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A funo de controle da boa-f objetiva e o retardamento desleal no exerccio de direitos patrimoniais (suppressio)*
Guilherme Magalhes MARTINS**
Diante de coisa to doda Conservemo-nos serenos Cada minuto de vida Nunca mais, sempre menos
Relgio (C. RICARDO)

SUMRIO: Introduo; 1. Requisitos da suppressio; 2. A suppressio na jurisprudncia nacional; 3. A suppressio e o art. 330 do Cdigo Civil; 4. Distino em face de outros institutos. A suppressio como modalidade de venire contra factum proprium; 5. A surrectio; 6. A funo de controle da boa-f; Concluso.

Introduo O direito visa assegurar expectativas, garantindo desde logo a confiana fundada nas condutas comunicativas das pessoas responsveis, com base na prpria credibilidade que estas reivindicam.1 O presente artigo visa discutir o instituto da supressio, conhecido por ser a perda da exigibilidade de um direito, no exercido durante longo lapso de tempo, criando uma expectativa na outra parte em torno da inrcia do titular. Tal figura, portanto, funda-se no valor da confiana, visto que, em certos casos, o passar do tempo pode fazer desaparecer situaes jurdicas ou direitos subjetivos que no foram exercidos durante certo lapso por seu titular, desde que tal inrcia tenha gerado um
Trabalho escrito em homenagem ao professor Ricardo Cesar Pereira Lira. Artigo originalmente publicado em Revista Trimestral de Direito Civil, v. 32, out./dez., p. 143-159, 2007. Merecem especial agradecimento pela reviso bibliogrfica e jurisprudencial Vitor de Azevedo Almeida Junior, mestre em direito civil pela UERJ, e as alunas Ana Claudia Gonalves Carvalho e Mayra dos Santos Loyola, ambas graduandas e bolsistas do PIBIC/CNPq na Faculdade de Direito da UFRJ. ** Doutor e Mestre em Direito Civil pela Universidade do Estado do Rio de Janeiro (UERJ). Professor adjunto da Faculdade Nacional de Direito da Universidade Federal do Rio de Janeiro (FND/UFRJ). Promotor de Justia no Estado do Rio de Janeiro. Professor dos cursos de ps-graduao lato sensu da UERJ, PUC-Rio, UCAM e EMERJ. 1 MACHADO, Joo Baptista. Revista de Legislao e de Jurisprudncia. 118 ano , n 3730-3741. Coimbra Editora, p. 229, 1985-1986.
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benefcio para a outra parte, por acreditar que aquela situao ou direito no mais seria usado. A denominao suppressio usada, sobretudo, pelo civilista portugus Antnio Menezes Cordeiro, que a define como a situao do direito que, no tendo sido, em certas circunstncias, exercido durante um determinado lapso de tempo, no possa mais s-lo por, de outra forma, se contrariar a boa-f. 2 O instituto, denominado pelos juristas alemes Verwirkung,3 tem como efeito a paralisao do exerccio de um direito como meio sancionatrio da deslealdade e da torpeza,4 cuja consagrao dogmtica definitiva se deve s perturbaes econmicas causadas pela Primeira Guerra Mundial e pela inflao da decorrente. Isso se justificou especialmente em situaes em que o exerccio retardado de alguns direitos levou a um inadmissvel desequilbrio entre as partes, tendo em vista alteraes imprevisveis nos preos de determinadas mercadorias ou dificuldades acrescidas na realizao de contratos de fornecimento.5 O titular do direito ou situao subjetiva seria, portanto, impedido de fazer valer um direito aps ter injustificadamente retardado o seu exerccio, suscitando na outra parte a expectativa legtima de que se manteria inerte.6 A suppressio, portanto, pressupe o exerccio surpreendente de uma posio jurdica cujo abandono o titular j tornara aparente, permitindo o surgimento de uma posio digna de tutela em favor de outrem: a surrectio. 7 Logo, mesmo que determinado direito subjetivo exista, segundo as regras legais, o seu exerccio vedado e paralisado, sob pena de se atentar contra a boa-f e lesar a confiana no trfico jurdico.

Da boa-f no Direito Civil. Coimbra: Almedina, 1997, p. 797. Este trabalho utilizar indistintamente os termos suppressio e retardamento desleal ao designar o instituto em exame. 4 MARTINS-COSTA, Judith, Comentrios ao novo Cdigo Civil. Vol. V. Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 315. 5 CORDEIRO, Antnio Menezes, op.cit., p. 801. 6 RANIERI, Filippo. Rinuncia tacita e Verwirkung. Padova: CEDAM, 1971, p. 1-2 (traduo livre). 7 PASQUALOTTO, Adalberto. Os efeitos obrigacionais da publicidade. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997. p. 158.
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Parte da doutrina associa a suppressio ideia de neutralizao de uma posio jurdica, na qual se divisa essencialmente o pensamento da proteo da confiana, derivada de um prolongado no exerccio de certa situao jurdica por outrem. 8 O foco deste trabalho se refere exclusivamente aos direitos patrimoniais, tendo em vista a tutela diferenciada das situaes existenciais, baseadas na clusula geral de tutela da pessoa humana (art. 3, I, Constituio da Repblica),9 no sendo possvel solucionar em termos de titularidade ou no de direitos subjetivos os conflitos envolvendo a proteo da personalidade.10 1. Requisitos da suppressio O instituto em questo reside, segundo Franz Wieacker, em uma conduta prvia de inatividade, necessariamente associada a uma determinada durao no tempo.11 No basta, porm, o simples decurso do tempo, devendo subsistir circunstncias peculiares luz das quais o exerccio retardado se mostre contrrio lealdade e correo decorrentes da boa-f objetiva.12 Isso pode ocorrer, por exemplo, se determinado direito de crdito somente vem a ser exercido prximo ao vencimento da respectiva obrigao ou mesmo aps a satisfao do credor, desde que verificados os demais requisitos de tal figura.13 Dez-Picazo elenca trs requisitos: a omisso no exerccio do direito, o decurso de um perodo de tempo e a objetiva deslealdade e intolerabilidade do posterior exerccio atrasado.14
FRADA, Manuel Antnio de Castro Portugal Carneiro da. Teoria da confiana e responsabilidade civil. Coimbra: Almedina, 2004, p. 426-427. 9 O Tribunal de Justia do Estado de So Paulo teve a oportunidade de enfrentar uma situao ligada apropriao e exibio, irregular e sem autorizao, da imagem do apresentador de televiso Silvio Santos, no programa televisivo Pnico na Band, envolvendo a sua perseguio e o cerco, em pblico, por integrante do programa que, de forma agressiva, formulou uma srie de provocaes, causando-lhe profundo aborrecimento (Agravo de instrumento n o. 0107420-50.2012.8.26.0000, 6 Cmara de Direito Privado, Rel. Des. Vito Gugliemi, j. 21.02.2013). No caso, foi afastada a tese de suppressio invocada pela parte r, visto que ainda que se considere que o uso da imagem do autor por longo perodo de tempo pelo mesmo programa de televiso sugerisse autorizao tcita, pode a mesma ser revogada a qualquer tempo, independentemente de motivao, e o ingresso de medida inibitria isso claramente revela. 10 MORAES, Maria Celina Bodin de. Ampliando os direitos da personalidade. In Na medida da pessoa humana: estudos de direito civil-constitucional. Rio de Janeiro: Renovar, 2010, p. 128. 11 WIEACKER, Franz. El principio general de la buena fe. Traduo de Jos Luis Carro. Madrid: Civitas, 1986, p. 62. 12 RANIERI, Filippo, op.cit, p. 27. 13 BIRR, Christiane. Verjhrung und Verwirkung. Traduo Tnia Simes. Berlin: Erich Schmidt, 2003. p.164. 14 Prlogo obra de Franz WIEACKER, El principio general de la buena f, op. cit., p. 22 .
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Segundo Menezes Cordeiro, devem ser observados os seguintes requisitos para a verificao do regime da suppressio: 1) Em regra, salvo raras excees,15 todos os direitos subjetivos se lhe sujeitam, sejam individuais ou coletivos,16 desde que transcorra certo perodo de tempo sem o exerccio do direito; 2) A existncia de indcios objetivos de que esse direito no seria mais exercido, devendo ser ponderado o comportamento do titular, havendo, portanto, uma legtima expectativa no tocante inatividade do credor. Baptista Machado, de modo singular, elencou as circunstncias que se combinam nas situaes em que se operam o retardamento desleal. So elas: o titular de um direito deixa passar longo tempo sem o exercer; com base nesse decurso do tempo e com base ainda numa particular conduta do dito titular ou noutras circunstncias, a contraparte chega convico justificada de que o direito j no ser exercido; movida por esta confiana, essa contraparte orientou em conformidade a sua vida, tomou medidas ou adoptou programas de aco na base daquela confiana, pelo que o exerccio tardio e inesperado do direito em causa lhe acarretaria agora uma desvantagem maior do que o seu exerccio atempado.17 desnecessria, para tanto, a ocorrncia de culpa ou de quaisquer elementos ditos subjetivos por parte do titular no exercente, bastando a situao objetiva criada, geradora de justificada confiana da pessoa contra quem o direito se dirigia, quanto sua inrcia. 18 A incidncia da suppressio no afastada pelo fato de o credor desconhecer a existncia do seu direito o que no afeta necessariamente a possibilidade de seu exerccio a qualquer tempo, o que pode ou no ocorrer de forma desleal , a menos que tal desconhecimento se deva conduta deliberada do prprio devedor.19

