B- SEAE secretaria de acompanhamento economico. Orgao ligado ao ministrio da fazenda, trata de matria economica e nao jurdica 4.1.1- tibunal administrativo - composio: 7 membros initulados de conselheiros - mandato: 4 anos com carater de exclusividade. Sao nomeados atraves de indicaes de profissionais capacitados, escolhidos pelo presidente da republica, dentre os indicados ela escolhe 7,e o senado tem que aprovar. Carater de exclusividade, ou seja, ele nao pode ter outra atividade, ele s pode atuar no CADE. Sendo vedada a reconduo. - deliberaes: necessaria a maioria para determinar ou nao um ato de concentrao. Trabalha-se com a metade, ou 4 dos conselheiros. - quarentena: deve ser entendida como um periodo de suspeno ou impedimento.conselheiro do CADE findo o seu termino, no h reconduo. Findo mandato ele sai e entra outro no seu lugar, o ex conselheiro pelo periodo de 120 dias fica impedido de atuar representando agentes economicos junto ao CADE. Para garantir idoneidade a transparencia a lei preve que o conselheiro nao podera atuar nesse prazo, e nesse periodo garantida a remunereo no periodo em que estava atuando.

* autarquia federal - rgo tcnico O CADE tem natureza de autarquia federal orgao instituido por lei, um orgao tecnico, nao deve proferir decisoes de carater politico. * soberania das decises em relao ao executivo reviso judicial? Possui soberania de suas decisoes. Ex: cade reprovou fusao entre nestle e garoto, e o pr de uma dessas empresas conhece alguem dentro do plenario, e pede para que a dilma altere sua decisao, isso nao pode ocorrer, pois o CADE tem soberania, e suas decisoes nao podem ser modificadas pelo orgao que proferiu a decisao, no caso o poder executivo quem tem a ultima decisao. O poder judiciario tambm nao pode modificar a decisao, por outro lado existe um artigo o 5 que diz o principio da inafastabilidade de jurisdio, senao ha coisa julgada judicial e s ha adm tenho o direito de pedir a apreciao judiciaria. Entao nao h impedimento para uma reanalise pelo judiciario. Essa decisao s deve versar sob criterios formais, procedimentais de decisao do CADE. Sobre eventuais vcios do processo. O contedo no pode ser discutido. Art. 5, inc, XXXV, CF.

24/08/12 Formas de atuao do Estado no Direito Concorrencial - Controle de atos de concentrao/ preveno, ex ante Este estabelicido preventivamente medidos que no acontecem atos de concentracao nocivos a economia, um ato preventivo ex ante porque vem antes. Controle prvio, apenas para alguns aqueles agentes economicos que se enquadram em tais requisitos abaixo I e II. - controle de prticas anticoncorrenciais / represso/ ex truste Este nao feito preventivamente, aqui se identifica na economia uma conduta violadora da ordem economica, e esta conduta reprimida aps o ato. Tal conduta sancionada. Repressao ao ato que viola a lei ante truste. Controle sancionador Aqui todos os entes estarao submetidos a tal controle. Ex: formao de cartel, discriminar agentes economicos . Pode se ter a violacao da lei ante truste ainda que nao tenha ato de concentrao.

Espcies de atos de concentrao A) Horizontais quando os agentes economicos esto no mesmo nvel hierarquico, no h nivel hierarquico entre eles. Ex: dois postos de gasolina celebram um acordo para compartilhar o cadastro de clientes. B) Verticais aqui cada um esta num plano diferente daquele seguimento de mercado. Ex:refinaria de petroleo, porsos de gasolina, um esta hierarquicamente superior ao outro. O CADE utiliza nas suas decises este tipo de classificao: ex: ato de concentrao vertical ou horizontal.

Controle Prvio (Lei 12.529/11) a) ART. 88 Requisitos: atual lei ante truste que qualquer ato antes de sua atuaao passa pelo conrole do CADE I um dos agentes economicos envolvidos na operao deve ter auferido faturamento no ano anterior de pelo menos 400 milhoes de reais II agente envolvido no ato de concentracao deve ter auferido no ano anterior um faturamento minimo de 30 milhoes de reais. Aqui sem tem um criterio puramente financeiro e objetivo. Sao requisitos cumulativos para praticar o ato de concentracao. Ex: se uma empresa A tem faturamento de 50 milhoes e outra B de 50 milhoes, estes devem ser submetidos ao CADE para que se manifeste acerca da aprovacao ou da rejeicao do ato de concentracao. Agora se um fatura 30 e outro 1 milhao estes nao sero subetidos a apreciacao do CADE. Operaes ART. 90 Operaes art. 90 da lei 12 I - fuso: duas ou mais empresas se fundem. II - aquisio de outra III - incorporaes IV - parcerias: qualquer ipo de parceria pode caracterizar ato de concentrao joint aventure qualquer tipo de acordo realizado por agentes economicos independentemente.

