1

MATERIAL DE APOIO
DIREITO CIVIL
DIREITO DE FAMLIA

Apostila 01
PROF.: PABLO STOLZE GAGLIANO


AVISO

Amigos do corao,

Embora na atual grade do Intensivo 1, os temas a serem tratados, atinentes
ao Direito de Familia, s!a" ap#as $%asa"#to& $'#i(o st)*l&,
mantivemos em nossas apostilas, de presente para vocs, a abordagem de
diversos outros assuntos, que devero ser analisados em outras grades do
Curso, especialmente no Intensivo 2.
Bom estudo!
O amigo,
Pablo.

1. I#t+o,'-(o Co#stit'%io#al ao Di+ito , Fa".lia

A Constituio Federal, superando os paradigmas clssicos, passou a admitir,
expressamente, trs formas de famlia:

a) a casamentria - decorrente do casamento;
b) a decorrente da unio estvel;
c) a monoparental - formada por qualquer dos pais e sua prole.
Alis, como bem observou RODRIGO DA CUNHA PEREIRA:

2
"A partir do momento em que a famlia deixou de ser o
ncleo econmico e de reproduo para ser o espao do
afeto e do amor, surgiram novas e vrias representaes
sociais para ela
1
.

Tendncia essa observada, entre os clssicos, pelo grande CAIO MRIO, em
uma de suas ltimas e imortais obras:

"Numa definio sociolgica, pode-se dizer com Zannoni que a
famlia compreende uma determinada categoria de `relaes
sociais reconhecidas e portanto institucionais. Dentro deste
conceito, a famlia `no deve necessariamente coincidir com uma
definio estritamente jurdica.

E arremata:

"Quem pretende focalizar os aspectos tico-sociais da
famlia, no pode perder de vista que a multiplicidade e
variedade de fatores no consentem fixar um modelo social
uniforme
2
.

Esse , alis, o pensamento de BELMIRO PEDRO WELTER que, com
propriedade, observa:


1
PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Direito de famlia e o novo Cdigo Civil. Coord.: Rodrigo da Cunha
Pereira e Maria Berenice Dias. Belo Horizonte: Del Rey/IBDFAM, 2002, p. 226-227.
2
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Direito civil: alguns aspectos da sua evoluo. Rio de Janeiro:
Forense, 2001, p. 170.
3
"portanto, basta a comunidade formada pelo pai e/ou a me e
um filho biolgico ou sociolgico para que haja uma famlia,
no havendo qualquer necessidade de os pais serem casados
ou conviventes, ou seja, a famlia no oriunda do casamento,
da unio estvel ou dos laos sanguneos, mas tambm da
comunidade de afeto entre pai e/ou me e filho.
3


Tais correntes de pensamento so as mais adequadas, em nosso sentir,
partindo do princpio da afetividade e da primazia do conceito socioafetivo da
famlia moderna.
Bem-vindos, meus amigos, matria mais humana de todo o Direito Civil!

/. Do Co#%ito , Fa".lia

Trata-se, em nosso sentir, de um ente despersonalizado, clula-mater da
sociedade, cuja definio ditada pelo vinculo de afetividade que une as
pessoas, no cabendo ao Estado definir, mas, to-somente, reconhecer esses
ncleos (tpicos ou no).

Houve quem sustentasse que a famlia era dotada de personalidade jurdica,
mas esta corrente, em nosso sentir, no foi a que prevaleceu.

At o incio do sculo XIX, prevalncia do casamento-aliana, entre grupos. O
sculo XX continua priorizando a famlia legtima casamentria, mas j sob o
influxo do individualismo (casamento por amor). No fim da primeira metade, a
Igreja e o Estado comeam a perder fora como "instncias legitimadoras,
ganhando importncia outras formas de unio livre. Na dcada de 80 surgem
as famlias de segundas e terceiras npcias (famlias recombinadas)

,

3
WELTER, Belmiro Pedro. Igualdade entre as Filiaes Biolgicas e Socioafetivas. So Paulo: RT,
2003, p. 64.
4
convivendo com a unio estvel (GUILHERME DE OLIVEIRA - Prof. Catedrtico
da Faculdade de Direito de Coimbra).

Hoje, podemos afirmar que o conceito de famlia so%ioa0ti*o (porque
somente se explica e compreendido luz do princpio da afetividade),
',"o#ista (pois, como decorrncia da sua funo social, visa a realizar o
projeto de felicidade de cada um dos seus integrantes e a#apa+#tal
(podendo ser composta, inclusiva, por elementos que no guardem,
tecnicamente, vnculo parental entre si) (cf. Maria Berenice Dias, Manual de
Direito das Famlias, Livraria do Advogado).

1. Do Casa"#to

Co#%ito

O casamento, segundo Van Wetter, traduz a unio do homem e da mulher com
o objetivo de constituio de famlia (cf. Curso de Direito Civil Brasileiro -
Maria Helena Diniz).

No CC:
Art. 1.511. O casamento estabelece comunho plena de vida, com base na
igualdade de direitos e deveres dos cnjuges.
Note-se, neste artigo, a incidncia do princpio constitucional da igualdade.
Nat'+2a 3'+.,i%a

Este, sem dvida, um dos pontos mais tormentosos da matria, digladiando-
se a doutrina ao sabor das seguintes correntes:

a) publicista - sustenta que o casamento instituto jurdico de direito
pblico (seria, nessa linha, um ato administrativo);
5
b) privatista - sustenta que o casamento instituto jurdico de direito
privado, subdividindo-se nas seguintes correntes:

a) no-contratualista;
b) contratualista.

Os no-contratualistas lanam mo de inmeros e diferenciados argumentos
para atacar a natureza contratual do casamento: seria um acordo, um negcio
compleo !dada a participao do "ui#$, um ato%condio !Duguit$ etc.
(Orlando Gomes, Direito de Famlia, Forense).

Entendemos que o casamento, seguindo vertente do pensamento de
BEVILAQUA, seria um $%o#t+ato sp%ial , ,i+ito , 0a".lia&, conforme
explicaremos em sala de aula.

Renomados autores, alis, compartilham a tese da natureza negocial do
casamento, como ORLANDO GOMES (cf. Direito de Famlia, Forense) e
CRISTIANO CHAVES e NELSON ROSENVALD (cf. Direito das Famlias, Lumen
Juris).

O reconhecimento da sua natureza contratual (negocial) decorreria do seu
ncleo: o consentimento.

Recomendamos, inclusive, para a horas de descanso, visando a relaxar a
mente antes do concurso, a leitura da bela obra "O Contrato de Casamento,
de Honor de Balzac...olhe que ttulo sugestivo!...

P+ss'postos , E4ist5#%ia ,o Casa"#to

Tradicionalmente, a "diversidade de sexos sempre fora apontada como
pressuposto existencial do casamento.
6
Sucede que, nos dias de hoje, notamos uma mitigao neste particular,
mormente aps o pronunciamento do STF na ADI 4277 e na ADPF 132, que
passou a reconhecer a unio homoafetiva como forma de famlia.
A partir da, o efeito da mudana comeou a se fazer sentir no prprio
casamento.
O Tribunal de Justia da Bahia, por exemplo, seguindo regra semelhante do TJ
alagoano, por meio do Provimento Conjunto CGJ/CCI - 12/2012, em seu art.
44, passou a admitir a habilitao direta (em cartrio) do casal homoafetivo
que pretenda contrair npcias.
Temos, pois, que, uma vez consolidadas tais mudanas, os requisitos
existenciais do casamento passariam a ser:

a) consentimento;
b) celebrao por autoridade materialmente competente.

Sobre a celebrao por autoridade, note-se que o novo CC acolheu a to+ia ,o
0'#%io#)+io , 0ato 6to+ia ,a apa+5#%ia7:

Art. 1.554. Subsiste o casamento celebrado por aquele que, sem possuir a
competncia exigida na lei, exercer publicamente as funes de juiz de
casamentos e, nessa qualidade, tiver registrado o ato no Registro Civil.
Sobre a teoria da aparncia, tivemos oportunidade de escrever, em nosso
volume II, dedicado ao Direito das Obrigaes (Saraiva):
"Tal ocorre na chamada teoria do funcionrio de fato, provinda do Direito
Administrativo, quando determinada pessoa, sem possuir vnculo com a
Administrao Pblica, assume posto de servidor, como se realmente o
fosse, e realiza atos em face de administrados de boa f, que no teriam
como desconfiar do impostor. Imagine-se, em um distante municpio, o
sujeito que assume as funes de um oficial de Registro Civil, realizando
atos registrrios e fornecendo certides. Por bvio, a despeito da flagrante
7
ilegalidade, que, inclusive, acarretar responsabilizao criminal, os efeitos
jurdicos dos atos praticados, aparentemente lcitos, devero ser
preservados, para que se no prejudique aqueles que, de boa f, hajam
recorrido aos prstimos do suposto oficial
4
.
Da mesma forma, se nos dirigimos ao protocolo de uma repartio pblica
para apresentarmos, dentro de determinado prazo, um documento, e l
encontramos uma pessoa que se apresenta como o funcionrio encarregado,
no existe necessidade de se perquirir a respeito da sua legitimidade. Se o
sujeito era um impostor, caber prpria Administrao Pblica apurar o
fato, com o escopo de punir os verdadeiros funcionrios que permitiram o
acesso de um estranho ao interior de suas instalaes. O que no se pode
supor que o administrado ser prejudicado com a perda do prazo para a
apresentao do documento solicitado.
Mas no apenas no Direito Administrativo a teoria da aparncia tem
aplicabilidade.
Tambm no Direito Civil.

A diversidade de sexos, tradicionalmente erigida como pressuposto existencial,
passa por um processo de mitigao, rumo ao reconhecimento do matrimnio
homoafetivo.
Em sala de aula, faremos a anlise de todos esses requisitos.
Capa%i,a, pa+a o Casa"#to
O Cdigo Civil estabeleceu que homens e mulheres podem se casar ao 18
a#os, admitindo-se o matrimnio antes desta idade apenas em situaes
excepcionais:

4
Interessante aplicao desta regra encontra-se no art. 1554 do CC-02.
8
Art. 1.517. O homem e a mulher com dezesseis anos podem casar, exigindo-se
autorizao de ambos os pais, ou de seus representantes legais, enquanto no
atingida a maioridade civil.
Pargrafo nico. Se houver divergncia entre os pais, aplica-se o disposto no
pargrafo nico do art. 1.631.
Art. 1.518. At celebrao do casamento podem os pais, tutores ou
curadores revogar a autorizao.
Art. 1.519. A denegao do consentimento, quando injusta, pode ser suprida
pelo juiz.
Art. 1.520. Excepcionalmente, ser permitido o casamento de quem ainda no
alcanou a idade nbil (art. 1517), para evitar imposio ou cumprimento de
pena criminal ou em caso de gravidez.
OBS.: Co#0+o#t a Li #. 11.108 , /009: ;' +*o<o' o ,ispositi*o ,o
CP a'to+i2a,o+ ,a 4ti#-(o ,a p'#i=ili,a, plo %asa"#to: o a+t.
19/0 ,o CC.
9


5
"Foram revogados os incisos VII e VIII do art. 107 do Cdigo Penal, que estabeleciam casos
de extino da punibilidade de determinados crimes contra os costumes em virtude do
casamento da vtima com o agente e com terceiros, respectivamente, observados certos
requisitos no ltimo caso. Cuida-se de novatio legis in pe"us, ao passo em que se retira do autor
desses delitos a possibilidade extintiva de sua punibilidade em face das npcias da vtima. Da,
s possvel considerar-se que o casamento da vtima no mais extingue a punibilidade do
autor de crimes tais se ocorridos aps a entrada em vigor da Lei
(3)
. Interessante notar que no
importa a data do casamento, mas da consumao do delito do qual ainda seja causa extintiva
da punibilidade pelas regras anteriores. Deste modo, o indivduo que porventura tenha
consumado o crime contra os costumes antes da vigncia da Lei e a vtima eventualmente tenha
se casado depois da adoo de tal norma, ainda far jus extino da punibilidade pela causa
em questo ( $Lei n 11.106/05 -
Primeiras impresses , Marcelo Lessa Bastos, disponvel em: www.jus.com.br, acesso em
26.05.2005). E" #osso p#sa+: "s"o %o" a ,i-(o ,a Li 1/.019>0? ;' to+#o' o
p+o%ssa"#to , %+i"s s4'ais ",ia#t a-(o p#al p@=li%a i#%o#,i%io#a,a: s a
*.ti"a A "#o+ , 1B a#os o' pssoa *'l#+)*l: o %aso %o#%+to ,i+) s o !'i2 po,+)
a'to+i2a+ o' #(o o %asa"#to. Na lit+ali,a, ,a #o+"a: #(o Ca*+ia "ais "oti*o.
Mas: C) %asos %asos. Isso po+;': s: po+ 4"plo: !) Ca*ia '" #a"o+o sA+io 0i+"
#t+ +A' *.ti"a "#o+ 6%o" ;'" "a#t* '"a +la-(o s4'al7: Ca*#,o o
i#t+ss , a"=os " %o#*ola+ #@p%ias: p+o#'#%ia"#to 0a*o+)*l ,os pais
a'to+i2a-(o ,o !'i2: t',o isso alia,o a '" sta,o , "at'+i,a, ,a #oi*a 6"'ito
%o"'" #os ,ias , Co!7 po, s+ ;' sta "a#i0sta-(o , a;'is%5#%ia ,a *.ti"a
p+!',i;' a $!'sta %a'sa& ,a a-(o p#al. E o !'i2 possa: 4%p%io#al"#t: a'to+i2a+
9
Na solenidade, os nubentes devem declarar expressamente que recebem um
ao outro. Se qualquer dos noivos titubear ou vacilar, o celebrante dever
suspender o ato.
Tambm assim ocorre em outros pases.
Veja esta notcia:
Sexta, 5 de janeiro de 2007, 15h11 Atualizada s 15h45
Noi*a ,i2 D#(oD , =+i#%a,i+a s'sp#,
%asa"#to


Nem sempre piadas de casamento so
engraadas. Uma noiva austraca
resolveu dizer "no" em vez de "sim" ao
ser perguntada se aceitava seu futuro marido. A
brincadeira no agradou ao juiz de paz, que imediatamente
interrompeu a cerimnia.
Nem apelos da noiva conseguiram reverter a deciso e o
casal teve que esperar dois meses e meio para poder
voltar ao altar e formalizar a unio, segundo o jornal
austraco &'eroesterreic(isc(en )ac(ric(ten.
Autoridades do escritrio de Steyr, onde ocorreu a
confuso, se recusaram a comentar o incidente, mas
disseram que o fato incomum.