CORDEIRO, Antnio Menezes, op. cit., p. 810-811. Aponta o autor, dentre as excees, os direitos sujeitos a prazos curtos de prescrio, a qual atinge a respectiva exigibilidade, alm dos direitos que, no ordenamento alemo, seriam legalmente excludos da suppressio, como, por exemplo, os direitos emergentes de contratos coletivos de trabalho e certos direitos que considera existenciais dos trabalhadores, como o direito ao salrio. 16 BIRR, Christiane, op. cit., p. 165. 17 MACHADO, Joo Baptista, op. cit., p. 228. 18 NORONHA, Fernando. O direito dos contratos e seus princpios fundamentais. So Paulo: Saraiva, 1994, p. 187. 19 BIRR, Christiane, op. cit., p. 170.
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Porm, tal concluso no absoluta, eis que o conhecimento pelo titular do direito, normalmente passvel de verificao pela outra parte, refora a confiana desta, que pode reputar que o titular, em tal situao, no pretende exercer seu direito. certo, no tocante ao atraso desleal ("illoyalen Versptung"), que o prolongamento excessivo da inrcia do credor se inicia no momento em que o titular teria, pela primeira vez, a oportunidade de fazer valer seu direito20, assumindo uma atitude inicialmente passiva. Pode ser considerado como referncia inicial para a aferio da demora ilegtima casuisticamente e de cotejo com os demais requisitos da suppressio o respectivo prazo prescricional ou decadencial, embora estes, sobretudo por seu carter geral, no se confundam com a figura em estudo, marcada pela excepcionalidade.21 A suppressio, no que toca ao seu relacionamento com outros institutos, tem natureza subsidiria, em se tratando de verdadeira sada extraordinria, insuscetvel de aplicao sempre que a ordem jurdica prescreva qualquer outra soluo. 22 A excepcionalidade do instituto encontra explicao no fato de que os valores que ela comporta, segundo Menezes Cordeiro, no se encontrarem presentes na generalidade das relaes jurdicas. Ocorre exatamente o contrrio: seus requisitos surgem apenas em condies especiais, afastando valores genricos evidentes ligados existncia dos direitos devidamente constitudos, verificando-se, segundo a casustica da jurisprudncia alem, a individualizao da boa-f em funo do caso concreto.23 A figura em exame no pode ser confundida com a renncia tcita, a qual, para Alejandro Borda, requer, alm de uma vontade negocial, a possibilidade de o renunciante demonstrar

Idem. No entanto, como bem adverte Anderson SCHREIBER (A proibio de comportamento contraditrio. Rio de Janeiro: Renovar, 2005, p. 182), (...) a importncia de um longo decurso do tempo no deriva de ser a extenso do intervalo temporal um requisito essencial da Verwirkung, mas do fato de que, na maior parte das situaes concretas, tal extenso temporal necessria formao de uma confiana legtima no no-exerccio, ressalvada a concorrncia de outras circunstncias que atribuam este poder gerador de confiana ao comportamento omissivo em lapso temporal mais exguo. 22CORDEIRO, Antnio Menezes, op. cit., p. 812. 23 Id. Ibid., p. 818.
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a inexistncia desta declarao, o que apagaria o seu efeito extintivo, enquanto a suppressio se funda na boa-f.24 A suppressio, com efeito, uma inatividade abusiva, no correspondendo a uma declarao de vontade abdicativa, ainda que tcita, como a renncia, pois alm de esta necessariamente exigir o conhecimento do direito pelo seu titular, no se pode renunciar quilo que no se conhece.25 H corrente doutrinria que nega suppressio a eficcia de paralisar a pretenso do titular:

[...] tal como no venire, contudo, no cabe falar-se de uma proibio de exerccio (ou de um dever de no exerccio) de uma posio jurdica. Dentro dos prazos de caducidade e de prescrio, cada sujeito pode tambm legitimamente escolher, para quando lhe aprouver, o momento de a actuar. E igualmente se deveria reconhecer que a consequncia ordinria da verwirkung est na indemnizao dos danos resultantes do exerccio tardio de uma posio e no na inibio desse exerccio, devendo esta apenas ser admitida a onde uma indemnizao do dano derivado da frustrao da confiana no permita uma satisfatria compensao do prejuzo. 26 No entanto, atribuir funo de controle da boa-f, no instituto em questo, funo meramente reparatria, no a melhor soluo, tendo em vista a importncia consagrada no direito brasileiro s obrigaes de fazer e no fazer, que contemplam o melhor interesse dos envolvidos, ultrapassando o velho dogma da intangibilidade da vontade humana, possibilitando a preveno dos danos. A suppressio, alm de paralisar a pretenso do titular, pode vir acompanhada da responsabilidade civil decorrente do retardamento desleal, tendo em vista o princpio da reparao integral (art. 944, Cdigo Civil). Portanto, so duas as modalidades fundamentais de sancionamento da autovinculao resultante da confiana legtima, como ensina Joo Baptista Machado:

BORDA, ALEJANDRO. La teoria de los actos prprios. Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 2000, p. 43. BIRR, Christiane, op. cit., p. 183. 26 a posio defendida por Manuel Carneiro da Frada, op. cit., p. 426-427.
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a) ora em considerar relevante (ainda que como mero facto) e juridicamente exigvel o contedo significativo da autovinculao extranegocial que engendrou a confiana; b) ora em obrigar o responsvel a indemnizar os danos causados.27

