PETIO 3.

388-4 RORAIMA
RELATOR : MIN. CARLOS BRITTO
REQUERENTE(S) : AUGUSTO AFFONSO BOTELHO NETO
ADVOGADO(A/S) : CLUDIO VINCIUS NUNES QUADROS
ASSISTENTE(S) : FRANCISCO MOZARILDO DE MELO CAVALCANTI
ADVOGADO(A/S) : ANTONIO GLAUCIUS DE MORAIS E OUTROS
REQUERIDO(A/S) : UNIO
ADVOGADO(A/S) : ADVOGADO-GERAL DA UNIO




VOTO-VISTA


O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO - Ao popular
ajuizada pelo Senador Augusto Affonso Botelho Neto em face da
Unio, pleiteando a declarao de nulidade da Portaria n
534/2005 do Ministrio da Justia, homologada pelo Presidente da
Repblica em 15 de abril de 2005, em que definidos os limites da
Terra Indgena Raposa Serra do Sol. Sustenta, em sntese, que o
ato derivou de procedimento de demarcao viciado e ofende os
princpios da razoabilidade, proporcionalidade, segurana
jurdica, legalidade e devido processo legal.
A competncia do Supremo foi fixada no julgamento
da Reclamao n 2.833-0/RR, da relatoria do ministro Carlos
Ayres Britto. Na ocasio, com fundamento no artigo 102, inciso
I, alnea f, da Constituio Federal, assentou-se caber a esta
Corte julgar as lides envolvendo a questo da nulidade do
processo demarcatrio da Reserva Raposa Serra do Sol, presente o

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resguardo do patrimnio pblico do Estado de Roraima, tendo sido
cassadas liminares anteriormente formalizadas.
Em seguida, considerada a revogao da Portaria
n 820/98 e a edio da Portaria n 534/05, a competncia veio a
ser novamente assentada. Confiram:

RECLAMAO. USURPAO DA COMPETNCIA. PROCESSOS
JUDICIAIS QUE IMPUGNAM A PORTARIA N 534/05, DO MINISTRIO
DA JUSTIA. ATO NORMATIVO QUE DEMARCOU A RESERVA INDGENA
DENOMINADA RAPOSA SERRA DO SOL, NO ESTADO DE RORAIMA.
Caso em que resta evidenciada a existncia de
litgio federativo em gravidade suficiente para atrair a
competncia desta Corte de Justia (alnea "f" do inciso I
do art. 102 da Lei Maior). Cabe ao Supremo Tribunal Federal
processar e julgar ao popular em que os respectivos
autores, com pretenso de resguardar o patrimnio pblico
roraimense, postulam a declarao da invalidade da Portaria
n 534/05, do Ministrio da Justia. Tambm incumbe a esta
colenda Corte apreciar todos os feitos processuais
intimamente relacionados com a demarcao da referida
reserva indgena. Reclamao procedente.

(Reclamao n 3.331-7/RR, acrdo publicado no
Dirio da Justia de 17 de novembro de 2006)


O Tribunal, em 9 de abril de 2008, apreciando
pedido de liminar na Ao Cautelar n 2.009-3/RR, suspendeu as
operaes policiais cujo objetivo fosse a retirada dos
brasileiros no-ndios da parte da reserva indgena Raposa Serra
do Sol ainda ocupada por eles.

A) DOS ATOS IMPUGNADOS

Segundo a inicial, em 11 de dezembro de 1998, o
Ministro da Justia editou a Portaria n 820, com o propsito de
declarar os limites da terra indgena situada na rea denominada
Raposa Serra do Sol, determinando a demarcao, nos termos do

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artigo 2, 10, inciso I, do Decreto n 1.775, de 8 de janeiro
de 1996.
A referida Portaria acabou substituda pela de n
534, de 13 de abril de 2005, posteriormente homologada por
Decreto de 15 de abril de 2005. Eis os principais dispositivos
do ato (folha 26 a 28):

PORTARIA N 534, DE 13 DE ABRIL DE 2005

O MINISTRO DE ESTADO DA JUSTIA, no uso de suas
atribuies, observando o disposto no Decreto n 1.775, de
8 de janeiro de 1996, e com o objetivo de definir os
limites da Terra Indgena Raposa Serra do Sol, e

Considerando que a Portaria MJ n 820/98 no
contempla soluo para questes de fato controvertidas
ressalvadas no Despacho n 50, de 10 de dezembro de 1998,
do ento Ministro da Justia;

Considerando ser conveniente e oportuno
solucionar, de modo pacfico, situaes de fato
controvertidas ressalvadas no referido Despacho n 50;

Considerando que os atos praticados com fundamento
na Portaria MJ n 820, de 11 de dezembro de 1998, so
vlidos e devem ser aproveitados;

Considerando que o Parque Nacional do Monte
Roraima pode ser submetido, por decreto presidencial, a
regime jurdico de dupla afetao, como bem pblico da
Unio destinado preservao do meio ambiente e
realizao dos direitos constitucionais dos ndios que ali
vivem;

Considerando que o Decreto n 4.412, de 7 de
outubro de 2002, assegura a ao das Foras Armadas, para
defesa do territrio e da soberania nacionais, e do
Departamento de Polcia Federal, para garantir a segurana,
a ordem pblica e a proteo dos direitos constitucionais
dos ndios, na faixa de fronteira, onde se situa a Terra
Indgena Raposa Serra do Sol;

Considerando, por fim, o imperativo de harmonizar
os direitos constitucionais dos ndios, as condies
indispensveis para a defesa do territrio e da soberania
nacionais, a preservao do meio ambiente, a proteo da
diversidade tnica e cultural e o princpio federativo;
resolve:

Art. 1 Ratificar, com as ressalvas contidas
nesta Portaria, a declarao de posse permanente dos grupos

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indgenas Ingarik, Makuxi, Taurepang e Wapixana sobre a
Terra Indgena denominada Raposa Serra do Sol.

Art. 2 A Terra Indgena Raposa Serra do Sol, com
superfcie de um milho, setecentos e quarenta e trs mil,
oitenta e nove hectares, vinte e oito ares e cinco
centiares e permetro de novecentos e cinqenta e sete mil,
trezentos e noventa e nove metros e treze centmetros,
situada nos Municpios de Normandia, Pacaraima e Uiramut,
Estado de Roraima, est circunscrita aos seguintes limites:
[...]

Art. 3 A terra indgena de que trata esta
Portaria, situada na faixa de fronteira, submete-se ao
disposto no art. 20, 2, da Constituio.

Art. 4 Ficam excludos da rea da Terra Indgena
Raposa Serra do Sol:

I - a rea do 6 Peloto Especial de Fronteira (6
PEF), no Municpio de Uiramut, Estado de Roraima;

II - os equipamentos e instalaes pblicos
federais e estaduais atualmente existentes;

III - o ncleo urbano atualmente existente da sede
do Municpio de Uiramut, no Estado de Roraima;

IV - as linhas de transmisso de energia eltrica;
e

V - os leitos das rodovias pblicas federais e
estaduais atualmente existentes.

Art. 5 proibido o ingresso, o trnsito e a
permanncia de pessoas ou grupos de no-ndios dentro do
permetro ora especificado, ressalvadas a presena e a ao
de autoridades federais, bem como a de particulares
especialmente autorizados, desde que sua atividade no seja
nociva, inconveniente ou danosa vida, aos bens e ao
processo de assistncia aos ndios.

Pargrafo nico. A extruso dos ocupantes no-
ndios presentes na rea da Terra Indgena Raposa Serra do
Sol ser realizada em prazo razovel, no superior a um
ano, a partir da data de homologao da demarcao
administrativa por decreto presidencial.

Art. 6 Esta Portaria entra em vigor na data de
sua publicao.



B) DOS VCIOS PROCESSUAIS DA AO POPULAR NO
MBITO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

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Inicialmente, faz-se necessrio trazer ao
conhecimento deste Plenrio questes de ordem pblica relativas
ao trmite da ao popular. Considero tais questes de extrema
relevncia, sendo inclusive uma das razes pelas quais formulei
o pedido antecipado de vista, frustrado ante o fato de os
integrantes que votam normalmente anteriormente a mim no terem
consentido, anunciando o convencimento a respeito do momentoso
tema e quebrando, com isso, uma tradio do Tribunal: em face de
pedido antecipado de vista, aguardarem, para votar, os demais.
Antes de tudo, repito o que j frisei em outras
ocasies: o Supremo tem a guarda da Constituio e no pode
despedir-se desse dever, imposto de forma expressa pelo
Constituinte de 1988, sob pena de a histria cobrar-lhe as
consequncias da omisso, de comprometimento da prpria
credibilidade. No sempre oportuno dizer do ministro Nri da
Silveira, o Supremo rgo da Repblica, ltima trincheira do
cidado, comprometido com os princpios caros a Estado que se
diga organizado, a Estado de Direito, responsvel, enfim, pela
palavra final sobre conflitos de interesses que se lhe
apresentam para julgamento. Eis a melhor sntese sobre o
primordial papel do Tribunal. Paga-se um preo por se viver em
uma democracia e ele no exorbitante, mas mdico, encontrando-
se ao alcance de todos os homens de boa vontade. Implica apenas
o respeito irrestrito ao arcabouo normativo.

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DA NECESSIDADE DE CITAO DAS AUTORIDADES QUE
EDITARAM A PORTARIA N 534/2005 E O DECRETO HOMOLOGATRIO

Inicialmente, cumpre verificar o que apontado no
memorial distribudo pelo ex-ministro Maurcio Corra:

Cuida-se de ao popular cujo objeto a anulao
da Portaria n 534/2005 do Ministrio da Justia, que
promoveu a demarcao da reserva indgena Raposa Serra do
Sol, em Roraima. Permita apresentar algumas consideraes
sobre o tema.

2. Na linha do que foi suscitado pelo ilustre
Advogado-Geral da Unio em sua sustentao oral, cumpre
chamar a ateno, de incio, para a inadequada composio
do plo passivo da demanda. Na forma do artigo 6 da Lei
n 4.717/65 c/c 47 do CPC, a ao popular ser proposta
contra a pessoa jurdica de direito pblico e as
autoridades que houverem praticado o ato.

3. Entretanto, apenas a Unio foi intimada a
contestar a ao, faltando integrar a lide o senhor
Mrcio Thomaz Bastos, ministro da Justia que editou a
Portaria, e o senhor Luiz Incio Lula da Silva,
presidente da Repblica que, com aquele, assinou o
decreto homologatrio respectivo.
4. Trata-se de litisconsrcio passivo necessrio
legal cuja formao pressuposto de validade da relao
processual. Por revelar matria de ordem pblica, afeta
s condies da ao, pode ser deduzida at mesmo de
ofcio e em qualquer fase processual.

Sim, acertado o argumento. De acordo com o
artigo 6 da Lei n 4.717/65, a ao ser proposta contra as
pessoas pblicas ou privadas e as entidades referidas no art.
1, contra as autoridades, funcionrios ou administradores que
houverem autorizado, aprovado, ratificado ou praticado o ato
impugnado, ou que, por omissas, tiverem dado oportunidade
leso, e contra os beneficirios diretos do mesmo.

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Pelo que consta do stio do Supremo, o que
confirmei no exame do processo, as partes da presente ao so
as seguintes:
PARTES
Categoria Nome
REQTE.(S) AUGUSTO AFFONSO BOTELHO NETO
ADV.(A/S) CLUDIO VINCIUS NUNES QUADROS
ASSIST.(S) FRANCISCO MOZARILDO DE MELO CAVALCANTI
ADV.(A/S) ANTONIO GLAUCIUS DE MORAIS
REQDO.(A/S) UNIO
ADV.(A/S) ADVOGADO-GERAL DA UNIO

Com efeito, incontroverso ser mltipla, no
mbito da ao popular, a legitimao passiva, formando-se
litisconsrcio necessrio composto: (a) pelas pessoas cujo
patrimnio se pretende proteger; (b) por aqueles que se diz
haverem causado a leso aos bens tutelados: autoridades
pblicas, funcionrios, entre outros; e (c) pelos beneficirios
diretos do ato ou da omisso.
Colho trecho do voto proferido pelo ministro
Carlos Madeira maranhense a quem sucedi nesta cadeira - no
Recurso Extraordinrio n 116.750-5/DF, em que abordado o tema:

[...] As autoridades a que faz meno o artigo 6
da Lei 4.717 so quaisquer autoridades legislativas,
inclusive e tm de ser citadas; quanto a isso, no h
dvida (RDA 85/399).

Jos Afonso da Silva tambm sustenta que a lei no
discrimina. Qualquer autoridade, portanto diz ele
que houver participado do ato impugnado autorizando-o,
aprovando-o, ratificando-o ou praticando-o dever ser
citada para a demanda popular, que vise anul-lo. Assim,
desde as autoridades mais elevadas at as de menor
gabarito esto sujeitas a figurarem como rs no processo
da ao popular. Nem mesmo o Presidente da Repblica, ou
o do Supremo Tribunal Federal, ou do Congresso Nacional

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est imune de ser ru, nesse processo (Ao Popular
Constitucional, 1968, p. 197).

Trago a lio de Hely Lopes Meirelles, em obra
atualizada pelo Professor Arnoldo Wald e pelo Presidente da
Corte, ministro Gilmar Mendes
1
:

[...] Devero ser citadas para a ao,
obrigatoriamente, as pessoas jurdicas, pblicas ou
privadas, em nome das quais foi praticado o ato a ser
anulado e mais as autoridades, funcionrios ou
administradores que houverem autorizado, aprovado,
ratificado ou praticado pessoalmente o ato ou firmado o
contrato impugnado, ou que, por omissos, tiverem dado
oportunidade leso, como tambm os beneficirios
diretos do mesmo ato ou contrato (art. 6). [...]

Em qualquer caso, a ao dever ser dirigida
contra a entidade lesada, os autores e participantes do
ato e os beneficirios do ato ou contrato lesivo ao
patrimnio pblico. o que se infere do disposto no art.
6, 2.

[...]

Faz relevante verificar a redao dos artigos 6
e 7 da Lei n 4.717/65 e 47 do Cdigo de Processo Civil:

Art. 6. [...] A ao ser proposta contra as
pessoas pblicas ou privadas e as entidades referidas no
Artigo 1, contra as autoridades, funcionrios ou
administradores que houverem autorizado, aprovado,
ratificado ou praticado o ato impugnado, ou que, por
omissas, tiverem dado oportunidade leso e contra os
beneficirios diretos do mesmo.

Art. 7. A ao obedecer ao procedimento
ordinrio, previsto no Cdigo do Processo Civil,
observadas as seguintes normas modificativas:

[...]

2 [...]

[...]

1
MEIRELLES, Hely Lopes. Mandado de Segurana. 30 edio, atualizada por Arnoldo Wald e Gilmar
Ferreira Mendes. So Paulo: Malheiros. p. 135.