Para caracterizacao do ato de concentracao nao importa o ato, a forma, o nome,o que importa que o ato fique caracterizado, o seu cumprimento. Agente A pretende incormporar B, que atende esses requisitos, portanto antes da incorporacao devem apresentar junto ao CADE um pedido de analise desta incorporaao. E para esse pedido necessrio pagar uma taxa de: Taxa : 45 mil reais b) Aumento do valor - art. 88, pargrafo 1 Esses valores podem ser alterados e realizados por meio de portaria do ministro da justia. Portaria nao tem o condao de criar direitos e muito menos obrigacoes aos cidadaos, quem cria isto a lei. uma previsao legal que autoriza uma portaria de alterar a lei. Autoriza um ato normativo de hierarquia inferior de alterar um ato normativo de hierarquia superior. c) Prazo - art. 88, pargrafo 2 Tal lei estabeleceu um prazo de 240 dias para que o CADE decida sobre o ato de concentrao que foi levado a ele. Pode ser prorrogado por 90 com justificativa. Se esse prazo nao for cumprido os conselheiros do CADE podem ser punidos administrativamente. d) Controle Prvio (art. 88, pargrafo 3 ) Se previo deve acontecer antecipadamente. A lei diz que antes da aprovacao o CADE veta que qualquer ato acontea antes da aprovao do CADE. Antes do cade se manifestar no se pode fazer nada. - consumao antes da deciso gun jumping Todos os atos que seriam colocados em pratica com a uniao de empresas nao podem acontecer antes da manifestao do CADE. Se isso for feito de caracteriza o gun jumping pratica de um ato antes da aprovao jurdica - sanes nulidade multa Sano: nulidade do ato. Alem da nulidade do ato existe a imposio de multa de 60 mil a 60 milhoes de reais. e) prerrogativa do CADE requerer a sujeio do ato a nova lei tambm trouxe: - art. 88, pargrafo 7

A prerrogativa do cade requerer a sujeitcao de atos do cade que nao estao sujeitos de acordos com criterios da lei que nao estao sujeitos ao cade. O cade se assim requerer que aquele ato que nao se enquadrou que seja apresentado para sua apreciao. Como o cade ficara sabendo desse ato para que ele possa invocar essas informacoes para analise? f) comunicao por outros rgos - art, 88, pargrafo 8

1 os mercados nao sao tao grandes quanto parecem. Todos os agentes do mesmo segmento economico se conhecem. Alem disso a nova lei criou uma obrigao para que alguns orgaos publicos responsaveis pelo registro de operacoes societarias prestem informacoes para o cade. 1 DRNC departamento nacional de registro do comercio. o orgao que comanda as juntas comerciais de cada estado. 2 CVM comissao de valores mobiliarios. Analisa S/A com capital aberto, que sao aquelas que vendem acoes na bolsa de valores. E quem controla a emissao de novas acoes a CVM.Todos os atos desta serao comunicados ao CADE.

Atos que devem ser proibidos (art. 55, pargrafo 5)

Na propria lei ante truste temos a indicao dos atos que possam gerar os seguintes efeitos: a) Eliminao da concorrncia em parte substencial do mercado b) Posio dominante de um ou alguns agentes economicos c) Dominao de mercado relevante Para a identificao desses metodos utiliza-se:

Etapas da avaliao do impacto concorrencial E-C-D Estrutura de conduta e desempenho metodo criado na escola de harward e estabelece as seguintes metas para o conteudo nocivo para os atos de concentracao 1 determinao do mercado relevante: identificar qual o mercado estamos utilizando: ex producao e vendas de cadernos.Qual a abrangencia que atua este controle

2 participao e controle de mercado : participao destes agentes no controle de mercado, ex. se atua s em SP, e quando adquirir quanto do mercado paulista vai adquirir em SP por exemplo. O percentual maximo indicado para realizacao de um ato de concentracao de participacao de no maximo 20% naquele mercado. Era mais um requisito a submissao de um ato de concentracao daquele mercado na lei antiga. Na lei atual esse limite caiu mas ele sera analizado quando da verificacao daquele agente no mercado. 3 poder de mercado: quanto de poder esses agentes economicos que realizam atos de concentracao no mercado. 4 eficiencias (art. 88, pargrafo 6): traduzimos de acordo com tal dispositivo. Tal paragrafo dispoe que na analise do ato de concentracao, podera este ato ser aprovado desde que se verifique que estao presentes algumas coisas, que se verificam no art. 5 atos e benefcios ao bem estar social (art. 88, pargrafo 6) Bem estar social em razao da diminuicao do custo consequentemente do preco que os consumidores pagarao

Decises do Cade ART. 61 O CADE ir proferir decisao que podera ser de 3 espcies: 1 pode aprovar o ato sem restries: ficou demonstrado que houve grande eficiencia na producao daquele produto, o ato pode ser realizado 2 pode rejeitar o ato : se o cade verifica que quer deter maior poder economico, o CADE rejeita o pretenso ato de concentracao pois esta sendo violada a lei de defesa da concorrencia 3 aprovar o ato com restries: pode analisar que o ato potencialmente lesivo a ordem economica mas se pode chegar a um acordo em que sera limitada a operacao do agente economico, se concordar com as restries e limitacoes colocadas, esta autorizada a realizao do ato.