2. A supressio na jurisprudncia nacional A importncia da anlise da incidncia do instituto em estudo na jurisprudncia ptria reside no fato dele no se encontrar positivado. A tutela da confiana merece uma maior nfase justamente nesses casos desprovidos de previso especfica no ordenamento. Desse modo, os Tribunais, tanto estaduais quanto superiores, ajudam na identificao dos seus requisitos na prtica. O Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro resolveu interessante litgio relativo cobrana de cotas condominiais de unidade comercial localizada no trreo de edifcio constitudo por lojas, subsolo, sobrelojas, pilotis, apartamentos e cinema, buscando a parte autora ver reconhecido o direito de receber as cotas condominiais relativas aos dezessete anos anteriores ao ajuizamento da demanda, as quais jamais tinham sido antes exigidas daquele estabelecimento. 28
Prossegue o autor: Na primeira hiptese, tratando-se de actuar preventivamente, vai-se paralisar ou considerar inexigvel o direito que o autor da conduta geradora da confiana pretende mais tarde exercer, ou vai se sancionar juridicamente aquela autovinculao, tornando exigvel a satisfao do compromisso contratualmente assumido, ao impedir-se o responsvel de arguir a nulidade desse compromisso. Na segunda hiptese, tratar-se-, em regra, de ressarcir o interesse negativo ou de confiana, sem que todavia se exclua de todo a possibilidade de, em casos excepcionais, se impor ao responsvel a obrigao de indemnizar o interesse positivo ou de cumprimento (Op. cit., p. 298). Porm, admite Joo Baptista Machado a possibilidade de excees quela regra: no domnio de casos em que aplicvel a proibio do venire contra factum proprium a responsabilidade pela confiana funciona em regra em termos preventivos, paralisando o exerccio de um direito ou tornando ineficaz aquela conduta declarativa que, se no fosse contraditria com a conduta anterior do mesmo agente, produziria determinados efeitos jurdicos. teoricamente admissvel, porm, que uma conduta declarativa destinada a produzir certo efeito jurdico, mas contrria boa-f, no veja recusada essa eficcia jurdica, mas, em compensao, d origem a uma obrigao de indemnizar. Assim, p.ex., o n o. 4 do artigo 30 do Decreto-lei n o. 231/81, de 28 de julho, que se refere resoluo do contrato de associao em participao, admite que mesmo a declarao de resoluo com abuso de direito extingue a relao contratual, mas no exonera de responsabilidade aquele que exerce o direito de resoluo (Op. cit., p. 292). 28 A ementa a seguinte: DIREITO CIVIL. COBRANA DE COTAS CONDOMINIAIS. INRCIA DO EXERCCIO DO DIREITO DE COBRANA. VIOLAO DO PRINCPIO DA BOA-F OBJETIVA. SUPPRESSIO E SURRECTIO. No tendo o condomnio exercido (desde 1972) o direito de cobrana de cotas das unidades comerciais que o integram, o ajuizamento de demanda configura comportamento contraditrio violador da boa-f objetiva dada a confiana dos rus de que estariam isentos do rateio de despesas comuns, longi temporis. O ordenamento jurdico veda que uma pessoa adote comportamentos contraditrios, ainda que lcitos. Omisso reiterada que gerou legtima expectativa de que os rus no estariam obrigados a rateio. Inexistncia da obrigao. Doutrina. Precedentes. Sentena reformada (Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, apelao cvel 0014558-75.2010.8.19.0210, 20 Cmara Cvel, rel. Des. Marco Antonio Ibrahim, julg. 13 jun. 2012). No mesmo sentido, cabe mencionar excerto de outro julgado do tribunal fluminense: Urge fazer prevalecer na presente demanda o valor confiana, com base no instituto da suppressio, que consiste exatamente na supresso do exerccio de um direito por deixar o
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No obstante a ausncia de referncia s lojas na conveno de condomnio foi decisivo, para a soluo do caso, o fato de que os antigos proprietrios das lojas, bem como os rus que as adquiriram, sempre tiveram a justa e legtima expectativa de que jamais seriam cobrados pelo rateio de despesas, dada a iseno que se protraa desde 1972, ou seja, h mais de 40 anos. Conclui o mencionado acrdo: No tendo o condomnio exercido (desde 1972) o direito de cobrana de cotas das unidades comerciais que o integram, o ajuizamento da presente demanda configura comportamento contraditrio violador da boa-f objetiva e da confiana dos rus de que estariam isentos do rateio de despesas comuns. Evidente a suppressio, razo pela qual sequer se deve investigar a ocorrncia de prescrio.

A verificao dos requisitos da suppressio foi igualmente enfrentada pelo Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul em acrdo assim ementado: ADMINISTRATIVO. SERVIO PBLICO DE FORNECIMENTO DE ENERGIA ELTRICA. CONTRATO DE MTUO FIRMADO PELO USURIO E A CONCESSIONRIA. CORREO MONETRIA. CLUSULA CONTRATUAL. PRINCPIO DA BOA-F. LIMITAO DO EXERCCIO DO DIREITO SUBJETIVO. SUPPRESSIO. JUROS. TERMO INICIAL. A suppressio constitui-se em limitao ao exerccio de direito subjetivo que paralisa a pretenso em razo do princpio da boa-f objetiva. Para sua configurao, exige-se (I) decurso de prazo sem exerccio do direito com indcios objetivos de que o direito no seria exercido e (II) desequilbrio, pela ao do tempo, entre o benefcio do credor e o prejuzo do devedor. Lio de Menezes Cordeiro. No caracteriza conduta contrria boa-f o exerccio do direito de exigir a restituio antecipada de quantia emprestada depois de transcorridos mais de quinze anos se tal no gera desvantagem proporcional ao devedor em relao ao benefcio do credor. Hiptese em que o mtuo no
seu titular de exerc-lo durante certo lapso temporal, quebrando a expectativa que havia surgido no outro sujeito quanto ao seu exerccio. Trata-se de reflexo do princpio da boa-f objetiva, no que diz respeito funo limitativa do exerccio de direitos subjetivos advindos do contrato. Ao direito subjetivo do ru decorrente da tutela conferida a esta expectativa legtima d-se o nome de surrectio, que equivale outra face da suppressio, aquela relativa parte cuja confiana se pretende proteger. A modificao do julgado para reconhecer a impossibilidade de cobrana em face do ru em razo da inatividade prolongada do condomnio no importa em supresso do direito do mesmo de promover a cobrana em face de quem ocupa o imvel, como vem fazendo, podendo, inclusive, ajuizar a demanda em face do possuidor, no caso de no haver o cumprimento voluntrio da obrigao na data do vencimento, conforme precedentes do Superior Tribunal de Justia (9 Cmara Cvel, Apelao Cvel 0101561-84.2008.8.19.0001, Rel. Des. Carlos Santos de Oliveira, julg. 07 abr. 2009).

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s permitiu a expanso da rede eltrica de concessionrio de servio pblico de energia eltrica como tambm a explorao econmica do servio mediante a cobrana de tarifa, sendo que esta, a par da contraprestao, engloba a amortizao dos bens reversveis. Ausente, portanto, desequilbrio entre o valor atualizado a ser restitudo e o benefcio frudo pelo Apelado durante todo esse tempo-, no h falar em paralisao do direito subjetivo. Conquanto tenha o contrato de mtuo firmado entre o usurio e a concessionria do servio pblico de energia eltrica para custeio das despesas a cargo desta de implantao do fornecimento estabelecido que a quantia seria restituda sem correo monetria, tem direito o usurio de receber o montante atualizado, pena de arcar com os encargos que devem ser suportados pela concessionria e para cuja prestao remunerada na forma do contrato de concesso. Tal acrdo, embora negue a verificao da suppressio, constitui uma das primeiras manifestaes da jurisprudncia ptria acerca da matria, negando provimento a recurso de apelao interposto pela Companhia Estadual de Energia Eltrica do Rio Grande do Sul/CEEE em face de sentena que a condenou a restituir, com correo monetria, quantia em dinheiro emprestada por usurio com vistas ao financiamento da implantao e expanso da rede eltrica naquele Estado. Foi reputada abusiva clusula constante do instrumento contratual do mtuo que estabelecia a restituio pelo valor nominal, sem correo monetria, afastando-se a sua incidncia. Em caso semelhante, tambm envolvendo a incidncia de correo monetria, a Ministra Nancy Andrighi, ao julgar o Recurso Especial 1.202.514-RS, aplicou a suppressio em ao de cobrana baseada em contrato de servios de advocacia, prevendo o pagamento de prestaes reajustveis a cada doze meses, sem que houvesse, entre novembro de 1998 e outubro de 2004, qualquer correo no valor das prestaes. Considerou o acrdo de origem, do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, que, ao longo de seis anos, a sociedade de advogados autora concordou em no reajustar os seus honorrios, no obstante a existncia de previso contratual expressa nesse sentido.

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Concluiu a Ministra, considerando ter ocorrido uma renncia tcita cobrana da correo monetria, que [...] nada impede o beneficiado de abrir mo da correo monetria, mantendo sem reajuste a contraprestao mensal, como forma de persuadir a parte contrria a manter o vnculo contratual. Dada a natureza disponvel desse direito, sua supresso pode perfeitamente ser aceita a qualquer tempo pelo titular. Trata-se, alis, de procedimento corriqueiro nas negociaes envolvendo a renovao e/ou manuteno de contratos, tendo sido justamente esse o caso dos autos, conforme concluso do TJ/RS no sentido de que tudo indica que [a recorrente] manteve o valor inalterado para manter o contrato, no sendo razovel exigir tais valores apenas aps a resciso (...). Para o deslinde da presente controvrsia interessa apenas a suppressio, que indica a possibildade de se considerar suprimida determinada obrigao contratual na hiptese em que o no exerccio do direito correspondente, pelo credor, gerar ao devedor a legtima expectativa de que esse no-exerccio se prorrogar no tempo. Em outras palavras, haver reduo do contedo obrigacional pela inrcia qualificada de uma das partes, ao longo da execuo do contrato, em exercer direito ou faculdade, criando para a outra a sensao vlida e plausvel a ser apurada casuisticamente de ter havido a renncia quela prerrogativa. Na hiptese dos autos, a recorrente abriu mo do reajuste anual das prestaes mensais durante todos os 06 anos de vigncia do contrato, despertando na recorrida, ao longo de toda a relao negocial, a justa expectativa de que a correo no seria exigida retroativamente. Na realidade, mais do que simples renncia ao direito de reajuste, a recorrente abdicou da correo monetria para evitar a majorao da parcela mensal paga pela recorrida, assegurando, com isso, a manuteno do contrato. V-se, pois, que no se cuidou propriamente de liberalidade da recorrente, mas de uma medida que teve como contrapartida a preservao do vnculo contratual por 06 anos. Diante desse panorama, o principio da boa-f objetiva torna invivel a pretenso da recorrente, de exigir retroativamente valores a ttulo de correo monetria, que vinha regularmente dispensado, frustrando uma expectativa legtima, construda e mantida ao longo de toda a relao contratual. A suppressio fundamentou ainda o voto do Ministro Ruy Rosado de Aguiar Jnior no Recurso Especial n 214.680-SP, em situao na qual a autora, condmina, ajuizou ao cominatria em face dos rus, tambm condminos, tendo em vista a indevida ocupao