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III - Qualquer pessoa, beneficiada ou responsvel
pelo ato impugnado, cuja existncia ou identidade se
torne conhecida no curso do processo e antes de proferida
a sentena final de primeira instncia, dever ser citada
para a integrao do contraditrio, sendo-lhe restitudo
o prazo para contestao e produo de provas. Salvo
quanto a beneficirio, se a citao se houver feito na
forma do inciso anterior;

.........................................................

Art. 47. H litisconsrcio necessrio, quando, por
disposio de lei ou pela natureza da relao jurdica, o
juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas
as partes; caso em que a eficcia da sentena depender
da citao de todos os litisconsortes no processo.

Pargrafo nico. O juiz ordenar ao autor que
promova a citao de todos os litisconsortes necessrios,
dentro do prazo que assinar, sob pena de declarar extinto
o processo.

A jurisprudncia est sedimentada no sentido de
que se trata de litisconsrcio passivo necessrio e a falta de
citao de qualquer servidor ou autoridade partcipes do ato ou
contrato impugnado causa de nulidade do processo
2
.
Descabe entender que a citao de pessoa jurdica
central a Unio dispensa a das autoridades envolvidas na
prtica do ato atacado, isso considerados os efeitos de uma
possvel sentena condenatria artigos 11 e 18 da Lei n
4.717/65.
Ento, cumpre j aqui sanear o processo, citando-
se como rus desta ao popular o Ministro de Estado da Justia
e Sua Excelncia o Presidente da Repblica.

2
Idem. Ibidem. Acrdos citados: TJSC, ApC n 01.001230-3, Rel. Des. Csar Abreu, RT 796/392;
TJRJ, ApC n 4.367/96, Rel. Des. Amaury Arruda de Souza, RF 364/360, e TRF-4 R. ApC n
2001.70.00.000102-3-PR, Rel. Juiz Federal Carlos Eduardo Thompson Flores Lenz, RePro 131/219.

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10
Continuo na abordagem de outros aspectos
instrumentais da maior relevncia, consignando ser o processo
no a forma pela forma, mas liberdade em sentido maior, saber o
que pode acontecer na tramitao de uma causa, abrindo-se
oportunidade de defesa queles cujas situaes jurdicas,
constitudas, legitimamente ou no, possam ser alcanadas por
ato coercitivo do Estado-Juiz.
O direito de defender-se , antes de mais nada,
um direito natural, seno a mola-mestra do processo - o
contraditrio -, reveladora de predicado da dignidade do homem,
fundamento que tenho como sntese dos demais previstos, tambm,
no artigo 1 da Carta Federal. Sem ele no dado falar em
soberania, cidadania, valores sociais do trabalho e da livre
iniciativa e pluralismo poltico. Do homem para o homem h de
ser a tnica da vida pblica, da vida gregria, a interpretao
inafastvel do arcabouo normativo ptrio.

AUSNCIA DE CITAO DO ESTADO DE RORAIMA E DOS
MUNICPIOS DE UIRAMUT, PACARAIMA E NORMANDIA TRANSGRESSO DOS
ARTIGOS 1 E 6 DA LEI N 4.717/1965 - LEI DA AO POPULAR

O Estado de Roraima no foi citado para integrar
a lide. Tampouco o foram os Municpios de Uiramut, Pacaraima e
Normandia, cujas reas geogrficas esto em jogo neste processo.

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11
O Tribunal j reconheceu a natureza singular da
substituio processual, conquanto o cidado, em ao popular de
competncia originria do Supremo, atue defendendo o interesse
de ente federado em face de ato lesivo praticado pela Unio.
Confiram a ementa do acrdo relativo Reclamao n 424-4/RJ,
relator ministro Seplveda Pertence, publicada no Dirio da
Justia de 6 de junho de 1996:

Ao popular: natureza da legitimao do cidado
em nome prprio, mas na defesa do patrimnio pblico:
caso singular de substituio processual.

II. STF: competncia: conflito entre a Unio e o
Estado: caracterizao na ao popular em que os autores,
pretendendo agir no interesse de um Estado-membro,
postulam a anulao de decreto do Presidente da Repblica
e, pois, de ato imputvel Unio.

No precedente, certo, reconheceu a Corte a
desnecessidade de o ente pblico titular do patrimnio lesado
compor a relao processual, malgrado sujeito da lide,
considerada a substituio pelo autor popular.
No posso, porm, compactuar com tal orientao.
A legitimao no se faz unilateral do substituto processual ,
mas concorrente. O particular deve, sim, buscar, mediante ao
popular, a preservao da coisa pblica, mas esse fato no
afasta a necessidade de, a todos os ttulos, vir a Juzo a
pessoa jurdica de direito pblico a que a citada coisa pblica
se faa vinculada. No pode ser outra a concluso: mostra-se
indispensvel para a correta formao do processo que o ente
dito alcanado pelo ato lesivo apontado como nulo figure na

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relao subjetiva processual. Considerem o disposto nos artigos
1 e mais uma vez - 6 da Lei n 4.717/1965:

Art. 1 Qualquer cidado ser parte legtima para
pleitear a anulao ou a declarao de nulidade de atos
lesivos ao patrimnio da Unio, do Distrito Federal, dos
Estados e dos Municpios, de entidades autrquicas, de
sociedades de economia mista (Constituio art. 141,
38), de sociedades mtuas de seguro nas quais a Unio
representa os segurados ausentes, de empresas pblicas,
de servios sociais autnomos, de instituies ou
fundaes para cuja criao ou custeio o tesouro pblico
haja concorrido ou concorra com mais de 50% (cinqenta
por cento) do patrimnio ou da receita nua de empresas
incorporadas ao patrimnio da Unio, do Distrito Federal,
dos Estados e dos Municpios e de quaisquer pessoas
jurdicas ou entidades subvencionadas pelos cofres
pblicos.

[...]

Art. 6. A ao ser proposta contra as pessoas
pblicas ou privadas e as entidades referidas no art. 1,
contra as autoridades, funcionrios ou administradores
que houverem autorizado, aprovado, ratificado ou
praticado o ato impugnado, ou que, por omissas, tiverem
dado oportunidade leso, e contra os beneficirios
diretos do mesmo.

Vejam que, na espcie, alega-se lesividade a
atingir o patrimnio do Estado de Roraima e dos Municpios de
Uiramut, Normandia e Pacaraima, presente demarcao a acarretar
a premissa de as terras pertencerem Unio. Reafirmo: argui-se
leso, decorrente de ato praticado pela Unio, a interesse e
patrimnio daqueles entes. Resta claro, assim, que a ao
deveria ter sido proposta tambm contra as referidas Unidades da
Federao, onde est situado o patrimnio questionado, para que
ou defendessem o ato da Unio, ou assumissem o polo ativo e
pleiteassem, em reforo posio do autor inicial, a nulidade
respectiva.

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Tal concluso encontra amparo na doutrina,
conforme j mencionado
3
:

Em qualquer caso, a ao dever ser dirigida
contra a entidade lesada, os autores e participantes do
ato e os beneficirios do ato ou contrato lesivo ao
patrimnio pblico. o que se infere do disposto no art.
6, 2.


Esse enfoque substancial considerado o fato de
o Estado apenas ter ingressado no processo - sendo admitido no
como parte, mas como assistente - depois de finda a instruo, a
fase probatria, e os Municpios jamais haverem composto a lide.
Eis a viso do relator, no voto proferido:

14. Dois dias depois (07.05.2008), foi a vez do
Estado de Roraima fazer idntico movimento, na outra
ponta do processo (petio n 64.182). Pelo que, ao cabo
de 120 (cento e vinte) laudas de minuciosa exposio e
escorado em abundantes cpias de documentos, aquela
unidade federativa tambm requereu seu ingresso no
feito, na condio de autor, ante a existncia de
litisconsrcio necessrio..., possibilitando, assim, a
defesa de seu patrimnio (fls. 5.138/9.063, Volumes
20/36). Defesa que animou o peticionrio a fazer um
retrospecto de todos os atos e episdios que confluram
para a demarcao, de forma contnua, da Terra Indgena
Raposa Serra do Sol. Tudo a compor um processo
administrativo que estaria crivado de nulidades formais e
materiais, j apontadas na inicial.

15. No s. O Estado roraimense houve por bem
agregar novos fundamentos causa do autor popular e seu
assistente, assim resumidos: a) inconstitucionalidade do
Decreto n 22/91; b) nulidade da ampliao da rea
indgena cuja demarcao demandaria feitura de lei; c)
impossibilidade de superposio de terras indgenas e
parques nacionais; d) ofensa ao princpio da
proporcionalidade; e) necessidade de audincia do
Conselho de Defesa Nacional; f) impossibilidade de
desconstituio de Municpios e ttulos de propriedade,
por simples decreto presidencial.

3
Idem. Ibidem.

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14

16. Nessa mesma toada de interminveis dissensos
que foram assentados novos pedidos, aplicveis a
qualquer demarcao de terras indgenas, a saber: a)
adoo da forma descontnua, ou em ilhas; b) a excluso
das sedes dos Municpios de Uiramut, Normandia e
Pacaraima; c) excluso de imveis com posse ou
propriedade anteriores a 1934 e de terras titulas pelo
INCRA antes de 1988; e) excluso de rodovias estaduais e
federais, bem como de plantaes de arroz, de reas de
construo e inundao da Hidreltrica de Contigo e do
Parque Nacional de Monte Roraima. Imprescindvel anotar
que tais postulaes fazem parte das causas de pedir do
autor, a exigir uma nica soluo jurdica: a nulidade da
portaria do Ministrio da Justia.

17. Por ltimo, o Estado requereu a expedio de
ordem Unio para que ela se abstivesse de demarcar
qualquer outra rea no territrio do Estado de Roraima, a
qualquer ttulo, ou seja, indgena, ambiental, etc.

Ora, dessa maneira, a Unidade da Federao, no
teve os pleitos especificamente levados em conta, ante a
admisso na lide no como litisconsorte necessrio, mas como
assistente. Colho esta concluso do voto do relator, proferido
em questo de ordem que culminou na admisso do Estado:

28. Sem embargo, tenho que o pedido dos
retardatrios passvel de acolhimento, desde que na
moldura menor da assistncia, apanhando eles a causa no
estado em que ela se encontra. Logo, sem novos
fundamentos, pedidos inditos, tentativas de reabertura
da instruo, sem prejuzo, lgico, da anlise das
questes de ordem pblica trazidas por qualquer deles.
At para evitar desnecessrio alongamento do perfil
instrutrio de uma causa que, torno a dizer, pela sua
patente repercusso poltico-social e elevada estatura
constitucional, est a exigir pronta resposta decisria
desta nossa Corte Maior de Justia.


Assim tambm se pronunciou o ministro Menezes
Direito, em voto-vista - aps anlise, portanto, dos 51 volumes
a encerrarem este processo:


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15
Quanto ao Estado de Roraima, sua manifestao e
seus argumentos tampouco deixaram de ser observados no
processamento e vm sendo apreciados no julgamento desta
ao. Como assistente no poder, porm, formular outros
pedidos.

Ainda que se pudesse defender a inutilidade de o
Estado de Roraima figurar como litisconsorte necessrio desde o
incio da demanda e a pertinncia da admisso como assistente
enfoque cogitado apenas a ttulo de argumentao -, certo que
o interesse revela-se pblico e notrio, observada a rea
substancial em jogo cerca de 7,79% do territrio estadual -,
tendo inclusive sido reconhecido pelo Plenrio no julgamento da
Reclamao n 3.331-7/RR, da relatoria do ministro Carlos Ayres
Britto com acrdo publicado no Dirio da Justia de 17 de
novembro de 2006. H expressa meno na ementa, confiram:

RECLAMAO. USURPAO DA COMPETNCIA. PROCESSOS
JUDICIAIS QUE IMPUGNAM A PORTARIA N 534/05, DO
MINISTRIO DA JUSTIA. ATO NORMATIVO QUE DEMARCOU A
RESERVA INDGENA DENOMINADA RAPOSA SERRA DO SOL, NO
ESTADO DE RORAIMA. Caso em que resta evidenciada a
existncia de litgio federativo em gravidade suficiente
para atrair a competncia desta Corte de Justia (alnea
"f" do inciso I do art. 102 da Lei Maior). Cabe ao
Supremo Tribunal Federal processar e julgar ao popular
em que os respectivos autores, com pretenso de
resguardar o patrimnio pblico roraimense, postulam a
declarao da invalidade da Portaria n 534/05, do
Ministrio da Justia. Tambm incumbe a esta colenda
Corte apreciar todos os feitos processuais intimamente
relacionados com a demarcao da referida reserva
indgena. Reclamao procedente.


Para fins de registro, colho ainda trecho do voto
do relator:

9. No fluxo dessa compreenso das coisas, de se
reconhecer que a impugnao da validade jurdica da

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16
citada Portaria n 534/05, do Ministrio da Justia,
acarreta:

a) uma peculiar situao menoscabo da competncia
constitucional que detm a Unio para efetuar os
procedimentos de demarcao das reas indgenas (CF, art.
231);

b) leso ao princpio da homogeneidade federativa,
este a significar a costura da conciliao possvel de
interesses entre pessoas estatais que se dotam de
autonomia poltica.


Esta mais uma matria pendente de exame, a
merecer pronunciamento explcito do Tribunal. Antes, recordem a
origem da concluso sobre a competncia do Supremo nesse campo
da exceo revelado pela ao popular a existncia de um
considervel conflito federativo, vale dizer, um conflito entre
a Unio e uma unidade a compor a Federao, o Estado de Roraima,
presentes os Municpios atingidos em seus limites territoriais
pela demarcao verificada. Como, ento, deixar de cit-los
para, at mesmo, figurarem na ao popular aderindo ao autor
como previsto no 3 do artigo 6 da Lei n 4.717/65. Salta aos
olhos a destinao, no campo das consequncias e facilidades
processuais, em admiti-los como partes ou como assistentes,
apanhando o processo, neste ltimo caso, no estgio em que se
encontrava, ou seja, quando j encerrada a instruo. A
organicidade instrumental est capenga, ferida de morte,
incidindo o paradoxo acima referido a admissibilidade do
conflito federativo sem que formada a devida relao processual,
sem que, at aqui, o Estado, j no falo dos Municpios, figure
como parte propriamente dita.

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17
H de chamar-se o processo ordem, reabrindo-se,
na extenso cabvel, a instruo processual, sob pena de grassar
a balbrdia, sob pena de, sem ouvirem-se as partes interessadas,
titulares de direitos, viabilizados os meios de prova visando a
revel-los, ter-se, mesmo assim, sentena a elas oponvel.

