Direito Penal

Jlio Fontana

Aula 001: Crimes contra a Inviolabilidade dos Segredos

1- Crime No Brasil, no existe um conceito legal de crime, ficando esse conceito a cargo da doutrina. Segundo a concepo analtica de crime, o crime (1) fato tpico, (2) ilcito e (3) culpvel. (1) Fato tpico. composto dos seguintes elementos: a) conduta dolosa ou culposa, comissiva ou omissiva; b) resultado; c) nexo de causalidade entre a conduta e o resultado; d) tipicidade (2) Ilicitude . aquela relao de contrariedade, de antagonismo, que se estabelece entre a conduta do agente e o ordenamento jurdico. (3) Culpabilidade . o juzo de reprovao pessoal que se faz sobre a conduta ilcita do agente. H autores, no entanto, a exemplo de Damsio, Mirabete e Delmanto que entendem que o crime um fato tpico e antijurdico, sendo que a culpabilidade um pressuposto para a aplicao da pena. 2- Dos crimes contra a inviolabilidade dos segredos 2.1. Divulgao de Segredo (art. 153)

Art. 153 - Divulgar algum, sem justa causa, contedo de documento particular ou de correspondncia confidencial, de que destinatrio ou detentor, e cuja divulgao possa produzir dano a outrem: Pena deteno, de um a seis meses, ou multa. 1 Somente se procede mediante representao. (Pargrafo nico renumerado pela Lei n 9.983, de 2000) 1-A. Divulgar, sem justa causa, informaes sigilosas ou reservadas, assim definidas em lei, contidas ou no nos sistemas de informaes ou banco de dados da Administrao Pblica: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) Pena deteno, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) 2 Quando resultar prejuzo para a Administrao Pblica, a ao penal ser incondicionada. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)

O artigo 153 do Cdigo Penal, na sua modalidade fundamental, responsabiliza criminalmente aquele que divulga, sem justa causa, contedo de documento particular ou de correspondncia confidencial, de que destinatrio ou detentor, que tenha a possibilidade de produzir dano a outrem. Alm do comportamento previsto no caput do art. 153, por meio da Lei n 9.983, de 14 de julho de 2000, foi acrescentado um pargrafo ao mencionado artigo, qualificando a divulgao de segredo quando ela disser respeito a informaes sigilosas ou reservadas. Analisando a mencionada figura tpica, podemos apontar os seguintes elementos da divulgao criminosa: (a) divulgao de contedo de documento particular ou de correspondncia confidencial. O ncleo divulgar do caput do art. 153 no exige coletividade. Basta que seja dado indevido conhecimento a algum.

(b) ausncia de justa causa para essa divulgao. Se houver justa causa na divulgao do segredo, ou seja, se o agente atua amparado por alguma causa de justificao, no h de se falar em crime. Exemplos de justa causa: (1) consentimento do interessado; (2) comunicao ao judicirio de crime de ao pblica; (3) dever de testemunhar em juzo; (4) defesa de direito e interesse legtimo; (5) comprovao de crime ou de sua autoria.

Exemplo. Aquele que recebe uma correspondncia confidencial na qual nela se aponta o verdadeiro autor da infrao penal que, injustamente, imputada ao agente que recebeu aquela correspondncia. Tal divulgao, por mais que se tenha exigido o seu carter confidencial, pode ser feita para fins de se provar a inocncia daquele que estava sendo injustamente acusado em uma ao penal.

Em se tratando de deteno ilegtima, o crime- fim (violao de segredo art. 153, CP) absorve o crime-meio (apossamento de correspondncia art. 40, 1, Lei n 6.538/78), por fora do princpio de consuno.

(c) divulgao levada a efeito pelo destinatrio ou detentor do documento particular ou de correspondncia confidencial; (d) potencialidade de dano a outrem . Essa divulgao deve ter a potencialidade de produzir dano a outrem. No exige a lei penal, como se percebe, o dano efetivo, mas to-somente a possibilidade de dano, ou seja, o dano potencial.

Nosso interesse reside principalmente sobre a modalidade qualificada do crime de divulgao de segredo. Trata-se de norma penal em branco, uma vez que somente se configurar a modalidade qualificada se as informaes, em tese, consideradas como sigilosas ou reservadas forem aquelas apontadas como tal pela lei. Segundo Cezar Bittencourt, Informaes so dados, detalhes, referncias sobre alguma coisa ou algum. Sigiloso algo que no deve ser revelado, confidencial, limitado a conhecimento restrito, no podendo sair da esfera da privacidade de quem o detm. Reservado, por sua vez, dado ou informao que exige discrio e reserva das pessoas que dele tomam conhecimento. 2.2. Violao de Segredo Profissional (art. 154) Art. 154 - Revelar algum, sem justa causa, segredo, de que tem cincia em razo de funo, ministrio, ofcio ou profisso, e cuja revelao possa produzir dano a outrem: Pena deteno, de trs meses a um ano, ou multa. Pargrafo nico Somente se procede mediante representao.