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do hall de circulao dos respectivos apartamentos, infringindo a lei e a conveno, por se tratar de rea de uso comum.29 Baseou-se o aludido voto na circunstncia de que, no caso em tela, os rus passaram a ocupar a parte do corredor que leva aos seus apartamentos, porque houve alterao no prprio projeto de construo do prdio, com incorporao de unidades, de tal modo que o final do corredor dos seus apartamentos praticamente perdeu a razo de ser, e o espao que lhes correspondia transformou-se em rea morta, sem qualquer utilidade para o condomnio; por esse motivo, os rus passaram a se utilizar de tal rea com exclusividade, com a plena concordncia dos demais condminos, os quais ratificaram tal estado de coisas em assembleia, assim permanecendo por trinta anos. Logo, a situao mais justa seria a manuteno do status quo, sendo que para isso pode ser invocada a figura da suppressio, fundada na boaf objetiva, a inibir providncias que j poderiam ter sido adotadas h anos e no o foram, criando a expectativa, justificada pelas circunstncias, de que o direito que lhes correspondia no seria mais exigido. A suppressio tem sido considerada com predominncia como uma hiptese de exerccio inadmissvel do direito (...) e pode bem ser aplicada neste caso, pois houve o prolongado comportamento dos titulares, como se no tivessem o direito ou no mais quisessem exerc-lo: os condminos ora rus confiaram na permanncia dessa situao pelas razes j explicadas: a vantagem da autora ou do condomnio, que ela diz defender, seria nenhuma, e o prejuzo dos rus, considervel. Essa mesma deciso foi mencionada pela Ministra Nancy Andrighi na fundamentao de outro julgado do Superior Tribunal de Justia.30 O caso envolvia a apurao da

Revista do Superior Tribunal de Justia, 130/366, D.J. 16.11.99, p.214 REsp 1096639/DF. Rel. Min. Nancy Andrighi, 3 t., julg. 09 dez. 2008. A ementa a seguinte: DIREITO CIVIL. VIZINHANA. CONDOMNIO COMERCIAL QUE ADMITE UTILIZAO MISTA DE SUAS UNIDADES AUTNOMAS. INSTALAO DE EQUIPAMENTO POR CONDMINO QUE CAUSA RUDO. INDENIZAO DEVIDA. DANO MORAL QUE SE FIXA EM QUANTUM RAZOVEL O exerccio de posies jurdicas encontra-se limitado pela boa-f objetiva. Assim, o condmino no pode exercer suas pretenses de forma anormal ou exagerada com a finalidade de prejudicar seu vizinho. Mais especificamente no se pode impor ao vizinho uma conveno condominial que jamais foi observada na prtica e que se encontra completamente desconexa da realidade vivenciada no condomnio. a suppressio, regra que se desdobra do princpio da boa-f objetiva, reconhece a perda da eficcia de um direito quanto este longamente no exercido ou observado. No age no exerccio regular de direito a sociedade empresria que se estabelece em edifcio cuja destinao mista aceita, de fato, pela coletividade dos condminos e pelo prprio condomnio, pretendendo justificar o excesso de rudo por si causado com a
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responsabilidade de vizinho, em edifcio cuja conveno previa a destinao comercial, por danos morais em razo de rudos excessivos. O recorrido, locatrio do imvel em que residia, alegou, na inicial, que sua vizinha, a recorrente, instalou, a fim de atender s necessidades de sua atividade comercial, no teto do edifcio e logo acima de sua residncia, equipamento que gerava rudo e vibraes em sua moradia. A recorrente, valendo-se da conveno condominial, afirma que o prdio tinha como finalidade, exclusivamente, o comrcio. O imvel alugado pelo recorrido era uma quitinete situada em edifcio cuja conveno de condomnio estipulava a finalidade comercial dos imveis. Aps o incio do contrato, a recorrente passou a explorar a atividade no ramo de supermercados (Big Box) e, com a autorizao do condomnio, fez instalar sobre o teto do edifcio equipamento que garante a refrigerao das suas cmaras frigorficas, gerando rudo excessivo e incmodo. No obstante ter o condomnio mantido uma postura ambgua, por anos, quanto real destinao do prdio, a conduta da recorrente, ao ignorar a realidade de ali tambm se encontrarem, de fato, imveis residenciais, acaba por violar a boa-f objetiva. A suppressio incide quando a recorrente, sabendo da aceitao da destinao mista do edifcio, tenta justificar o rudo e vibrao produzidos por ela fazendo uso da regra presente na conveno condominial, a qual, desde sua origem, tida como letra morta.31

imposio de regra constante de conveno condominial, que impe o uso exclusivamente comercial, mas que letra morta desde sua origem. 31 Em outro precedente, igualmente relatado pelo Ministro Ruy Rosado, embora sem referncia expressa suppressio, mas apenas teoria dos atos prprios (nemo potest venire contra factum proprium), o Superior Tribunal de Justia (Recurso Especial n o. 95.539/SP, julg. 3 set. 1996) considerou que a mulher que deixa de assinar o contrato de promessa de compra e venda juntamente com o marido, mas depois disso, em juzo, expressamente admite a existncia e validade do contrato, fundamento para a denunciao de outra lide, e nada impugna contra a execuo do contrato durante mais de 17 anos, tempo em que os promissrios compradores exerceram pacificamente a posse sobre o imvel, no pode depois se opor ao pedido de fornecimento de escritura definitiva. Doutrina dos atos prprios. Segundo o voto do relator, para ter o comportamento da mulher como relevante, lembro a importncia da doutrina sobre os atos prprios. O direito moderno no compactua com o venire contra factum proprium, que se traduz como o exerccio de uma posio jurdica em contradio com o comportamento assumido anteriormente (...) Havendo real contradio entre dois comportamentos, significando o segundo quebra injustificada da confiana gerada pela prtica do primeiro, em prejuzo da contraparte, no admissvel dar eficcia conduta posterior. Finalmente, conclui que: o sistema jurdico nacional, a meu juzo, deve ser interpretado e aplicado de tal forma que atravs dele possa ser preservado o princpio da boa-f, para permitir o reconhecimento da eficcia e validade de relaes obrigacionais assumidas e lisamente cumpridas, no podendo ser a parte surpreendida com alegaes formalmente corretas, mas que se chocam com princpios ticos, inspiradores do sistema.

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Vale transcrever um trecho da fundamentao do acrdo: O exerccio de posies jurdicas encontra-se limitado pela boa-f objetiva. Assim, o condmino no pode exercer suas pretenses de forma anormal ou exagerada com a finalidade de prejudicar seu vizinho. Mais especificamente no se pode impor ao recorrido uma conveno condominial que jamais foi observada na prtica e que se encontra completamente desconexa da realidade vivenciada naquele condomnio. Embora no tenha sido a suppressio aplicada expressamente quela situao concreta, Judith Martins-Costa32 a associa ao caso ao comentar o Recurso Especial 401.704-PR, que envolveu a resilio unilateral do contrato, sem aviso prvio, de distribuio de marca nacionalmente conhecida (Tostines), reconhecendo-se o dever de indenizar pelos danos decorrentes da longa relao contratual existente entre ambas as partes, cuja abrupta diminuio da lucratividade provoca imediatas consequncias sociais e econmicas. Nas palavras de Judith Martins-Costa33, relativamente ao caso acima mencionado, [...] podem ser configuradas e em regra configuram-se - situaes de extremada injustia para aquele contraente que, contando com a continuidade do contrato que se desenvolvia desde muito tempo, sem termo determinado para a sua extino, no se preparou para o desligamento, seja redirecionando os seus negcios, seja buscando outro fornecedor, ou, ainda, o que fez investimentos de monta para poder prover a execuo contratual, mas v o contrato rompido sem que tivesse