DA AUSNCIA DE INTERVENO OPORTUNA DO MINISTRIO
PBLICO NA INSTRUO DA AO POPULAR

Conforme a doutrina de Hely Lopes Meirelles, na
citada obra atualizada, o Ministrio Pblico tem posio
singular na ao popular: parte pblica autnoma incumbida de
velar pela regularidade do processo, de apressar a produo de
prova e de promover a responsabilidade civil ou criminal dos
culpados.
4

Assim, o Ministrio Pblico deve ser intimado
pessoalmente, desde o nascedouro da ao, sob pena de nulidade
5
.
Eis o que preceitua o 4 do artigo 6 da Lei n 4.717/1965:

Art. 6 [...]

[...]

4 O Ministrio Pblico acompanhar a ao,
cabendo-lhe apressar a produo de provas e promover a
responsabilidade, civil ou criminal, dos que nela incidirem,

4
MEIRELLES, Hely Lopes. Mandado de Segurana. 30 edio, atualizada por Arnoldo Wald e Gilmar
Ferreira Mendes. So Paulo: Malheiros. p. 135-135. Nesse sentido ainda RJTJESP 114/188.
5
Ao Popular. Revista de Processo, 32/163. Citado por RODRIGUES, Geisa de Assis. Da Ao
Popular. Texto includo na obra Aes Constitucionais. Organizada por Fredie Didier Jr. Jus
Podivm: Rio de Janeiro. 2006. p. 242.

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18
sendo-lhe vedado, em qualquer hiptese, assumir a defesa do ato
impugnado ou dos seus autores.

Vale conferir a lio de Geisa de Assis Rodrigues
6

sobre o papel do Ministrio Pblico na ao popular:

O que significa ter uma posio ativa em favor do
autor popular? Significa produzir as provas necessrias para a
demanda, fiscalizar o cumprimento das requisies judiciais de
certides e informaes, responsabilizar os que no atenderem aos
pleitos judiciais na ao popular, responsabilizar criminalmente
aqueles cujos delitos ficarem demonstrados no curso da ao
popular, recorrer das decises que contrariarem o interesse
pblico, aditar a inicial, requerer a liminar de suspenso do ato
lesivo, requerer a antecipao de tutela, propor medida cautelar
incidental, no recorrer das decises favorveis ao cidado, no
pleitear a suspenso da liminar concedida.

Mediante anlise do processo, constato ter sido o
Ministrio Pblico intimado a manifestarse apenas folha 388,
quando j finda a instruo processual. Em outras palavras, no
houve o acompanhamento da instruo probatria nem a abertura de
vista para eventual pedido de produo de provas.
Deve-se frisar o envolvimento de direito
indisponvel. Tanto assim que a lei impe a participao do
Ministrio Pblico com abrangncia maior. Vale dizer: o fato de
no haver se insurgido contra a irregularidade, vindo a oficiar
de forma simplesmente opinativa, no convalida a situao
jurdica. Cumpre, ento, sanear o processo, sob pena de desprezo
ordem jurdica, organicidade do Direito. Uma coisa a
manifestao final ocorrida, silenciando o Ministrio Pblico
quanto ao fato de no haver sido intimado para acompanhar a

6
Idem Ibidem.

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19
totalidade da tramitao do processo requerendo o que entendesse
cabvel, outra olvidar os parmetros que o compelem ao
abandono do campo do simples parecer.
Tambm aqui se verifica o desatendimento de
formalidade essencial, implicando a inobservncia do devido
processo legal to prprio ao popular. Mais um defeito a ser
sanado.
AUSNCIA DE CITAO DAS ETNIAS INDGENAS

Nos termos do artigo 6 da Lei n 4.717/1965, a
ao popular ser proposta tambm contra os beneficirios
diretos do ato lesivo. Trata-se, da mesma maneira, de
litisconsrcio passivo necessrio:

Sendo beneficirio, litisconsorte necessrio do ato
de provimento que se pretende ineficacizar, nulo, ab initio,
o processo em que no foi citado para o contraditrio e defesa,
podendo essa nulidade ser postulada pelo Ministrio Pblico (RSTJ
43/332)
7
.

inegvel serem as comunidades indgenas, de
incio, beneficirias do ato de demarcao. Tanto so que,
consoante o 3 do artigo 2 do Decreto n 1.775/1996, mostra-
se necessria a participao do grupo indgena envolvido,
segundo as formas prprias, em todas as fases do processo de
demarcao:


7
Trecho de acrdo citado por Theotonio Negro na obra Cdigo de Processo Civil e legislao
processual em vigor, 38 ed. So Paulo: Saraiva. p. 1119.

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20
3 O grupo indgena envolvido, representado segundo
suas formas prprias, participar do procedimento em todas as
suas fases.

No curso do processo, as comunidades requereram o
ingresso na qualidade de litisconsortes. O Plenrio, porm,
admitiu a interveno apenas na condio de assistentes.
Confiram trecho do voto do ministro Menezes Direito:

No caso, e considerando que as comunidades indgenas
envolvidas, ainda que no citadas como rs, intervieram no
processo na qualidade de assistentes, produzindo provas e
manifestando-se com os mltiplos argumentos que souberam to bem
apresentar, no se verifica nenhum prejuzo sua defesa que
imponha a desconsiderao de todo o processado at aqui.

[...]

Nessa linha, acompanhando o Relator, voto pelo
indeferimento dos requerimentos de integrao na forma de
litisconsrcio necessrio, mas defiro as manifestaes de todos
na qualidade de assistentes. Diga-se que esse tema j ficou antes
assentado em questo preliminar na anterior assentada.

Pois bem, imaginem se a presente ao for julgada
procedente, anulando-se o processo demarcatrio, no haver
clara nulidade, considerada a ausncia da participao dos
beneficirios, como litisconsortes? No porque o julgamento
caminha no sentido da improcedncia do pedido que ser afastada
a observncia irrestrita das regras de direito processual, as
quais visam, em ltima anlise, a proteger as partes, dando
credibilidade ao pronunciamento jurisdicional.
Ante o quadro, faz-se necessria a citao de
entidades representativas das cinco etnias existentes na reserva
Raposa Serra do Sol, sob pena de nulidade do processo.


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AUSNCIA DE PRODUO DE PROVAS


Convm apontar, da mesma forma, ter o relator,
por meio do despacho de folha 356, aberto vista s partes para
especificao de provas, no prazo de dez dias. Apenas se
manifestou a Unio, afirmando no ter nada a requerer a tal
ttulo, preconizando o julgamento antecipado da lide (folha
361). Certido acostada folha 362 atesta o silncio dos
autores populares.
Em seguida, folha 363, o relator abriu vista s
partes para alegaes finais. O autor popular e o assistente
Senador Mozarildo Cavalcanti, que j no haviam apresentado
rplica (folha 345), permaneceram silentes tambm nessa fase
processual (folha 388). Ou seja, at o fim da instruo e a
abertura do prazo para razes finais (certificada folha 362 do
volume 2 de um processo que contm 51 volumes), as nicas peas
processuais trazidas pelos autores populares, defensores dos
interesses do Estado de Roraima e dos Municpios, foram a
petio inicial e o recurso de agravo dirigido contra deciso do
relator indeferindo medida liminar.
Noto estar a tese relativa arguio da nulidade
do processo demarcatrio, veiculada na inicial, assentada nas
concluses de:
(a) laudo pericial produzido no mbito da ao
popular ajuizada por Silvino Lopes da Silva e outros (Processo
n 1999.42.00.000014-7), que tramitou perante a 1 Vara da

Pet 3.388 / RR

22
Justia Federal em Roraima, no chegando a ter o mrito
apreciado por perda de objeto;
(b) documento intitulado Relatrio Parcial da
Comisso Temporria Externa do Senado Federal sobre a Demarcao
de Terras Indgenas rea Indgena Raposa/Serra do Sol.


Eis a concluso dos peritos do Juzo (folha 6245,
volume 24):

O que restou provado com esta Percia que a
FUNAI apresentou e aprovou um relatrio completamente
inadequado, incorreto, incompleto, e com vcios insanveis,
para a demarcao da rea Indgena Raposa Serra do Sol,
induzindo o Ministro da Justia ao erro em baixar a
Portaria 820/98.


Dessa maneira, mesmo diante de notcia segundo a
qual laudo pericial confeccionado a pedido do Juzo Federal de
Roraima atestara a existncia de nulidades no processo
demarcatrio, servindo de embasamento para os pedidos dos
autores populares, e relatrio elaborado pelo Senado da
Repblica revelara concluses no mesmo sentido - e, cumpre
acrescentar, a Cmara dos Deputados tambm assim se pronunciou
em documento oficial -, constato no ter sido determinada, no
Supremo, a produo de prova pericial para averiguar as
nulidades alegadas.
A teor do artigo 130 do Cdigo de Processo Civil,
mesmo diante da omisso das partes, compete ao juiz determinar
as provas necessrias para a adequada instruo do processo, o

Pet 3.388 / RR

23
que se dir quando envolvida a coisa pblica em extenso
inigualvel:


Art. 130. Caber ao juiz, de ofcio ou a
requerimento da parte, determinar as provas necessrias
instruo do processo, indeferindo as diligncias inteis
ou meramente protelatrias.



Trago a lio de Luiz Rodrigues Wambier e
Evaristo Arago Santos, em que concluem no poder o exerccio
dos poderes instrutrios ser considerado mera faculdade do rgo
judicante, mas um dever, ante a necessidade de conduzir o
procedimento da maneira mais idnea possvel, sempre com o
intuito de obter a efetiva tutela do direito material
8
:

Existindo nos autos quaisquer elementos (dados em
geral ou, mesmo, indcios, enquanto fato provado) que
apontem de maneira objetiva (isto , que no dependam da
avaliao subjetiva do juiz, mas surjam nos autos de
maneira perceptvel a qualquer julgador) para
desdobramentos capazes de alterar o rumo do convencimento,
sua apurao medida que se impe ao rgo judicial. Mesmo
porque, no podemos esquecer, est no seu estrito mbito de
atuao a avaliao das provas a partir de todos os fatos
e circunstncias constantes nos autos, ainda que no
alegados pelas partes (CPC, art. 131).

Esses elementos muitas vezes so descritos como
formadores de uma situao de perplexidade do juiz diante
do material probatrio formado nos autos. O problema que
tal vocbulo acaba passando a impresso de que se trataria
de situao esdrxula, aberrante mesmo e que, apenas assim,
autorizaria sua correo de ofcio. Em nosso sentir, no
entanto, a existncia desses elementos objetivos
inexplorados (ou desconsiderados) no contexto ftico dos
autos at no deixa de ser gerador de alguma perplexidade.
No entanto, para t-la por configurada (a tal
perplexidade), bastar que o julgador se veja diante das
provas contraditrias confusas ou incompletas. Nada mais
exorbitante do que isso.

8
Trecho transcrito a partir de artigo redigido por Luiz Rodrigues Wambier e Evaristo Arago dos
Santos, denominado Sobre o ponto de equilbrio entre a atividade instrutria e o nus da parte
de provar, publicado na obra Os Poderes do Juiz e o Controle das Decises Judiciais. So Paulo:
Saraiva. 2008. p 162.

Pet 3.388 / RR

24


Esse poder do juiz apresenta-se diferenciado na
ao popular, nos termos da lio de Arruda Alvim, destacado o
papel ativo do juiz na produo de provas em demanda dessa
natureza:

Nesta lei, examinada a letra b, do art. 7, I,
verificamos serem bem amplos os poderes do Juiz. Pois, alm
de solicitado na petio inicial, e, na defesa, o Juiz tem
poderes e outros que se lhe afigurem necessrios ao
esclarecimento do fato. E temos o texto que outorga, em
nome do interesse pblico e da defesa do patrimnio
pblico, maiores poderes para o juiz, que aqui, no nosso
entender, pode agir com maior liberdade, diversamente do
que ocorre no CPC. Coloca-se o juiz numa postura mais
envergadamente inquisitria.
9


induvidosa a necessidade de produo da
percia, prova essa que deveria ter sido determinada de ofcio,
consideradas a omisso das partes, a falta de atuao do
Ministrio Pblico bem como a notcia, na petio inicial, de
laudo pericial confeccionado a pedido do Juzo Federal de
Roraima e de documento oficial do Senado nos quais apontadas
nulidades no processo demarcatrio.
No mbito do Supremo e especificamente em relao
demarcao da Reserva Raposa Serra do Sol, existe precedente

9
Ao Popular. Revista de Processo, 32/163. Citado por RODRIGUES, Geisa de Assis. Da Ao
Popular. Texto includo na obra Aes Constitucionais. Organizada por Fredie Didier Jr. Jus
Podivm: Rio de Janeiro. 2006. p. 243-244.
Cita-se, ainda, o seguinte acrdo: Processual Civil. Ao Popular. Requisio de Documentos. 1
Na ao popular, ao contrrio do procedimento do mandado de segurana, cabe ao juiz requisitar
de ofcio ou a requerimento do autor popular os documentos necessrios comprovao dos fatos
alegados na inicial, independentemente de prova de recusa da repartio pblica ou da autoridade
que os detm. 2 Recurso parcialmente provido. 3. Deciso que se reforma em parte. (TRF 1
Regio, Agravo de Instrumento 01250107, 1 T., DJU: 20/03/1997, pg. 16314, Juiz Paluto
Ribeiro).