31/08/12

Pedido endereado ao CADE > apreciao pela superintendencia geral (pode exigir emenda sob pena de arquivamento) > conhecimento do pedido, deferindo o ato de concentrao/determina intsruo complementar (IC)(caso necessrio) > aprovao pela SG sem restries / impugnao do ato perante

o tribunal (impugnao de terceiros (MP entidade de classes, etc) ou de agncias reguladoras) > deciso do colegiado: - aprovao, - rejeio, aprovao com restries. A SG pode aprovar o ato sem mesmo passar pelo tribunal. O ato s chega ao tribunal se a sg nao concodar com o ato, ou se ela concorde e haja impugnao de terceiros ou de agncias reguladoras. O CADE tem sua estrutura atual em uma SG, que esta estaria atuando como se MP fosse. Procedimento administrativo no controle de atos de concentrao Acordo em controle de concentrao ACC Art. 92 O que esta dizendo tal art que a SG antes da impugnacao pode ao inves de impugnar, dado oferecer um acordo para que o ato seja realizado. Ocorre que este artigo foi veado pela Dilma, o acordo em controle de concentraao sera realizado at tal momento, mas nada dizia sobre o contedo do acordo. Concluimos que o controle de concentracao nao deixou de existir com o veto do art 92, o que deixou de existir foi o estabelecimento de um momento para o acordo ser realizado. Ex : foi o que houve com a fuso entre Sadia e Perdigo. Ento controle de concentrao permitido a qualquer tempo. Controle das partes anticoncorrenciais Controle de condutas Qualquer agente economico na realizacao de qualquer ato que viole a lei ante truste, esta imposto a sanao a esta lei. Condutas anticoncorrenciais Unilaterais: executadas individualmente por um agente economico (Abuso de posio dominante). Colusivas: executadas conjuntamente pelos agentes economicos (CARTEL) Art. 36 da lei ante truste Inc III Aumento arbitrario de lucros um fim para atingir alguns meios, ele quer trar concorrentes do mercado para atingir maior lucro. Posio dominante igual dominio de mercado, isso pode, o que nao pode abusar deste poderio economico de modo a prejudicar os concorrentes.

Quando que um agente economico caracterizado de detentor de poder economico em determinado segmento? De acordo com o paragrafo 2 se encontra a resposta a essa pergunta. Ou seja, consiste em deter 20% em certo controle daquele mercado. Formas de cartel: Classico: sao queles que tem formas, so regulares Difusos: eventual, nao esta escrito no papel, esta apenas verbalizado.

14/09/12 Procedimentos para apurao de infraes (retomando aula passada) Portaria nmero 994/12, alterou valores o ato de concentrao a ser subetido ao CADE mudou os valores os 400 milhoes, subiram para 750 milhoes e os 30 milhores passam a ser 75 milhoes. O art. 92 da Lei ante-truste a superintendencia geral poder firmar acordo antes do ato de concentrao. E tal dispositivo foi vetado. Esse trata de um acordo em ato de concentrao. Porm este nao deixa de existir, porque tenho esse acordo previsto em peolo menos mais 5 artigos da lei ante truste, o que foi afastado foi apenas a definicao de um momento especifico em que seria realizado o acordo. Com a queda deste artifgo, caiu a possibilidade de realizar o momento do acrodo mas, o acordo pode ser realizado a qualquer instante. O CADE deve modelar o exercicio da atividade economica para nao prejudicar a concorrencia. Tem posio dominante quem domina o mercado. Um agente economico pode ser considerado em posio dominante quando este tiver pelo menos 20% do mercado. Somente ser punido entao o agente economico que ocupar mais de 20% do mercado. Procedimento para que haja uma punio pelo CADE (cometimento d eum ilcito) no que tange a condutas anti competitivas sao tres procedimentos: a) Procedimento preparatrio Por esse o cade vai verificar se aquela materia levada a seu conhecimento materia de direito da concorrencia. Se aquela matria da sua competencia ou no.