MARTINS-COSTA, Judith. O caso dos produtos Tostines: uma atuao da boa-f na resilio dos contratos duradouros e na caracterizao da suppressio. In: FRAZO, Ana; TEPEDINO, Gustavo (coord.). O Superior Tribunal de Justia e a reconstruo do direito privado. So Paulo: Revista dos Trbunais, 2001, p. 527 e ss. 33 No caso, os prejuzos foram imputados conduta de Tostines porque conforme comprovado esta alterara o seu comportamento empresarial depois da aquisio do seu controle societrio pelo Grupo Nestl. Resiliu abruptamente o contrato e, uma vez demandada, usou o argumento de a Bom Retiro atrasar o pagamento de mercadorias. O que o acrdo demonstra, porm, que, se lcito resilir (nas hipteses previstas pela lei ou derivadas, expressa ou implicitamente, do contrato), o exerccio desse poder formativo h de ser pautado pela boa-f, que impe ao seu titular determinados deveres de aviso prvio, evitando-se o rompimento abrupto, que surpreende, negativamente, o parceiro de longos anos; desconsidera os seus interesses legtimos (porque amparados num investimento de confiana objetivamente constatvel, derivado da conduta constante e duradoura) e que, por isso mesmo, capaz de ocasionar injusta diminuio da lucratividade quele que, surpreendido pela ruptura, no se pode preparar para enfrent-la. A abusividade detectada, como se v, no est na resilio unilateral, mas no modo como operada sem que oferecido outra parte, mediante aviso prvio, um prazo razovel para que pudesse ter planejado empresarialmente [...]. A referncia reiterada tolerncia de um contratante a falhas na prestao do outro leva a mencionar, por fim, outra face de atuao do princpio da boa-f como limite ao exerccio de direitos subjetivos ou poderes formativos: a que apanha a hiptese de perda ou de paralisaodo direito subjetivo para alm dos casos tradicionais de prescrio ou decadncia, o que vem nomeado, no lxico de Menezes Cordeiro, por suppressio e surrectio (Ibidem, p. 532 e 540).
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corrido tempo necessrio para viabilizar a possibilidade de um retorno financeiro. A extremada injustia acima aludida relaciona-se, diretamente, com as peculiaridades dos contratos duradouros dentre as quais esto, alm da relao entre o tempo e o adimplemento, uma especial carga de pessoalidade e, ainda, a sua prpria racionalidade econmica, s compreensvel em vista da complexa trama de interesses em aliana e interesses em potencial conflito que, comumente, est a permear a sua estrutura. Essas peculiaridades aumentam a intensidade da colaborao contratualmente devida, sob pena de comprometer-se a prpria consecuo da finalidade contratual. Assim, o longo tempo do contrato, a especial carga de pessoalidade envolvida na relao, a necessidade de um mtuo investimento de confiana no comportamento da contraparte agregam, aos elementos nascidos das declaraes negociais, ainda outros elementos, como a confiabilidade no comportamento da contraparte, a previsibilidade (ainda que relativa)acerca de suas aes, a possibilidade de uma renegociao de certas condies contratuais etc., tudo convergindo para uma intrnseca e muito intensa necessidade de cooperao intersubjetiva, distinta daquela exigvel em contratos instantneos, bem como naqueles em que a estrutura dos interesses contratuais fundada na contraposio, como ocorre, por exemplo, numa compra e venda isolada. Merecem ser ainda lembradas algumas das principais hipteses de aplicao da Verwirkung consagradas pelos tribunais alemes. Algumas dessas decises remontam Primeira Guerra Mundial, como verdadeiro improviso em relao aos institutos at ento existentes, 34 tendo o Reichsgeright, em 05 de julho de 1923, decretado, pela primeira vez, a perda do direito correo monetria por um empreiteiro que retardara por mais de dois meses a comunicao ao seu cliente acerca da correo do preo, situao essa que correspondeu supervalorizao do marco, hiptese em que poderia ocorrer, por uma mera diferena de dias, a multiplicao do valor do dbito, exigindo-se que o credor informasse o mais rapidamente o devedor acerca de sua pretenso.35 A suppressio funcionou, ento, como um contrapeso proteo conferida ao credor por meio da admisso da correo monetria, assegurando-se assim a posio do devedor, como imperativo da funo de controle da boa-f, de modo que as pretenses de

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BIRR, Christiane, op. cit., p. 165. R.G. 5.7.1923, vol.107, p. 106 e ss. apud RANIERI, Filippo, op. cit., p. 17.

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reajustamento, quando caibam, sejam exercidas num prazo razovel, sem o que atingiriam montantes com os quais o devedor no poderia contar.36 A Verwirkung foi igualmente aplicada em precedentes jurisprudenciais ligados ao desuso de marcas e patentes registradas, como ocorreu no clebre caso julgado pelo Reichsgericht em 19 de junho de 1925, em que o autor depositou junto ao rgo competente a marca Goldina para um complexo de produtos laticnios, dentre os quais somente veio a comercializar margarina. Ocorre que, no ano de 1896, o ru depositou a mesma marca Goldina como sinal distintivo da sua produo de cacau e chocolate, passando posteriormente, em 1918, a produzir manteiga e leite condensado, depositando a marca Goldina, que se tornara famosa em funo de uma campanha publicitria promovida durante anos pelo ru. No mesmo ano de 1921, o autor igualmente decidiu iniciar a produo de manteiga e de leite condensado, utilizando como sinal distintivo a marca Goldina, j depositada em 1906 para aqueles outros produtos; ao mesmo tempo, invocando a prioridade na inscrio da marca, props ao para que o ru fosse impedido de utiliz-la, tendo sido o pedido julgado improcedente pelo Tribunal alemo, que visualizou na conduta do autor uma violao dos bons costumes (826 do BGB). Alm da circunstncia de o autor no haver produzido anteriormente manteiga e leite condensado, entendeu aquela corte que a ao inibitria tinha a clara finalidade de desfrutar das vantagens resultantes da campanha publicitria promovida pela parte r, usurpando a clientela por este obtida com a divulgao da marca. Logo, foi reputado inadmissvel o exerccio tardio dessa impugnao marca.37 Outra hiptese passvel de enquadramento na suppressio a dos compromissos de compra e venda que contenham clusula de arrependimento a qualquer tempo, sendo tal faculdade exercida pelo promitente-vendedor aps o recebimento do preo, invocando o revogado art. 1088 do Cdigo Civil de 1916, 38 situao em que ocorreria um desleal exerccio atrasado do direito.
CORDEIRO, Antnio Menezes, op. cit., p. 802. RANIERI, Filippo, op. cit., p. 18-19. 38 Fernando Noronha exemplifica com a seguinte hiptese: os promitentes-vendedores desistiam do negcio por vezes no prprio momento em que deveriam outorgar a escritura definitiva de compra e venda, o que foi
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Em matria de inquilinato, uma demora exagerada entre a notificao para o trmino do contrato de locao por prazo determinado (art.46, 2, Lei n 8245/91) e a propositura da ao de despejo pode levar o locatrio expectativa legtima de que o locador teria desistido da denncia. Isso pode induzir a ineficcia do aviso prvio, impondo a sua renovao, embora a lei no preveja qualquer prazo para tanto, ensejando, em nome do princpio da boa-f objetiva, mais uma possvel aplicao da suppressio. 3. A suppressio e o art. 330 do Cdigo Civil possvel identificar uma clara manifestao legal da suppressio no art. 330 do Cdigo Civil de 2002, em cujos termos o pagamento reiteradamente feito em outro local faz presumir renncia do credor relativamente ao previsto no contrato. Tal dispositivo, ensina Judith Martins-Costa, pressupe trs condies de incidncia: a) a determinao, ou determinabilidade, do local do pagamento, em virtude de contrato; b) a sua alterao, por perodo de tempo reiterado; c) a presuno de renncia do credor ao direito que lhe fora estabelecido no contrato.39 Faz-se necessrio, inicialmente, que se trate de adimplemento cujo local possa ser determinado pela autonomia privada e pelos usos, permitindo-se, outrossim, a sua alterao, ficando excludas situaes relativas tradio de um imvel ou a prestaes relativas a imvel, caso em que o pagamento dever ocorrer no local da situao deste, consoante o art. 328 do Cdigo Civil. Em segundo lugar, a expresso pagamento reiteradamente feito em outro local pressupe o decurso de um razovel lapso temporal, como condio necessria para gerar a legtima confiana. Aquele dispositivo no predetermina o tempo, mas deixa a sua determinao ao juiz, que dever, luz das circunstncias do caso, ponderar o grau de confiana despertado no devedor. 40

vedado por diversas manifestaes jurisprudenciais (como cristalizado na smula n. 166 do Supremo Tribunal Federal) que culminaram na proibio legal da clusula de arrependimento em diversos compromissos relativos a imveis, como no art. 16 do decreto-lei n 58/37 e no art. 25 da lei n. 6.766/79 (op. cit., p.185-186). 39 MARTINS-COSTA, Judith. Op. cit., p. 317. 40 Ibidem., p. 319.