AP

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material no pode ser publicado, transmitido, reescrito ou redistribudo.


o %asa"#to. Mas #(o s t+ata , ;'st(o si"pls. E i#t+ssa#t *o%5 a<'a+,a+ o
,s,o=+a"#to ,os ,=ats #a ,o't+i#a #a !'+isp+',5#%ia %olC+ a opi#i(o ,o
p+o0sso+ , Di+ito P#al.
10
Fonte: http://noticias.terra.com.br/popular/interna/0,,OI1332528-EI1141,00.html
Espo#sais o' P+o"ssa , Casa"#to 6Noi*a,o7
Segundo ANTONIO CHAVES, "consistem em um compromisso de casamento
entre duas pessoas desimpedidas, de sexo diferente, com o escopo de
possibilitar que se conheam melhor, que aquilatem suas afinidades e gostos
(cit. por MARIA HELENA DINIZ, Direito de Famlia, Saraiva, 2008, pgs. 45-
46).
A ruptura injustificada do noivado pode, em havendo demonstrao do dano,
gerar responsabilidade civil.
Com isso no se conclua que ns estamos sempre obrigados a dizer o "sim,
quando assumimos o noivado.
No isso.
O problema que, a depender das circunstncias da ruptura, o exerccio deste
direito pode se afigurar abusivo, gerador de dano material ou moral (podendo
desfazer o casamento semanas antes, prefere, por exemplo, o noivo, deixar a
sua pretendente, humilhada, no altar, aps proferir sonoro `no... tudo, pois, a
depender da anlise do caso concreto).
Pode haver, pois, quebra do princpio da boa-f objetiva, aplicvel ao Direito
de Famlia.
Confira-se, a propsito do noivado, a seguinte jurisprudncia selecionada:

E) RESPONSABILIDADE CIVIL - CASAMENTO - CERIMNIA NO REALIZADA
POR INICIATIVA
EXCLUSIVA DO NOIVO, S VSPERAS DO ENLACE
- Conduta que infringiu o princpio da boa-f, ocasionando despesas, nos autos
comprovadas, pela noiva, as quais devem ser ressarcidas. Dano moral
11
configurado pela atitude vexatria por que passou a nubente, com o
casamento marcado.
Indenizao que se justifica, segundo alguns, pela teoria da culpa in
contrahendo, pela teoria do abuso do direito, segundo outros. Embora as
tratativas no possuam fora vinculante, o prejuzo material ou moral,
decorrente de seu abrupto rompimento e violador das regras da boa-f, d
ensejo pretenso
indenizatria. Confirmao, em apelao, da sentena que assim decidiu.
(TJRJ - 5 Cm. Cvel; AC n 2001.001.17643-RJ; Rel. Des. Humberto de
Mendona
Manes; j. 17/10/2001; v.u.).
BAASP, 2274/584-e, de 29.7.2002.

"O nosso ordenamento ainda admite a concesso de indenizao mulher que
sofre prejuzo com o descumprimento da promessa de casamento. Art. 1.548,
III, do C. Civil. Falta dos pressupostos de fato para o reconhecimento do
direito ao dote e partilha de bens. Recurso no conhecido." (STJ - RESP
251689 - RJ - 4 T. - Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar - DJU 30.10.2000 p.
162)";

E o +o"pi"#to ,o NAMORO <+a +spo#sa=ili,a, %i*ilF
A jurisprudncia do TJRS, neste acrdo, entendeu que #(o:


TIPO DE PROCESSO:
Apelao Cvel
NGMERO:
70008220634
RELATOR:
Luiz Felipe Brasil Santos

EMENTA: APELAO CVEL. INEXISTNCIA DE UNIO ESTVEL. Na inicial a autora
afirmou que manteve com o demandado namoro que perdurou por dez anos. Os
namoros, mesmo prolongados e privando as partes de vida ntima como soe ocorrer
12
atualmente, so fatos da vida no recepcionados pela legislao civil e, por isso, no
ensejam efeitos jurdicos, seja durante ou aps o fim do relacionamento. Somente as
relaes jurdicas que surgem pelo casamento ou pela constituio de uma unio
estvel asseguram direitos pessoais e patrimoniais. SOCIEDADE DE FATO. No
caracterizada tambm qualquer contribuio para a formao do patrimnio,
descabida indenizao sob tal fundamento. IMPOSSIBILIDADE DE INDENIZAO POR
DANO MORAL DECORRENTE DO ROMPIMENTO DA RELAO. Os sentimentos que
aproximam e vinculam homem e mulher por vezes se transformam e at mesmo
acabam, nem sempre havendo um justo motivo para explicar seu fim. A dor da
ruptura das relaes pessoais, a mgoa, a sensao de perda e abandono, entre
outros sentimentos, so custos da seara do humano. Fazendo parte da existncia
pessoal no constituem suporte ftico a autorizar a incidncia de normas que dispe
sobre a reparao pecuniria. Possibilidade de indenizao somente surgiria se
restasse caracterizado um ato ilcito de extrema gravidade, cuja indenizabilidade seria
cabvel independentemente do contexto da relao afetiva entretida pelas partes. A
simples dor moral resultante da ruptura, entretanto, no indenizvel. Ao fim, no
estando caracterizado qualquer instituto jurdico reconhecido pelas normas de direito
de famlia, o pedido indenizatrio para recomposio patrimonial de eventuais gastos
feitos pela autora dever ser analisado em ao prpria, a partir das regras e
princpios gerais da Teoria da Responsabilidade Civil. NEGARAM PROVIMENTO,
UNANIMIDADE. (Apelao Cvel N 70008220634, Stima Cmara Cvel, Tribunal de
Justia do RS, Relator: Luiz Felipe Brasil Santos, Julgado em 14/04/2004)

TRIBHNAL:
Tribunal de Justia do RS
DATA DE 3HLGAMENTO:
14/04/2004
NI DE FOLJAS:
KRGLO 3HLGADOR:
Stima Cmara Cvel
COMARCA DE ORIGEM:
Igrejinha
SEMLO:
CIVEL

D*+s ,o Casa"#to
Sobre os deveres do casamento, dispem os seguintes artigos:
13
Art. 1.565. Pelo casamento, homem e mulher assumem mutuamente a
condio de consortes, companheiros e responsveis pelos encargos da famlia.
1
o
Qualquer dos nubentes, querendo, poder acrescer ao seu o sobrenome
do outro.
2
o
O planejamento familiar de livre deciso do casal, competindo ao Estado
propiciar recursos educacionais e financeiros para o exerccio desse direito,
vedado qualquer tipo de coero por parte de instituies privadas ou pblicas.
Art. 1.566. So deveres de ambos os cnjuges:
I - fidelidade recproca;
II - vida em comum, no domiclio conjugal;
III - mtua assistncia;
IV - sustento, guarda e educao dos filhos;
V - respeito e considerao mtuos.
OBS.: A i#0i,li,a, *i+t'al po, t+a,'2i+ ;'=+a , ,*+ %o#!'<al
64.: +la-Ns a0ti*as t+a*a,as pla i#t+#t7: Ca*#,o i#%l'si*
spa-o pa+a s ,is%'ti+ a +spo#sa=ili,a, %i*il po+ ,a#o "o+al: ,o
i#0+ato+. P#sa"os ;' s ,* *ita+ a 4p+ss(o $a,'ltA+io *i+t'al&:
pois o a,'ltA+io p+ss'pN %o#!'#-(o %a+#al.
I"p,i"#tos Mat+i"o#iais
Trata-se dos requisitos de validade ou de eficcia do casamento.
Anteriormente, dividiam-se, nos termos do art. 183 do CC anterior, em:
a) Impedimentos Dirimentes Pblicos ou Absolutos - art. 183, I a VIII;
b) Impedimentos Dirimentes Privados ou Relativos - art. 183, IX a XII;
14
c) Impedimentos Impedientes ou Proibitivos - art. 183, XIII a XVI.

Esta matria foi simplificada pelo codificador de 2002, que, simplesmente,
previu os IMPEDIMENTOS (art. 1521) e as CAUSAS SUSPENSIVAS do
casamento (art. 1523).
Os impedimentos, quando verificados, causam a NULIDADE do casamento (art.
1548, II), ao passo que as causas suspensivas, se ocorrentes, impem a
obrigatoriedade do REGIME DE SEPARAO LEGAL DE BENS (art. 1641, I).
As CAUSAS DE ANULAO do casamento, por sua vez, correspondentes aos
antigos "impedimentos relativos, esto elencadas a partir do art. 1550,
devendo-se ressaltar a hiptese de ERRO ESSENCIAL quanto pessoa do outro
cnjuge (arts. 1556 e 1557):
Art. 1.556. O casamento pode ser anulado por vcio da vontade, se houve por
parte de um dos nubentes, ao consentir, erro essencial quanto pessoa do
outro.
Art. 1.557. Considera-se erro essencial sobre a pessoa do outro cnjuge:
I - o que diz respeito sua identidade, sua honra e boa fama, sendo esse erro
tal que o seu conhecimento ulterior torne insuportvel a vida em comum ao
cnjuge enganado;
II - a ignorncia de crime, anterior ao casamento, que, por sua natureza, torne
insuportvel a vida conjugal;
III - a ignorncia, anterior ao casamento, de defeito fsico irremedivel, ou de
molstia grave e transmissvel, pelo contgio ou herana, capaz de pr em
risco a sade do outro cnjuge ou de sua descendncia;
15
IV - a ignorncia, anterior ao casamento, de doena mental grave que, por sua
natureza, torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado.

OBS.:
NotOs ;' a $a's5#%ia , *i+<i#,a,& ,a "'lC+ #(o A "ais %a'sa ,
a#'la-(o ,o %asa"#to. Ali)s: %o" a #t+a,a " *i<o+ ,a Co#stit'i-(o
F,+al: #(o "ais po,+ia s+: P l'2 ,os p+i#%.pios ,a ,i<#i,a,
C'"a#a ,a i<'al,a,.

Casa"#to P'tati*o
Trata-se de casamento nulo ou anulvel, contrado de boa-f por um ou ambos
os cnjuges, cujos efeitos jurdicos so preservados, por conta da aplicao da
teoria da aparncia.
Nesse sentido, o CC:
Art. 1.561. Embora anulvel ou mesmo nulo, se contrado de boa-f por um ou
ambos os cnjuges, o casamento, em relao a estes como aos filhos, produz
todos os efeitos at o dia da sentena anulatria.
1
o
Se um dos cnjuges estava de boa-f ao celebrar o casamento, os seus
efeitos civis s a ele e aos filhos aproveitaro.
2
o
Se ambos os cnjuges estavam de m-f ao celebrar o casamento, os
seus efeitos civis s aos filhos aproveitaro.
Confira-se ainda jurisprudncia do STJ sobre a matria:
Casa"#to p'tati*o. Boa-f. Direito a alimentos. Reclamao da
16
mulher.
1. Ao cnjuge de boa-f aproveitam os efeitos civis do %asa"#to:
embora anulvel ou mesmo nulo (Cd. Civil, art. 221, pargrafo
nico).
2. A mulher que reclama alimentos a eles tem direito mas at data
da sentena (Cd. Civil, art. 221, parte final). Anulado ou
declarado nulo o %asa"#to: desaparece a condio de cnjuges.
3. Direito a alimentos "at ao dia da sentena anulatria".
4. Recurso especial conhecido pelas alneas a e c e provido.
RESP 69108 / PR ; RECURSO ESPECIAL
1995/0032729-5


H entendimento do STF, todavia, no sentido de no haver limitao de tempo
no que tange ao direito alimentar (RTJ, 89:495).
6

Fo+"as Esp%iais , Casa"#to
So formas especiais de casamento: casamento por procurao (art. 1542),
casamento "in articulo mortis (iminente risco de vida ou in articulo mortis ou
nuncupativo- 1540), casamento em caso de molstia grave (art. 1534).
Em sala da aula, faremos referncia controvrsia que gira em torno da
admissibilidade do casamento esprita, j havendo precedente favorvel do
Tribunal de Justia do Estado da Bahia (veja, no final deste material de apoio,
o parecer do professor Dalmo Dallari). Trata-se de uma questo importante, de
inegvel interesse jurdico para concurso pblico, meus amigos!
Q'stNs Esp%iais , Co#%'+so:
O ;' A p+i#%.pio ,a i#t+*#-(o ".#i"a ,o Di+ito , Fa".liaF

6
Referncia feita pelo ilustre amigo C. R. Gonalves (S. Jurdica - Dir. de Famlia, Saraiva).
17
Cuida-se da regra principiolgica, segundo a qual o Estado no poderia intervir
coercitivamente no mbito familiar, pondo em risco o projeto de felicidade de
seus membros. Nesta linha de raciocnio, a obrigatoriedade do planejamento
familiar, com a imposio de sanes, por exemplo, poderia traduzir afronta a
esta princpio.
O ;' A 0'#-(o so%ial ,a 0a".liaF
Assim como outros importantes institutos em Direito Civil foram
funcionalizados, a exemplo do contrato e da propriedade, a famlia, em uma
perspectiva constitucional, tambm o foi.
Superado, pois, o paradigma clssico da "estabilidade do casamento a todo
custo, entende-se que, hoje, em respeito dignidade humana, a famlia tem o
papel e a funo (social) de propiciar o bem-estar e permitir a busca da
felicidade dos seus membros integrantes.
S assim consistir, efetivamente, em =as ,a so%i,a,, consoante o
mandamento constitucional.