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25
do Plenrio, relatado pelo ministro Carlos Ayres Britto, em que
no se acolheu pedido formulado em mandado de segurana, ante a
inadequao da via eleita, assentando-se a necessidade de
dilao probatria para a delimitao de questes como o tamanho
das fazendas dos impetrantes, a data do ingresso deles nas
terras em causa, a ocupao pelos ndios e o laudo
antropolgico. Confiram:

MANDADO DE SEGURANA. HOMOLOGAO DO PROCEDIMENTO
ADMINISTRATIVO DE DEMARCAO DAS TERRAS INDGENAS RAPOSA SERRA DO
SOL. IMPRESTABILIDADE DO LAUDO ANTROPOLGICO. TERRAS
TRADICIONALMENTE OCUPADAS POR NDIOS. DIREITO ADQUIRIDO POSSE E
AO DOMNIO DAS TERRAS OCUPADAS IMEMORIALMENTE PELOS IMPETRANTES.
COMPETNCIA PARA A HOMOLOGAO. GARANTIA DO DEVIDO PROCESSO LEGAL
ADMINISTRATIVO. BOA-F ADMINISTRATIVA. ACESSO JUSTIA.
INADEQUAO DA VIA PROCESSUALMENTE ESTREITA DO MANDADO DE
SEGURANA. AUSNCIA DE DIREITO LQUIDO E CERTO.
A apreciao de questes como o tamanho das fazendas
dos impetrantes, a data do ingresso deles nas terras em causa, a
ocupao pelos ndios e o laudo antropolgico (realizado no bojo
do processo administrativo de demarcao), tudo isso prprio
das vias ordinrias e de seus amplos espaos probatrios. [...]
(Mandado de Segurana n 25.483-1/DF, relator ministro
Carlos Ayres Britto, Tribunal Pleno, Dirio da Justia de 14 de
setembro de 2007)

Abaixo, transcrevo trecho do voto condutor do
julgamento:
[...]
16. Com efeito, as alegaes de que as terras ocupadas
pelos impetrantes esto cercadas por terras indgenas, mas lhe
so independentes; o Laudo Antropolgico no se pautou pelo rigor
cientfico necessrio; os impetrantes entraram na posse das
terras na ausncia de ndios, tudo isso questo a ser discutida
nas aes ordinrias. Noutro modo de dizer as coisas, os
fundamentos da inicial que giram ao redor da extenso das
fazendas, do ingresso dos impetrantes nas terras, da ocupao
pelos ndios e do laudo antropolgico (realizado no bojo do
processo administrativo de demarcao) so prprios das vias
ordinrias e de seus amplos espaos probatrios.
17. Nesse mesmo ritmo argumentativo, tenho que a
alegao de que o procedimento de demarcao das Terras Indgenas
Raposa Serra do Sol ofende o direito adquirido s reas possudas
de boa-f e com justo ttulo tambm implica o olhar atento do

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26
exegeta para um quadro ftico extremamente impreciso. Afinal,
fixar o permetro das terras pleiteadas exige o ingresso num
vasto campo emprico. Campo, esse, timbrado por documentos,
laudos periciais, supostos ttulos possessrios e testemunhas,
por exemplo. Sendo assim, naquilo que toca as questes at aqui
aventadas, no conheo da impetrao, dada a evidente inadequao
da via eleita.

[...]

Em ltima anlise, h clara contradio entre as
concluses dos referidos julgados. No primeiro, o Tribunal
indeferiu a segurana assentando a necessidade de farta
instruo probatria na via ordinria para soluo da
controvrsia e, na ao popular, seara prpria, deixou de
determinar a produo de qualquer prova, seja pericial ou
testemunhal, apontando o tema como exclusivamente de Direito.
Assim no o . Ao que tudo indica, o relator de ambos os
processos mudou de entendimento sem informar, ao menos de modo
explcito e a convencer, a razo. Mas soberano o Plenrio e
no qualquer dos integrantes por mais douto que seja.
Assentada de maneira definitiva a orientao do
Supremo no caso em exame - estando em jogo tema impregnado da
maior importncia jurdica, econmica e social, presente a
determinao de imediata retirada de todos os cidados no-
ndios das terras demarcadas, brasileiros ou no, tal como
consta no voto do relator -, a concluso implicar, na prtica,
a impossibilidade de os interessados terem apreciadas as
pretenses arguidas em outros processos, perdendo, sem serem
ouvidos, o direito ao uso de todas as ferramentas de prova.

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Impe-se a colheita de prova, inclusive a
testemunhal, sobretudo para identificar as razes pelas quais
somente a antroploga Maria Guiomar de Melo subscreveu o laudo
antropolgico, no havendo a anuncia dos demais integrantes do
Grupo Tcnico constitudo. Tambm cumpre verificar se, de fato,
as pessoas nomeadas para compor o Grupo Tcnico detinham, ou
no, conhecimento especializado.
Acresce ter o ministro Menezes Direito
solicitado, junto FUNAI, a elaborao de um mapa, o qual
passou a constituir parte integrante do voto proferido, com a
indicao da rea que os ndios utilizariam para a subsistncia.
Confiram:

Um mapa elaborado pela FUNAI a meu pedido, e que junto
a este voto, passando a constituir parte integrante do mesmo,
mostra claramente a rea, com base em crculos de raio de 5km,
que, a partir de cada aldeia, os seus habitantes utilizariam para
a sua subsistncia no sistema de coivara; anoto que se trata to
somente do segundo crculo concntrico na idia do Ministro
Jobim, j suficiente para preencher a quase totalidade da terra
indgena.


Apesar de elogiar a postura do ministro Menezes
Direito, no que formulou pedido de vista - havendo os demais
ministros aguardado - pretendendo instruir o processo com
elemento probatrio adicional a auxiliar no exame da
legitimidade das concluses do processo de demarcao, olvidado,
at mesmo, o critrio da oportunidade da prova, considero ser
necessria, ao menos, a intimao das partes para se

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manifestarem sobre a prova produzida. No pode a Corte, durante
o julgamento, determinar a produo e juntada de novas provas ao
processo, sem que as partes tenham o direito de se pronunciar.
Por fim, transcrevo trechos do voto do ministro
Nelson Jobim, em questo de ordem na Ao Cvel Originria n
312-1/BA, quando se requereu a autorizao para promover
inspeo judicial na rea sobre a qual se discute a natureza de
terra indgena (folha 12 do voto):

[...]

O reconhecimento e fixao de limites da afirmada
TERRA INDGENA so pressupostos para o juzo de procedncia,
total ou parcial, desta ao.
Se for TERRA INDGENA, os ttulos dos RUS sero nulos
nos estritos limites do que abrangerem aquela rea.
Na parte que, eventualmente, no incluir TERRA
INDGENA, os ttulos remanescem ntegros.
Assim, para se desconstituir os ttulos, impe-se o
prvio conhecimento, como limites precisos, da TERRA INDGENA.
Ser, ou no, TERRA INDGENA premissa para o juzo
nulificante.

[...]


Sr. Presidente, como foi posto pelo eminente Ministro
Maurcio Corra, tem-se que os atos fsicos da dcada de 30, com
relao demarcao da rea indgena que havia sido autorizada
por uma lei estadual ao Governo do Estado da Bahia, foram
realizados, mas no se consumou a demarcao com o necessrio
ttulo de definio da rea. poca, eram feitas escrituras
pblicas do Estado comunidade indgena ou ao Servio de
Proteo ao ndio.
Em 1967, a Constituio passou o domnio das terras
tradicionalmente ocupadas pelos ndios para a Unio, assegurando
aos ndios o seu usufruto vitalcio. A ao ajuizada pela FUNAI
visa a anular escrituras pblicas, outorgadas pelo Estado da
Bahia, em relao quelas terras, porque, em determinado momento,
o governador subseqente abandonou a hiptese de transferi-las
aos ndios e titulou vrias pessoas.
Na verdade, com a lei estadual, o antigo Servio de
Proteo ao ndio apropriou-se da rea e passou a arrend-la para
brancos, que a ocuparam. Depois, os governadores subseqentes
foram titulando esses brancos e acabaram no demarcando a rea.
A pergunta, posta por mim, na questo de ordem,
acompanhado pela Ministra Ellen Gracie e pelo Ministro Maurcio
Corra, esta: no tendo havido a demarcao, poderia a ao
continuar, uma vez que ela visa anulao da escritura? A minha

Pet 3.388 / RR

29
concluso a de que as terras so demarcveis porque so
indgenas, no passam a s-lo aps a demarcao. possvel,
portanto, que, por meio dos atos subseqentes, o Tribunal possa
examinar se se constituem em rea indgena para julgar
procedente, ou no, a ao. Este foi o sentido da questo de
ordem, que tem um aspecto prtico.
No gostaria de tomar providncias complicadas no
sentido de eventual inspeo judicial para, depois, o processo
cair na preliminar. Ento, gostaria de resolver a preliminar para
que o Ministro-Relator possa promover inspees judiciais a fim
de definir a situao e trazer a julgamento a questo de mrito.

Mostra-se incontroverso que as terras
tradicionalmente ocupadas pelos ndios so aquelas por eles
habitadas em carter permanente, as utilizadas para suas
atividades produtivas, as imprescindveis preservao dos
recursos ambientais necessrios a seu bem-estar e as necessrias
sua reproduo fsica e cultural, segundo seus usos, costumes
e tradies artigo 231 da Constituio Federal , cabendo-lhes
a posse permanente, tal como ressaltado nos votos j proferidos.
Ento, o tema no estritamente de Direito, mas de fato, a
exigir, ante variadas circunstncias existentes, a abertura de
complexa dilao probatria, no fosse a alegao de vcios
considerada a pea reveladora da demarcao administrativa. A
propriedade da mxima segundo a qual sem fatos no h
julgamento, sendo que, at aqui, estes permanecem
controvertidos, surge manifesta. H de definir-se, ficando
estreme de dvidas, as terras realmente ocupadas - expresso da
Constituio - pelos indgenas no j um tanto quanto longnquo
ano de 1988, marco temporal para assentar-se a insubsistncia de
ttulos de propriedade e posses de terceiros, esclarecendo-se as
situaes fticas e jurdicas apanhadas pela Carta Federal.

Pet 3.388 / RR

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AUSNCIA DE INTIMAO DOS DETENTORES DE TTULO DE
PROPRIEDADE RELEVNCIA PARA A DEFINIO DE TODAS AS QUESTES
ENVOLVIDAS NA DEMARCAO

Outro ponto importante a ressaltar a eventual
abrangncia da coisa julgada artigo 18 da Lei n 4.717/65 -
considerados os detentores de ttulos de propriedade na rea
demarcada, presente a natureza da ao popular. Eis o que
consignou o ex-ministro Ilmar Galvo, em memorial apresentado em
favor de Lawrence Manly Harte e outros. Noto terem estes sido
admitidos como assistentes pelo Plenrio, quando do julgamento
de questo de ordem, na sesso em que o relator proferiu o voto:

4. A participao, no feito, dos autores do
presente memorial

Sabidamente, o objeto da ao popular o ato
lesivo ao patrimnio pblico ou de que o Estado
participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente
e ao patrimnio histrico e cultural. o que se l no
inciso LXXIII do artigo 5 da Constituio.

Em sendo assim, o requerimento de ingresso dos
autores do presente memorial na relao processual s
pode ser entendido como tendo tido objetivo de formarem
eles como parceiros e coadjuvantes dos autores da ao na
defesa do interesse do Estado de Roraima, sob os aspectos
comercial, econmico e social, secundado-lhe, por isso,
as alegaes por eles expendidas na inicial. No podiam
agir de outro modo, quando pacfico que a ao popular
no meio idneo para defesa de interesses individuais
particulares. Donde a ilao obrigatria de que,
eventuais aluses a interesses prprios, no foram feitas
seno em carter obiter dictum, no configurando causa de
pedir.

De outra parte, a ao popular no espcie de
actio duplex, em que autor, litisconsortes e assistentes,
podem sair tosquiados, como acontecer neste caso com os

Pet 3.388 / RR

31
ora Requerentes, acaso prevalea o voto sob enfoque, na
parte em que declarou nulos os seus ttulos de domnio e
de posse.

certo que a Constituio, no 6 do art. 231,
declara nulos os atos que tenham por objeto a ocupao, o
domnio e a posse das terras indgenas da CF; e no menos
certo que, na conformidade do disposto no art. 168,
pargrafo nico, as nulidades devem ser pronunciadas pelo
juiz quando conhecer do negcio jurdico ou dos seus
efeitos, mas to-somente quando as encontrar provadas.

Ora, inexistindo dvida de que os ora Requerentes
no poderiam utilizar-se da ao popular para defesa de
seus prprios interesses, parece bvio, por igual, que
no podero ter seus interesses nela apreciados julgados,
donde a concluso inarredvel de que o voto sob enfoque
no poder prevalecer, data vnia, na parte em que
laborou extra petita.

Na verdade, para defesa de seus interesses como
senhores de terras que a Constituio de 88 encontrou
isentas da presena de ndios, os autores do presente
memorial ajuizaram as competentes aes perante o MM.
Juzo da Seo Judiciria de Roraima, de onde, como j
dito, foram avocadas por arrasto para essa Excelsa Corte,
onde se acham paralisadas, depois da cassao da medida
liminar de manuteno de posse deferida pelo MM. Juiz
Federal de Roraima.

no bojo de tais aes que devero eles produzir
a exuberante prova que tm em mos, de que no ocupam
pores de terra encravadas em rea indgena, mas
situadas fora de seus limites, ao sul e sudoeste. Essa
prova, repita-se, pelas razes expostas, no poderia ter
sido produzida no mbito da ao popular, onde foi
invocada to-somente a ttulo de ilustrao.

Deciso que conclua em sentido contrrio a esse
entendimento, data venia, alm de ofensiva ao princpio
da vedao do julgamento extra petita, no poder
produzir efeito da coisa julgada oponvel aos ora
requerentes, justamente pela circunstncia apontada, de
no terem tido a oportunidade de oferecer a prova de seu
direito, que no poderia ser alegado seno nas ditas
aes, previstas em nosso sistema jurdico-processual, j
anteriormente ajuizadas.

II. O PEDIDO

Em face de todo o exposto, esperam os Requerentes
que Vossa Excelncia se digne de julgar a ao
procedente, ou, na hiptese de acompanhar, em sua
concluso, o voto do eminente Relator, se digne de deixar
ressalvado que a deciso proferida no valer como coisa
julgada, para efeito de prejudicar as aes individuais
j propostas e as cujo ajuizamento pelos ora requerentes,
venha tornar-se necessrio.


Pet 3.388 / RR

32
Faz-se necessrio trazer balha o que constou na
parte dispositiva do voto do ministro Carlos Ayres Britto,
proferido quando do exame da Reclamao n 3.331-7/RR pelo
Plenrio, em que fixada a competncia originria do Supremo para
o julgamento das aes envolvendo o conflito Raposa Serra do
Sol:

14. Com esses fundamentos, voto pela procedncia
desta reclamao para o fim de reconhecer:

a) a competncia desta Corte Suprema quanto ao
processo e julgamento dos seguintes feitos: Ao Popular n
2005.42.00.000724-2, Ao Civil Pblica n 2005.42.00.000139-2 e
Aes Possessrias ns 2005.42.00.001094-0, 2005.42.00.001095-3,
2006.42.00.000098-7, 2006.42.00.000737-0, 2006.42.00.000739-7 e
2006.42.00.000757-5;

b) a competncia desta Suprema Corte para processar e
julgar as Aes Possessrias ns 2004.42.00.002115-0,
2004.42.00.001403-5, 2004.42.00.001459-0, 2004.42.00.001462-8,
2004.42.00.01591-4, 2004.42.00.001590-0, porquanto originrias da
Ao Popular n 9994200000014-7.