Essa informao pode chegar por qualquer meio, por qualquer pessoa. Ou denuncia, ou o prprio CADE, etc. b) Inqurito Tem como objetivo a produo de provas para verificao da pratica do ilcito. c) Procedimento administrativo de penalidades Tem como ojetivo a aplicao da penalidade Todos esses tres procedimentos sao de competencia da superintendencia geral. Ela funciona como MP porque no processo adm ela vai concluir qual tipo de penalidade sera aplicada, mas nao ela que ir aplicar a penalidade. Ela produz a pea acusatria e pede ao tribunal que seja aplicada aquela sanao que ela propos. Quem define sobre a acusacao ou nao o CADE, com seus 7 membros. Concluso do procedimento pela SG Relatrio aos tribunais Esse relatrio conter ou pedido de arquivamento ou de condenao, aplica aquela penalidade pretendida pela superintendencia geral. Penalidades/arquivo No curso do processo administrativo h tres procedimentos incidentais Medida preventiva - art. 84 Imaginemos que foi denucniada a formacao de cartel para divisao do mercado de capinhas de telefone celular no municipio de SP, esses 4 fabricantes se reunirame combinaram o preco., mas eles nao concorrerao entre eles, dividiram geograficamente o mercao, isso proibido porque o mercado deve caminhar livrimente. Icaro fabricante deste tipo de produto percebe o que esta acontecend e denuncia ao CADE, os 4, ocm pedido de aplicacao de multa de 30 milhoes de reais para cada um, mas no curso do processo os 4 continuam incidindo nessa prtica, da uma das formas do CADE obter a paralizao imediata desta medida a instalao de uma medida preventiva que equivale a uma cautelar, sob pena de aplicao de multa diaria, sendo que tal multa nao tem limite. uma medida de coaao cautelar. Compromisso de cessao art. 85 No curso do procedimento tambm possivel um acordo de ajustamento de conduta. A sg proproe ao aente economico eque ele cesse a pratica do ilicito e ai o processo fica suspenso at o cumprimento do acordo.

 uma especie de satisfacao amigavel desse litigio que houver sido instalado. Se compremete de para de fazer aquela coisa errada. Aqui o processo fica suspenso por dois anos, se neste periodo parou extingue o processo, agora se retomar a atividade ilicita retoma o processo Acordo de lenincia art 86 Aqui um acusa o outro. Este equivale a chamada delao premiada na ala penal. Ex: 6 agentes economicos sao acusados na formacao de cartel, possivel que apenas um deles, o que primeiro se apresentar, forme esse acordo de leniencia junto com o cade por meio do qual esse sujeito se comprometra a produzir provar informacoes e documentos habeis para acusar os outros. S o primeiro agente que se propuser a realizar a delao que pode celebrar o acordo de leniencia, o segundo nao pode se valer deste beneficio. Pode se beneficiar, este agente que celebrar a leniencia, com a supressao ou a reduo da multa, ou a reducao de 1 a 2/3 da pena. A supressao total da pena vai ocorrer quando o cade nao tiver conhecimento nenhum sobre a formacao deste cartel, ai nao haver pena nenhuma. Compromisso de Cessao Lenincia

Objetivo: soluo do conflito como Objetivo: colaborao na meio alternativo investigao No h reconhecimento de culpa H reconhecimento de culpa h confisso Obrigao de no fazer (no praticar Obrigao de fazer (colaborar mais o ato do qual que estava sendo efetivamente nas investigaes, para acusado) condenao dos acusados)

Concorrencial Compromisso No h multa de cessao Lenincia Sim ou no Isso nos termos da lei 2137/90

penal civil Pode haver Sim denuncia penal Sim ou no Sim

As penalidades sao pecuniarias, imposio de multas. O direito penal com restrio de liberdade e no civil de vrias naturezas.

Se voce pratica um ato que toma dos seus clientes toda clientela de forma anti competitiva seus concorrentes serao prejudicados e no direito brasileiro se repara o dano patrimonial com indenizao pecuniria no ambito do direito civil. Indenizao por perdas e danos art. 47

21/09/12 Regulaco setorial Atividades estatais As atividades do estado sao divididas em : A esse conjunto de atividades que o estado desenvolve doutrina denomina de servio publico em sentido amplo A) Funes pblicas Correspondem as atividades que nao tem carater economico que sao irreunciaveiz, o estado nao pode deixar de realizar essas atividades, ou ele as realiza em carater exclusivo ou nao exclusivo. exclusivas no exclusivas: transporte, saude, educao (pode ser feita pelo particular) B) Servio pblico em sentido estrito So entendidos como aividades economicas que nao consistem na produo industrial de bens, competem ao estado em regime de privilgio, estao previstas na constituiao federal, estruturam-se em rede para aprender a um numero indeterminado de pessoas e sujeitam-se a uma serie de requisitos especficos de desempenho. Sao atividades economicas que o estado desempenha com preferencia. Pode ser desempenhada: - desempenhados pelo estado: proprio estado que presta o servico publico - concesso/remisso (objeto de delegao pelo estado): empresa privada passa realizar aquele servio. No servio publico em sentido estrito delegado que brota a chamada regulaao setorial, pela seguinte razao esses servicos publicos em razao do seu carater de essencialidade nao podem deixar de ser prestados, eles devem ser oferecidos, mas o estado pode escolher em prestar diretamente ou atribuir aos particulares a