R. H#i(o Est)*l
S

Do Co#%'=i#ato P H#i(o Est)*l

Po#tos a s+" ,s,o=+a,os " sala , a'la:
1. JistT+i%o
/. Co#%ito , H#i(o Est)*l U pssoas ,si"p,i,as o' spa+a,as
, 0ato

7
Escrevemos a respeito deste tema em nosso "O Contrato de Doao - Anlise Crtica do Atual
Sistema Jurdico e os seus Efeitos no Direito de Famlia e Sucesses, fruto de nossa pesquisa
para a elaborao da dissertao de mestrado na PUC-SP (Ed. Saraiva), e, especialmente, em
nosso Novo Curso de Direito Civil - Direito de Familia - As Famlias em Perspectiva
Constitucional (Volume 6), So Paulo: Saraiva, este ltimo em coautoria com Rodolfo Pamplona
Filho.
18
1. H#i(o Est)*l P'tati*a
R. Co#%'=i#ato Co#s#ti,o
9. T+ata"#to 3'+.,i%o #o B+asil 6Fass7


R<'la"#ta-(o a#t+io+ 6Lis #. B?S1>?R ?/SB>?87 o #o*o CC U
a+t. 1S/1:

O sculo XX marcou a histria da humanidade, no apenas como a era da
tecnologia, mas tambm da profunda mudana de valores, refletindo-se, por
conseqncia, no mbito da famlia: o casamento deiaria de ser a *nica
inst+ncia legitimadora e passaria a conviver com outras formas de unio livre.


Nessa linha, com especial influncia do Direito francs
8
, o nosso sistema
jurdico, paulatinamente, passaria a ceder espao ao concubinato - entidade
familiar no matrimonializada
9
- preferindo, inclusive, substituir esta
expresso - indicativa de uma relao proibida - pela noo de
%o"pa#Ci+is"o.
Ora, podemos observar que a evoluo desse instituto deu-se a passos lentos,
no mbito do Direito Civil, que, de maneira tmida, apenas em 1912, por

8
Dispe o art. 515-8 do Cdigo francs, alterado pela Lei n. 99-944, de 15-11-1999, no sentido
de que: "Le concubinage est une union de fait, caractrise par une vie commune prsentant un
caractre de stabilit et de continuit, entre deux pesonnes, de sexe differnt ou de mme sexe,
qui vivent em couple. Nota-se, pois, que tambm reconhecida a unio entre pessoas do
mesmo sexo, tendncia sentida nas legislaes de grande parte dos Estados europeus.
9
O Cdigo Civil de 1916, lembra-nos CLUDIA GRIECO TABOSA PESSOA, em bela obra, no
tratou o concubinato como instituto, "tendo havido, to-somente, previses quanto ao
impedimento absoluto para o casamento do cnjuge adltero com o seu co-ru condenado (art.
183, VII), possibilidade de reivindicao de bens transferidos concubina (art. 248, IV), ao
reconhecimento da filiao em relao prole havida das unies concubinrias (art. 363, I),
proibio de doao (art. 1.177), declarao de ilegitimidade passiva testamentria
concubina (art. 1.719, III) e proibio de instituio de seguro de vida (art. 1.474) (cf. a
excelente obra ,feitos patrimoniais do concu'inato. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 17-18).
19
ocasio da entrada em vigor do Decreto n. 2.681, reconheceria concubina
direito indenizao pela morte do companheiro em estradas de ferro
10
.
A partir da, em geral, apenas o Direito Obrigacional deitaria seus olhos
tutela da companheira, para admitir, em um primeiro momento, a
possibilidade de se pleitear i#,#i2a-(o plos s+*i-os p+sta,os durante o
perodo de convivncia.
Observava-se, pois, aqui, a preocupao da jurisprudncia em evitar o
enriquecimento sem causa de uma das partes da relao, mas sempre a
situando no rido terreno obrigacional, razo por que, no mbito judicial, as
demandas porventura instauradas tramitariam em Varas Cveis.
E note-se que, nessa primeira fase, a companheira era tratada como mera
prestadora de servios dom-sticos.
Mas a jurisprudncia evoluiria, em um segundo momento, para admitir o
reconhecimento de uma sociedade de fato entre os companheiros, de maneira
que a companheira deixaria de ser mera prestadora de servios com direito a
simples indenizao, para assumir a posio de scia na relao concubinria,
%o" ,i+ito P pa+%la ,o pat+i"V#io %o"'", na proporo do que
houvesse contribudo.
Nessa linha, o Supremo Tribunal Federal, que j havia editado smula
admitindo o direito da companheira indenizao por acidente de trabalho ou
transporte do seu companheiro, se no houvesse impedimento para o
matrimnio (S. 35), avanaria mais ainda, para reconhecer, na smula 380,
,i+ito P pa+tilCa ,o pat+i"V#io %o"'":



10
Referncia feita por Cludia Grieco Tabosa Pessoa, na obra ,feitos patrimoniais do
concu'inato, cit., p. 18.
20
S. 380 - Comprovada a existncia da sociedade de fato entre
os concubinos, cabvel a sua dissoluo judicial, com a
partilha do patrimnio adquirido pelo esforo comum.


A contribuio da companheira, que tanto poderia ser direta (econmica)
como, em uma viso mais avanada, indireta (psicolgica), justificaria, pois, a
demanda voltada diviso proporcional do patrimnio, cujo trmite seria feito
em sede do Juzo Cvel, como j mencionado, visto que, at ento, a relao
entre os companheiros no era admitida como uma forma de famlia.
A nossa Constituio Federal, todavia, modificaria profundamente esse cenrio,
retirando o concubinato puro (entre pessoas desimpedidas ou separadas de
fato) da zona do Direito das Obrigaes, para reconhecer-lhe dignidade
constitucional, alando-o ao patamar de instituto do Direito de Famlia,
consoante se depreende da leitura de seu art. 226, 3:

Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio
estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar,
devendo a lei facilitar a sua converso em casamento.

Note-se, aqui, no ter havido uma identificao com o casamento . tanto
que se disps a facilitar a converso em matrim/nio -, mas sim uma
equiparao em nvel constitucional, para efeito protetivo, no mbito do Direito
Constitucional de Famlia.
Seguindo, pois, esse referido mandamento constitucional, duas importantes
leis foram editadas: a Lei n. 8.971, de 1994 (que regulou os direitos dos
companheiros aos alimentos e sucesso), e a Lei n. 9.278, de 1996 (que
21
revogou parcialmente o diploma anterior, ampliando o mbito de tutela dos
companheiros).
O novo Cdigo Civil, por sua vez, culminaria por derrogar
11
a lei de 1996, uma
vez que a disciplina da unio estvel passaria e integrar o corpo do nosso
prprio Estatuto Civil:
012134& III
D5 3)I6& ,S178,4
5rt. 9.:;<. = recon(ecida como entidade familiar a unio
est>vel entre o (omem e a mul(er, configurada na
conviv?ncia p*'lica, contnua e duradoura e esta'elecida
com o o'"etivo de constituio de famlia.
@ 9
o
5 unio est>vel no se constituir> se ocorrerem os
impedimentos do art. 9.A;9B no se aplicando a incid?ncia do
inciso 8I no caso de a pessoa casada se ac(ar separada de
fato ou "udicialmente.
@ ;
o
5s causas suspensivas do art. 9.A;< no impediro a
caracteri#ao da unio est>vel.
5rt. 9.:;C. 5s relaes pessoais entre os compan(eiros
o'edecero aos deveres de lealdade, respeito e assist?ncia, e
de guarda, sustento e educao dos fil(os.
5rt. 9.:;A. )a unio est>vel, salvo contrato escrito entre os
compan(eiros, aplica%se Ds relaes patrimoniais, no Eue
cou'er, o regime da comun(o parcial de 'ens.
5rt. 9.:;F. 5 unio est>vel poder> converter%se em
casamento, mediante pedido dos compan(eiros ao "ui# e
assento no Gegistro Civil.

11
No correto dizer, em nosso sentir, que a Lei de 1996 teria sido totalmente revogada (ab-
rogada). Tome-se, a ttulo exemplificativo, a norma referente ao direito real de habitao da (o)
companheira(o) sobrevivente, que, posto no expressamente regulado no Cdigo novo, ainda
estaria em vigor. A negao desse direito, "afigura-se grave, medida que a difcil situao
sucessria do companheiro <no Cdigo de 2002> deve ser atenuada, segundo uma
interpretao constitucional, e em ateno ao superior princpio da vedao ao retrocesso,
desenvolvido por CANOTILHO (GAGLIANO, Pablo Stolze. Cdigo Civil Comentado - v. XIII, Atlas,
cit., p. 218).
22
5rt. 9.:;:. 5s relaes no eventuais entre o (omem e a
mul(er, impedidos de casar, constituem concu'inatoH.

Para efeito de reconhecimento da unio estvel, no se exige lapso temporal
predeterminado, bem como no so indispensveis a convivncia sob o mesmo
teto ou more urio (S. 382 do STF) nem a existncia de prole comum. Claro
que todos esses fatores, isoladamente ou, com mais razo ainda, reunidos,
facilitaro a admissibilidade do vnculo concubinrio, mas no podem ser
encarados como requisitos imprescindveis.
Em nosso sentir, os dois vetores hermenuticos fundamentais so: a
sta=ili,a, o o=!ti*o , %o#stit'i-(o , 0a".lia.
Ademais, vale relembrar que apenas a relao concubinria pura - vale dizer,
entre pssoas ,si"p,i,as o' spa+a,as , 0ato - merece, regra geral,
a tutela do Direito de Famlia, sendo esta a orientao da jurisprudncia:

Famlia - Reconhecimento de unio estvel - Requisitos -
Pessoas casadas - 1 do art. 1.723 do CC - Bens
adquiridos durante a convivncia - Partilha. So requisitos
da unio estvel a convivncia duradoura, pblica, contnua e
com o objetivo de constituir famlia. Nos termos do 1 do
art. 1.723 do novo CC, somente se reconhecer a unio
estvel de pessoas casadas no caso de se encontrarem
separadas de fato ou judicialmente. Se um dos companheiros
ainda se achava vinculado a casamento anterior, poca da
convivncia, no h falar em unio estvel e, por
conseqncia, em direito ao partilhamento dos bens
adquiridos no perodo, hiptese em que se torna necessria a
prova da participao do convivente postulante em sua
23
aquisio (TJMG, 8 Cm. Cv., Ap. 1.0024.02732976-2/001-
1, j. 23-6-2005)
12
.


Ainda no campo da unio estvel, perfeitamente admissvel e bastante comum,
o "contrato de convivncia, pacto firmado entre os compan(eiros, por meio
do Eual so disciplinados os efeitos patrimoniais da unio, como a penso
alimentcia e o regime de 'ens.
Nesse caso, o vnculo concubinrio no negado. Muito pelo contrrio.
voluntariamente reconhecido e amigavelmente disciplinado.
Mas vale lembrar, com FRANCISCO CAHALI, em excelente obra, que:

"O contrato de convivncia no tem fora para criar a unio
estvel, e, assim, tem sua eficcia condicionada
caracterizao, pelas circunstncias fticas, da entidade
familiar em razo do comportamento das partes. Vale dizer,
a unio estvel apresenta-se como conditio "uris ao pacto, de
tal sorte que, se aquela inexistir, a conveno no produz os
efeitos nela projetados
13
.

Um ponto ainda deve ser salientado: no se deve confundir a unio estvel -
entidade familiar constitucionalmente reconhecida - com o simples namoro.
No STJ tambm observamos a preocupao em se diferenciar o namoro da
unio estvel:


12
Coletada da obra de Francisco Cahali, Famlia e sucesses no Cdigo Civil de 2002 - II,
Colet+nea &rientaes Iioneiras . v. 2. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005, p. 246.
13
CAHALI, Francisco Jos. Contrato de conviv?ncia na unio est>vel. So Paulo: Saraiva, 2002,
p. 306.
24
DIREITOS PROCESSUAL CIVIL E CIVIL. UNIO ESTVEL. REQUISITOS.
CONVIVNCIA SOB O MESMO TETO. DISPENSA. CASO CONCRETO. LEI N.
9.728/96. ENUNCIADO N. 382 DA SMULA/STF. ACERVO FTICO-
PROBATRIO.
REEXAME. IMPOSSIBILIDADE. ENUNCIADO N. 7 DA SMULA/STJ. DOUTRINA.
PRECEDENTES. RECONVENO. CAPTULO DA SENTENA. TANTUM
DEVOLUTUM QUANTUM APELLATUM. HONORRIOS. INCIDNCIA SOBRE A
CONDENAO. ART.
20, 3, CPC. RECURSO PROVIDO PARCIALMENTE.
I - No exige a lei especfica (Lei n. 9.728/96) a coabitao como requisito
essencial para caracterizar a unio estvel. Na realidade, a convivncia sob o
mesmo teto pode ser um dos fundamentos a demonstrar a relao comum,
mas a sua ausncia no afasta, de imediato, a existncia da unio estvel.
II - Diante da alterao dos costumes, alm das profundas mudanas pelas
quais tem passado a sociedade, no raro encontrar cnjuges ou
companheiros residindo em locais diferentes.
III - O que se mostra indispensvel que a unio se revista de estabilidade, ou
seja, que haja aparncia de casamento, como no caso entendeu o acrdo
impugnado.
IV - Seria indispensvel nova anlise do acervo ftico-probatrio para concluir
que o envolvimento entre os interessados se tratava de mero passatempo, ou
namoro, no havendo a inteno de constituir famlia.
V - Na linha da doutrina, "processadas em conjunto, julgam-se as duas aes
[ao e reconveno], em regra, 'na mesma sentena' (art.
318), que necessariamente se desdobra em dois captulos, valendo cada um
por deciso autnoma, em princpio, para fins de recorribilidade e de formao
da coisa julgada".
VI - Nestes termos, constituindo-se em captulos diferentes, a apelao
interposta apenas contra a parte da sentena que tratou da ao, no devolve
ao tribunal o exame da reconveno, sob pena de violao das regras tantum
devolutum quantum apellatum e da proibio da reformatio in peius.
25
VII - Consoante o 3 do art. 20, CPC, "os honorrios sero fixados (...) sobre
o valor da condenao". E a condenao, no caso, foi o usufruto sobre a quarta
parte dos bens do de cujus. Assim, sobre essa verba que deve incidir o
percentual dos honorrios, e no sobre o valor total dos bens.
(REsp 474.962/SP, Rel. MIN. SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, QUARTA
TURMA, julgado em 23.09.2003, DJ 01.03.2004 p. 186)

OBS.: A +spito ,o %o#t+ato , #a"o+o: %o#0i+a o t4to %o"pl"#ta+
" a#4o.