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Em terceiro lugar, o legislador enuncia uma presuno de renncia pelo titular do direito ou situao jurdica, a qual, como bem lembra Judith Martins-Costa, mostra-se intil e desnecessria, luz dos outros dois elementos de incidncia da regra. Bastaria o decurso de razovel lapso de tempo, o pagamento em local diverso do pactuado e a confiana depositada no beneficirio para a aplicabilidade do dispositivo em questo.41 Alm disso, a associao da suppressio ao instituto da renncia tcita constitui postulado j superado, tendo aquela gradativamente se libertado de consideraes subjetivistas e roupagens negociais, em direo sua insero no mbito da boa-f objetiva.42 4. Distino em face de outros institutos. A suppressio como modalidade de venire contra factum proprium.

Claus-Wilhelm Canaris identifica a exceptio doli como uma subclusula geral da boaf, 43 carecida de preenchimento com valorao, dentro da qual, num mbito residual, se situam a exceo do dolus praeteritus,44 a suppressio e o venire contra factum proprium. 45 No direito romano, a exceptio doli impunha limitaes conduta das partes ao se admitir a possibilidade de oposio de uma exceo ao exerccio doloso de uma pretenso; no se tratava de impugnar o direito, mas de paralisar a pretenso.46
Ibidem., p. 320. De acordo com Menezes Cordeiro, a suppressio no pode, de facto, ser qualificada como renncia, por no reunir os pressupostos respectivos. A ponderao da metodologa inerente s decises que consagraram a suppressio mostra que falta uma indagao nas condies que permitiram decelar, no titular exercente, uma vontade de renncia. Desde o incio, estudada a situao apenas nos seus efeitos objectivos, sem contemplao da vontade dos intervenientes. E bem se compreende esse procedimento: pretender, do puro silncio, ou da mera inaco, retirar actuaes negociais, coloca dificuldades de construo tericas e prticas que, s dos comportamentos concludentes, somam as inerentes a uma actuao que prima, afinal, pela ausncia. No entanto, ainda que se alcanasse a no actuao no titular como uma manifestao de vontade em renunciar, a suppressio no ficaria deslindada: seria necessrio reunir ou acrescentar uma srie de factores, tais como a forma e a aceitao da contraparte, para que se pudesse falar de uma figura verdadeiramente negocial (Op. cit., p. 807). 43 CANARIS, Claus-Wilhelm. Pensamento sistemtico e conceito de sistema na cincia do direito. Traduo: Antnio Menezes Cordeiro. Lisboa: Calouste Gulbenkiam, 1989, p. 275. 44 A exceptio doli, lembra Menezes CORDEIRO, exercia um papel duplo, podendo se expressar em duas figuras: a exceptio doli praeteriti ou specialis - quando o ru alegava a prtica, pelo autor, de dolo, no momento da formao da situao jurdica posteriormente levada a juzo - e a exceptio doli praesentis ou generalis, quando a ao do incurso em dolo ocorria no momento da discusso da causa (Op. cit., p. 721-722) 45 Em sentido contrrio, distinguindo a exceptio doli da proibio do venire contra factum proprium, Paulo Mota PINTO (Sobre a proibio do comportamento contraditrio [venire contra factum proprium] no direito civil. Revista Trimestral de Direito Civil. v. 16, out./dez., 2003, p. 171). Para o autor, no venire contra factum proprium nem sempre se exigir dolo atual, predominando o elemento de contradio com a conduta anterior, e sua imputao ao agente, por forma a tornar 'digna de proteo' pela ordem jurdica a confiana pela contraparte.
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Corresponde a exceptio doli generalis no a um verdadeiro dolo cometido no momento da celebrao do ato jurdico sobre o qual se funda a demanda, mas a um dolo imprprio, imputvel ao ator que postula uma condenao que, embora estritamente conforme o direito, termina por tornar-se inqua.47

A exceptio doli, portanto, compreende as situaes nas quais o exerccio de um direito ante os tribunais infringe a boa-f, em virtude de circunstncias especiais, o que decorre do trabalho de sistematizao efetuado no 242 do BGB, abrangendo, segundo Karl Larenz, as seguintes situaes, dentre outras: o caso da parte que pretende prosseguir no exerccio do direito de ao, no obstante haver prometido outra parte dele desistir ou deixar de interpor recurso; a utilizao de uma sentena objetivamente errnea, mas juridicamente vlida, no caso da parte que a obteve sub-repticiamente, de forma ilcita. Da mesma forma, abrangida a invocao de um defeito de forma por parte do contratante que o originou, ou cuja conduta despertou a aparncia de que atenderia inexoravelmente a palavra dada, sem se sujeitar a quaisquer formalidades.48

Trata-se, pois, do poder que uma pessoa tem de repelir a pretenso do autor, por ter este incorrido em dolo, tendo a exceptio doli recebido diversas crticas, endossadas por Menezes Cordeiro, no sentido de corresponder a uma regulao demasiado fluida do problema para permitir uma concretizao mnima.49 Portanto, a incerteza prpria da exceptio doli, cujo conceito fugidio a levou ao desuso, no se mostra presente na suppressio, tendo em vista a progressiva tipificao sobretudo pela jurisprudncia germnica de suas estritas hipteses de aplicao. A exceptio doli, como

PASQUALOTTO, Adalberto, op. cit., p. 157. RANIERI, Filippo, op. cit., p. 08. 48 Derecho de obligaciones. Tomo I. Traduo Jaime Santos Briz. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado, 1958, p. 156-159. 49 Por esse motivo, nega o autor que a suppressio possa ser reconduzida exceptio doli, eis que "[...]a utilizao desse conceito conduz a uma metodologia construtivista de tipo central. [...] O defasamento metodolgico patente: ao recorrer exceptio, usa-se de um conceito central para cobrir solues perifricas, sendo que, do primeiro, no se deduzem as segundas nem das segundas, se induz o primeiro. [...]Muito extenso, de compreenso escassa, acaba, afinal, por se traduzir num mero arrimo lingustico destinado a dar credibilidade a posies que, por inovatrias, careciam de, no passado, provar a sua inoquidade" (Op. cit., p. 728-741 e 808).
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observa Franz Wieacker, congrega uma concepo um tanto antiquada da exceo de inadmissibilidade do exerccio do direito.50

Da mesma forma, no se confunde com os institutos da precluso ou da prescrio e decadncia. Parte da doutrina a designa como uma prescrio de fato, baseada na tutela da boa-f objetiva independentemente e acima dos prazos fixados em lei.51

A precluso (art. 473 do Cdigo de Processo Civil) representa a perda da faculdade de praticar determinado ato processual, seja porque se esgotou o prazo legal para tal (precluso temporal), seja porque a questo j foi decidida anteriormente (precluso pro judicato), porque o ato j foi praticado (precluso consumativa) ou, finalmente, porque o ato logicamente incompatvel como outro praticado anteriormente (precluso lgica).52

A decadncia, por sua vez, consiste na extino de um direito potestativo pelo decurso do prazo a que se sujeita o seu exerccio, gozando de um regime explcito, que no pode ser diretamente associado ao princpio da boa-f. Assim, o seu regime, como o da prescrio ligado ao convalescimento da leso a um direito subjetivo pelo no exerccio da pretenso no prazo legal , marcado pela generalidade, e no pela excepcionalidade prpria da suppressio, a qual ecoa na irregularidade dos lapsos de tempo requeridos pela jurisprudncia para a aplicao desta.53

Com efeito, ao contrrio da prescrio e decadncia, cujo lapso temporal estritamente fixado pelas normas jurdicas, a suppressio no possui uma durao fixa, exigindo uma valorao caso a caso, vindo acompanhada de circunstncias nas quais o exerccio de um direito se mostre posteriormente inadmissvel.54