prestacao desses servicos publicos. Ex:na area de telecomunicacoes a telesp. Quando o estado deixa de prestar diretamente o servico porque ele delegou esse servico e ele ganha a funcao de regulador. aqui que surge o direito reglatrio. C) atividades economicas - monoplio : ex; petroleo - concorrencia: bancos Formas de interveno - participao: houve uma reduo direta da participo do estado entao ha um aumento da regulao nao tenho a omissao e sim a interveno. - induo - regulao Agncias reguladoras 1) Breve histrico O cenario a ser verificado aqui era ampla concentracao dos servios publicos em sentido estrito das empresas privadas, em contrapartida um aumento da funcoa reguladora. Eessas agencias reguladoras sao necessariamente criadas por lei, para cada agencia reguladora existe uma lei especial que a regula. Essas tem natureza juridica de autarquias especiais, porque sao entes criados pelo poder publico mas que possuem finalidades especificas e que tem aunotnomia, independencia em relao ao poder executivo. 2) Principais caractersticas - autarquias especiais: entes criados pelo poder publico - oramento prprio: a agencia reguladora tem as suas proprias finanas, e esse dinheiro vem dos cofres do tesouro nacional, da dotacao de uma verba oramentaria que aprovada por lei. - autonomia diretiva: vale dizer que nao ha subordinacao hierarquica da agencia reguladora a nenhum outro orgao, la independente em suas decisoes. Sua decisao soberana. Tem sua propria dotao de funcionrios, por concurso pblico.

- nomeao: H um orgao colegiado com membros nomeados pela presdencia da republica as confirmaao do senado federal, e esses membros que decidirao sobra as materias submetidas a apreciacao desta autarquia especial.

- mandatos fixos: Os conselheiros sao nomeados para um mandato fixo, ou seja, nao pode ser revogado antes desse prazo. Nao ser removido do mandato porter deagradado ou nao a quesitos particulares. Tem o mandato de 4 anos. A decisao nao pode ser objeto de decisao no ambito aadministrativo, nao possivel recorrer de uma decisao, por exemplo para a presidencia da republica, o orgao maximo para decidir sobre aquela matria. Porem pode recorrer ao judiciario, devido o principio da inafastabilidade dos atos processuais. - impossibilidade de admisso d nutum : - hipteses de perda do mandato (art. 9 Lei 9986/00) - no coincidencia de mandatos - regime funcional - impossibilidade de reviso administrativa das decises * reviso judicial? - Limitao de atos a autoriza legal 2.1) restries aos membros (lei 9986/00) cc 10.871/04 - sigilo: deve guardar sigilo sob pena de cometimento de desvio fncional -exercer outra atividade profissional ou poltico partidria; membro de agencia reguladora atua exclusivamente na agencia reguladora, ressalvada a magistratura - atuar em processo que seja interessado: se tem algum interesse no processo administrativo por obvio nao pode atuar - quarentena: quando termina, seja por termino do mandato, demissao, pedido de exoneracao, quando se desliga do cargo ele fica por 120 dias impedido de atuar por defesa de particulares junto ao orgao que ele empregava, mas garantida a remunerao que tinha. 2.2) Requisitos para nomeao - art. 9 , Lei 9986/04

- nacionalidade brasileira - reputao ilibada - elevado conceito no campo de especialidade 3) agncias reguladoras ANATEL, ANEEL, ANA, ANP, ANTT, ANTAQ, ANS, ANVISA, ANAC. ACINE, ABIN, ADENE, ADAM essas nao sao agencias reguladoras nos termos em que estamos trabalhando, elas tem outras funcoes que nao regulacao setorial. BCB- banco central do brasil CVM -Comissao de valores mobiliarios Eassas duas instituicoes nao tem nome de agencia, mas exercem funcao analoga a das agencias reguladoras. 4)Funes das agencias reguladoras - Formatar determinadas atividades economicas, criando regras e executandoas. - realizar contratacoes admiinstrativas relacionadas com as suas atividades. Ex; a compra de veiculos pela agencia nacional de energia eletrica. - fiscalizacao do cumprimento das regras e contratos sob sua competencia - sancionar, impor sanoes aos infratores. - ouvir os usurios dos servicos regulados e realizar audiencias publicas. - arbitrar conflitos porventura existentes entre prestadores de servicos daquela area, entre prestador e consumidos - emitir pareceres tecnicos em questoes relacionadas a concorrencia nos processos sujeitos ao controle do CADE. 30/09/12 Regulao Concorrencial em matria de Servios Pblicos A) Controle prvio de AC * Articulao de competncias Telecom lei 9472/97, resoluo anatel 195/99 - Outras leis da ag. reguladoras