Interessante questo ainda diz respeito '#i(o st)*l p'tati*a: se uma
pessoa casada (e que ainda mantm sociedade conjugal) mantiver relao
concubinria com outra, que, de boa-f, ignora o status matrimonial do seu
companheiro, poderia invocar a proteo da legislao de famlia, invocando a
teoria da aparncia (putatividade)? Em nosso sentir, teoricamente sim, muito
embora no tenha sido este o entendimento esposado pelo STJ, neste
acrdo:

Unio estvel. Reconhecimento de duas unies concomitantes.
Equiparao ao casamento putativo. Lei n 9.728/96.
1. Mantendo o autor da herana unio estvel com uma mulher, o posterior
relacionamento com outra, sem que se haja desvinculado da primeira, com
quem continuou a viver como se fossem marido e mulher, no h como
configurar unio estvel concomitante, incabvel a equiparao ao casamento
putativo.
2. Recurso especial conhecido e provido.
(REsp 789.293/RJ, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO,
TERCEIRA TURMA, julgado em 16.02.2006, DJ 20.03.2006 p. 271)
Confira tambm o seguinte julgado:
RECONJECIMENTO DE HNILO ESTWVEL SIMHLTXNEA AO CASAMENTO.
26
Ser casado constitui fato impeditivo para o reconhecimento de uma unio
estvel. Tal bice s pode ser afastado caso haja separao de fato ou de
direito. Ainda que seja provada a existncia de relao no eventual, com
vnculo afetivo e duradouro, e com o intuito de constituir laos familiares, essa
situao no protegida pelo ordenamento jurdico se concomitante a ela
existir um casamento no desfeito. Na hiptese, havia dvidas quanto
separao ftica do varo e sua esposa. Assim, entendeu-se inconveniente,
sob o ponto de vista da segurana jurdica, inviolabilidade da vida privada, da
intimidade e da dignidade da pessoa humana, abrir as portas para
questionamento acerca da quebra da affectio familiae, com vistas ao
reconhecimento de unies estveis paralelas a casamento vlido. Diante disso,
decidiu-se que havendo uma relao concubinria, no eventual, simultnea
ao casamento, presume-se que o matrimnio no foi dissolvido e prevalece os
interesses da mulher casada, no reconhecendo a unio estvel. Precedentes
citados do STF: RE 397.762-BA, Dje 11/9/2008; do STJ: Resp 1.107.195-PR,
Dje 27/5/2010, e Resp 931.155-RS, DJ 20/8/2007. REsp 1.0?8.91?ORS: Rl.
Mi#. L'is Flip Salo"(o: !'l<a,o " /S>1>/01/.


E0itos Pssoais Pat+i"o#iais
Nesse sentido, confiram-se os seguintes artigos do CC:
Art. 1.724. As relaes pessoais entre os companheiros obedecero aos
deveres de lealdade, respeito e assistncia, e de guarda, sustento e educao
dos filhos.

Art. 1.725. Na unio estvel, salvo contrato escrito entre os companheiros,
aplica-se s relaes patrimoniais, no que couber, o regime da comunho
parcial de bens. (grifo nosso)

27
Este contrato escrito em sentido contrrio, , como vimos, denominado
contrato de convivncia.

Di+itos ,a Co#%'=i#a 6o7

Teria a (o) "amante (concubino ou concubina) direitos?

Lembre-se, inicialmente, de que "companheira (o) no se confunde com
"concubina (o):

DIREITO CIVIL. RECURSO ESPECIAL. SEGURO. CONSIGNAO EM
PAGAMENTO.
PRMIO. ARTIGOS 1.177 E 1.474 DO CDIGO CIVIL DE 1916. VEDAO.
H distino doutrinria entre "companheira" e "concubina".
Companheira a mulher que vive, em unio estvel, com homem desimpedido
para o casamento ou, pelo menos, separado judicialmente, ou de fato, h mais
de dois anos, apresentando-se sociedade como se com ele casada fosse.
Concubina a mulher que se une, clandestinamente ou no, a homem
comprometido, legalmente impedido de se casar.
Na condio de concubina, no pode a mulher ser designada como segurada
pelo cnjuge adltero, na inteligncia dos artigos 1.177 e 1.474 do Cd. Civil
de 1916. Precedentes.
Recurso especial provido por unanimidade.
(REsp 532.549/RS, Rel. Ministro CASTRO FILHO, TERCEIRA TURMA, julgado
em 02.06.2005, DJ 20.06.2005 p. 269)

H quem sustente, para a concubina, a mera proteo do direito obrigacional
(pedido de indenizao ou a aplicao da S. 380 do STF).

A respeito do tema, veja esta interessante notcia:

Concubina tem direito a penso, mas no a imvel
28

site: Expresso da notcia
http://www.lawweb.com.br/conteudo.asp?Codigo!"!#




&s ministros da Juarta 1urma do Superior 1ri'unal de Kustia !S1K$
recon(eceram o direito de uma dona de casa a rece'er indeni#ao pelo
perodo de conviv?ncia com um (omem casado. ,la vai rece'er uma penso
mensal de meio sal>rio mnimo, correspondente aos <F anos de durao do
relacionamento, s interrompido com a morte dele. & (omem mantin(a uma
vida duplaL morava com a mul(er e, alguns dias e noites da semana, passava
com a concu'ina. )o entanto, o S1K reformou deciso da Kustia paulista,
segundo a Eual a concu'ina detin(a o direito a morar no imvel depois da
morte da esposa. 0)este caso (averia uma apropriao de 'em de esplioH.

Segundo o ministro 5ldir Iassarin(o Kunior, relator do processo no S1K, o
entendimento do 1ri'unal aponta para o pagamento de indeni#ao D
concu'ina durante o perodo de vida em comum. 05 concu'ina fa# "us a uma
indeni#ao por servios dom-sticos prestados ao compan(eiro, o Eue no
importa em di#er Eue se est> a remunerar como se servial ou empregada
fosse, mas , sim, na sua contri'uio para o funcionamento do lar, permitindo
ao outro o eerccio de atividade lucrativa, em 'enefcio de am'osH. 4i'erado
dos afa#eres dom-sticos, o (omem no despende tempo, energia ou
preocupao para a manuteno da casa e de si mesmo, 0encargos confiados D
concu'ina, e isso tem certo valor, recon(ecido "urisprudencialmenteH.

Iara o relator, a penso fiada na Kustia paulista . meio sal>rio mnimo
mensal, do comeo ao fim da relao etracon"ugal . parece 0coerente, pela
longa durao, superior a tr?s d-cadas, da conviv?ncia, ainda Eue na
const+ncia do casamentoH.
29

Ior outro lado, o relator discordou de parte da deciso Eue atri'iu D concu'ina
o direito de residir no imvel de propriedade do (omem, aps a morte da
mul(er dele, em outu'ro de ;MMM. 0Se o direito - indeni#atrio, no parece
ra#o>vel estend?%lo para al-m do perodo da relao, para torn>%lo vitalcio em
favor da concu'ina, em detrimento dos (erdeiros legais, ainda Eue no se"am
(erdeiros necess>riosH. 5 seu ver, significaria mais do Eue uma indeni#ao,
0uma esp-cie de usufruto so're imvel al(eio, Eue "amais c(egou a ser
ocupado pela concu'ina, mas pela esposa. 5, mais do Eue uma indeni#ao,
estaria (avendo uma apropriao de 'em do esplio, mesmo Eue tempor>riaH.

5l-m disso, durante o perodo da relao, a concu'ina teria rece'ido, aulio
econ/mico e 'ens imveis . parte de um posto de gasolina e um apartamento.

Q'st(o sp%ial , %o#%'+so:
O ;' A polia"o+is"oF
Trata-se da situao, estudada por alguns psiclogos, em que uma pessoa
mantm, simultaneamente, relaes de afeto paralelas com dois ou mais
indivduos, todos cientes da circunstncia coexistencial, vivenciando-se, pois,
uma relao sobremaneira aberta.
Mas como o Direito disciplinaria a questo?
No havendo regra legal especfica, o TJRS, em caso semelhante, observando
a afetividade existente, decidiu por equidade a diviso patrimonial, consoante
vemos na referncia abaixo.
3'sti-a ,t+"i#a ,i*is(o , =#s #t+ sposa: %o#%'=i#a 0ilCos
sit: E4p+sso ,a #ot.%ia
http://www.lawweb.com.br/conteudo.asp?Codigo=1562
30

Deciso indita


A 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia reconheceu que um cidado viveu
duas unies afetivas: com a sua esposa e com uma companheira. Assim,
decidiram repartir 50% do patrimnio imvel, adquirido no perodo do
concubinato, entre as duas. A outra metade ficar, dentro da normalidade,
com os filhos. A deciso indita na Justia gacha e resultou da anlise das
especificidades do caso.

A companheira entrou na Justia com Ao Ordinria de Partilha de Bens
contra a esposa e filho do falecido. Alegou que manteve relacionamento
pblico e notrio com ele entre 1970 e 1998.

O relator, Desembargador Rui Portanova, concedeu apenas em parte o pedido
da autora pois "no h como retirar dos filhos o direito de herana ou
totalmente da esposa o seu direito de meao. Assim, declarou que a
companheira tem direito a 25% do patrimnio imvel adquirido pelo falecido
durante a existncia do concubinato.

A companheira vivia em Santana do Livramento e tambm teve um filho com o
cidado. J a famlia legalizada vivia em So Gabriel. Para o magistrado,
apesar de no se aplicar o novo Cdigo Civil diretamente, a situao prevista
no artigo 1.727. Para ele, o novo Cdigo Civil no proibiu o concubinato.
"Agora possvel dizer que o novo sistema do direito de famlia se assenta em
trs institutos: um, preferencial e longamente tratado, o casamento; outro,
reconhecido e sinteticamente previsto, a unio estvel; e um terceiro, residual,
aberto s apreciaes caso a caso, o concubinato, afirmou.

Para o Desembargador Portanova, "a experincia tem demonstrado que os
casos de concubinato apresentam uma srie infindvel de peculiaridades
31
possveis. Avaliou que se pode estar diante da situao em que o trio de
concubino esteja perfeitamente de acordo com a vida a trs. No caso, houve
uma relao "no eventual contnua e pblica, que durou 28 anos, inclusive
com prole, observou.

"Tal era o elo entre a companheira e o falecido que a esposa e o filho do
casamento sequer negam os fatos - pelo contrrio, confirmam; quase um
concubinato consentido.

O Desembargador Jos Ataides Siqueira Trindade acompanhou as concluses
do relator, ressaltando a singularidade do caso concreto: "No resta a menor
dvida que um caso que foge completamente daqueles parmetros de
normalidade e apresenta particularidades especficas, que deve merecer do
julgador tratamento especial.

J o Desembargador Alfredo Guilherme Englert, que presidiu a sesso ocorrida
em 27/2, acompanhou tambm, nas concluses, o relator.

Na mesma linha, reconhecendo apenas direitos obrigacionais ao amante
(concubino ou concubina), confira-se, na jurisprudncia do Tribunal de Justia
de Minas Gerais: Proc. 1.022398.016504-5/001 (Revista Consultor Jurdico de
05 de maio de 2005, e veja tambm a mesma Revista de 11 de janeiro de
2006 - www.conjur.com.br).

Em sala de aula, comentaremos os aspectos tericos da questo, luz da
principiologia constitucional. Alis, a respeito dessa importantssima matria -
direitos da (o) concubina (o) - veja o nosso artigo neste material de apoio. E
no deixe de acompanhar a jurisprudncia recente do STF e do STJ, em que
ainda notamos a +sist5#%ia acerca da admissibilidade desses direitos.
Aguarda-se um pronunciamento definitivo do Supremo Tribunal Federal.
32


9. TEYTOS COMPLEMENTARES

9.1. Co#t+ato , Na"o+o
Pa=lo Stol2 Ga<lia#o 6ZZZ.#o*o,i+ito%i*il.%o".=+7

Recentemente, um jornal de grande circulao publicou reportagem em que se
noticiava a ltima moda entre os paulistas: o %o#t+ato , #a"o+o.
Trata-se de um negcio celebrado por duas pessoas que mantm
relacionamento amoroso - namoro, em linguagem comum - e que pretendem,
por meio da assinatura de um documento, a ser arquivado em cartrio, afastar
os efeitos da unio estvel.
Essa preocupao, alis, compreensvel.
Quando a Lei n. 8971 de 1994 regulamentou a unio estvel no Brasil, exigiu,
para a sua configurao, uma convivncia superior a cinco anos ou a existncia
de prole comum. Em outras palavras, utilizou referenciais objetivos para o
reconhecimento da unio concubinria e os seus efeitos.
Acontece que a Lei n. 9278 de 1996 operou a revogao parcial da lei anterior,
colocando por terra os critrios objetivos supra mencionados, passando a
admitir a existncia da unio estvel pelo simples fato de um (omem e uma
mul(er conviverem de forma p*'lica e duradoura, com o o'"etivo de constituir
famlia.
Com isso, a diferena do simples namoro para a unio estvel tornou-se tnue,
seno nebulosa, passando a depender sobremaneira do juzo de
convencimento do magistrado. Qualquer relao, no importando o seu tempo
de existncia, poderia, teoricamente, desde que verificada a estabilidade e o
objetivo de constituio de famlia, converter-se em unio estvel.
E o reconhecimento de que a relao converteu-se em companheirismo geraria
efeitos jurdicos de alta significao: direito aos alimentos, direito herana,
partilha de bens, deveres recprocos de convivncia.
33
Unio estvel coisa sria e, nos dias que correm, encontra-se ombreado ao
casamento em termos de importncia jurdica e social.
E tal fato se torna ainda mais grave se considerarmos que este tipo de unio
informal ganha cada vez novos adeptos, inclusive entre os mais jovens.
Pesquisa da Fundao Getlio Vargas, veiculada em 2000, demonstra que na
faixa etria entre 15 a 24 anos 49 % dos casais se unem informalmente,
contra apenas 30 % que optam pelo casamento religioso com efeitos civis.
Apenas 17,5 % escolheram apenas o matrimnio civil e 3,4% realizam apenas
a cerimnia religiosa (o que faz com que acabem incidindo nas regras da unio
estvel, eis que no obtiveram, no caso, o reconhecimento do Estado).
1

Pois bem.
Nesse contexto, o denominado "contrato de namoro poderia ser considerado
como uma alternativa para aqueles casais que pretendessem manter a sua
relao fora do mbito de incidncia das regras da unio estvel?
Poderiam, pois, por meio de um documento, tornar firme o reconhecimento de
que aquela unio apenas um namoro, sem compromisso de constituio de
famlia? Em nosso pensamento, temos a convico de que tal contrato A
%o"plta"#t ,sp+o*i,o , *ali,a, !'+.,i%a.
A unio estvel um 0ato ,a *i,a: uma situao ftica reconhecida pelo
Direito de Famlia que se constitui durante todo o tempo em que as partes se
portam como se casados fossem, e com indcios de definitividade.
2

Salientando esta caracterstica, SILVIO DE SALVO VENOSA, festejado civilista
nacional, lembra que enquanto o casamento um negcio, a unio estvel,
diferentemente, um "fato jurdico (DIREITO CIVIL - Direito de Famlia,
ATLAS, 2003) .