15. Voto, por derradeiro, pela prejudicialidade dos
agravos regimentais interpostos no bojo desta reclamatria.



Conforme levantamento, de todos os processos
mencionados, apenas o de nmero 2004.42.00.001459-0, autuado no
Supremo como Petio n 3.713, j foi apreciado, tendo sido
assentada a perda de objeto.
Em outras palavras, aguardam anlise no Supremo
vrias aes questionando o procedimento demarcatrio, nas quais
aduzidos os mais diversos enfoques. No restam dvidas, porm,
de que a concluso adotada na presente ao nortear a atuao
da Corte nas demais. Proclamando-se a valia da demarcao que se
diz viciada, praticamente ficar frustrada a apreciao das

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33
causas de pedir arguidas e dos pedidos formulados nas outras
demandas. Isso to certo que, na parte dispositiva do voto do
relator, como j mencionado, noticia-se a revogao da liminar
deferida na Ao Cautelar n 2.009-3/RR bem como a imediata
retirada de todos os indivduos no-ndios das terras em
disputa
10
. Alm disso, sem o necessrio exame individualizado,
viabilizado exausto o exerccio do direito de defesa,
declara-se a nulidade dos ttulos de propriedade. Tudo isso,
repito, sem a oitiva dos interessados. Tudo isso, volto a
frisar, em uma ao que tem como objeto apenas anular ato lesivo
ao patrimnio pblico e no possui natureza dplice, como, por
exemplo, a ao consignatria ou a possessria. Indago:
deciso ser conferida extenso maior ou se ficar na simples
improcedncia do pedido inicial, deixando-se de determinar, no
campo constitutivo negativo, providncias das mais variadas
matizes?
E mais, no relatrio da Cmara dos Deputados
(folha 6562) notcia confirmada no Despacho n 80, de 20 de
dezembro de 1996, posteriormente revogado, do ento Ministro da
Justia Nelson Jobim -, encontra-se consignado estarem
includas, na rea da reserva, fazenda cujo domnio foi
assegurado em sentena judicial j preclusa na via da

10
Transcrevo trecho do voto do relator: ... II marco da tradicionalidade da ocupao. [...] O
termo originrios a traduzir uma situao jurdico-subjetiva mais antiga do que qualquer
outra, de maneira a preponderar sobre eventuais escrituras pblicas ou ttulos de legitimao de
posse em favor de no-ndios.

Pet 3.388 / RR

34
recorribilidade. Ora, a ao popular tem o condo de
simplesmente rescindir aquele julgado?
A cincia dos interessados para manifestarem-se
quanto ao interesse, ou no, na demanda, possibilitando-lhes
participar da instruo probatria, deveria ter sido determinada
de ofcio, considerada a singularidade do pronunciamento do
Supremo. a figura da interveno iussu iudicis expressamente
prevista no artigo 91 do Cdigo de Processo Civil de 1939, j
admitida pela doutrina e por este Tribunal, e que se encontra
presente nos artigos 47, pargrafo nico, 48 e 49 do Cdigo
Buzaid o de 1973:

Art. 91. O juiz, quando necessrio, ordenar a
citao de terceiros, para integrarem a contestao. Se a parte
interessada no promover a citao no prazo marcado, o juiz
absolver o ru da instncia.
.................................................................
Art. 47. H litisconsrcio necessrio, quando, por
disposio de lei ou pela natureza da relao jurdica, o juiz
tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes;
caso em que a eficcia da sentena depender da citao de todos
os litisconsortes no processo.
Pargrafo nico. O juiz ordenar ao autor que promova
a citao de todos os litisconsortes necessrios, dentro do prazo
que assinar, sob pena de declarar extinto o processo.
Art. 48. Salvo disposio em contrrio, os
litisconsortes sero considerados, em suas relaes com a parte
adversa, como litigantes distintos; os atos e as omisses de um
no prejudicaro nem beneficiaro os outros.
Art. 49. Cada litisconsorte tem o direito de promover
o andamento do processo e todos devem ser intimados dos
respectivos atos.



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35
Sobre o tema, transcrevo ensinamento de Moacyr
Lobo da Costa
11
:

Quando, em razo da conexidade substancial, o juiz
julgar oportuna a presena do terceiro no processo, poder
determinar a sua interveno, com o objetivo de tutelar o seu
interesse e obstar a possibilidade de decises contraditrias em
ao futura.


Considera-se ter o ministro Celso de Mello
utilizado esse instituto quando, de ofcio, na instruo do
Mandado de Segurana n 24.831-9/DF, determinou a notificao
dos Lderes do Bloco de Apoio ao Governo, do PMDB e do PPS para
prestarem informaes. O ministro fundamentou tal postura
consignando buscar o ato afastar objees de ordem formal que
pudessem, eventualmente, inviabilizar o conhecimento da ao de
mandado de segurana, frustrando-se a definio pelo Supremo,
naquele processo, de um tema da maior importncia jurdico-
institucional, qual seja, o direito das minorias legislativas
investigao parlamentar, luz do princpio democrtico. Assim
como ocorre agora, a matria se apresentava de extrema
relevncia, tendo o Tribunal, alfim, assegurado os direitos da
minoria parlamentar de ver constituda, organizada e em
funcionamento comisso parlamentar de inqurito.
A admisso como assistentes, aps a concluso da
instruo, no supre a necessidade de se assegurar o devido

11
COSTA, MOACYR LBO. A Interveno Iussu Iudicis no Processo Civil Brasileiro. So Paulo:
Saraiva. 1961. p. 157.

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processo legal, com as ferramentas a ele inerentes, tambm aos
interessados.

Ento, cumpre sanear o processo, providenciando-
se:
a) a citao das autoridades que editaram a
Portaria n 534/05 e o Decreto que a homologou;
b) a citao do Estado de Roraima e dos
Municpios de Uiramut, Pacaraima e Normandia;
c) a intimao do Ministrio Pblico para
acompanhar, desde o incio, o processo;
d) a citao de todas as etnias indgenas
interessadas;
e) a produo de prova pericial e testemunhal;
f) a citao dos detentores de ttulos de
propriedade consideradas fraes da rea envolvida, em especial
dos autores de aes em curso no Supremo.
Que o Colegiado no silencie sobre essas
matrias!

C) DAS CAUSAS DE PEDIR ARROLADAS NA INICIAL DA
AO POPULAR

CONSIDERAES INICIAIS



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37
Cabe ter em mente estar, para a doutrina
constitucional, entre os princpios de interpretao da Carta, o
da eficcia integradora. Eis o ensinamento de Jos Joaquim Gomes
Canotilho quanto ao tema
12
:

Ainda muitas vezes associado ao princpio da
unidade e na sua formulao mais simples significa
precisamente isto: na resoluo dos problemas jurdico-
cientficos deve dar-se primazia aos critrios ou pontos de
vista que favoream a integrao poltica e social e o
reforo da unidade poltica. Como tpico argumentativo, o
princpio do efeito integrador no assenta numa concepo
integracionista de Estado e da sociedade (conducente a
reducionismos, autoritarismo e transpersonalismos
polticos), antes arranca da conflitualidade
constitucionalmente racionalizada para conduzir a solues
pluralistas (antagonicamente) integradoras.


Atentem para a ntegra dos principais
dispositivos constitucionais que tratam da proteo aos ndios:

Art. 231. So reconhecidos aos ndios sua
organizao social, costumes, lnguas, crenas e tradies,
e os direitos originrios sobre as terras que
tradicionalmente ocupam, competindo Unio demarc-las,
proteger e fazer respeitar todos os seus bens.

1 - So terras tradicionalmente ocupadas pelos
ndios as por eles habitadas em carter permanente, as
utilizadas para suas atividades produtivas, as
imprescindveis preservao dos recursos ambientais
necessrios a seu bem-estar e as necessrias a sua
reproduo fsica e cultural, segundo seus usos, costumes e
tradies.

2 - As terras tradicionalmente ocupadas pelos
ndios destinam-se a sua posse permanente, cabendo-lhes o
usufruto exclusivo das riquezas do solo, dos rios e dos
lagos nelas existentes.

3 - O aproveitamento dos recursos hdricos,
includos os potenciais energticos, a pesquisa e a lavra
das riquezas minerais em terras indgenas s podem ser
efetivados com autorizao do Congresso Nacional, ouvidas
as comunidades afetadas, ficando-lhes assegurada
participao nos resultados da lavra, na forma da lei.

12
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional. 4 ed. Coimbra: Almedina. p. 162.

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4 - As terras de que trata este artigo so
inalienveis e indisponveis, e os direitos sobre elas,
imprescritveis.

5 - vedada a remoo dos grupos indgenas de
suas terras, salvo, "ad referendum" do Congresso Nacional,
em caso de catstrofe ou epidemia que ponha em risco sua
populao, ou no interesse da soberania do Pas, aps
deliberao do Congresso Nacional, garantido, em qualquer
hiptese, o retorno imediato logo que cesse o risco.

6 - So nulos e extintos, no produzindo
efeitos jurdicos, os atos que tenham por objeto a
ocupao, o domnio e a posse das terras a que se refere
este artigo, ou a explorao das riquezas naturais do solo,
dos rios e dos lagos nelas existentes, ressalvado relevante
interesse pblico da Unio, segundo o que dispuser lei
complementar, no gerando a nulidade e a extino direito a
indenizao ou a aes contra a Unio, salvo, na forma da
lei, quanto s benfeitorias derivadas da ocupao de boa-
f.

Vale, ainda, transcrever o 2 do artigo 20 do
Diploma Maior:

Art. 20.

[...]

2 A faixa de at cento e cinqenta quilmetros
de largura, ao longo das fronteiras terrestres, designada
como faixa de fronteira, considerada fundamental para
defesa do territrio nacional, e sua ocupao e utilizao
sero reguladas em lei.

certa a necessidade de interpretao dos
dispositivos que conferem proteo aos ndios em conjunto com os
demais princpios e regras constitucionais, de maneira a
favorecer a integrao social e a unidade poltica em todo o
territrio brasileiro. O convvio harmnico dos homens, mesmo
ante raas diferentes, presente a natural miscigenao, tem
sido, no Brasil, responsvel pela inexistncia de ambiente
belicoso.

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39

Na obra Teoria do Estado, em captulo intitulado
A crise da integridade do Estado: A Mexicanizao da Amaznia
e o Assalto Soberania, Paulo Bonavides traa comparao
analgica entre a situao do Brasil contemporneo com a do
Mxico no sculo XIX, em que tal pas perdeu grande parte do
original territrio para os Estados Unidos. Reproduzo trecho de
captulo em que se aborda a questo indgena
13
:

[...]

8. O assalto soberania e a ocupao dissimulada
da Amaznia, acobertada pela proteo das reservas
indgenas

Hoje nos pases em desenvolvimento desconfia-se de
que camufladamente grande parte daquelas sociedades no
governamentais e misses religiosas desempenham a mesma
funo do vilipndio; na rota da ocupao fingem-se de zelo
sacerdotal pela causa indgena ou se credenciam como
cientistas do solo, da fauna e da flora. So a ponta de
lana da invaso futura. Buscam desse modo conhecer melhor
nossas riquezas com o propsito de arrebat-las depois,
consoante j o fizeram nos casos do Mxico e da Colmbia,
vtimas da maior tragdia imperialista dos ltimos cento e
cinqenta anos na Amrica Latina.

No sem razo que a demarcao das reservas
indgenas, ocorrendo mediante sub-reptcia presso
internacional, em verdade no correspondente aos interesses
do nosso ndio, mas aos desgnios predatrios da cobia
imperialista, empenhada j na ocupao dissimulada do
espao amaznico e na preparao e proclamao da
independncia das tribos indgenas como naes encravadas
em nosso prprio territrio, do qual se desmembrariam. Essa
demarcao desde muito deixou de ser uma questo de
proteo ao silvcola para se converter numa grave ameaa
integridade nacional.

A esse respeito o mais alarmante vem dos Estados
Unidos onde, na Cmara dos Representantes, se legisla j,
com ambigidades, sobre a proteo dos povos indgenas do
Terceiro Mundo.

Com efeito, em 22 de maro de 1991, o deputado
Benjamin A. Gilman, de Nova York, apresentou quela Casa um

13
BONAVIDES, Paulo. Teoria do Estado. 6 Ed. So Paulo: Malheiros. p.392-393.

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40
projeto legislativo que oficialmente se intitula lei para
proteger os povos indgenas do mundo inteiro.

S o ttulo vale para demonstrar a sem-cerimnia,
a arrogncia e a falta de autoridade com que esse
parlamentar estrangeiro, deslembrado do extermnio de seus
moicanos e peles-vermelhas, intenta invadir na questo
indgena a competncia dos parlamentos das naes em
desenvolvimento ou subdesenvolvidas.

O [O projeto de lei para proteo das populaes
indgenas internacionais de 1991] International
Indigenous Peoples Protection Act of 1991 tramita por
distintas comisses daquela Cmara e determina ao
Secretrio de Estado e ao Diretor da Agncia Internacional
para o Desenvolvimento que subordinem a poltica externa
dos Estados Unidos a essa esdrxula proteo e
sobrevivncia cultural dos povos indgenas do mundo
inteiro.

Suspeita-se que seja o primeiro grande passo legal
e preparatrio para legitimar depois, interna e
externamente, intervenes como aquela que ontem
desmembraram no istmo da Amrica Central o Panam da
Colmbia, e fizeram nascer a repblica de Noriega, ou
anexaram o Texas Unio Americana, a expensas do Mxico.

No de espantar, portanto, se amanh os
missionrios estrangeiros da Amaznia, at mesmo com a
cumplicidade das Naes Unidas, proclamarem na reserva
indgena, que cresce de tamanho a cada ano e j tem a
superfcie de um pas de extenso de Portugal, uma
repblica ianommi, menos para proteger o ndio do que para
preservar interesses das superpotncias.

Incalculveis riquezas jazem na selva amaznica e
a proteo da cultura indgena trouxe a presena ali de
cavaleiros que se adestram para segurar as rdeas de um
novo e estranho Cavalo de Tria.

O que parece primeira vista apreenso infundada
ou mero pesadelo de Cassandras nacionalistas, bem cedo, se
no atalharmos o mal pela raiz, mediante vivncia efetiva
nas fronteiras do Norte e Oeste, se tornar um fato
consumado, uma tragdia, e como todas as tragdias, algo
irremedivel. A conscincia da nacionalidade, picada de
remorso, no saberia depois explicar s geraes futuras
com honra e dignidade tanta omisso e descaso. O assalto
soberania est pois em curso. hora de pensar no Brasil!


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41
A respeito da matria, Ives Gandra Martins, em
livro escrito a quatro mos com o saudoso Celso Ribeiro Bastos,
assim se manifestou
14
:

Por outro lado, as organizaes internacionais e
a matria j tem sido denunciada procuram tratar o
territrio como indgena, mais do que brasileiro, razo
pela qual, em eventual internacionalizao da Amaznia para
imposio da poltica externa, os verdadeiros titulares da
terra seriam os indgenas e no os brasileiros.

Dissociando os indgenas do povo brasileiro e suas
terras do Estado brasileiro, tais organizaes pretendem
tornar o problema indgena do Brasil um problema de
preservao dos costumes primitivos, que dever da
humanidade, tornando mais fcil, evidncia, a explorao
de dez por cento do territrio nacional, reservado aos
duzentos e cinqenta mil remanescentes da populao
indgena propugnando por acordos convenientes a tais
grupos mais do que a interesses do Pas.