Concluso Concluso B B) Lei 12.529/11, art 31 Lei 12.520/11 - Art. 89, nico X Art. 90, nico Controle

repressivo

Em razo da ineficiencia do estado, em razo de uma politica de liberalismo econmico, em razo do princpio do livre exrecicoo da at. economica... O Estado brasileiro optou por terceirizar, delegar aos agentes da iniciativa privada a execuo daqueles servios que ele pode no prestar. Isso aconteceu aprtir da dec. de 90, com Collor, mas ganhou fora com FHC, quando foram implantadass politicas de privatizao. delegaram iniciativa privada funes que deveriam ser atividades economicas do estado. Quando tenho uma atividade que o dono o estado e o estado abre mao daquele servio, delegando esse servio a um paricular. A partir disso h uma nova atribuio que consiste em fiscalizar, controlar a atribuio do servio publico, que dele, mas ele deixou que um terceiro o fizesse - direito regulatrio - regulao setorial. A concorrencia se aplica, via de regra, a atividades sujeitas ao livre exercciio dad atividade economica.

AGora temos que analisar: O Serivo publico de que o estado dono, ex. telecomunicaes, telesp - o Estado vendeu a Telesp para que um particular o fizesse. Nesse momento ele ganha a atribuio de regular a tribuio daquele servio publico. Qual a relao dessa regulao com a concorrencia? Temos um caso recente: Caso da fuso entre a telefonica e a vivo duas empresas privadas que realizam servios publicos de telefonia mediante autorizao do estado, portanto uma atividade regulada. Mas se houve fuso, houve ato de concentrao, e esse AC deve ser submetido ao CADE? por se tratar de servio publico, no h sujeio desses agentes a livre concorrencia? Carlos Ari diz que se eu falo de Servio publico, afasta-se a proteoda concorrencia, s que vai regular para ele a agencia reguladora. Alguns outros autores, e o Aguillar entendem que deve haver uma articulao de competencias, na medida em que a agencia reguladora atua em parat tecnica . ex. prestao de servio de fornecimento de energia eletrica - a eletropaulo, que prestadora de servios de eleetrecidade, deseja expandir suas atividades para outro municipio do estado de SP, digamos que quem adm. essa empresa uma municipal, e ela deseja adquirir essa empresa municipal (privatizao) para fornecer esse servio. Para ela expanir, ela vai ter que comprovar tecnicicamente que ela possui capacidade operacional para gerir energia aqui e la. Que ela tem funcionarios e equipamentos suficiente para manuteno aqui e ali. Quem faz essa anlise tcnica sobre a capacidade funcional? O estado, por meio de agencias reguladoras. Quem vai realizar a analise acerca do risco que ela exerce sobre os demais concorrentes no mercado? o CADE. Seguindo essa premissa, a lei geral de telecomunicao (9472) preve que em materia de serviospublios de telecomunicaes, a coisa funciona assim: A ANATEL realiza a instruo processual, AC em matria de telefonia, colhe todos os elementos e fornece o processo com uma opinio (parecer tcnico e palpitar em matria de concorrncia) acerca do ato. Esse parecer segue para o oCADE que dar a palavra final em matria de concorrncia. Se as opinies divergirem, a propria lei diz que o CADE deve prevalecer. Na rea das telecomunicaes est tudod muito bem formatado. Ag. reguladora faz isso e o CADE aquilo. Mas as leis das demais ad. reguladorass, essas leis no dispoem sobre essa materia - no diz nada sobre o controle da concorrencia. Se a lei omissa, os dois orgos se julgaro competentes. Isso vai acabar no judicirio. No h ainda precendente judicial, nem amadurecimento da doutrina nesse sentido, anda mais por ser matria nova (direito regulatrio). Como vemos isso? O caminho deve ser de especializao tecnica -

