DIREITO DO TRABALHO Professor: Denise EMAIL: Aulas Sexta-feira 20:30 s 22:00.

DIREITO EMPRESARIAL FALNCIA. LEI 11101/2005 Recuperao extra judicial Recuperao judicial.

Pessoa jurdica que exerce atividade civil uma sociedade simples

1. SUJEITOS AO CPC 1. atividades desenvolvidas por pessoas fsicas ou jurdicas. Ex. Associaes, fundaes, produtores rurais no registrados na juntaq comercial, sociedade simples, cooperativas , profiissionais liberais,

2. SUJEITOS A LEI 11.101/2005 Empresrios individuais e sociedades empresrias.

Instituio financeira sao tratados na lei 6.024 /74 Cooperativas lei 5764/71 Consorcios lei 6.404/76 Entidades de previdencia complemnetar - Lei complementar n 109/2001 Sociedades operadoras de planos de asssistencia a saude. lei 9.656/98 Sociedades seguradoras decreto Lei 73/66

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3- As principais consequncias da falta de registro de uma sociedade. 1. Impossibilidade de requerer a falncia de um devedor, pois para faze-lo necessria a apresentao de certido da junta comercial comprovando a regularidade de suas atividades.. as sociedades irregurales ou de fato podem figurar no polo passivo de um pedido de falncia, bem como requerer sua autofalencia ( art 97 lei falencias) 2. Imposibildade de requerer o beneficio da recuperao judicial, pois, para requere-la o devedor deve comprovar sau regularidade, apresentando o registro de seus atos constitutivos art 51 V da lei de falencia. 3. So tambm consequncias legais decorrentes da falta de registro: falta de eficincia probatria dos livros comerciais; impossibilidade de participao em licitaes publicas; responsabilidade ilimitada solidaria dos scios, impossibilidade de requerer CNPJ;) e responsabilizao tributria por esse descumprimento e pelos que lhe so correlatos, bem como a impossibilidade de emisso de notas fiscais e de cadastro junto ao INSS e demais sanes advindas, configurando a inexistncia de autonomia de patrimnio da pessoa jurdica e de seus scios, impossibilidade de adoo de forma de microempresa. Art. 1 da L.F. relaciona quem pode fazer parte desta lei. Art. 2 da L.F. As instituies financeiras so tratadas pela Lei 6014/74. Cooperativas: Lei 5764/71. Consrcios: Lei 6404/76 Entidades de Previdncia Complementar: Lei Complementar n 109/2001. Sociedades Operadoras de Plano de Assistncia Sade Lei 9656/98 Sociedades Seguradoras Decreto-Lei 73/66. O legislador excluiu todas as sociedades acima descritas do regime geral falimentar por se tratarem de atividades especificas e de relevante interesse social e econmico, sendolhe aplicveis leis especiais no que diz respeito sua insolvncia.

DAS SOCIEDADES NO PERSONIFICADAS A obrigao de arquivamento dos atos constitutivos (registro) imprescindvel legalidade da atividade empresarial, bem como a aquisio de personalidade jurdica pelas sociedades empresarias. A inscrio do empresrio no registro publico das empresas mercantis (RPEM) mediante requerimento dirigido Junta Comercial, deve atender os requisitos do art. 968, CC. Aquele que no cumpre a obrigao de registrar a empresa no adquire personalidade jurdica e considerado empresrio irregular ou de fato e, por isso, sofre severas consequncias. A doutrina costuma fazer uma distino entre sociedades irregulares e sociedades de fato. As sociedades irregulares so aquelas que possuem um ato constitutivos, porm no registrado, ou aquelas em que o prazo de existncia da empresa expirou em a renovao de seus registros junto ao rgo competente. As sociedades de fato as que desempenham atividade empresarial, atuam como sociedade, mas nem sequer possuem um contrato ou estatuto social. A nica diferena entre elas est na disciplina das relaes dos scios entre si ou com terceiros, posto que nas sociedades irregulares, por existir um documento escrito os scios tem como provar suas relaes, o que no ocorre com as sociedades de fato. Resumidamente, toda sociedade de fato irregular, mas a reciproca no verdadeira. Essas sociedades que no tem personalidade jurdica, so tratadas pelo CC com a denominao de sociedades comum (art. 986 e ss.). Sociedades Irregular contrato social, porm sem registro. Sociedade de Fato exerce atividade empresarial, porm no nem o ato constitutivo. Independentemente de possurem ou no personalidade jurdica, as sociedades empresarias podem ter a falncia decretada. Para tanto, basta que prove o efetivo exerccio da atividade empresarial. Se no pudessem falir por conta disso, estariam beneficiando-se da no observncia das prescries legais. Principais consequncias da falta de registro so:

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a. Impossibilidade de requerer a falncia de um devedor, pois para faz-lo necessria a apresentao de certido da Junta Comercial comprovando a regularidade de suas atividades. As sociedades irregulares ou de fato podem figurar no polo passivo de um pedido de falncia, bem como requerer sua autofalncia. Art. 97 da Lei de Falncia. b. Impossibilidade de requerer o benefcio da recuperao judicial, pois, para requere-la o devedor deve comprovar sua regularidade, apresentando o registro de seus atos constitutivos (art. 51, V). So tambm consequncias legais decorrentes da falta de registro: falta de eficcia probatria dos livros comerciais; impossibilidade de participao em licitaes pblicas; responsabilidade ilimitada e solidria dos scios; impossibilidade de obteno do CNPJ, e responsabilizao tributaria por esse descumprimento e pelos que lhe so correlatos, como impossibilidade de emisso de N.F.; impossibilidade de cadastro junto ao INSS e sanes disso advindas; inexistncia de autonomia entre o patrimnio da pessoa jurdica e de seus scios; impossibilidade de adoo de forma de microempresa, etc.

OBJETIVOS DA NOVA LEI DE FALNCIAS E RECUPERAO DE EMPRESAS A falncia surge como o procedimento concursal ou liquidatrio especifico e complexo em que, em um nico processo, renem-se os bens do devedor, que so listados os seus credores, que sero pagos seguindo-se uma ordem de precedncia prevista em lei (Trabalhistas, Tributrios e Quirografrios). Aos credores que estejam em uma mesma classe assegurada a proporcionalidade do pagamento para que todos recebam equitativamente. Em suma, o procedimento falimentar busca-se a arrecadao dos bens da empresa e o pagamento dos credores de modo proporcional, para que ocorra justia na distribuio do patrimnio do devedor, satisfazendo-se ao mximo e na medida do possvel, os anseios dos credores. Esse o princpio propulsor da falncia. Quando a empresa anda bem, o patrimnio do devedor capaz de arcar com a totalidade de suas dvidas. Se a atividade empresarial consegue produzir uma margem

de lucro supera as despesas ela gera ento um supervit, que reservado em bens ou crditos. Essa uma empresa solvente no mercado.

FALNCIA Quando o ativo do devedor insuficiente para a satisfao de seus passivo, situao em que seu patrimnio, portanto, est negativado, caracterizando a sua insolvncia ou sua insolvabilidade, essa regra de execuo individual se torna injusta uma vez que c/ certeza alguns credores conseguiro o ressarcimento do seu credito enquanto outros no. Para os devedores insolventes, portanto, estabelece o arcabouo normativo uma execuo especial, no qual todos os credores devero ser reunidos em um nico processo para a execuo conjunta do devedor. Em vez de se submeter a uma execuo individual, pois o devedor insolvente devera se submeter a uma execuo concursal, a qual deve ser dada aos credores um tratamento isonmico. Se o devedor insolvente no empresrio, um simples trabalhador ou uma associao por exemplo, o procedimento aplicvel a sua execuo concursal um, estabelecido no CPC arts 711 a 713, que cuidam do chamado concurso de credores. Se, todavia, o devedor insolvente empresrio, seja ele empresrio individual ou sociedade empresria (arts 966 e 982 CC), o procedimento outro regulado pela legislao falimentar (11.101/2005) o regime jurdico empresarial, portanto, traz procedimento de execuo concursal especifico para o devedor empresrio que se encontra insolvente, com algumas prerrogativas no constantes no regime jurdico aplicvel aos devedores civis, prerrogativas estas previstas em homenagem a funo social da empresa. NO EMPRESARIO = CPC = CONCURSO DE CREDORES EMPRESRIO = LEI 11101/2005 = CONCURSO DE CREDORES INSOLVNCIA = PASSIVO > ATIVO

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O art. 1 da 11.101 dispe essa lei disciplina a recuperao judicial, a recuperao extrajudicial e a falncia do empresrio e da sociedade empresaria, doravante referidos simplesmente como devedor. Falncia a execuo concursal do devedor empresrio.