Mais recentemente, em 21 de dezembro de 2008,
veio novamente a alertar sobre a matria, fazendo-o presente a
importncia deste histrico julgamento, em artigo publicado, no
jornal Folha de So Paulo, sob o ttulo 11 Cidades de So
Paulo:

...185 milhes de brasileiros podem andar
livremente s por 87% do Pas, mas aos ndios garante-se o
direito de percorrer 100% do Brasil.

Ressaltou:

Um territrio correspondente a 11 cidades de So
Paulo (que tem quase 11 milhes de habitantes) o que
valeria dizer, se habitado nos moldes dessa metrpole, a
mais de 110 milhes de brasileiros foi praticamente
assegurado pelo Supremo Tribunal Federal para apenas 18 mil
ndios.

14
MARTINS, Ives Gandra da Silva e BASTOS, Celso Ribeiro. Comentrios Constituio do Brasil.
Vol. 8. So Paulo: Saraiva, 1998, p. 1.046.

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42


Tambm o Deputado Aldo Rebelo que integra o PC
do B e foi Presidente da Comisso de Relaes Exteriores e
Segurana Nacional da Cmara dos Deputados, em entrevista ao
jornal O Estado de S. Paulo, revelou grande preocupao com o
pano de fundo do conflito ora em exame
15
.
Ao ser indagado se era alarmista falar da cobia
internacional sobre a Amaznia, respondeu:
As manifestaes em favor da submisso da Amaznia
a uma espcie de tutela internacional s podem causar
repulsa aos brasileiros com o mnimo de dignidade. As
declaraes e os estudos cobiando a Amaznia so reais,
desde o sculo XVII. Dom Pedro II, numa carta a Condessa de
Barral, j explicava por que no atendeu ao pedido de um
conterrneo meu, ento deputado Tavares Bastos, para abrir
a calha da Amaznia navegao estrangeira. Se fizesse
isso, disse Dom Pedro, iramos ter protetorados na Amaznia
iguais aos que foram criados na China pelas potncias
estrangeiras. Sabia o que estava em jogo.

Sobre a questo indgena, disse:
Fui a uma reserva ianommi, perto de um peloto de
fronteira do exrcito, e visitei uma maloca. Deparei-me com
umas cinquenta famlias convivendo dentro de um ambiente
fechado, de penria. Muitos fogos dentro da maloca para as
famlias assarem bananas e mandiocas, muita poluio, muita
fuligem, um ambiente com incidncia muito grande de doenas
infecciosas. At tuberculose. Fui recepcionado por uma moa
de uma organizao no-governamental, a ONG Urihi.
Perguntei por que no se puxava do peloto gua e luz para
dentro da comunidade indgena, o que daria mais conforto
populao. A moa da ONG disse que no, que isso ia
deformar o modo de vida dos ndios. Nessa visita, o
comandante militar que estava comigo no pde entrar na

15
Entrevista veiculada no jornal O Estado de S. Paulo, de 25 de novembro de 2007, trecho
transcrito em Tribalista Indgena Ideal Comum no Missionrio para o Brasil no Sculo XXI, de
Plnio Correia de Oliveira.

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43
rea indgena. Um grupo de crianas jogava futebol, e eu
joguei um pouco com elas. Comentei com a moa da ONG: Pelo
menos o futebol um fator de integrao, pois todos
torcemos pela mesma seleo. A moa me respondeu: No. O
senhor torce pela seleo brasileira e os ndios torcem
pela seleo deles. Nada mais falei e nada mais perguntei.
Continuou, ento, quanto ao sintoma revelado pelo
quadro: Vi que havia ali uma incompreenso. Em outro
municpio perto do Pico da Neblina, as ONGs barraram, com
a ajuda do Judicirio, uma construo do exrcito. S
depois que a deciso foi revogada na justia que o
exrcito pde fazer a obra.

Questionado acerca da existncia de ndios que
desejariam conviver com os no-ndios, afirmou:
Uma parcela dos antroplogos defende, com razo,
que a cosmogonia dos ndios, a viso de seu surgimento e da
evoluo do universo, incompatvel com a convivncia dos
brancos e seus costumes. O problema em Roraima que os
ndios j esto de certa forma - integrados. As meninas
ndias de quinze, dezesseis anos no querem viver mais da
pesca, da coleta, no querem andar pela floresta com roupas
tradicionais. A aspirao ter uma vida social, vestir-se
como se veste uma adolescente. O isolamento para essas
pessoas uma ameaa, a perda da possibilidade desta
convivncia. A cosmogonia tem valor para as populaes que
no tiveram contato com os no-ndios.

A seguir, indagado sobre a essncia do problema
do conflito em Roraima na reserva Raposa Serra do Sol, fez ver:

Ns reduzimos o problema a um duelo de pontos de
vista sobre se a demarcao contnua certa ou errada. O
certo que a situao expe razes que, se consideradas
isoladamente, deformam o todo. O que ns queremos? Impor
uma derrota aos ndios que reivindicam a demarcao
contnua? Queremos derrotar os que defendem a demarcao em
reservas ilhadas? Simplesmente corresponde verdade dizer
que h ali, na regio, apenas meia dzia de arrozeiros.
Quem j esteve l e eu estive l mais de uma vez e quem
leu o relatrio da Comisso Externa da Cmara sabe e viu
como foram construdos aqueles municpios dos no-ndios em
Roraima. Tem gente que chegou l no sculo XIX e no incio
do sculo passado... Pior: o exrcito costuma ser barrado
quando quer entrar numa reserva.

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44

Quanto ao paradoxismo, quanto questo
geopoltica, asseverou:
H populaes na regio da reserva Raposa Serra
do Sol que vivem ali muito antes de parcela das populaes
indgenas que atravessaram as fronteiras vindas de guerras
tribais do Caribe. Creio que devemos receber e acolher
essas populaes indgenas juntamente com as populaes
indgenas que j existiam no Brasil. Mas devemos acolher
tambm, os brasileiros no-ndios que ali chegaram h
muitos anos e ali construram suas vidas. Como que ns
podemos simplesmente, em um processo de demarcao,
declarar a extino desses municpios, que o caso do
municpio de Normandia, que de 1904, Pacaraima e mesmo
Uiramut. O de Uiramut, ns conseguimos retirar da lista
de extino em meio a uma negociao difcil. As pessoas
tinham ali as suas razes, a sua infncia, suas famlias,
sua histria. A prefeita de Uiramut me contou que o av
dela chegou ali em 1908. Como que ns vamos promover o
desterro dessa populao? A deciso embute um erro
geopoltico. Quem no considera isso um problema grave no
est considerando o conjunto do problema. Ns no podemos
buscar a soluo para o conflito com a excluso de uma das
partes.

Alis, importante ter presente o trabalho
desenvolvido por Evaristo Eduardo de Miranda, doutor em ecologia
e Chefe-Geral da Embrapa Monitoramento por Satlite, quanto
disponibilidade de terras para ampliao da produo de
alimentos e de energia, para a reforma agrria, para o
crescimento das cidades e para a instalao de obras de
infraestrutura no Brasil. Fez ver que:
Segundo pesquisa realizada pela Embrapa
Monitoramento por Satlite, em termos legais, apenas 29% do
Pas seria passvel de ocupao agrcola. Cerca de 71% do
territrio est legalmente destinado a minorias e a
proteo e preservao ambiental. Como na realidade mais de
50% do territrio j est ocupado, configura-se um enorme
divrcio entre a legitimidade e a legalidade do uso das
terras e muitos conflitos.


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45
Consignou, ento:
Nos ltimos anos, um nmero significativo de
reas foram destinadas proteo ambiental e ao uso
exclusivo de algumas populaes, enquanto uma srie de
medidas legais restringiu severamente a possibilidade de
remoo da vegetao natural, exigindo sua recomposio e o
fim das atividades agrcolas nessas reas. A demanda
ambiental para a criao de novas UCS [unidades de
conservao], corredores ecolgicos, reas de restaurao
ecolgica e conservao prioritria da biodiversidade visa
quase trs milhes de quilmetros quadrados. A demanda de
terras para colonizao, assentamento e reforma agrria
da ordem de dois milhes e novecentos mil quilmetros
quadrados. A demanda para criao e ampliao de terras
indgenas situa-se entre cinquenta e cem mil quilmetros
quadrados. A demanda de reas para quilombolas chegaria a
duzentos e cinquenta mil quilmetros quadrados. A demanda
agrcola para expanso de alimentos e energia at 2018,
mesmo com a conservao de pastagens em reas agrcolas e
ganhos de produtividade, situa-se entre cem mil e cento e
cinquenta mil quilmetros quadrados. Essa demanda adicional
representa quase seis milhes e quinhentos mil quilmetros
quadrados, uma rea equivalente soma dos territrios da
Argentina, Bolvia, Uruguai, Peru e Colmbia. Alm disso,
h de contar-se as demandas do crescimento das cidades, da
infraestrutura viria, industrial e energtico-mineradora,
a exemplo da implementao das obras do Programa de
Acelerao do Crescimento PAC. fisicamente impossvel
conciliar o uso atual e atender totalidade das demandas
futuras.

Ainda h mais. Repetindo o que veiculei durante o
exame da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 2.399-3/AM,
relembro as palavras de Cristovam Buarque sobre a Amaznia,
quando o Senador da Repblica referiu-se, ainda que
indiretamente, ao tema:

Durante debate recente em uma Universidade, nos
Estados Unidos, o ex-governador do Distrito Federal,
Cristovam Buarque, do PT, foi questionado sobre o que
pensava da internacionalizao da Amaznia. O jovem
introduziu sua pergunta dizendo que esperava a resposta de
um humanista e no de um brasileiro. Segundo Cristovam, foi
a primeira vez que um debatedor determinou a ptica
humanista como o ponto de partida para a sua resposta:


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46
De fato, como brasileiro eu simplesmente falaria
contra a internacionalizao da Amaznia. Por mais que
nossos governos no tenham o devido cuidado com esse
patrimnio, ele nosso. Como humanista, sentindo o risco
da degradao ambiental que sofre a Amaznia, posso
imaginar a sua internacionalizao, como tambm de tudo o
mais que tem importncia para a Humanidade. Se a Amaznia,
sob uma tica humanista, deve ser internacionalizada,
internacionalizemos tambm as reservas de petrleo do mundo
inteiro. O petrleo to importante para o bem-estar da
humanidade quanto a Amaznia para o nosso futuro. Apesar
disso, os donos das reservas sentem-se no direito de
aumentar ou diminuir a extrao de petrleo e subir ou no
o seu preo. Da mesma forma, o capital financeiro dos
pases ricos deveria ser internacionalizado. Se a Amaznia
uma reserva para todos os seres humanos, ela no pode ser
queimada pela vontade de um dono, ou de um pas. Queimar a
Amaznia to grave quanto o desemprego provocado pelas
decises arbitrrias dos especuladores globais. No podemos
deixar que as reservas financeiras sirvam para queimar
pases inteiros na volpia da especulao. Antes mesmo da
Amaznia, eu gostaria de ver a internacionalizao de todos
os grandes museus do mundo. O Louvre no deve pertencer
apenas Frana. Cada museu do mundo guardio das mais
belas peas produzidas pelo gnio humano. No se pode
deixar que esse patrimnio cultural, como o patrimnio
natural amaznico, seja manipulado e destrudo pelo gosto
de um proprietrio ou de um pas. No faz muito, um
milionrio japons decidiu enterrar com ele um quadro de um
grande mestre. Antes disso, aquele quadro deveria ter sido
internacionalizado. Durante este encontro, as Naes Unidas
esto realizando o Frum do Milnio, mas alguns presidentes
de pases tiveram dificuldades em comparecer por
constrangimentos na fronteira dos EUA. Por isso, eu acho
que Nova York, como sede das Naes Unidas, deve ser
internacionalizada. Pelo menos Manhattan deveria pertencer
a toda a Humanidade. Assim como Paris, Veneza, Roma,
Londres, Rio de Janeiro, Braslia, Recife, cada cidade, com
sua beleza especfica, sua histria do mundo, deveria
pertencer ao mundo inteiro. Se os EUA querem
internacionalizar a Amaznia, pelo risco de deix-la nas
mos de brasileiros, internacionalizemos todos os arsenais
nucleares dos EUA. At porque eles j demonstraram que so
capazes de usar essas armas, provocando uma destruio
milhares de vezes maior do que as lamentveis queimadas
feitas nas florestas do Brasil. Nos seus debates, os atuais
candidatos a presidncia dos EUA tm defendido a idia de
internacionalizar as reservas florestais do mundo em troca
da dvida. Comecemos usando essa dvida para garantir que
cada criana do mundo tenha possibilidade de ir escola.
Internacionalizemos as crianas tratando-as, todas elas,
no importando o pas onde nasceram, como patrimnio que
merece cuidados do mundo inteiro. Ainda mais do que merece
a Amaznia. Quando os dirigentes tratarem as crianas
pobres do mundo como um patrimnio da Humanidade, eles no
deixaro que elas trabalhem quando deveriam estudar; que
morram quando deveriam viver. Como humanista, aceito
defender a internacionalizao do mundo. Mas, enquanto o
mundo me tratar como brasileiro, lutarei para que a
Amaznia seja nossa. S nossa.

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47


Tambm vale registrar que, em 1987, o professor
Plnio Correia de Oliveira, autor de Tribalismo Indgena,
diante dos trabalhos de elaborao da Carta de 1988, advertiu:
O projeto de constituio, a adotar-se em uma
concepo to hipertrofiada dos direitos dos ndios, abre
caminho a que se venha a reconhecer aos vrios agrupamentos
indgenas uma como que soberania diminutae rations. Uma
autodeterminao, segundo a expresso consagrada. (Projeto
de constituio angustia o pas, editora Vera Cruz, So
Paulo, 1987, pgina 182 e pgina 119 da obra citada).