competencia para um e competencia para outro. Enquanto no ha atividade do legislativo para isso, alguns autores entendem que os dois orgos (ag. reguladora e CADE) poderiam celebrar um convenio, regulando como eles solucionaro esse tipo de situao. Feitas essas observaes: TAbela. Em matria de SP: S quem estiver autorizado pelo estado pode realizar aquela atividae, que vem por meio de concesso ou permisso, aps licitao publica, ou por meio de licena concedida pelo proprio poder publico. So quem tem essas "autorizaes" que poder atuar. Ja o agente da iniciativa privada faz o que quer sem autorizadora. So necessrios 3 prestadores para aquela tal atividade - reduziu os concorrentes. No mercado privado qualquer um pode entrar sob sua propria deciso. Nos SPs s entra quem o estado determinar. De acordo com as faixas geograficas: Os prestadores de SP, s podero atuar dentro daquela rea permitida pelo estado. Ja o particular, atua por onde desejar. Essa deciso no cabe ao estado. Em matria de SP, se ao estado que determina quantos prestadores vai habilitar, em de que forma e como eles vao atuar - o proprio estado que esta decidindo se naquele segmento havera concorrencia ou no (habilita um so prestador de servios). Agora, se o estado resolve atribuir a concessao a 5 prestadores de servios pdoe criar uma concorrencia, mas ele que define se h ou no concorrencia e quem participar, ou seja, o mercado criado pelo estado. Ento, quem cria o comercio de roupas: Agentes da iniciativa privada. Qualquer um pode entrar a qualquer momento. Em matria de SP, temos 4 formas de controle da concorrenca, em livre iniciativa, temos 2: So uma que difere: Formatao do marco regulatrio dos SPs A atuao da agencia regulatria, a partir disso, define em qual rea pode atuar, quais os limites de preos, quantos funcionarios necessitar. Quando o Estado realiza essa organizao prvia, o Estado est criando o mercado que deseja e consequentemente, a concorrencia, se ocorrer, ocorrer so entre os agentes que o estado permitiu. Nesse caso, pode haver Ato de Concentrao? Pode! (VIVO e telefonica, por exemplo). Quando o Estaado formatao Estado, ele didminui, mas nao elimina a possibilidade de concorrencia. Ele consegue controlar a concorrencia. E havero duas concluses Concluso A - A concluso do Estado, por meio das agncias reguladoras tende a reduzir o campo concorrencial em relao aos SPs. Diferentemente,

do segmento das atividades privadas em que o mercado "aberto". Em matria de SP, em razo dessa etapa a mais (formatao do marco regulatrio) o mercado se torna mais restrito. As possibilidades de concorrencia so menores, mas existem. Concluso B - A modelagem do marco regulatrio pode diminuir, mas no impede eventual abuso de poder econmico por parte dos agentes que atuam no setor regulado. Da mesma forma com que os atos de concentrao so, se possveis, em menor nmero, j que tem uma definio do marco regulatrio, tambm existe a agencia reguladora para pratica dos atos competitivos. E tambm nesse caso prevalece o CADE para impor as sanes previstas em lei. Ento, tentaamos dimensionar as competencias das agencias reguladoras e dos orgaos de defesa. Cada qual na sua rea de atuao. Lei que preve que se o servio de fornecimento de eneria for intemrrompido por mais de 3h de maneira injustificada, a empresa tera uma multa por isso. Essa uma infrao prevista apenas lei do servio que regula fornecimento eltrico. A ANAEL aplica a multa a eletropaulo. A lei geral das telecomunicaes vai estipular, por exemplo, valores mnimos e mximos que podem ser praticados pelas operadoras de celular. As operadoras devem atuar e concorrer dentro dessas margens de valores, mas nao podem uniformizar os valores, sob pena de violar a lei, e sano com impedimento de vender novas linhas telefnicas. De um lado temos um dispositivo de lei antitruste (Combinar preos e formar cartel, que ser punida com multa - aolado, tem outra lei de carter penal que preve que a formaao de cartel ser punida com recluso de 2 a 5 anos) mesmo fato se caracteriza como infrator de 3 leis diferentes no ordenamento. As 3 sanes sero impostass, e cada uma delas dentro do ambito de competencia especifica. A ANATEL suspende a venda de novas linhas. CADE impoe multa . Juiz impoe priso a quem fizer cartel. So fundamntos diferentes, de leis diferentes, para o mesmo ato que coincidentemente (proposital) esse mesmo ato configura ilictos a diversos dispositivos legais. O Henrique sai com o carro a 200 km/h para dormir, na via cuja velocidade maxima 60 Km. Ele atropela um pedestre- assume por homicidio doloso. Se o cara no morrre, fica 1 ano sem trabalhar, se recuperando, logo ter indenizao. civil Indenizao penalizao pela responsabilidade civil