PRINCPIOS DA FALNCIA Segundo o art. 75 da lei 11.101/95, a falncia ao promover o afastamento do devedor de suas atividades, visa a preservar e otimizar a utilizao produtiva dos bens, ativos e recursos produtivos, inclusive os intangveis da empresa. Aqui se destacam dois importantes princpios do direito falimentar moderno: 1 Princpio da preservao da empresa 2 Princpio da maximizao dos ativos De fato, sabendo-se que empresa uma atividade organizada para produo ou circulao de bens ou servios (art. 966 CC), nota-se que a decretao da falncia do devedor (sociedade individual ou sociedade empresaria) no acarreta necessariamente, o fim da atividade que ele exercia. Essa atividade pode continuar sob a responsabilidade de outro empresrio, caso ocorra, v.g., a venda do estabelecimento empresarial do devedor (art. 140, I, lei 11.101/95). Portanto, por isso que a lei no artigo em comento fala em preservar e otimizar a utilizao produtiva dos ativos, mesmo aps o afastamento do devedor. Mantendo-se a empresa em funcionamento, evita-se que seus ativos, sobretudo os ativos intangveis (marca da empresa), que se desvalorize ou deteriore. Isso contribui para que, no curso do processo falimentar, quando for realizada a venda dos bens, consigam-se interessados em adquirir o estabelecimento empresarial do devedor, dando continuidade atividade que ele desenvolvia (princpio da preservao da empresa). Ademais, evitando-se a desvalorizao e a deteriorao, consegue-se fazer com que no momento da venda esta seja feita por um preo justo, o que em ltima anlise interessa aos credores da massa, visto que o $$ arrecadado ser usado para o pagamento de seus crditos (princpio da maximizao dos ativos).

Por fim, registre-se tambm que o art. em analise, em seu nico, ainda prev o processo de falncia atender aos princpios da celeridade e da economia processual. Com efeito, quanto mais rpido o processo falimentar se desenvolver melhor ser para todos, haja vista que o tempo, nesse caso, s contribui para a desvalorizao e a deteriorao dos ativos do devedor e para o atraso do pagamento dos credores.

PRESSUPOSTOS DA FALNCIA

Pressuposto material subjetivo Devedor empresrio Pressuposto material objetivo Insolvncia do devedor Pressuposto formal Sentena declaratria de falncia (natureza constitutiva) Procedimento para a decretao de falncia Estando o devedor empresrio (1 pressuposto) em estado de insolvncia (2 pressuposto). Assim caracterizada pela configurao de uma das situaes previstas na lei (art.94, I, II e II da 11.101/2005), est traado o caminho para que se instaure o processo especial de execuo concursal do seu patrimnio, chamado de falncia. Essa execuo s se inicia, todavia com a prolao da sentena declaratria da falncia (3 pressuposto), respeitado o devido processo legal. Portanto, antes do incio do processo falimentar propriamente dito, se estabelece toda uma fase pr-falimentar, que vi do pedido de falncia at a sua eventual decretao. O procedimento pr-falimentar a fase processual que vai do pedido de falncia at a sentena do Juiz, que pode ser denegatria, caso em que o processo se extingue sem a instaurao da execuo concursal do devedor, ou declaratria, hiptese em que se iniciar o processo falimentar propriamente dito com a reunio dos credores e a liquidao do patrimnio do devedor. Nesse procedimento pr-falimentar, pois o Juiz analisar, basicamente, a ocorrncia de dois pressupostos: a qualidade de empresrio do devedor e o seu estado de insolvncia, para ento decidir se decreta a falncia ou se a denega. O SUJEITO PASSIVO DO PEDIDO DE FALNCIA
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Empresrio, de acordo com o artigo 966/CC, quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. O empresrio pode ser tanto uma pessoa fsica ou jurdica. O art. 1 da lei 11.101/2005 disciplina a recuperao judicial, a recuperao extrajudicial e a falncia do empresrio e da sociedade empresria, doravante referidos simplesmente como devedor. S os empresrios, portanto, se submetem os ditames da legislao falimentar, da leitura do artigo 1 percebe-se que as regras da lei falimentar no se aplicam a devedores civis, os quais se submetem, quando caracterizada a sua insolvncia, s regras do concurso de credores, previstas no CPC. Assim, das pessoas jurdicas de direito privado apenas as sociedades empresarias se submetem as regras da lei de falncia. Portanto, uma associao, uma fundao, um partido poltico, uma organizao religiosa ou uma sociedade simples, no podem requerer recuperao ou ter sua falncia decretada. O mesmo ocorre com as cooperativas, as quais, por serem sociedades simples, independentemente do seu objeto social (art. 982/CC), no podem requerer nem ter sua falncia requerida. Por fim, os profissionais liberais, em regra no so considerados empresrios, no podendo tambm, pois, requerer recuperao nem ter sua falncia requerida. Ser que todos os empresrios esto abrangidos no mbito de incidncia da lei 11.101/2005? R- Parece-nos que no, pois a prpria lei em seu art. 2, exclui do seu regime jurdico alguns empresrios.

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