Ibidem, p. 59. SCHREIBER, Anderson, op. cit., p. 185. 52MARTINS-COSTA, Judith, op. cit., p. 321. 53 CORDEIRO, Antnio Menezes, op. cit., p. 819-820. 54 RANIERI, Filippo, op. cit., p. 30. Nesse sentido, o tribunal fluminense j decidiu: de outro lado, para a caracterizao da suppressio necessrio um comportamento contraditrio do titular do direito decorrente de uma conduta omissiva. A suppressio, assim, no se confunde com prescrio, pois, enquanto esta exige apenas o decurso do prazo legal e tem fundamento na segurana jurdica, aquela reclama a existncia da confiana
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Joo Baptista Machado igualmente afirma que o tempo necessrio depender muito das circunstncias que, combinadamente, contribuam para a formao do estado de confiana55. Sobreleva, ademais, a circunstncia de que, mais do que simplesmente procurar sancionar uma inrcia do titular do direito no exercido, o objetivo da suppressio, bem como do venire contra factum proprium em geral, o de proteger a legtima confiana despertada em terceiros.56

Alm disso, o campo de atuao da suppressio mais vasto, a esta se sujeitando inclusive os direitos no suscetveis de prescrio ou decadncia57. Por outro lado, considera-se inadmissvel a exceo de prescrio oposta dolosamente pelo devedor, hiptese em que este haja anteriormente impedido o credor de fazer valer oportunamente seus direitos, dando lugar prescrio superveniente, como no caso de este solicitar a dilao do vencimento com a promessa simultnea de pagamento pontual, caso em que, segundo Alejandro Borda, ocorreria a suppressio com o objetivo de proteger o credor.58

Igualmente, deve a suppressio ser extremada em face do tu quoque, pelo qual a parte que deixou de realizar certo ato no pode exigir da contraparte que o faa. Na forma do brocardo ingls equity must came in clean hands, um contratante no pode exigir do outro um determinado comportamento que ele prprio descumpriu59, restando tal situao expressa, ainda, na mxima turpitudinem suam allegans non auditur.60

O tu quoque, leciona Menezes Cordeiro, traduz o aflorar de uma regra pela qual a pessoa que viole uma norma jurdica no poderia, sem abuso, exercer a situao jurdica que essa

gerada na outra parte, decorrente da inatividade do exerccio de determinado direito" (20 Cmara Cvel, apelao cvel 00006910-23.2005.8.19.0209, rel. Des. Agostinho Teixeira, julg. 22 set. 2010). 55 MACHADO, Joo Baptista, op. cit., p. 228. 56 SCHREIBER, Anderson, op. cit., p. 183. 57 BIRR, Christiane, op. cit., p. 183-184. 58 Ibidem, p. 47. 59 NEVES, Jos Roberto de Castro. Boa-f objetiva: posio atual no ordenamento jurdico e perspectivas de sua aplicao nas relaes contratuais. Revista Forense. Rio de Janeiro, vol. 351, 2000, p. 175. 60 Segundo Antonio Junqueira de AZEVEDO (Interpretao do contrato pelo exame da vontade contratual. Revista Forense. Rio de Janeiro, v. 351, 2000, p.280-281), uma aplicao do tu quoque no direito brasileiro pode ser percebida na exceo de contrato no cumprido (art. 476, Cdigo Civil).

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mesma norma lhe tivesse atribudo. Nas suas palavras, fere as sensibilidades primrias, tica e jurdica, que uma pessoa possa desrespeitar um comando e, depois, vir exigir a outrem o seu acatamento.61

Trata-se, pois, de uma subespcie de venire contra factum proprium, consubstanciada no emprego desleal de critrios valorativos diversos para situaes substancialmente idnticas, na frmula que se resume como dois pesos, duas medidas, voltando-se igualmente tutela da confiana e a uma preocupao com o reflexo social dos comportamentos que caracterizam o direito atual.62

A suppressio, porm, constitui uma modalidade de proibio do comportamento contraditrio (venire contra factum proprium), ou seja, a inadmissibilidade da contradio em face de uma conduta prvia do mesmo agente, cujo fundamento se encontra no princpio da boa-f, vedando-se os comportamentos objetivamente contraditrios.63

Poderia ser observado, numa abordagem superficial, que a suppressio no integra o venire contra factum proprium, faltando a este, como elemento constitutivo, o fator tempo, ao passo que a pura inatividade no constitui, em termos claros, um factum proprium.64 Nesse sentido, destaca Paulo Mota Pinto que o fator que caracteriza especialmente e distingue a Verwirkung em face da proibio de conduta contraditria a relevncia autnoma desse elemento temporal.65

Porm, a questo enfrentada com propriedade por Menezes Cordeiro, o qual conclui que o tempo no pode ser visto como fator diferenciador entre ambas as figuras, eis que em

Ibidem, p. 837. SCHREIBER, Anderson, op. cit., p. 181. No mesmo sentido, MENEZES CORDEIRO, op. cit., p. 843. 63 AZEVEDO, Antnio Junqueira de, op. cit., p. 281. 64 CORDEIRO, Antnio Menezes, op. cit., p. 812-813. 65 Ibidem, p. 172. Embora, segundo o autor, nada obste igualmente se verifique no venire contra factum proprium esse fator temporal, que poder atuar quer como mero indcio para a irreversibilidade do investimento da confiana, quer como verdadeiro elemento fundante da responsabilidade decorrentes da proibio do comportamento contraditrio.
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qualquer manifestao de venire contra factum proprium existe, por mnimo que seja, um lapso entre os dois comportamentos do sujeito.66

Joo Baptista Machado, ao comparar os institutos da Verwirkung e do venire contra factum proprium, afirma que no primeiro parece estar mais em causa, alm do decurso do tempo, o resultado a que o exerccio tardio do direito conduziria e a questo de saber se ainda ser exigvel da contraparte conformar-se pretenso do titular do direito e suportar esse resultado.67

O carter omissivo do comportamento inicial do credor na suppressio, da mesma forma, no justifica seja tal figura colocada parte do venire contra factum proprium, o qual, pressupondo a projeo de um comportamento sobre outrem, de modo a despertar a sua confiana, pode se dar seja este positivo ou negativo, consista ele em um agir ou em um no agir.

A suppressio envolve uma justia individualizadora, que pondera as circunstncias especficas de cada caso concreto, no que tenha de particular, merecendo ser ainda cotejada com a figura do abuso do direito, ora positivado no art. 187 do Cdigo Civil.

Logo, exclui-se que exista aqui uma aplicao da funo social ou econmica que tenha presidido atribuio dos direitos envolvidos. Este fator, como sublinha Menezes Cordeiro, encontra-se ligado a todos os direitos da mesma espcie, os quais, tendo funo idntica, revelam, ao contrrio, a inteno normativa de uma justia generalizadora.68

Em relao aos bons costumes, igualmente integrantes da noo de abuso de direito, no ocorrendo, aqui, o confronto entre dois sujeitos relacionados entre si, cujo equilbrio o direito pretende solucionar, como na suppressio, mas sim a valorao de situaes isoladas, independentemente de relao entre si.69
Ibidem, p. 813. MACHADO, Joo Baptista, op. cit., p. 229. 68 Ibidem, p.828. 69 Ibidem, p. 828.
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No entanto, assim como ocorre em relao ao venire contra factum proprium, do qual a suppressio constitui uma modalidade, como visto, pode-se falar em um abuso de direito por violao boa-f, em se tratando de um comportamento que se torna inadmissvel, examinado em conjunto com uma conduta anterior, ofendendo a confiana despertada em outrem.70
5. A surrectio O mesmo fenmeno, pois, se reveste de dois aspectos: ora faz desaparecer um direito que no corresponda efetividade social ( suppressio), ora faz surgir um direito no existente antes, juridicamente, mas que, na efetividade social, era tido como presente (surrectio).71 A surrectio corresponde ao neologismo alemo Erwirkung, proposto por Claus-Wilhelm Canaris, cujos requisitos so basicamente os mesmos da suppressio: a exigncia de certo lapso de tempo, por excelncia varivel, associada a uma conjuno objetiva de fatores jurdicos que concitem a constituio do novo direito e, sobretudo, presena de uma previso de confiana pelo beneficirio que deve acreditar ser ao menos provvel a regularidade da situao ftica subjacente , aliada sua imputao ao prejudicado, a ttulo de culpa ou risco.72 A surrectio em sentido prprio ou estrito corresponde criao de direitos subjetivos ou situaes jurdicas, em relao ao beneficirio que adquiriu uma permisso especfica de aproveitamento, situao essa que se situa numa relao de espcie e gnero em relao surrectio em sentido amplo, a qual engloba tambm o caso do titular que, tendo se livrado de uma adstrio antes existente, recuperou uma permisso genrica de atuao, ou seja, a liberdade de movimentos.73