1
Dados obtidos no site: ig.planetavida.com.Br/resp/rm01.shtml?artg_cd_artigo=4490, baixado
em
25/07/00.

2
2 Demonstrando que nem sempre se pode enquadrar fatos da vida a molduras jurdicas pr-
definidas, LUIZ EDSON FACHIN exemplifica precisamente com a unio estvel, demonstrando a
existncia de "relaes de fato que geram efeitos jurdicos, independentemente da existncia
de um modelo ou paradigma legal que as reconhea (cf. a excelente obra Teoria Crtica do
Direito Civil, Renovar, 2000, pgs. 200-201).

34
Por isso, no se poderia reconhecer validade a um contrato que pretendesse
afastar o reconhecimento da unio, cuja regulao feita por #o+"as
%o<#ts: , o+," p@=li%a: indisponveis pela simples vontade das partes.
Trata-se, pois, de contrato nulo, pela impossibilidade jurdica do objeto.
Lembre-se, ademais, em abono de nosso pensamento, que a Lei n. 9278 de
1996 teve alguns de seus artigos vetados pelo Presidente da Repblica
exatamente porque se pretendia admitir a "unio estvel contratual, em
detrimento do principio segundo o qual a relao de companheirismo seria um
fato da convivncia humana e que no poderia ser previamente discutida pelas
partes em um contrato.
O que possvel, sim, ressalve-se, a celebrao de um contrato que regule
aspectos patrimoniais da unio estvel - como o direito aos alimentos ou
partilha de bens -, no sendo lcita, outrossim, a declarao que,
simplesmente, descaracterize a relao concubinria, em detrimento da
realidade.
E o leitor deve estar se perguntando como fica esta interessante questo
diante do novo Cdigo Civil.
A Lei Civil de 2002, diferentemente do que se poderia imaginar, no inovou na
matria. Manteve a sistemtica da Lei de 1996, ao no utilizar critrios
objetivos para o reconhecimento da unio, consoante se pode ler em seu art.
1723: 0= recon(ecida como entidade familiar a unio est>vel entre o (omem e
a mul(er, configurada na conviv?ncia p*'lica, contnua e duradoura, com o
o'"etivo de constituio de famliaH.
A novidade de maior relevo foi a adoo expressa do regime de comunho
parcial de bens do casamento, ressalvada a celebrao de um contrato escrito
que discipline a diviso patrimonial dos conviventes.
Em concluso, pensamos que o "contrato de namoro , to-somente, uma
rrita tentativa de se evitar o "inevitvel.
Como costumamos dizer em sala de aula: se a relao j est ficando sria, e
j h forte indcios de estabilidade na unio, coloque as barbas de molho e
pense no altar... mais seguro!

35
9./. Di+itos ,a 6o7 A"a#t U #a To+ia #a P+)ti%a 6,os T+i='#ais7
Pa=lo Stol2 Ga<lia#o 6ZZZ.pa=lostol2.%o".=+7



1. I#t+o,'-(o

Voc seria capaz de amar duas pessoas ao mesmo tempo?
Esta indagao, quando nos referimos ao amor que une os casais,
costuma surpreender o interlocutor, o qual, por vezes, culmina por tentar
buscar - ainda que em breve (e quase imperceptvel) esforo de memria -,
em sua histria de vida, na infncia ou na adolescncia, algum fato
caracterizador desta complexa "duplicidade de afeto.
Pondo um pouco de lado o aspecto eminentemente moral que
permeia o tema, foroso convir que a infidelidade e os amores paralelos
fazem parte da trajetria da prpria humanidade, acompanhando de perto a
histria do casamento.
Machado de Assis que o diga.
Por isso, no se afirme que a discusso, em nvel jurdico, dos
direitos da (o) amante traduz a frouxido dos valores morais de nosso tempo,
pois, se crise tica e valorativa h no mundo de hoje - e, de fato, creio existir
- deriva, sem dvida, de outros fatores (sucateamento do ensino,
desigualdade social ainda acirrada, nveis alarmantes de insegurana pblica,
falta de viso filosfica e espiritual da vida), e no da infidelidade em si, que,
conforme dissemos, assunto dos mais antigos.
O fato que, hoje em dia, a doutrina e a jurisprudncia, sob o
importante influxo da promoo constitucional da dignidade humana,
resolveram enfrentar a matria.

/. As Rla-Ns Pa+allas , A0to

A amante saiu do limbo jurdico a que estava confinada.
36
E, retornando indagao feita, vale constatar que existe um
nmero incalculvel de pessoas, no Brasil e no mundo, que participam de
relaes paralelas de afeto.
Ainda que no seja a nossa pessoal situao, amigo (a) leitor (a),
todos ns conhecemos ou sabemos de algum, s vezes at parente ou amigo
prximo, que mantm relao de concubinato
14
.
No verdade?
Alis, a matemtica da infidelidade no Brasil no mente:

"As mulheres avanam, verdade. Mas homens ainda reinam
absolutos. A traio em dobro: para cada mulher que trai, h dois homens
sendo infiis. Uma pesquisa do Instituto de Psiquiatria do Hospital das Clnicas
de So Paulo mostra que um dos ndices menores o do Paran, mas onde
43% dos homens j traram. Em So Paulo, 44%. Em Minas Gerais, 52%. No
Rio Grande do Sul, 60%. No Cear, 61%. Mas os baianos so os campees:
64% dos homens se dizem infiis. Msica e sensualidade formam uma mistura
que, em Salvador, sempre bem apimentada.
15


Na mesma linha, o site oficial do Ministrio da Sade:
"Os baianos so os campees quando o assunto traio. J os
paranaenses se dizem os mais fiis. Entre as mulheres, as fluminenses so as
que mais assumem ter casos extraconjugais. Quando se trata de freqncia de
relaes sexuais por semana, os homens de Mato Grosso do Sul e as mulheres
de Pernambuco lideram a lista. Os dados so resultado de uma pesquisa

14
Vale lembrar que o Cdigo Civil deixou clara a distino entre "concubinato, relao no-
eventual entre pessoas impedidas de casar (amantes), e "companheiros, integrantes da unio
estvel: $A+t. 1.S/S. As +la-Ns #(o *#t'ais #t+ o Co"" a "'lC+: i"p,i,os
, %asa+: %o#stit'" %o#%'=i#ato&.
15
http://globoreporter.globo.com/Globoreporter/0,19125,VGC0-2703-16395-4-265921,00.html,
acessado em 13 de julho de 2008.
37
liderada pela psiquiatra Carmita Abdo, coordenadora do Projeto Sexualidade
(ProSex) do Hospital das Clnicas de So Paulo.
16

Com isso, lgico concluir a provvel existncia de inmeras
realidades paralelas ao casamento ou unio estvel em nosso Pas.
Imaginemos, pois, nessa linha de inteleco, que um homem
17
seja
casado e mantenha, h alguns anos, uma relao simultnea com uma
amante.
Vive com a esposa, mantm a sociedade conjugal, mas, uma ou duas
vezes na semana, est com a sua concubina.
Pergunta-se, pois: o Direito dever tutelar ambas as relaes (a
travada com a esposa e a mantida com a amante)?
E mais: caso seja afirmativa a resposta, esta tutela decorrer da
atuao das normas do Direito de Famlia?
Duas perguntas dificlimas de serem respondidas.
Para tentarmos chegar a uma soluo, necessrio que analisemos o
papel da fidelidade no ordenamento jurdico brasileiro.

1. O Papl ,a Fi,li,a,


16
http://sistemas.aids.gov.br/imprensa/Noticias.asp?NOTCod=62009, acessado em 13 de julho
de 2008.
17
E o exemplo poderia ser dado perfeitamente com uma mulher. Vivemos a era da igualdade,
no havendo mais espao para imposio da predominncia masculina. Alis, no existe mais
ambincia para determinadas correntes de pensamento da nossa doutrina, como a esposada
pelo grande WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO, estrela na nossa constelao de civilistas,
quando afirma: $E#t+ta#to: ,o po#to , *ista p'+a"#t psi%olT<i%o: to+#aOs s"
,@*i,a "ais <+a* o a,'ltA+io ,a "'lC+. Q'as s"p+: a i#0i,li,a, #o Co"" A
0+'to , %ap+i%Co passa<i+o o' , '" ,s!o "o"#t[#o. S' ,sli2 #(o a0ta ,
"o,o al<'" o a"o+ pla "'lC+. O a,'ltA+io ,sta: ao +*As: *" ,"o#st+a+ ;' s
a%Ca" ,0i#iti*a"#t +otos os la-os a0ti*os ;' a p+#,ia" ao "a+i,o
i++",ia*l"#t %o"p+o"ti,a a sta=ili,a, ,o la+. Pa+a o Co"": s%+*
SOMERSET MAHGJAM: '"a li<a-(o passa<i+a #(o t" si<#i0i%a-(o s#ti"#tal: ao
passo ;' pa+a a "'lC+ t"& (in Curso de Direito Civil, 2 volume, Direito de Famlia, 35
ed., So Paulo: Saraiva, 1999, pg. 117. Nos dias de hoje, ainda que a infidelidade masculina
seja muito mais freqente, todos ns, homens e mulheres, estamos sujeitos desvios e
tropeos de conduta na relao a dois, afigurando-se arriscado estabelecer, em nosso sentir,
ainda que em nvel psicolgico, uma escala de gravidade. Ou voc concorda com o Prof.
BARROS MONTEIRO?...
38
Pensamos que a fidelidade (e jamais deixar de ser) um valor
juridicamente tutelado, e, tanto o , que fora erigido como dever legal
decorrente do casamento ou da unio estvel:

A+t. 1.988. So deveres de ambos os cnjuges:
I - fidelidade recproca;
II - vida em comum, no domiclio conjugal;
III - mtua assistncia;
IV - sustento, guarda e educao dos filhos;
V - respeito e considerao mtuos.
A+t. 1.S/R. As relaes pessoais entre os companheiros obedecero
aos deveres de lealdade
18
, respeito e assistncia, e de guarda, sustento e
educao dos filhos.
(grifos nossos)
Alis, a violao deste dever, aliada insuportabilidade da vida em
comum, poder, segundo norte pretoriano, resultar na dissoluo da sociedade
conjugal ou da relao de companheirismo, com conseqncias inclusive
indenizatrias
19
.

18
Interessa notar que o art. 1.724, regulador dos deveres dos companheiros, utiliza o conceito
mais amplo de "lealdade, o qual, inequivocamente, compreende o compromisso de fidelidade
sexual e afetiva durante toda a unio.
19
O prprio Superior Tribunal de Justia j admitiu +spo#sa=ili,a, %i*il pla t+ai-(o, por
conta do reconhecimento de dano moral: "Um pai que, durante mais de 20 anos, foi enganado
sobre a verdadeira paternidade biolgica dos dois filhos nascidos durante seu casamento
receber da ex-mulher R$ 200 mil a ttulo de indenizao por danos morais, em razo da
omisso referida. O caso de omisso de paternidade envolvendo o casal, residente no Rio de
Janeiro e separado h mais de 17 anos, chegou ao Superior Tribunal de Justia (STJ) em
recursos especiais interpostos por ambas as partes. O ex-marido requereu, em sntese, a
majorao do valor da indenizao com a incluso da prtica do adultrio, indenizao por dano
material pelos prejuzos patrimoniais sofridos e pediu tambm que o ex-amante e atual marido
39
Com isso, no entanto, no se conclua que, posto a monogamia seja
uma nota caracterstica do nosso sistema
20
, a fidelidade traduza um padro
valorativo absoluto.
O Estado, luz do princpio da interveno mnima no Direito de
Famlia, no poderia, sob nenhum pretexto, impor, coercitivamente, a todos os
casais, a estrita observncia da fidelidade recproca.

