KELSEN, Hans. Teoria geral do Direito e do Estado. Trad. Luis Carlos Borges. 3.ed.

So
Paulo: Martins Fontes,1998. pp 299-313.

Biografia: Hans Kelsen nasceu em 1881 na cidade de Praga, Imprio Austro-Hungaro e
faleceu em 1973 na cidade de Berkeley, USA. Foi um jurista e filosofo austraco, um dos
mais importantes e influentes do sculo XX. Entre as principais obras do autor, est Teoria
Geral do Direito e do Estado.

Segundo Kelsen, o territrio do Estado a esfera territorial de validade da ordem jurdica do
mesmo. Um Estado encontra-se limitado territorialmente pelo seu ordenamento jurdico, logo
as medidas coercitivas tomadas por ele s podem ser aplicadas e executadas dentro dele. O
cumprimento de suas normas dentro da esfera territorial de outro Estado considerado
antijurdico. O que o torna antijurdico o fato de violar a ordem do Direito
Internacional, pois este quem delimita a validade da ordem jurdica dos Estados, permitindo
ento a coexistncia pacifica destes.
Nada impede que um Estado determine sano a delitos que sejam cometidos em outro
territrio. O Direito Internacional ser violado, medida que o Estado decrete uma norma que
determine a execuo do ato coercitivo, isto , a deteno e a punio de um criminoso dentro
de outro Estado.
Quanto ao direito criminal, como j explicito, o Estado pode punir seus cidados em caso de
delitos cometidos em pas estrangeiro mediante certas limitaes. No que tange aos cidados
estrangeiros, estes, quando se encontram em territrio alheio, tem de respeitar o ordenamento
jurdico que vigora naquele determinado Estado. Estas restries impostas pelo Direito
Internacional se referem apenas aos atos coercitivos concernentes a crimes. Aos demais atos
coercitivos de carter administrativo, podem ser realizados livremente pelo chefe de Estado
em visita a outro pas, como, por exemplo, concluir tratados internacionais, nomear
funcionrios, promulgar leis, entre outros.
Kelsen faz duas distines: o territrio do Estado em seu sentido mais restrito, e em seu
sentido mais amplo. Em seu sentido restrito, o territrio do Estado, o espao qual, este esta
autorizado a exercer a sua jurisdio. Este espao denominado como fronteiras do Estado.
Nele poder ser executado somente uma ordem jurdica, a pertencente ao Estado em questo.
Em sentido mais amplo, so reas onde todos os Estados tem permisso para executar atos
coercitivos, porem, com certas restries. Estes lugares so as guas territoriais e os
territrios que no so terra de Estado algum, onde as esferas territoriais de validade das
diversas ordens jurdicas intencionais se interpenetram, segundo Kelsen.
A rea correspondente faixa costeira, pertence juridicamente ao Estado em que se encontra.
J nas guas territoriais, que vo alm da faixa costeira, tambm denominadas de mar-
aberto, qualquer Estado esta autorizado a impor a sua jurisdio a bordo das embarcaes
que navegam legitimamente sob a bandeira desse Estado, conforme Kelsen. Os territrios
que no so terra de Estado algum, tambm, conforme o Direito Internacional, esto
autorizados a exercer poder coercitivo, sem que haja a violao do mesmo.
Um Estado pode ser considerado impenetrvel a partir do principio de que dentro de um
territrio s pode existir um nico Estado, pois uma ordem jurdica nacional tem validade
exclusiva dentro deste. Algumas excees existem ao caso da impenetrabilidade, como por
exemplo, a questo de Estados federais, nos quais o territrio pertencente a cada Estado-
membro que o forma, compe parte do territrio total do Estado Federal.
Por ser um ordenamento jurdico valido exclusivamente para um territrio, excluem-se deste
quaisquer outros ordenamentos jurdicos existentes. J a esfera territorial de validade da
ordem jurdica internacional, no exclui, pelo contrrio, abrange todos os ordenamentos
jurdicos existentes, visto que as delimitaes so feitas pelo Direito Internacional.
Para que ocorra a determinao das validades das ordens jurdicas pelo Direito Internacional,
utiliza-se o princpio da eficcia, segundo o qual um ordenamento jurdico s realmente
valido se for eficaz, ou seja, se as medidas coercitivas determinadas pelo ordenamento, sejam
efetivamente cumpridas.
Quando ocorre uma mudana no status territorial, esta s pode ser verificada pelo principio
da eficcia. Caso exista um tratado para que dois Estados possam mudar seus territrios, tal
mudana no violar o Direito Internacional. Mas, se a alterao do territrio se der sem a
existncia de um tratado, ocorrer o descumprimento do Direito Internacional.
Pode-se falar em ocupao, que para Kelsen um direito de aquisio, pois o territrio
ocupado no pertencia anteriormente a nenhum outro Estado. J quando usado o termo
anexao, significa que o territrio anexado pertencia a outro Estado. A anexao pode ser
realizada tanto em forma de conquista em tempos de guerra, utilizando-se, geralmente a fora
militar, como tambm em tempos de paz. considerada aquisio de um territrio mesmo se
for feita sem consentimento do Estado dominado, o fator decisivo a posse ser firmemente
estabelecida, como diz Kelsen.
A anexao um fato antijurdico, e por este motivo, se um territrio anexa outro, esta sujeito
a sofrer as sanes impostas pelo Direito Internacional, contudo, nada disso impede que o
territrio anexado torne-se parte do Estado ocupante, se a ocupao por firmemente
estabelecida, pois isso resulta do principio jurdico da eficcia, vigente no Direito
Internacional frisa o autor.
A forma de acreso, tambm considerada pelo Direito Internacional. Esta consiste pelo
aumento de seu territrio atravs de novas composies, seja, por exemplo, o surgimento de
uma ilha dentro de um rio, ou junto faixa costeira. No caso de prescrio, conforme
estabelecido pelo Direito Internacional, possvel, se durante um espao de tempo em sua
posse, no havendo a contestao de outro Estado, constitui um direito do Estado possuidor.
As formas de se perder um territrio tambm so regidas pelo principio da eficcia. A
derrelio ocorre quando um Estado abandona uma parte correspondente a seu territrio sem
inteno de retoma-lo. O estabelecimento de um novo Estado em territrio pertencente
anteriormente a outro Estado d-se, quando, a ordem jurdica que o regia deixa de ser eficaz,
sendo estabelecido ento um novo ordenamento jurdico.
A ideia de que um Estado compreendido somente na superfcie territorial, para Kelsen
errnea. Em sua obra, Kelsen considera a estrutura tridimensional do Estado, na qual o
ordenamento jurdico encontra-se vigente. Alm de a ordem jurdica ter validade na largura e
no comprimento, tambm considera-se altura e profundidade. Ele preceitua que tudo que est
acima e abaixo do territrio do Estado est juridicamente subordinado a este, pois at mesmo
l seu poder coercitivo atuante. Porm no h nenhum princpio que diga que os espaos
areos e subsolos pertencem a nenhum Estado. Logo, pressupe-se que, no necessariamente,
todo espao acima e abaixo da superfcie pertena ao territrio em questo. A relao que
existe, finaliza ento Kelsen, a de exclusividade, no qual o Estado pode impor a eficcia de
ordenamento jurdico acima e abaixo de seu territrio.