Profticas palavras tendo em conta, at mesmo, o
fato de o Brasil, em setembro de 2007, haver concorrido, no
mbito da Assemblia Geral da Organizao das Naes Unidas,
para a aprovao da Declarao Universal dos Direitos dos
Indgenas. Mesmo diante de onze abstenes e quatro votos
contrrios Canad, Estados Unidos, Nova Zelndia e Austrlia -,
sendo que a Colmbia foi o nico pas ibero-americano que no
votou a favor, abstendo-se, o Brasil, outrora em oposio, veio
a aderir. Segundo clusulas do instrumento, o direito terra
um dos mais importantes, no podendo acontecer ao alguma em
terras indgenas sem consentimento prvio, afastadas as
operaes com fins militares ou a utilizao como depsito de
resduos txicos. Mas a problemtica maior est na clusula
reveladora da autodeterminao dos povos indgenas, o que sugere
a vinda balha de independncia mitigadora da soberania
nacional. No caso presente, tudo isso ocorre a alcanar espao

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48
territorial brasileiro que j foi alvo de disputa com a
Venezuela o norte de Roraima.
Por isso mesmo, o comandante da Amaznia,
General Heleno, indagado sobre a cobia internacional, afirmou:

Essa uma questo que extrapola o componente
militar. A cobia internacional no se manifesta por
aes explcitas de fora. Ela age de forma sub-reptcia,
pouco transparente e dissimulada. Fica difcil entender
por que pouqussimas ONGs dedicam-se a socorrer a
populao nordestina enquanto centenas delas trabalham
junto s populaes indgenas. Algumas, ao que parece,
investem milhes de dlares na regio. No se trata de
uma questo de governo, mas uma questo de estado, uma
questo de soberania
16
.

Sim, preocupante haver tantos olhos
internacionais direcionados Amaznia enquanto populao
carente, como a nordestina, no conta com o apoio desejvel. A
questo veio a ser escancarada em 8 de dezembro de 2008, quando
o mesmo jornal, O Estado de S. Paulo, compromissado com o
destino da nao, noticiou que aguardava assinatura do
Presidente da Repblica decreto restringindo a entrada de ONGs e
missionrios em terras indgenas. Em chamada, na publicao,
apontou-se que:
As iniciativas do Governo Federal para ter maior
controle sobre as organizaes no-governamentais que
atuam na Amaznia so uma espcie de resposta s crticas
dos meios militares. Elas comearam a ser anunciadas em

16
O Estado de S. Paulo, de 25 de novembro de 2007.


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49
abril, logo aps o comandante militar da Amaznia,
general Augusto Heleno Ribeiro Pena, ter dito durante uma
palestra que a poltica indigenista praticada no Pas
lamentvel, para no dizer catica.
Segundo o general, que contrrio demarcao da
terra indgena Raposa Serra do Sol em rea contnua, como
determinou o presidente da Repblica, existem ONGs
internacionais que estimulam os ndios a lutar pela
diviso do territrio nacional.
Dias depois, o ministro da Justia, Tarso Genro,
admitiu a existncia de ONGs que escondem interesses
relacionados biopirataria e tentativa de influncia
na cultura indgena, para apropriao velada de
determinadas regies.

Essas ltimas so palavras de Ministro de
Estado, so palavras de tcnico em Direito.
No relatrio da Comisso da Cmara dos
Deputados, de 2004, aparecem notcias preocupantes, que tm
origem em viso de dignitrios. Al Gore, ex-Vice-Presidente dos
Estados Unidos da Amrica, em 1989, chegou a dizer com todas as
letras: Ao contrrio do que os brasileiros pensam, a Amaznia
no deles, mas de todos ns. Franois Mitterrand, ex-
Presidente da Frana, em 1989, veiculou: O Brasil precisa
aceitar uma soberania relativa sobre a Amaznia. Mikhail
Gorbachev, ex-Presidente da Rssia, em 1992, bateu em idntica
tecla: O Brasil deve delegar parte de seus direitos sobre a
Amaznia aos organismos internacionais competentes. No mesmo
sentido foi a fala de John Major, ex-Primeiro-Ministro do Reino
Unido, em 1992: As naes desenvolvidas devem estender o
domnio da lei ao que comum de todos no mundo, as campanhas
ecologistas internacionais sobre a regio Amaznica esto

Pet 3.388 / RR

50
deixando a fase propagandstica para dar incio a uma fase
operativa, que pode, definitivamente, ensejar intervenes
militares diretas sobre a regio.
Revela-se, portanto, a necessidade de abandonar-
se a viso ingnua. O pano de fundo envolvido na espcie a
soberania nacional, a ser defendida passo a passo por todos
aqueles que se digam compromissados com o Brasil de amanh.
Essas consideraes ho de ficar nos anais do Supremo, para
registrar-se o que realmente veio balha no julgamento desta
ao popular.


DOS DOCUMENTOS E TENDNCIAS DOS GRUPOS QUE OS
ELABORARAM
Sobre as vises defendidas pelos grupos no
processo de demarcao das terras indgenas Raposa Serra do Sol
e So Marcos, cabe transcrever parte do voto proferido pelo
ministro Maurcio Corra no julgamento da Ao Direta de
Inconstitucionalidade n 1.512-5/RR:
[...]

11. Anote-se que na busca da consumao dessa
proposta se batem duas correntes formadoras de opinio que
no local disputam seguidores; a primeira decorrente da
presso dos catlicos, com o apoio da igreja e da FUNAI,
encabea a tese da definio do ato atravs de demarcao
contnua; enquanto a outra, a favor dos blocos ou ilhas,
separando as terras dos brancos das dos indgenas, e de
modo descontnuo, por ela propugnam os evanglicos e o
Governo do Estado, a incluindo todo o estamento poltico
oficial, inclusive os seus Senadores e Deputados Federais.

A agravar esse quadro realstico permanece uma
outra crucial realidade. Com o passar dos tempos as vilas,

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51
mescladas de brancos e ndios, foram se formando, como do
conta as implantaes da Vila Surumu, Maloca do Barro, Vila
gua Fria, Maloca Maturuca, Vila Soc, Vila Uirimat,
Maloca do Uirimat, Vila Mutum, Maloca Bismark e Maloca
Raposa, mantendo a Administrao Pblica, em boa parte
dessas aglomeraes, tanto por parte do Estado de Roraima,
quanto pela Unio, Escolas Pblicas de 1 e 2 Graus,
Quartis da Polcia Militar, Polcia Federal, Cadeias
Pblicas, Abastecimento de gua, Quartel do Exrcito,
Delegacias de Polcia Civil, Geradores de Eletricidade, com
rede de postes e fios, Postos de Sade e Telefnico da
Telaima, Postos das Receitas Estadual e Federal, em vrios
desses lugarejos. H servios de nibus, pistas de pouso
para pequenos avies, e em muitas casas h televises
conectadas com antenas parablicas, repetidoras de rdio e
toda uma estrutura de atividades desenvolvidas pelos
habitantes desses ncleos.

12. O exame desse tema seguramente vai demandar,
ademais, que se atenha legislao da poca, no caso, no
meio dela, a Lei n 601, de 1850 e seu Decreto n 1918, de
1854, que a regulamentou, e pela qual se dava legitimao
posse dos que detm a terra. Sustenta a FUNAI que essas
terras no eram e no so devolutas e sim pertencentes
tradicionalmente aos ndios, sendo nulos os ttulos que
foram expedidos.

J por a se vai vendo que o emaranhado de fatos e
aes concretas exige e exigiro percuciente anlise de
toda uma legislao do sculo passado e meticulosa pesquisa
de documentos e possivelmente a coleta de depoimentos de
eventuais testemunhas que conhecem algo sobre o passado
dessas fazendas e de seus primeiros possuidores.

Dois fatos podem ser tidos como incontroversos:

a) a rea em que se situam os Municpios de
Uiramut e Pacaraima, desde os primeiros apontamentos acerca da
origem, registra a presena dos ndios Macuxi, Ingaric,
Taurepang, Wapixana e Patamona - voto do ministro Maurcio
Corra na Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1.512-5/RR;

b) existem fazendeiros na regio detentores de
ttulos de propriedade de terras cadastradas pelo Incra,
registrados em cartrio - voto do ministro Maurcio Corra na

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52
Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1.512-5/RR. Nesse ponto,
cabe conferir, ainda, trecho do citado Despacho n 80, de 20 de
dezembro de 1996, posteriormente revogado, do ento Ministro da
Justia Nelson Jobim (folhas 945 e 946, volume 4):

4.3.2. Imveis titulados pelo INCRA

Por linha idntica de raciocnio, tem a
Administrao Federal o dever tico e poltico de
resguardar os ttulos de propriedade outorgados pelo INCRA
sobre reas ento excludas pela prpria FUNAI dos limites
da terra indgena.
O Laudo 1981, na parte sul e sudoeste da rea, fez
delimitao que no atingia as margens dos rios Tacutu e
Surumu.
Respaldado nesse laudo de 1981, parte da rea
ento excluda, no sul e sudeste, veio a ser objeto de
titulao de terceiros pelo INCRA, o que ocorreu de 1982 em
diante.
Impe-se, assim, o restabelecimento da linha
divisria estabelecida em 1981, em decorrncia do que
ficaro excludas as propriedades mencionadas, o que, de
resto, no trar prejuzos ao projeto demarcatrio, em seu
todo.
Por outro lado, de se observar que o
levantamento antropolgico de 1993, posterior ao de 1981,
no contm fundamento especfico algum que demonstre ser
essa parte da rea indispensvel preservao indgena. Na
verdade, o laudo de 1993 absolutamente silente quanto a
qualquer fundamento revisor, nessa parte, do laudo
anterior.

4.3.3. Fazenda Guanabara

Igualmente a Fazenda Guanabara, de posse privada
antiqssima, situada no extremo leste da rea (mapa, O-
18), dever ser excluda, sem comprometer a integridade da
gleba indgena, luz dos pressupostos constitucionais.
que o referido imvel, anteriormente denominado Cuieria
de ocupao privada anterior a 1934, desde 1918, consoante
reconheceu sentena judicial proferida em ao
discriminatria movida pelo INCRA (fls. 31 do processo n
1959/96).
Para no encravar o imvel, sua excluso dever
ser feita estendendo-se a respectiva linha divisria para o
sul, em direo cidade de Normandia, o que importar,
tambm, na ampliao do espao reservado a esse centro
urbano.




Pet 3.388 / RR

53
esse o contexto que o Supremo no pode
simplesmente ignorar, solapando valores maiores, desconhecendo o
fato de ndios e no-ndios serem todos brasileiros, a eles
estando assegurada constitucionalmente a livre locomoo no
territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa,
nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus
bens inciso XV do artigo 5 da Carta Federal, rol das
garantias constitucionais.
Que a viso romntica, calcada em resgate de
dvida caduca e porque no falar dos quilombolas , seja
alijada deste julgamento.


DA PETIO INICIAL

O autor argumenta ter a Portaria n 534 mantido
os vcios da antiga Portaria n 820, quais sejam, aqueles
apontados em percia realizada na Ao Popular n
1999.42.00.000014-7, ajuizada por Silvino Lopes da Silva, que
tramitou perante Vara Federal de Roraima e foi extinta em face
da perda de objeto. Afirma haver a Comisso de Peritos, antes
mesmo de apresentar resposta aos quesitos, concludo, por
unanimidade, o seguinte (folhas 7 e 8):

Que seja considerada nula de pleno direito a
Portaria 820, de 11 de dezembro de 1998, do Excelentssimo
Senhor Ministro de Estado da Justia, que declarou de posse
indgena a terra indgena Raposa Serra do Sol, por ter
sido ato praticado aps a vigncia do Decreto 1.775/96, e
no se ter pautado pelas normas ali prescritas, alm de

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todo o processo ter sido eivado de erros e vcios
insanveis, tais como:

i. Contou com a participao parcial de apenas um
dos lados dos indgenas, o dos que defendem a demarcao em
rea contnua;

ii. Teve a participao do Governo do Estado
completamente comprometida, inclusive, por omisso e
descaso do prprio Governo Estadual, poca;

iii. A academia no foi devidamente convidada a
participar, nem participou como deveria;

iv. Sem razo explicitada, incluiu no grupo
tcnico interinstitucional, a Igreja Catlica, nica
representante das entidades religiosas, com dois
representantes;

v. Os Municpios poca envolvidos, Boa Vista e
Normandia, no participaram nem foram convidados a
participar do grupo tcnico;

vi. Os produtores agropecurios, os comerciantes
estabelecidos nas localidades, os garimpeiros, e os demais
atores no foram sequer considerados;

vii. O Grupo Interinstitucional de trabalho no
apresentou relatrio circunstanciado ao rgo federal de
assistncia ao ndio, caracterizando a terra indgena a ser
demarcada como manda o pargrafo 7 do Art. 2 do Decreto
n 22, de 04.02.91 (vigente poca), sobre o procedimento
administrativo de demarcao das terras indgenas;

viii. O relatrio apresentado pela antroploga
uma coletnea de peas completamente independentes, sem
formar um corpo lgico tendente a indicar qualquer tipo de
demarcao;

ix. O relatrio no contm anlise alguma da qual
se possa tirar concluses sobre importantes tpicos, tais
como:

a. Reflexos sobre os interesses da Segurana e da
Defesa Nacionais;

b. Reflexos sobre a importncia da regio para a
economia do Estado de Roraima;

x. O laudo antropolgico da FUNAI (apresentado
pela antroploga MARIA GUIOMAR) uma reproduo, sem
novidade alguma, de laudo anteriormente apresentado para
justificar outro tipo de demarcao para as mesmas terras
da Raposa Serra do Sol;

xi. A Portaria 820/98 englobou na demarcao das
terras indgenas Raposa Serra do Sol a rea constante do
Parque Nacional Monte de Roraima, criado pelo Decreto
97.887, de 28.07.89;


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xii. A Portaria 820/98 englobou a rea de 90.000
h dos Ingariks, j demarcada anteriormente por meio da
Portaria Interministerial n 154, de 11.06.89, sem maiores
explicaes.


A concluso semelhante chegou a Cmara dos
Deputados, conforme relatrio da Comisso Externa constituda
para avaliar, no local, a situao da demarcao em rea
contnua da Reserva Indgena Raposa Serra do Sol. Eis o que
consta folha 6566 6568, volume 25:


[...]

Os trabalhos desta Comisso mostraram que o
processo de demarcao da rea indgena Raposa/Serra do Sol
foi desenvolvido de forma irregular, contendo ilegalidades
e inconstitucionalidades.

A elaborao de peas centrais do Laudo
Antropolgico por entidades ligadas defesa dos direitos
indgenas compromete a sua iseno, em prejuzo dos
princpios da impessoalidade e da razoabilidade da atuao
da Administrao Pblica.

Outrossim, o Laudo no comprova com o devido
detalhamento e profundidade o atendimento aos requisitos do
art. 231 da Constituio, como expressamente reconhecido no
Despacho n 80/96, do Ministrio da Justia.

H contradio insolvel entre a deciso das
contestaes administrativas rea pretendida, expressa no
Despacho n 80/96, e a Portaria de Identificao n 820/98,
ambos do Ministrio da Justia. A excluso de reas que no
se caracterizam como indgenas ordenada pelo Despacho no
foi efetuada pela Portaria, em violao ao art. 2, 8 e
10, inciso III, do Decreto n 1.775, de 1996, e em
contradio aos motivos declarados pela Administrao no
procedimento administrativo de demarcao. Tal procedimento
sujeita a Portaria anulao pela Administrao, e ao
controle pelo Poder Judicirio.