Podemos extrair os seguintes elementos do art. 154 do Cdigo Penal, que constitui o delito de violao de segredo profissional : (a) a existncia de um segredo; (b) o fato de ter esse segredo chegado ao conhecimento do agente em virtude de sua funo, ministrio, ofcio ou profisso; (c) revelao a algum; (d) ausncia de justa causa; (e) potencialidade de dano a outrem. 3. Anlise de Caso O tema segredo de Estado no muito discutido pelos nossos Tribunais, no sendo comum decises que o abordem. Apesar disso, h um episdio apreciado pelo Supremo Tribunal Federal, que toca o assunto, merecendo anlise. O caso TAM

A queda de um avio ocorrida na manh de 31 de outubro de 1996, nos arredores do aeroporto de Congonhas, em So Paulo, que pertencia ao patrimnio da empresa Transportes Areos Regionais S.A., provocando a morte de todos os passageiros e tripulantes, acarretou discusso judicial sobre a possibilidade do acesso s informaes e documentos obtidos e produzidos pelo Ministrio da Aeronutica, atravs de um rgo interno denominado Centro de Investigao e Preveno dos Acidentes Aeronuticos CENIPA. Referidos dados e informaes eram necessrios ao Ministrio Pblico para instruo de inqurito policial sigiloso, que apurava possvel culpa de terceira pessoa causadora do acidente, tratando-se, portanto, de hiptese em que eventual ao penal seria pblica incondicionada. Com a recusa do Ministrio da Aeronutica em apresentar os documentos, considerados como dados pblicos, o Ministrio Pblico do Estado de So Paulo, atravs do seu Procurador-Geral de Justia, impetrou, perante o Superior Tribunal de Justia, um mandado de segurana, buscando obter cpias autnticas de todos os documentos, pareceres, relatrios, declaraes e depoimentos reunidos pelo CENIPA; cpias autnticas das degravaes ou transcries da caixa preta da aeronave e dados das testemunhas e tcnicos que prestaram declaraes perante o rgo citado. Uma das justificativas apresentadas pela autoridade coatora, no caso o Ministro da Aeronutica, para no apresentar os documentos ao Ministrio Pblico, estava embasada na alegao de que o assunto estava protegido por sigilo, conforme previso legal. Ao julgar o mandado de segurana por unanimidade de votos, a Primeira Seo do Superior Tribunal de Justia entendeu que no existia, na recusa do fornecimento dos

documentos, qualquer motivao relacionada com a segurana do Estado, ressaltando, ao contrrio, que era visvel a prevalncia do interesse pblico relevante na liberao das informaes para instruo do inqurito policial. Nessa deciso o Superior Tribunal de Justia, atravs do relator Ministro Demcrito Reinaldo, afirmou que a publicidade dos atos administrativos e d emais atividades estatais decorre de preceito constitucional, que s ressalva a hiptese em que o sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado. Art. 5 XXXIII todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado. No julgado, o relator lembra Norberto Bo bbio, aplicado em anterior deciso proferida pelo Supremo Tribunal Federal, que adverte que na democracia no h espao reservado ao mistrio, prosseguindo com a afirmao no sentido de que nossa Carta Constitucional ... rejeita o poder que oculta e no tolera o poder que se oculta consagrou a publicidade dos atos e das atividades estatais ... . Dentro deste estudo, a lio que se pode retirar do exame do conhecido Caso TAM, frente quilo que decidiu o Superior Tribunal de Justia, que as autoridades pblicas brasileiras tm enorme dificuldade para extrair, do Texto Constitucional e da interpretao sistemtica das leis, a diferena que h entre sigilo (necessrio ao desempenho de algumas atividades estatais), segredo de Estado e a necessidade premente da autoridade policial, Ministrio Pblico e Poder Judicirio conhecerem informaes e documentos para apurao, formao da convico ou julgamento em um processo criminal.

No caso examinado, no havia justificativa alguma para que os doc umentos solicitados no fossem encaminhados ao Ministrio Pblico, rgo que exerce, com privatividade, a ao penal pblica (na forma da lei), pois no havia em seu contedo, conforme bem ressaltou o julgado, nenhum segredo de Estado, a ser preservado. O resguardo de um segredo, atravs do sigilo das informaes que possam desvendlo, tem cabimento quando sua manuteno seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado. Quando no existir o interesse estatal, dever valer o interesse social na correta apurao de fatos ilcitos, cabendo sempre lembrar a ideia, embora recorrente mas necessria, de que o segredo de Estado deva ser visto sob aspecto de excepcionalidade, frente ao princpio da publicidade, que se irradia ao Estado e Administrao Pblica.