SCHREIBER, Anderson, op.cit, p.86-87. Ver, ainda, enunciado n. 362, da IV Jornada de Direito Civil do Conselho da Justia Federal: Art. 422. A vedao do comportamento contraditrio (venire contra factum proprium) funda-se na proteo da confiana, tal como se extrai dos arts. 187 e 422 do Cdigo Civil. 71 CORDEIRO, Antnio Menezes, op. cit., p. 816. 72 Ibidem, p. 822. 73 Ibidem, p. 821.
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Trata-se, portanto, da vantagem advinda da incidncia da suppressio caracterizando-se como liberao de possibilidade de ao ou de recuperao de liberdade de ao, sendo que admissvel a surrectio para a constituio de situaes mais vantajosas para aquele a quem aproveita.74 Para que o beneficirio adquira atravs da surrectio posio jurdica mais vantajosa, necessrio que esteja presente a boa-f tanto em suas acepes subjetiva e objetiva, ou seja, o beneficirio, nas palavras de Menezes Cordeiro, deve integrar uma previso de confiana: Encontrar-se numa conjuntura tal que, objectivamente, um sujeito normal acreditaria quer no no-exerccio superveniente do direito da contraparte, quer na excelncia do seu prprio direito. Subjectivamente, ele deve estar de boa-f, no sentido de no ter conscincia de prejudicar outrem e de ter acatado os deveres de indagao que, no caso, ocorressem.75 6. A suppressio e a funo de controle da boa-f A ideia de boa-f, lembra Dez-Picazo, no passa de um conceito tcnico cunhado pelos tcnicos do direito e utilizado como elemento de descrio ou delimitao de diferentes situaes correspondentes a um standard de conduta social, apresentando-se esta como paradigmtica,76 como assente na tcnica das clusulas gerais. O fundamento constitucional da boa-f objetiva, enquanto norma de conduta para os contratantes, que devem se comportar com todo cuidado e respeito para com a outra parte, ensejando os chamados deveres laterais, instrumentais ou anexos de comportamento, pode ser buscado tanto no art. 1, III (que prev a dignidade da pessoa humana como fundamento da Repblica) como no art. 3, I (que coloca entre os objetivos fundamentais da Repblica a construo de uma sociedade livre, justa e solidria), ambos da Constituio da Repblica.77

NERY JR., Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo Civil comentado.8.ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011, p. 548. 75 CORDEIRO, Antnio Menezes, op. cit., p. 824. 76 Prlogo a El principio general de la buena f, op. cit., p. 12-13. 77 NEVES, Jos Roberto de Castro, op. cit., p. 170-171.
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Enfatiza Franz Wieacker que o problema fundamental de uma clusula geral como a do 242 do BGB, que consagra o princpio da boa-f, concerne relao do juiz com o direito escrito,78 o que orienta a sua trplice funo, j consagrada no direito romano (adjuvandi vel, suplendi vel, corrigendi vel). Na classificao proposta por Wieacker,79 a boa-f funciona da seguinte maneira: a) como concretizao do plano legal em reas de explicitao insuficiente implicando uma via para a adequada realizao, pelo juiz, do plano de valorao do legislador;
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b) nas hipteses

em que o juiz atua com maior liberdade e praeter legem, exigindo s partes que no exerccio e defesa de seus direitos se comportem de maneira justa. Neste segundo caso, a boa-f atua como regra de comportamento tico-jurdico, compreendendo bitolas extralegais, mas no opostas lei, o que compreenderia o campo da velha exceptio doli, vista em sua concepo tradicional; c) A aplicao do 242 poderia ainda ocorrer contra legem, o que compreenderia, segundo a criao jurisprudencial alem, as hipteses de reviso dos contratos em funo de uma mudana total e superveniente das circunstncias econmicas de sua celebrao, caso em que seria necessrio ultrapassar as brechas ticojurdicas do direito legal.81 Porm, segundo uma classificao mais moderna, j consolidada na doutrina, a boa-f objetiva desempenha trs distintas funes, quais sejam, enquanto cnone hermenuticointegrativo do contrato presente no art. 113 do Cdigo Civil , norma de criao82 dos deveres jurdicos de proteo e lealdade e limite ao exerccio de direitos subjetivos, esta igualmente denominada funo de controle83 (as duas ltimas mais acentuadas pelo art. 422 do Cdigo Civil).84
WIEACKER, Franz. Op. cit., p. 50. Tal classificao encontra fortes crticas em MENEZES CORDEIRO: "Toda a ordenao de WIEACKER assentou, apenas, num reagrupar de elementos diversos, em funo das similitudes superficiais que, porventura, apresentem. H, desta forma, um procedimento perifrico, prprio dos jurisprudentes elegantes, com ausncia de representaes centrais e sem atribuio de um papel bsico no prprio sistema (...) A sistemtica de WIEACKER se que de sistemtica se pode, em tais condies, falar , apenas, descritiva e emprica" (op. cit., p. 1.129). 80 WIEACKER, Franz. Op.cit, p. 53. 81 Ibidem, p. 51 e ss. 82 Com relao a esta funo, segundo DEZ-PICAZO, "as partes no devem somente aquilo que elas mesmas estipularam ou estritamente aquilo que determina o texto legal, mas a tudo aquilo que em cada situao impe a boa-f (Prlogo, op.cit., p. 19) 83 Nomenclatura utilizada por Fernando NORONHA, op.cit, p. 167. 84 MARTINS-COSTA, Judith. A boa-f no direito privado. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, p. 427 e ss. A referncia tripartio ainda utilizada por Ruy Rosado de AGUIAR JNIOR (cf. A boa-f na relao de consumo. Revista de Direito do Consumidor. So Paulo, v. 14, abr./jun., 1995, p. 25).
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da terceira funo acima que se extrai a suppressio, enquanto freio do exerccio do direito subjetivo, impedindo a conduta desleal daquele que pretende fazer valer o seu direito aps suscitar na contraparte a legtima confiana de que o mesmo no seria exercido.85 inadmissvel todo exerccio de um direito subjetivo que contravenha em cada caso concreto as consideraes que dentro da relao jurdica ou situao subjetiva uma parte est obrigada a adotar em face da outra.86 Por fora de uma conduta anterior do responsvel, portanto, existe uma espcie de autovinculao,87 uma particular relao de confiana, decorrendo a abusividade da violao dos deveres de conduta decorrentes da boa-f objetiva. Concluso O retardamento desleal do exerccio dos direitos patrimoniais (suppressio) funda-se no valor confiana, visto que, em certos casos, o passar do tempo pode fazer desaparecer situaes jurdicas ou direitos subjetivos que no foram exercidos durante certo lapso por seu titular, desde que tal inrcia tenha gerado um benefcio para a outra parte, por acreditar que aquela situao ou direito no seria mais usado. Trata-se de um instituto subsidirio, em se tratando de verdadeira sada extraordinria, insuscetvel de aplicao sempre que a ordem jurdica prescreva qualquer outra soluo. O efeito mais importante da suppressio a paralisao da exigibilidade do direito, traduzindo importante funo de preveno, e no apenas de reparao de danos, por meio da imposio de obrigaes de fazer ou no fazer.

RANIERI, Filippo, op. cit., p. 27. DEZ-PICAZO, op. cit., p. 19. 87 MACHADO, Joo Baptista, op. cit., p. 324.
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O mesmo fenmeno pode ser visualizado por outro aspecto, no tocante tutela da expectativa legtima do ru, ao qual se d o nome de surrectio, que equivale outra face da suppressio, aquela relativa parte cuja confiana se pretende proteger. A suppressio decorre da funo de controle exercida pelo princpio da boa-f objetiva, constituindo uma modalidade de proibio do comportamento contraditrio ( venire contra factum proprium). Trata-se, portanto, de sancionar a inadmissibilidade da contradio em face de uma conduta prvia do mesmo agente, constituindo uma regra derivada do princpio da boa-f, que sanciona como inadmissvel toda pretenso lcita, mas objetivamente contraditria88, vedando-se a duplicidade de comportamentos.

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BORDA, Alejandro, op. cit., p. 53.