Criminal homicidio Duas sanes que nascem do mesmo fato, mas com naturezas diferentes. Poderamos at cogitar o seguinte: A empresa que presta um SP por delegao, j que realiza uma atividade que o dono o estado, se equipararia ao estado e, portanto, pediria excluso da lei antitruste. Pois o Estado no pode punir a ela prpria. A lei antitruste precav essa pratica. - Art. 31 Essa lei aplica-se a pessoas fisicas ou juridicas, de direito publico ou privado. Portanto, todo mundo deve se submeter a essa lei, inclusive o estado. Como solucionar uma possvel contradio verificada entre os arts. 89, unico e 90, unico da lei antitruste. 89, U - Se o ato de concentrao se destinar a aquiseo de lciitao, o CADE vai regulamentar a anlise desse ato. um consorcio firmado entre 2 empresas para aquisio das aes do banco do brasil que esto sendo vendidas. Licitao para venda de aes. Icaro e andressa celebram um consorcio para tentar comprar aquelas aes. Esse AC ser apreciado pelo CADE, previsto no artigo. - AC e licitao, o CADE analisa 90, U - No serao considerados AC para os efeitos do art. 88 desta lei. Os atos que o CADE analisa em controle prvio, so atos de concentrao (fuso, parceria, ...) Se para efeitos da lei Anti Truste o ato no ser considerado AC, ento NO haver apreciao por parte do CADE. Quais atos, portanto, por no serem caracterizados como AC sero apreciados? DEscritos no inciso IV do caput, quando destinados licitaes promvidas pela adm. direta e indireta. Se o AC destinado a licitao, ento no AC e no ser apreciado pelo CADE. - AC e licitao, o CADE no analisa. Contradio? No, uma aparente contradio. Licitao sinonimo de concorrencia, concorrencia sinonimo de concurso. A lciitao acontece para todass essas formas de contratao pode parate do Estado. Ento o 89 s falou de licitao para UMA unica finalidade (e no vrias), sendo a aquisio de aes por meio de oferta pblica. Agora, se o AC remete licitao para qualquer outro motivo ento o AC estar excludo da apreciao pelo CADE.

05/10/12

Folhas a parte. Telecomunicaes 19/10/12 Folha a parte em pdf Regulao financeira Aqui nao ha simplismente uma regulacao em razao da delegaao de servicos publicos, a base que a sustenta muito mais ampla. Ela trata da regulaao de todos os bancos e por ai afora, o universo dessa regulacao muito mais amplo do que a regulacao dos servicos publicos em sentido estrito de mdo que uma falha ou uma mudana vai afetar os usuarios daquele servico de telecomounicacoes. Fundamento constitucional Art. 192 que foi emendado, com a modificacao desse dispositivo houve uma desconstitucionalizacao do conteudo do sistema financeiro nacional. Lei 4.595 aqui h uma recpao constitucional, deve haver aqui uma lei que complemente esta. A constituicao quando recebe um conteudo de lei complementar que tenha sido veiculada por LO , a constituicao passa a tratar essa materia de LO com status de lei complementar. Entao essa lei 4.595, por mais que seja lei ordinaria, ela tem status de lei complementar. 3 preceitos do sistma financeiro nacional Estrutura: pode ser dividido em 3 partes. Publico institucional (aqui temos o conselho monetario nacional, que um orgao ocmposto pelo ministro da fazenda miniastro do planejamento e pelo presidente do banco central, um orgao normatizador na medida que estabelece as diretrizes que serao seguidas pela politica economica), sistema financeiro privado e outros orgaos integrantes do sistema nacional. O copom as vezes define a taxa celic, que uma taxa basica de juros da economia, esta e um indice de atualizacao de titulos da divida publica, ou seja, o governo precisa capitar diheiro e emite titulos. Essa taxa aplicada aoos itulos da divida publica serve de refencia aquela taxa a ser aplicada aos bancos privados. Vem o banco do pbrasil que dentro de suas fncoes esta o financiamento dos bancos rurais Bndes banco publico que financia empreendedores com projeos aprovados, ele estimula a economia.

5 - Lei 4.595 estabelece alguns objetivos Controle da moeda: o controle do dinheiro em circulaao, feita pelo banco central do Brasil. A fabricaao de dinheiro varia de acordo com o PIB, se o PIB aumenta, pode se aumentar a emissao de moeda. 5.1 Qualquer pessoa fisica ou juridica que realiza custodia de valores sera conseiderada a instituicao financeira e estara sujeita s regras do banco central do brasil Banco central do braisl o orgao executos da politica economica. Ele constituido na forma de uma autarquia federal vinculada ao ministerio da fazenda, composta por 9 diretores sendo um deles presidente, todos sao nomeados pelo PR, mediante aprovaao do senado federal. Aqui permitida a demissao ad nutum, sm qualquer motivo podem ser demitidos os diretores, diferente de todas as outras agencias reguladoras. Inflacao: o aumento do preco dos bens e servicos sem o correspondente aumento do poder aquisitivo gera a inflaao. Competencias: Competencia monetria Dentro da lei 4595 Artigo 10, X, alinea g : compete privativamente ao banco central do brasil... Artigo 18 pargrafo 2: o banco central do brasil Ato de concentacao economia se realizado entre duas instituicoes financeiras, devera ser analizado pelo banco central do brasil. Existe a circular 3590 do banco do brasil Aqui ha um conflito de competencias entre o cade e o banco central. Formas de regulaao financeira: Regulaao bancaria regulacao concorrencial que se refere acerca de competencias para regular a competencia tanto do bacen quanto do cade. Dentro das competencias, esta na regulacao do cambio, troca de moeda. Entao o banco central do brasil regula todo o sistema financeiro do brasil, assim como a anatel regula o sistema de telefonia.