da sua ex-mulher responda solidariamente pelos danos morais. A ex-mulher queria reduzir o
valor da indenizao arbitrado em primeiro grau e mantido pelo Tribunal de Justia do Rio de
Janeiro. Por 3 a 2, a Terceira Turma do STJ, acompanhando o voto da relatora, ministra Nancy
Andrighi, rejeitou todos os pedidos formulados pelas partes e manteve o valor da indenizao
fixado pela Justia fluminense. Segundo a relatora, o desconhecimento do fato de no ser o pai
biolgico dos filhos gerados durante o casamento atinge a dignidade e a honra subjetiva do
cnjuge, justificando a reparao pelos danos morais suportados. Em seu voto, a ministra Nancy
Andrighi destacou que a pretendida indenizao por dano moral em decorrncia da infidelidade
conjugal foi afastada pelo Tribunal de origem ao reconhecer a ocorrncia do perdo tcito, uma
vez que, segundo os autos, o ex-marido na poca da separao inclusive se props a pagar
alimentos ex-mulher. Para a ministra, a ex-mulher transgrediu o dever da lealdade e da
sinceridade ao omitir do cnjuge, deliberadamente, a verdadeira paternidade biolgica dos filhos
gerados na constncia do casamento, mantendo-o na ignorncia. Sobre o pedido de
reconhecimento da solidariedade, a ministra sustentou que no h como atribuir
responsabilidade solidria ao ento amante e atual marido, pois no existem nos autos
elementos que demonstrem colaborao culposa ou conduta ilcita que a justifique. Para Nancy
Andrighi, at seria possvel vislumbrar descumprimento de um dever moral de sinceridade e
honestidade, considerando ser fato incontroverso nos autos a amizade entre o ex-marido e o
ento amante. `Entretanto, a violao de um dever moral no justificaria o reconhecimento da
solidariedade prevista no artigo 1.518 do CC/16, ressaltou a ministra.
(http://www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=84969&tmp
.area_anterior=44&tmp.argumento_pesquisa=infidelidade#, acessado em 13 de julho de 2008).
Mais inovadora ainda a notcia de indenizao por i#0i,li,a, *i+t'al: "A Justia do Distrito
Federal aceitou a troca de mensagens por e-mail entre um homem e sua amante como prova de
adultrio e condenou o homem a pagar indenizao de R$ 20 mil por danos morais ex-mulher.
O autor da sentena, juiz Jansen Fialho de Almeida, titular da 2 Vara Cvel de Braslia,
desconsiderou a alegao do homem de quebra de sigilo das mensagens eletrnicas, porque os
e-mails estavam gravados no computador de uso da famlia e a mulher tinha acesso senha do
ex-marido. `Simples arquivos no esto resguardados pelo sigilo conferido s correspondncias,
concluiu. Cabe recurso ao Tribunal de Justia do Distrito Federal. Para o juiz, o adultrio foi
demonstrado pela troca de mensagens erticas. O dano moral se caracterizou porque, nas
mensagens, o marido fazia comentrios jocosos sobre o desempenho sexual da mulher,
afirmando que ela era `fria na cama. `Se a traio, por si s, j causa abalo psicolgico ao
cnjuge trado, tenho que a honra subjetiva da autora foi muito mais agredida, em saber que
seu marido, alm de tra-la, no a respeitava, fazendo comentrios difamatrios quanto sua
vida ntima, perante sua amante, decidiu Jansen de Almeida
(http://www.conjur.com.br/static/text/66569,1#null, acessado em 13 de julho de 2008).
20
Parte da doutrina vai mais alm, erigindo a monogamia como um princpio: "O princpio da
monogamia, embora funcione como um ponto-chave das conexes morais, no uma regra
moral, nem moralista. um princpio jurdico organizador das relaes conjugais. PEREIRA,
Rodrigo da Cunha. 3ma Irincipiologia para o Direito de Famlia % 5nais do 8 Congresso Brasileiro
de Direito de Famlia. Belo Horizonte: IBDFAM, 2006, pgs. 848-849.

40
A atuao estatal no poderia invadir esta esfera de intimidade, a
exemplo do que se d na "relao de poliamor.
R. O Polia"o+is"o
O que dizer, nessa linha de pensamento, do casal que vive em
poliamorismo?
O poliamorismo ou poliamor, teoria psicolgica que comea a
descortinar-se para o Direito, admite a possibilidade de co-existirem duas ou
mais relaes afetivas paralelas, em que os seus partcipes conhecem e
aceitam uns aos outros, em uma relao mltipla e aberta .
Segundo a psicloga NOELY MONTES MORAES, professora da PUC-
SP, "a etologia (estudo do comportamento animal), a biologia e a gentica no
confirmam a monogamia como padro dominante nas espcies, incluindo a
humana. E, apesar de no ser uma realidade bem recebida por grande parte
da sociedade ocidental, as pessoas podem amar mais de uma pessoa ao
mesmo tempo.
;9

Pois , caro leitor.
Por mais que este no seja o padro comportamental da nossa vida
afetiva, trata-se de uma realidade existente, e que culmina por mitigar, pela
atuao da vontade dos prprios atores da relao, o dever de fidelidade.
H, inclusive, notcia da jurisprudncia neste sentido:

21
"O Fim da Monogamia?, reportagem da Revista Galileu, publicao da Editora Globo, outubro
de 2007, pg. 41. Outras regras do "poliamor apresentadas na mesma matria: "A filosofia do
poliamor nada mais do que a aceitao direta e a celebrao da realidade da natureza
humana; O amor um recurso infinito. Ningum duvida de que voc possa amar mais de um
filho. Isso tambm se aplica aos amigos; O cime no inato, inevitvel e impossvel de
superar. Mas possvel lidar muito bem com o sentimento. Os poliamoristas criaram um novo
termo oposto a ele: compersion (algo como `comprazer em portugus). Trata-se do
contentamento que sentimos ao sabermos que uma pessoa querida amada por mais algum;
Segundo suas crenas, eles representam os verdadeiros valores familiares. Tm a coragem de
viver um estilo de vida alternativo que, embora condenado por parte da sociedade, satisfatrio
e recompensador. Crianas com muitos pais e mes tm mais chances de serem bem cuidadas e
menos risco de se sentirem abandonadas se algum deixa a famlia por alguma razo (fl. 44)
41
"A 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia reconheceu que um
cidado viveu duas unies afetivas: com a sua esposa e com uma
companheira. Assim, decidiram repartir 50% do patrimnio imvel, adquirido
no perodo do concubinato, entre as duas. A outra metade ficar, dentro da
normalidade, com os filhos. A deciso indita na Justia gacha e resultou da
anlise das especificidades do caso. (...) Para o Desembargador Portanova, `a
experincia tem demonstrado que os casos de concubinato apresentam uma
srie infindvel de peculiaridades possveis. Avaliou que se pode estar diante
da situao em que o trio de concubino esteja perfeitamente de acordo com a
vida a trs. No caso, houve uma relao `no eventual contnua e pblica, que
durou 28 anos, inclusive com prole, observou. `Tal era o elo entre a
companheira e o falecido que a esposa e o filho do casamento sequer negam
os fatos - pelo contrrio, confirmam; quase um concubinato consentido. O
Desembargador Jos Ataides Siqueira Trindade acompanhou as concluses do
relator, ressaltando a singularidade do caso concreto: `No resta a menor
dvida que um caso que foge completamente daqueles parmetros de
normalidade e apresenta particularidades especficas, que deve merecer do
julgador tratamento especial .
22

Assim, podemos concluir que, posto a fidelidade seja consagrada
como um valor juridicamente tutelado, no se trata de um aspecto
comportamental absoluto e inaltervel pela vontade das partes.
Muito bem.
E o que dizer, portanto, quando apenas uma das partes rompe este
dever, caracterizando a denominada relao de concubinato entre os amantes?
9. Rla-(o , Co#%'=i#ato Di+itos ,a 6o7 A"a#t

22

https://www3.tj.rs.gov.br/site_php/noticias/mostranoticia.php?assunto=1&categoria=1&item=9
734, acessado em 13 de julho de 2008.
42
Haveria, neste caso, e aqui voltamos nossa intrigante questo,
relao juridicamente tutelvel entre a pessoa, casada ou em unio estvel, e
a (o) sua (seu) amante?
Tudo depender da minuciosa anlise do caso concreto.
Caso o partcipe da segunda relao desconhea a situao jurdica
do seu parceiro, pensamos que, em respeito ao princpio da boa-f, aplicado ao
Direito de Famlia, a proteo jurdica medida de inegvel justia.
Exemplifico.
O cidado, casado na cidade do Salvador, viaja mensalmente a
Curitiba, por razo profissional. L, encanta-se por uma meiga paranaense,
esconde a sua aliana (e a sua condio matrimonial) e conhece a sua famlia,
passando a conviver com a mesma, de forma pblica e constante, todas as
vezes em que est no Sul.
Como sabemos, a configurao da unio estvel no exige
coabitao, prole ou perodo mnimo de tempo. Com isso, nada impede que,
abusando do estado de inocncia de sua companheira, o serelepe baiano
culmine por constituir uma realidade paralela subsumvel, em nosso sentir, s
regras da unio estvel.
Teramos, pois, uma situao de '#i(o st)*l p'tati*a,
semelhante que se d com o casamento.
23

Nesse sentido, ROLF MADALENO:

23
O casamento putativo no Cdigo Civil est previsto no art. 1.561: "Embora anulvel ou
mesmo nulo, se contrado de boa-f por ambos os cnjuges, o casamento, em relao a estes
como aos filhos, produz todos os efeitos at o dia da sentena anulatria. 1
o
Se um dos
cnjuges estava de boa-f ao celebrar o casamento, os seus efeitos civis s a ele e aos filhos
aproveitaro. 2
o
Se ambos os cnjuges estavam de m-f ao celebrar o casamento, os seus
efeitos civis s aos filhos aproveitaro.

43
"Desconhecendo a deslealdade do parceiro casado, instaura-se uma
ntida situao de unio estvel putativa, devendo ser reconhecidos os direitos
do companheiro inocente, o qual ignorava o estado civil de seu companheiro, e
tampouco a coexistncia ftica e jurdica do precedente matrimonio, fazendo
jus, salvo contrato escrito, meao dos bens amealhados onerosamente na
constncia da unio estvel putativa em nome do parceiro infiel, sem prejuzo
de outras reivindicaes judiciais, como, uma penso alimentcia, se provar a
dependncia financeira do companheiro casado e, se porventura o seu parceiro
vier a falecer na constncia da unio estvel putativa, poder se habilitar
herana do de cu"us, em relao aos bens comuns, se concorrer com filhos
prprios ou a toda a herana, se concorrer com outros parentes.
24

25

Por outro lado, situao mais delicada ocorre quando, casado ou em
unio estvel, a pessoa mantm relao de concubinato com a sua amante,
que sabe e conhece perfeitamente o impedimento existente para a unio oficial
de ambos.
Nesta hiptese, pois, Ca*+ia ,i+itos ,a 6o7 a"a#t?
Qualquer tentativa de se apresentar uma resposta nica ou
apriorstica , em nosso sentir, dada a multifria tessitura dos caminhos da
nossa alma, temeridade ou alquimia jurdica.
Uma unio paralela fugaz, motivada pela adrenalina ou simplesmente
pela qumica sexual, no poderia, em princpio, conduzir a nenhum tipo de
tutela jurdica.

24
MADALENO, Rolf. Curso de Direito de Famlia. Rio de Janeiro: 2008, pg. 819.
25
O Superior Tribunal de Justia, no entanto, posto se trate de forte teoria na doutrina,
enfrentando-a, no a aceitou: "Unio estvel. Reconhecimento de duas unies concomitantes.
Equiparao ao casamento putativo. Lei n 9.728/96. 1. Mantendo o autor da herana unio
estvel com uma mulher, o posterior relacionamento com outra, sem que se haja desvinculado
da primeira, com quem continuou a viver como se fossem marido e mulher, no h como
configurar unio estvel concomitante, incabvel a equiparao ao casamento putativo. 2.
Recurso especial conhecido e provido. (REsp 789.293/RJ, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO
MENEZES DIREITO, TERCEIRA TURMA, julgado em 16.02.2006, DJ 20.03.2006 p. 271).
Cremos, de nossa parte, que este entendimento seja futuramente modificado.
44
No entanto, por vezes, este paralelismo se alonga no tempo, criando
slidas razes de convivncia, de maneira que, desconhec-lo, negar a
prpria realidade.
To profundo o seu vnculo, to linear a sua constncia, que a
amante (ou o amante, frise-se) passa, inequivocamente, a colaborar, direta ou
indiretamente, na formao do patrimnio do seu parceiro casado, ao longo
dos anos de unio.
No incomum, alis, que empreendam esforo conjunto para a
aquisio de um imvel, casa ou apartamento, em que possam se encontrar.
Configurada esta hiptese, amigo (a) leitor (a), recorro ao seu bom-
senso e sua inteligncia jurdica, indagando-lhe: seria justo negar-se
amante o direito de ser indenizada ou, se for o caso, de haver para si parcela
do patrimnio que, comprovadamente, ajudou a construir?
Logicamente que no, em respeito ao prprio princpio que veda o
#+i;'%i"#to s" %a'sa.
Nesse sentido, j decidiu o Superior Tribuna de Justia:
"Em deciso da 4 Turma, do ano de 2003, o ministro Aldir
Passarinho Jnior, relator de um recurso (REsp 303.604), destacou que
pacfica a orientao das Turmas da 2 Seo do STJ no sentido de indenizar
os servios domsticos prestados pela concubina ao companheiro durante o
perodo da relao, direito que no esvaziado pela circunstncia de o morto
ser casado. No caso em anlise, foi identificada a existncia de dupla vida em
comum, com a mulher legtima e a concubina, por 36 anos. O relacionamento
constituiria uma sociedade de fato. O Tribunal de Justia de So Paulo
considerou incabvel indenizao concubina. Mas para o ministro relator,
45
coerente o pagamento de penso, que foi estabelecida em meio salrio
mnimo mensal, no perodo de durao do relacionamento.
26

Tambm o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul:
"Namorar homem casado pode render indenizao devida pelo
perodo do relacionamento. Durante 12 anos, a concubina dividiu o parceiro
com a sua mulher `oficial. Separado da mulher, o parceiro passou a ter com
a ex-concubina uma relao estvel. Na separao, cinco anos depois, ela
entrou com pedido de indenizao. Foi atendida por ter provado que no
perodo do concubinato ajudou o homem a ampliar seu patrimnio. A 7
Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul fixou indenizao
de R$ 10 mil. Para o desembargador Jos Carlos Teixeira Giorgis, relator da
matria, deve haver a possibilidade do concubino ganhar indenizao pela
vida em comum. `No se trata de monetarizar a relao afetiva, mas cumprir
o dever de solidariedade, evitando o enriquecimento indevido de um sobre o
outro, custa da entrega de um dos parceiros, justificou. O casal viveu junto
de 1975 a 1987, enquanto o parceiro foi casado com outra pessoa. Depois,
mantiveram unio estvel de 1987 a 1992. Com o fim da unio, ela ajuizou
ao pedindo indenizao pelo perodo em que ele manteve outro casamento.
A mulher alegou que trabalhou durante os doze anos para auxiliar o parceiro
no aumento de seu patrimnio e, por isso, reivindicou a indenizao por
servios prestados. O desembargador Jos Carlos Teixeira Giorgis entendeu
que a mulher deveria ser indenizada por ter investido dinheiro na relao.
Participaram do julgamento os desembargadores Luis Felipe Brasil Santos e
Maria Berenice Dias.
27

Firmada, pois, a tutela do Direito Obrigacional, indago se seria
possvel irmos mais alm, para se admitir a proteo do prprio Direito de
Famlia.

26
http://www.conjur.com.br/static/text/60967,1, acessado em 13 de julho de 2008.
27
http://www.conjur.com.br/static/text/40960,1, acessado em 13 de julho de 2008.
46
No nego esta possibilidade, " sit'a-Ns 4%p%io#ais:
devidamente justificadas.
Acentuo esta nota de "especialidade, pois, no sendo assim,
criaramos uma ambincia propcia autuao de golpistas e aproveitadores,
simuladores de relaes de afeto.
acentuadamente simplista, e at socialmente desaconselhvel,
afirmar-se que em toda e qualquer situao a (o) amante concorrer com a
(o) esposa(o) ou com a (o) companheira (o).
No.
Para que possamos admitir a incidncia das regras familiaristas em
favor da (o) amante, deve estar suficientemente comprovada, ao longo do
tempo, uma relao socioafetiva constante, duradoura, traduzindo,
inegavelmente, uma paralela constituio de um ncleo familiar.
Tempo, afeto e aparncia de unio estvel - com bvia mitigao
do aspecto da publicidade - so caractersticas que, em nosso sentir, embora
no absolutas de per si, devem conduzir o intrprete a aceitar,
excepcionalmente, a aplicao das regras do Direito de Famlia, a exemplo da
penso alimentcia ou do regime de bens (restrito, claro, ao patrimnio
amealhado pelos concubinos).
Vejamos caso levado apreciao do Superior Tribunal de Justia:
"A Sexta Turma do STJ est apreciando um recurso especial (REsp
674176) que decidir sobre a possibilidade de diviso de penso entre a
viva e a concubina do falecido. A relao extraconjugal teria durado mais de
30 anos e gerado dois filhos. O homem teria, inclusive, providenciado ida da
concubina de So Paulo para Recife quando precisou mudar-se a trabalho,
com a famlia.
28


28
http://www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=85398&tm
p.area_anterior=44&tmp.argumento_pesquisa=concubina, acessado em 13 de julho de 2008.
47
Observe: 30 anos de convivncia, filhos, relao duradoura e
permanente, mudana de cidade juntamente com os integrantes do ncleo
paralelo.
Famlia, para a doutrina civil-consitucional, traduz, no um produto
da tcnica legislativa, mas uma comunidade de existncia moldada pelo
afeto:
"A partir do momento em que a famlia deixou de ser o ncleo
econmico e de reproduo para ser o espao do afeto e do amor, surgiram
novas e vrias representaes sociais para ela
29
.

Tambm CAIO MRIO, em uma de suas ltimas e imortais obras:

"Numa definio sociolgica, pode-se dizer com Zannoni que a
famlia compreende uma determinada categoria de `relaes sociais
reconhecidas e portanto institucionais. Dentro deste conceito, a famlia `no
deve necessariamente coincidir com uma definio estritamente jurdica.

E arremata:

"Quem pretende focalizar os aspectos tico-sociais da famlia, no
pode perder de vista que a multiplicidade e variedade de fatores no
consentem fixar um modelo social uniforme
30
.
Como, ento, leitor (a) amigo (a), voc, juiz do caso concerto,
negaria o reconhecimento deste vnculo familiar?
Seria negar a prpria realidade da vida.
Fechar os olhos para as sutilezas do destino de cada um.

29
PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Direito de famlia e o novo Cdigo Civil. Coord.: Rodrigo da
Cunha Pereira e Maria Berenice Dias. Belo Horizonte: Del Rey/IBDFAM, 2002, p. 226-227.
30
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Direito civil: alguns aspectos da sua evoluo. Rio de Janeiro:
Forense, 2001, p. 170.
48
Alis, sinceramente, voc acha realmente possvel, enganarmos,
durante dez, vinte ou trinta anos, a nossa esposa
31
?
At que ponto poderamos admitir uma quebra inesperada do dever
de fidelidade, calcada em um completo estado de desconhecimento da
situao do nosso parceiro?
Tenho as minhas dvidas se este "crime perfeito possvel de ser
realizado, de maneira que se torna imperioso concluir pela aplicao das
regras de famlia, quando devidamente justificadas pelas circunstncias do
caso concreto.
E conforme nos lembra BERENICE DIAS:
"Situaes de fato existem que justificam considerar que algum
possua duas famlias constitudas. So relaes de afeto, apesar de
consideradas adulterinas, e podem gerar conseqncias jurdicas.
32

Alis, "a idia de que o amor assunto exclusivo dos amantes,
afirma GUILHERME DE OLIVEIRA, catedrtico da Faculdade de Direito de
Coimbra, "e de que cada casal o seu prprio legislador supe que os
sistemas jurdicos eliminem progressivamente da pauta patrimonial os
contedos que outrora serviam a todos indiscutivelmente, mas, hoje, esto
ao que parece, sujeitos a negociao, no mbito da tal `relao pura e do
compromisso permanente.
33

8. A 6o7 A"a#t o S'p+"o T+i='#al F,+al
Recentemente, sem por fim definitivamente controvrsia no mbito
do Direito de Famlia, a 1 Turma do Supremo Tribunal Federal, no julgamento
do Recurso Extraordinrio 397.762-8, #<o' concubina de homem casado

31
Ou a nossa companheira, marido ou companheiro?...
32
DIAS, Maria Berenice. Nanual de Direito das Famlias, Porto Alegre: Livraria do Advogado,
2005, pg. 179.
33
OLIVEIRA, Guilherme de. 1emas de Direito de Famlia % 9. Coimbra: Coimbra Ed, 2005, pg.
338.
49
(com quem manteve relao afetiva por 37 anos) o direito de dividir penso
previdenciria com a viva
34
:

"O ministro Marco Aurlio (relator) afirmou em seu voto que o
pargrafo 3 do artigo 226 da Constituio diz que a famlia reconhecida
como a unio estvel entre homem e mulher, devendo a lei facilitar sua
converso em casamento. Segundo o ministro, o artigo 1.727 do Cdigo Civil
prev que o concubinato o tipo de relao entre homem e mulher
impedidos de casar. Neste caso, entendeu o ministro, a unio no pode ser
considerada estvel. o caso tambm da relao de Santos e Paixo.Os
ministros Menezes Direito, Crmen Lcia e Ricardo Lewandowski
acompanharam o relator. Lewandowski lembrou que a palavra concubinato -
do latim, concu'ere - significa compartilhar o leito. J unio estvel
"compartilhar a vida, salientou o ministro. Para a Constituio, a unio
estvel o "embrio de um casamento, salientou Lewandowski, fazendo
referncia ao julgamento da semana passada, sobre pesquisas com clulas-
tronco embrionrias.

Mas, demonstrando a magnitude do tema, a divergncia acentuou-
se no voto do Min. CARLOS BRITTO:

"J para o ministro Carlos Britto, ao proteger a famlia, a
maternidade, a infncia, a Constituio no faz distino quanto a casais
formais e os impedidos de casar. Para o ministro, ` luz do Direito
Constitucional brasileiro o que importa a formao em si de um novo e
duradouro ncleo domstico. A concreta disposio do casal para construir
um lar com um subjetivo nimo de permanncia que o tempo objetivamente
confirma. Isto famlia, pouco importando se um dos parceiros mantm uma
concomitante relao sentimental a dois. O ministro votou contra o recurso
do estado da Bahia, por entender que as duas mulheres tiveram a mesma

34
http://conjur.estadao.com.br/static/text/66860?display_mode=print

50
perda e estariam sofrendo as mesmas conseqncias sentimentais e
financeiras.

Nota-se, pois, a influncia da doutrina familiarista no voto deste
ltimo julgador, salientando a complexidade da matria e a inequvoca
ausncia de consenso.

S. Co#%l'sNs Co#slCo

Pois .
No simples este delicado tema.
Longe de ser pacfica, a questo ainda passa por um processo de
amadurecimento doutrinrio e jurisprudencial, reclamando, no futuro,
pronunciamento final do Plenrio do Pretrio Excelso.
At l, papel de todos os cultores do Direito Civil enfrentar o tema
de forma madura, sensata, no-discriminatria, e, acima de tudo, em
harmonia com o principio matricial da dignidade humana aplicado nas
relaes de afeto.
Lembrando-se sempre de como arriscado estabelecer uma regra
geral para a vida afetiva, to cheia de excees.
Em concluso, e se me permitem um conselho, sugiro que
cultivemos sempre a fidelidade a dois em nossas vidas, pois, certamente,
assim, teremos mais paz e tranqilidade.
E que Deus nos oua!
E o nosso corao tambm...
Observao: o tema "direitos da (o) concubina (o) exige constante
acompanhamento junto nossa jurisprudncia. Mantenha-se atualizado,
acessando, com frequncia, especialmente, os sites do STF e do STJ.
9.1. Lit'+a R%o"#,a,a

51
Segue t+%Co , t4to do brilhante professor Dalmo Dallari, disponvel na
internet, sobre o casamento esprita:

P+o0. D+. Dal"o , A=+' Dalla+i
6,ispo#.*l #o sit ,o 3's Na*i<a#,i O ZZZ.!'s.%o".=+7

Casa"#to %l=+a,o " %#t+o sp.+ita:
possi=ili,a, l<al , at+i='i-(o , 0itos %i*is


Parecer emitido em mandado de segurana em trmite na Bahia, o qual
considera possvel o registro civil de casamento celebrado em centro
esprita. O parecer recebeu parecer favorvel do Ministrio Pblico
(promotor Jos Edivaldo Rocha Rotondano e procurador-geral de Justia
Carlos Frederico Brito), tendo sido tambm acolhido pelo voto da relatora
(desembargadora Ruth Pond Luz).


Elaborado por Dal"o , A=+' Dalla+i, jurista, professor da Faculdade
de Direito da Universidade de So Paulo, membro da Comisso de Justia
e Paz da Arquidiocese de So Paulo, da Associao Brasileira de Juristas
Democratas e do Instituto dos Advogados de So Paulo.



CASAMENTO CELEBRADO EM CENTRO ESPRITA
Possibilidade Legal de Atribuio de Efeitos Civis
Recusa da Autoridade Cartorria
Mandado de Segurana n 34739.8/05, de Salvador
52
(...)
Quanto a este ponto, cabe observar que o Cdigo Civil abriu exceo
para o casamento religioso para permitir dispensa da presena da autoridade
pblica nessa hiptese. Esse o sentido de "casamento religioso". Seria
desnecessrio e intil introduzir na lei uma exceo para dizer que o
casamento pode ser celebrado num templo religioso, desde que presidido por
autoridade pblica, pois j faz parte das antigas prticas brasileiras a
realizao de casamento por autoridade civil fora dos cartrios, seja em
residncias, clubes ou em outros locais, sendo clssica a advertncia dos
civilistas de que, nesse caso, o nico pormenor formal que deve ser observado
que as portas e janelas fiquem abertas, para deixar assinalado o carter
pblico da celebrao. Nessa linha, poderia se realizado o casamento no
interior de um templo religioso, sem necessidade de abrir na lei uma exceo.
O que isso deixa evidente que a expresso "casamento religioso" no se
refere apenas ao local de celebrao, mas sua realizao segundo o ritual
religioso. A nica exigncia da lei para o uso dessa exceo que sejam
observados os requisitos legais para o casamento e que se faa depois o
registro em cartrio, no registro prprio. Nesses casos, a autoridade religiosa
substitui a autoridade pblica, sendo sabido que toda religio reconhece
alguma espcie de autoridade com atribuies religiosas e administrativas.
Em sntese, o que se pode concluir que o casamento realizado num
Centro Esprita, perante a autoridade reconhecida pela comunidade, tem
validade jurdica e se equipara ao casamento celebrado perante autoridade
pblica, devendo ser registrado no registro prprio. A nica exigncia do
Cdigo Civil para essa validade que tenham sido observados os requisitos
legais para o casamento. Se tiverem sido observados esses requisitos e se o
casamento tiver sido realizado perante a autoridade religiosa reconhecida pela
comunidade respectiva, a recusa da autoridade cartorria a efetuar o registro
foi equivocada e no deverr subsistir. Essa a minha opinio quanto aos
53
aspectos jurdicos da questo.
So Paulo, 04 de Novembro de 2005.
Prof. Dr. Dalmo de Abreu Dallari

Confira o texto na ntegra:

Casamento celebrado em centro esprita: possibilidade legal de atribuio de efeitos
civis. 3's Na*i<a#,i, Teresina, ano 10, n. 889, 9 dez. 2005. Disponvel no
www.jus.com.br. Acesso em: 08 dez. 2008.

8. Fi;' po+ D#t+o

I"po+ta#t "',a#-a l<islati*a: +0+#t ao +<i" , spa+a-(o
o=+i<atT+ia , =#s: "+% a s'a at#-(o:

LEI NI 1/.1RR: DE ? DE DEZEMBRO DE /010.

Altera a redao do inciso II do art. 1.641
da Lei n
o
10.406, de 10 de janeiro de
2002 (Cdigo Civil), para aumentar para
70 (setenta) anos a idade a partir da qual
se torna obrigatrio o regime da
separao de bens no casamento.
O PRESIDENTE DA REPGBLICA Fao saber que o Congresso Nacional
decreta e eu sanciono a seguinte Lei:
Art. 1
o
O inciso II do %ap't do art. 1.641 da Lei n
o
10.406, de 10 de
janeiro de 2002 (Cdigo Civil), passa a vigorar com a seguinte redao:
"Art. 1.641. .................................................................
.............................................................................................
II - da pessoa maior de 70 (setenta) anos;
................................................................................... (NR)
Art. 2
o
Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.
54
Braslia, 9 de dezembro de 2010; 189
o
da Independncia e 122
o
da
Repblica.
LUIZ INCIO LULA DA SILVA
4ui# Iaulo 1eles Ferreira Barreto

Seguem abaixo outras interessantes notcias da jurisprudncia, para o seu
estudo.

A*Ts +spo#," a a-(o po+ ali"#tos sT #a i#%apa%i,a, ,os pais
18>08>/010

A obrigao dos avs de prestar alimentos subsidiria e complementar dos
pais, cabendo ao contra eles somente nos casos em que ficar provada a total
ou parcial incapacidade dos genitores em prov-los. A concluso da Quarta
Turma do Superior Tribunal de Justia, que no conheceu do recurso especial
de uma neta contra os avs paternos.

Representada pela me, ela ajuizou ao de alimentos diretamente contra os
avs. Eles contestaram a ao, sustentando a impossibilidade de prestarem
alimentos. O av afirmou que seus ganhos no so suficientes para prover tais
obrigaes, alm de possuir uma filha menor a quem presta alimentos. A av,
por sua vez, comprovou estar desempregada, ou seja, no possui qualquer
rendimento para satisfazer as necessidades da neta.

Em primeira instncia, a ao foi julgada improcedente. O juiz entendeu que o
pai residia em endereo conhecido no exterior, alm de no ter sido compelido
a arcar com a penso. Afirmou, ainda, que no h prova de que os avs
tenham condies financeiras de auxiliar nos alimentos.

O Tribunal de Justia do Esprito Santo (TJES) negou provimento apelao da
neta e manteve a sentena. "Diante da ausncia de comprovao da apelante
de que seu genitor est impossibilitado de prestar alimentos e que os apelados
poderiam arcar com o sustento, correta a sentena monocrtica ao julgar
improcedente a pretenso inicial, afirmou o tribunal capixaba.

No recurso para o STJ, a defesa da neta alegou que a deciso ofendeu o artigo
397 do Cdigo Civil, pois os avs tambm possuem o dever de alimentar,
correspondendo pela obrigao. Afirmou, ainda, que somente no curso da ao
que o endereo do pai no exterior se tornou conhecido e que a prova
produzida nos autos demonstra a possibilidade, ao menos parcial, dos avs
paternos.

A Quarta Turma, em deciso unnime, no conheceu do recurso especial.
"Alega a recorrente que o pai reside no exterior, porm essa questo, que de
55
fato, no foi cuidada nos autos, de sorte que no dado ao STJ examin-la, a
teor da smula 7, afirmou o relator do caso, ministro Aldir Passarinho Junior.
Tal verbete prev a impossibilidade de o STJ examinar provas, em grau de
recurso.

Para o relator, se no houve ao prvia de alimentos contra o pai, a ao no
poderia mesmo ter xito. "No fora isso, o acrdo utilizou-se de um segundo
fundamento, igualmente extrado do contexto material dos fatos, destacando
que no foi demonstrada a possibilidade de os avs arcarem o sustento da
neta. Destarte, tambm a incidente o bice da aludida smula 7 desta Corte,
completou Aldir Passarinho Junior.
Processos: REsp 576152

Fonte:
http://www.stj.jus.br/portal_stj/objeto/texto/impressao.wsp?tmp.estilo=&tmp.area=3
98&tmp.texto=97713 acessado em 20 de junho de 2010.

A,o-(o P =+asili+a #(o po, s+ ,s%o#stit'.,a apTs *.#%'lo ,
so%ioa0ti*i,a,

1R>0S>/00?
Em se tratando de adoo brasileira (em que se assume paternidade sem o
devido processo legal), a melhor soluo consiste em s permitir que o pai
adotante busque a nulidade do registro de nascimento quando ainda no tiver
sido constitudo o vnculo de socioafetividade com o adotado. A deciso da
Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ), que, seguindo o voto do
relator, ministro Massami Uyeda, rejeitou o recurso de uma mulher que pedia
a declarao de nulidade do registro civil de sua ex-enteada.

A mulher ajuizou ao declaratria de nulidade de registro civil argumentando
que seu ex-marido declarou falsamente a paternidade da ex-enteada, sendo,
portanto, de rigor o reconhecimento da nulidade do ato.

Em primeira instncia, o pedido foi julgado improcedente. O Tribunal de Justia
da Paraba (TJPB) manteve a sentena ao fundamento de inexistncia de
provas acerca da vontade do ex-marido em proceder desconstituio da
adoo. Para o TJ, o reconhecimento espontneo da paternidade daquele que,
56
mesmo sabendo no ser o pai biolgico, registra como seu filho de outrem
tipifica verdadeira adoo, irrevogvel, descabendo, portanto, posteriormente,
a pretenso de anular o registro de nascimento.

Inconformada, a mulher recorreu ao STJ, sustentando que o registro civil de
nascimento de sua ex-enteada nulo, pois foi levado a efeito mediante
declarao falsa de paternidade, fato este que o impede de ser convalidado
pelo transcurso de tempo. Argumentou, ainda, que seu ex-marido manifestou,
ainda em vida, a vontade de desconstituir a adoo, em tese, ilegalmente
efetuada.

Em sua deciso, o ministro Massami Uyeda destacou que quem adota moda
brasileira no labora em equvoco, ao contrrio, tem pleno conhecimento das
circunstncias que gravitam em torno de seu gesto e, ainda assim, ultima o
ato. Para ele, nessas circunstncias, nem mesmo o pai, por arrependimento
posterior, pode valer-se de eventual ao anulatria postulando descobrir o
registro, afinal a ningum dado alegar a prpria torpeza em seu proveito.

"De um lado, h de considerar que a adoo brasileira reputada pelo
ordenamento jurdico como ilegal e, eventualmente, at mesmo criminosa. Por
outro lado, no se pode ignorar o fato de que este ato gera efeitos decisivos na
vida da criana adotada, como a futura formao da paternidade socioafetiva,
acrescentou.

Por fim, o ministro Massami Uyeda ressaltou que, aps firmado o vnculo
socioafetivo, no poder o pai adotante desconstituir a posse do estado de
filho que j foi confirmada pelo vu da paternidade socioafetiva.

Fonte:
http://www.stj.jus.br/portal_stj/objeto/texto/impressao.wsp?tmp.estilo=&tmp.area=3
98&tmp.texto=92848 acessado em 12 de dezembro de 2009.

57
ST3 #(o p+"it a#'la-(o , +<ist+o , #as%i"#to so= a al<a-(o ,
0alsi,a, i,olT<i%a
1?>11>/00?

A Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ) julgou improcedente a
ao proposta por uma inventariante e a filha do falecido objetivando anular
um registro de nascimento sob a alegao de falsidade ideolgica. No caso, o
reconhecimento da paternidade foi baseado no carter socioafetivo da
convivncia entre o falecido e o filho de sua companheira.

L.V.A.A, por meio de escritura pblica lavrada em 12/6/1989, reconheceu a
paternidade de L.G.A.A aos oito anos de idade, como se filho fosse, tendo em
vista a convivncia com sua me em unio estvel e motivado pela estima que
tinha pelo menor, dando ensejo, na mesma data, ao registro do nascimento.

Com o falecimento do pai registral, em 16/11/1995 e diante da habilitao do
filho, na qualidade de herdeiro, em processo de inventrio, a inventariante e a
filha legtima do falecido, ingressaram com uma ao de negativa de
paternidade, objetivando anular o registro de nascimento sob a alegao de
falsidade ideolgica.

O juzo de Direito da 2 Vara de Famlia de Campo Grande (MS) julgou
procedente a ao, determinando a retificao do registro de nascimento de
L.G.A.A para que se efetivasse a excluso dos termos de filiao paterna e de
avs paternos. O Tribunal de Justia de Mato Grosso do Sul confirmou a
sentena entendendo que, "havendo prova robusta de falsidade, feita por
quem no verdadeiramente o pai, o registro de nascimento deve ser
retificado, a fim de se manter a segurana e eficcia dos atos jurdicos.

No STJ, o relator, ministro Joo Otvio de Noronha, destacou que reconhecida
espontaneamente a paternidade por aquele que, mesmo sabendo no ser o pai
biolgico, admite como seu filho de sua companheira, totalmente descabida a
58
pretenso anulatria do registro de nascimento, j transcorridos mais de seis
anos de tal ato, quando no apresentados elementos suficientes para legitimar
a desconstituio do assentamento pblico, e no se tratar de nenhum vcio de
vontade.

"Em casos como o presente, o termo de nascimento fundado numa
paternidade socioafetiva, sob autntica posse de estado de filho, com proteo
em recentes reformas do direito contemporneo, por denotar uma verdadeira
filiao registral, portanto, jurdica, conquanto respaldada pela livre e
consciente inteno do reconhecimento voluntrio, no se mostra capaz de
afetar o ato de registro da filiao, dar ensejo a sua revogao, por fora do
que dispem os artigos 1609 e 1610 do Cdigo Civil de 2002, afirmou o
ministro.

Fonte:
http://www.stj.jus.br/portal_stj/objeto/texto/impressao.wsp?tmp.estilo=&tmp.area=3
98&tmp.texto=94711 acessado em 12 de dezembro de 2009.

04/12/2008 - 09h33
DECISO
E4O"a+i,o t+) ;' ,i*i,i+ /0 =ilCNs , %+'2i+os so#<a,os "
pa+tilCa , =#s

A Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia manteve deciso que
determinou a sobrepartilha de 20 bilhes de cruzeiros que foram sonegados
por ex-marido durante processo de separao amigvel de casamento
realizado em regime de comunho universal de bens.O valor devido deve ser
atualizado monetariamente at a data do seu efetivo pagamento. O cruzeiro foi
moeda nacional no perodo de maro de 1990 a julho de 1993.

Segundo os autos, a ex-mulher ajuizou ao de anulao de partilha de
separao amigvel alegando que o ex-marido omitiu aes que detinha em
vrias empresas das quais seria scio cotista, no valor de 20 bilhes de
59
cruzeiros. Ela sustentou que o ex-marido omitiu a existncia desse montante
no ato da partilha para ficar indevidamente com sua parte no patrimnio do
casal.

Ela requereu a anulao da partilha ou a sobrepartilha do patrimnio
sonegado. Os pedidos foram julgados improcedentes pelo Juzo de primeiro
grau, mas a Terceira Cmara Cvel do TJPR, por unanimidade, determinou a
sobrepartilha das referidas aes em valores atualizados.

Aps embargos de declarao que foram rejeitados, o ex-marido recorreu ao
STJ na tentativa de reformar a deciso da Justia paranaense. Alegou que o
acrdo no poderia concluir pela sobrepartilha dos bens, pois no ficou
comprovada a existncia de qualquer vcio do consentimento (como erro, dolo
ou coao) no processo de partilha amigvel.

O relator do recurso, desembargador convocado Carlos Fernando Mathias,
iniciou seu voto ressaltando que a controvrsia consiste em saber se
possvel, em ao anulatria de partilha de bens em separao consensual, o
acolhimento de pedido sucessivo de sobrepartilha dos bens sonegados quando
no verificada a existncia de vcio do consentimento.

Segundo o relator, de fato, uma vez concluda a partilha consensual dos bens
comuns, prolatada a sentena homologatria e passada esta em julgado, a
diviso somente pode ser impugnada em ao de anulao se houver vcio do
consentimento. Mas, no caso em questo, destacou o relator, o tribunal do
Paran concluiu que, como a existncia desse patrimnio era totalmente
desconhecida pela ex-mulher, sequer se poderia falar em consentimento.

Citando vrios precedentes da Corte, Carlos Fernando Mathias afirmou que no
existe razo ao recorrente quando afirma ser inadequada a sobrepartilha dos
bens sonegados em separao consensual, j que sua manuteno
representaria evidente hiptese de enriquecimento sem causa de um cnjuge
60
em detrimento de outro.

Para o relator, esto evidentes tanto a inexistncia de ofensa ou equivocada
interpretao dos dispositivos legais apontados pelo recorrente, quanto
impossibilidade de xito de suas pretenses, que exigiria o reexame de provas,
o que vedado ao STJ pela smula 7. O voto foi acompanhado por
unanimidade.

Fonte:
http://www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=90
239 acessado em 08 de dezembro de 2008.
21/11/2008 - 10h41

ST3 ,t+"i#a ,i*is(o , %asa %o#st+'.,a ,'+a#t '#i(o st)*l
O Superior Tribunal de Justia reconheceu o direito de ex-companheiro
metade da casa construda durante 13 anos de unio estvel, mesmo que ele
no tenha contribudo financeiramente para a construo do imvel.
A Terceira Turma do STJ determinou que o terreno permanea em posse
apenas da mulher, pois ficou comprovado que o terrono foi uma doao feita
por seu pai, o que a desobriga, legalmente, de dividi-lo com o ex-companheiro.
A residncia erguida no local, no entanto, ter que ser dividida com o ex-
companheiro.
A relatora ministra Nancy Andrighi explicou que as contribuies indiretas que
podem ocorrer durante a unio estvel, devem ser levadas em conta na
dissoluo do relacionamento para a diviso de bens adquiridos durante o
convvio. Segundo ela, somente com apoio, conforto moral e solidariedade do
casal, forma-se uma famlia. Para a relatora, se a participao de um dos
companheiros se resume a auxlio no financeiro, esse fato no pode ser
ignorado pelo Direito.
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Fonte:
http://www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=448&tmp.texto=90
093&tmp.area_anterior=44&tmp.argumento_pesquisa=unio%20estvel acessado em
08 de dezembro de 2008.
S. M#sa<"
Amigo do corao, h sculos e sculos, j dizia o filsofo Herclito:
$N(o A "lCo+ pa+a os Co"#s ;' a%o#t-a
t',o o ;' ,s!a"&
Nem sempre sabemos o que melhor pra gente...
Mas Deus sabe sempre o que melhor para voc!
Tenha confiana Nele!
Siga em frente!
Faa a sua parte e a vitria vir, com certeza!
O amigo que torce muito por voc,
Pablo.
www.pablostolze.com.br






R*isa,o./01/./. %.D.s.