Considerando as falhas havidas no processo
demarcatrio, a Portaria n 820/98 inclui em rea indgena
terras que no atendem aos requisitos do artigo 231 da
Constituio Federal. A Portaria , portanto,
inconstitucional.

A atual delimitao da rea indgena Raposa/Serra
do Sol trouxe prejuzos para a segurana jurdica na
regio, violando direitos adquiridos e a autoridade da
coisa julgada, em flagrante inconstitucionalidade.

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56

Sendo a Constituio Federal um sistema normativo,
equvoco interpretar seu art. 231 isoladamente, como
nico fundamento constitucional para a demarcao da
reserva Raposa/Serra do Sol e das terras indgenas em
geral. O contedo do art. 231 deve ser compatibilizado com
outros dispositivos constitucionais (e.g. soberania, art.
1; segurana nacional, art. 91, 1; autonomia federativa,
art. 18; devido processo legal, art. 5, LIV; garantia da
propriedade, art. 5, XXII) e princpios gerais da ordem
jurdica (e.g. proteo da boa f dos atos jurdicos), de
forma a que se atinja um equilbrio entre os direitos das
partes envolvidas).

A supresso do Municpio de Uiramut, como
conseqncia da Portaria n 820/98, viola a autonomia de
ente federado criado segundo regular processo
constitucional, legitimado mediante consulta plebiscitria
s populaes interessadas.

A situao da rea Raposa/Serra do Sol em faixa de
fronteira recomenda a oitiva do Conselho de Defesa
Nacional, nos termos do art. 91, 1, III, da Constituio
Federal.

certo que o interesse de proteo das
comunidades indgenas h de ser respeitado, nos moldes do
art. 231 da Constituio Federal. Cumpre entretanto lembrar
que a Constituio patrimnio de todos os brasileiros. A
proteo que ela oferece vai muito alm do citado artigo e
suas disposies alcanam cada grupo, cada etnia e cada
cidado, para que na proteo de cada um de ns o bem
coletivo se realize. Sendo a Carta Magna uma unidade
normativa cabe interpretar a proteo ao interesse das
comunidades indgenas de forma a no prejudicar no caso
gravemente interesses legtimos e igualmente tutelados
pelo texto constitucional. Caber ao Poder Executivo da
Unio, ente competente para a soluo da controvrsia aqui
exposta, ter sabedoria para concretizar esse objetivo.

J o Ministrio Pblico Federal, no parecer de
folha 398 a 400 - volume 2 -, no qual se manifestou pela
improcedncia do pedido formulado, conclui em sentido diverso:

[...]

29. Em termos concretos, e seguindo o propsito do
constituinte, uma vez positivada a tutela dos povos
indgenas, a ao administrativa d corpo ao modelo
adotado, obedecendo ao regime legal em vigor Decreto n
1.775/96 e, antes dele, o Decreto n 22/91 -, que encerra
as seguintes fases: (i) estudo multidisciplinar, conduzido
por antroplogo, como adiantado, que indicar os limites do
territrio em conformidade com o art. 231 da Constituio

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da Repblica; (ii) designao de grupo tcnico
especializado com a finalidade de realizar estudos
complementares, composto preferencialmente por servidores
do prprio quadro funcional; (iii) encaminhamento do
resultado do trabalho ao Presidente da FUNAI, que o
publicar, em sendo aprovado, no Dirio Oficial da Unio e
no da unidade federada onde se localizar a rea objeto de
demarcao; (iv) abertura de prazo para impugnaes, desde
o incio do procedimento demarcatrio at noventa dias aps
a publicao referida, que sero julgadas pela FUNAI; (v)
remessa do procedimento ao Ministrio da Justia, que
poder declarar, por portaria, os limites da terra
indgena, prescrever as diligncias que julgar necessrias
ou desaprovar a identificao.

30. No caso estudado, da Terra Indgena Raposa
Serra do Sol, tome-se como posio do Ministrio Pblico
Federal a plena regularidade do procedimento administrativo
que resultou no ato demarcatrio/homologatrio impugnado,
porque fundado em consistente estudo antropolgico, assim
como criterioso na verificao de todas as fases
procedimentais exigidas pela ordem legal, seguindo o
pronunciamento j mencionado da 6 Cmara de Coordenao e
Reviso da instituio, que o acompanhou em todas as suas
etapas (documento anexo).

31. Especificamente em relao ao contraditrio e
ampla defesa ponto atacado com maior nfase -, o que
abarca a alegao de participao deficitria de grupos e
entidades determinadas no procedimento demarcatrio,
verifica-se rigoroso respeito aos comandos do Decreto n
1.775/96, em especial aos seus arts. 2, 8, e 9, j
declarados legtimos, como efetivos garantidores dos
princpios citados, pelo Plenrio dessa Corte, quando do
julgamento do MS 24.045, DJ de 5.8.2005, e MS 25.483, DJ
de 14.9.2007.

32. O estudo antropolgico prescrito pelo ato
normativo foi realizado por profissional habilitado para
tanto, no sendo legtimo presumir seja parcial pelo s
fato de haver sido assinado por um nico perito quando a
lei no exige modo diverso. Ali, est demonstrada no s a
posse tradicional e imemorial dos grupos indgenas sobre
toda a extenso da rea, como a necessidade de demarcao
da faixa contnua de terras, de maneira a preservar a
cultura indgena nos moldes j descritos.

33. Verificada, por meio dos estudos cabveis, a
presena dos elementos contidos no art. 231, 1, da
Constituio da Repblica, caracterizada est a posse
indgena, devendo prevalecer sobre qualquer outra, porque
essencial ao exerccio da identidade do grupo, cabendo
Unio proteg-la e fazer respeitar todos os seus bens,
assegurando-se ainda aos ndios o usufruto exclusivo das
riquezas ali existentes. A proteo, nesse nvel,
efetivada por meio do ato demarcatrio de competncia do
Ministrio da Justia, que ser homologado, em seguida, por
Decreto do Presidente da Repblica.


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34. A a origem da Portaria n 534/2005 e do
decreto homologatrio da demarcao, de 15 de abril do
mesmo ano, livres, como visto, dos vcios formais
apontados, cabendo afastar, com base nas informaes
prestadas pelas autoridades rs e no art. 3 do Decreto n
1.775/96 segundo o qual os trabalhos de identificao e
delimitao de terras indgenas realizados anteriormente
podero ser considerados pelo rgo federal de assistncia
ao ndio para efeito de demarcao, desde que compatveis
com os princpios estabelecidos [naquele] Decreto -, a
alegao de que a edio da nova portaria, revogadora
daquela de 1998 (de n 820), deveria vir como conseqncia
de procedimento absolutamente desvinculado daquele que
precedeu a edio do ato anterior.

NULIDADE DO PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO, POR
VIOLAO DOS DECRETOS N 22/91 E 1.775/96, CONSIDERADA A NO-
PARTICIPAO DE TODOS OS INTERESSADOS OFENSA AO CONTRADITRIO
E AMPLA DEFESA

Vale lembrar ter o autor citado o relatrio da
Comisso de Peritos, em que arguida a nulidade do procedimento
administrativo, considerando, entre outros aspectos, os
seguintes (folha 7):

i. Contou com a participao parcial de apenas um
dos lados dos indgenas, a dos que defendem a demarcao em
rea contnua;

ii. teve a participao do Governo do Estado
completamente comprometida, inclusive, por omisso e
descaso do prprio Governo Estadual, poca;

iii. A academia no foi devidamente convidada a
participar, nem participou como deveria;

iv. Sem razo explicitada, incluiu no grupo
tcnico interinstitucional, a Igreja Catlica, nica
representante das entidades religiosas, com dois
representantes;

v. Os Municpios poca envolvidos, Boa Vista e
Normandia, no participam nem foram convidados a participar
do grupo tcnico;


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vi. Os produtores agropecurios, os comerciantes
estabelecidos nas localidades, os garimpeiros, e os demais
atores no foram sequer considerados;


Sustenta a participao deficitria de grupos e
entidades no processo demarcatrio. que o artigo 9 do Decreto
n 1.775/96 prev, relativamente s demarcaes ento em curso,
cujo decreto homologatrio no tenha sido objeto de registro em
cartrio imobilirio ou na Secretaria de Patrimnio da Unio, do
Ministrio da Fazenda, poderem os interessados se manifestar no
prazo de noventa dias, contados da respectiva publicao.
Cumpre consignar a distino entre o direito de
defesa dos interessados de terras cujos processos demarcatrios
hajam comeado antes do advento do Decreto n 1.775/96 - tal
como o relativo demarcao da Reserva Raposa Serra do Sol,
porquanto o grupo de trabalho foi constitudo pela Portaria PP
n 1.141/92, de 6 de agosto de 1992 - e aqueles cujos processos
tenham tido incio aps a publicao do Decreto.
No primeiro caso, o contraditrio no alcana
todas as fases do processo de demarcao, havendo apenas uma
nica oportunidade de defesa, j perante a autoridade do
Ministrio da Justia.
Nesse ponto, cabe registrar ter o Plenrio
assentado a constitucionalidade do procedimento. Eis o trecho da
ementa do acrdo alusivo ao Mandado de Segurana n 25.483-1/DF -
relatado pelo ministro Carlos Ayres Britto -, publicada no
Dirio da Justia de 14 de setembro de 2007:

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60

[...]

No h que se falar em supresso das garantias do
contraditrio e da ampla defesa se aos impetrantes foi dada
a oportunidade de que trata o artigo 9 do Decreto 1.775/96
(MS 24.045, Rel. Min. Joaquim Barbosa).

[...]

Mandado de Segurana parcialmente conhecido para
se denegar a segurana.

No voto, o ministro Carlos Ayres Britto assim se
pronunciou:
[...]
19. Da mesma forma, afasto a alegao de que aos
impetrantes no foi ensejada oportunidade de defesa, no
procedimento administrativo demarcatrio das Terras
Indgenas Raposa Serra do Sol. O que fao, em primeiro
lugar, acolhendo o entendimento de que, dada a
possibilidade de os interessados se manifestarem sobre a
demarcao, no prazo de 90 dias (artigo 9 do Decreto
1.775/96), no de se falar em supresso da garantia da
ampla defesa e do contraditrio (MS 24045, Rel Min. Joaquim
Barbosa). Em segundo lugar, as informaes trazidas pelo
Presidente da Repblica do conta que os impetrantes,
assim como o Estado de Roraima, foram cientificados do
processo de demarcao da terra indgena e tiveram o prazo
de contestao lhes facultado pelo art. 9 do Decreto n
1.775/96 (folha 1.095). Contestaes, alis, que foram
feitas, analisadas e indeferidas pelo Ministro da Justia
(fls. 559), conforme se l das informaes prestadas pelo
Presidente da Repblica.

[...]

No tocante alegao de supresso da garantia do
contraditrio e da ampla defesa, foi evocado o que decidido no
Mandado de Segurana n 24.045-8/DF, relatado pelo ministro
Joaquim Barbosa no Plenrio, em 24 de abril de 2005, quando
fiquei vencido, consignando o seguinte:

No mrito, peo vnia ao relator para conceder a
segurana, porque a evocao do contraditrio no se d,
evidentemente, considerado o Decreto n 1.775/96.

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61

Esse decreto previu o contraditrio, mas o fez
para, de certa forma, reconhecer que at ento estaria
havendo transgresso do princpio constitucional do
contraditrio quanto ao processo administrativo em curso. E
revelou que processos subseqentes ao decreto teriam o
contraditrio observado desde o incio, enquanto aqueles j
em andamento seguiriam, abrindo-se dali para frente a
oportunidade de manifestao no s das pessoas jurdicas
de Direito Pblico, como tambm de interessados.

Ora, se no houve a observncia, como exigido
pela Constituio Federal, desde o incio do processo
administrativo, evidentemente, o contraditrio foi
inobservado.

Com essa ptica, peo vnia para conceder a ordem.

Nesse sentido, j me manifestara no julgamento do
Mandado de Segurana n 21.575-5/MS, apreciado pelo Plenrio em
3 de fevereiro de 1994, relativamente ao processo administrativo
de demarcao:

Acresce a isto que mesmo diante das conseqncias
jurdicas do Decreto homologatrio da demarcao se que
ele realmente as tem posto que formalmente baixado para
os fins fixados no artigo 231 da Constituio Federal, os
Impetrantes no foram cientificados para, querendo,
acompanhar o processo administrativo que lhe serviu de base
e no qual se entendeu pelo enquadramento das terras como de
ocupao indgena. Somente com a concluso respectiva se
lhes dirigiram cartas comunicando a reocupao da rea
pelos ndios e conferindo o exguo prazo de cinco dias para
desocupao, sob pena de a FUNAI no se responsabilizar por
atos predatrios dos indgenas, seguindo-se o requerimento
junto ao Ofcio de Imveis com o objetivo de alterar os
registros constantes das matrculas.

O simples fato de tratar-se de um processo
administrativo de demarcao de terras no exclui a
observncia das regras constitucionais asseguradoras do
direito de defesa incisos LIV e LV do artigo 5. O que se
nota que os Impetrantes tiveram os imveis alcanados
pelo Decreto de homologao, sem que tenham participado do
processo administrativo que lhe deu causa.

Quanto participao dos povos indgenas,
aponta-se no haverem sido consideradas, no trabalho, as

Pet 3.388 / RR

62
opinies, manifestaes e informaes de grupos indgenas
envolvidos Wapixana, Patamona, Ingaric e Taurepang -, apenas
se tendo ouvido o grupo Macuxi.
Eis como o relator se manifesta sobre o tema, o
que torna o fato incontroverso, sobretudo em relao aos
Ingarics:

109. O mesmo de se dizer quanto participao
de qualquer das etnias da rea: Ingarik, Macuxi, Patamona,
Wapichana e Taurepang. Sendo que somente se apresentaram
para contribuir com os trabalhos demarcatrios os Makuxi,
filiados ao Conselho Indgena de Roraima CIR. Os demais
indgenas, tirante os Ingarik, atuaram diversas vezes nos
autos com cartas e peties. Todos forneciam informaes e
nenhum deles subscreveu o relatrio nem o parecer
antropolgico, elaborados pela antroploga Maria Guiomar
Melo, servidora da FUNAI e pelo Prof. Paulo Santilli,
respectivamente.


Nesse ponto, valho-me da opinio dos professores
S. James Anaya e Robert A. Williams Jr., externada em artigo
veiculado em publicao jurdica da Universidade de Harvard
17

(traduo livre):

Como demonstrado anteriormente, luz da Conveno
Americana, da Declarao Americana e de outras fontes de
direito internacional, os povos indgenas tm o direito de
proteo das terras que tradicionalmente ocupam e dos
recursos naturais. Dessa maneira, as normas de direitos
humanos que protegem os povos indgenas garantem, no
mnimo, interesses em terras e recursos naturais obrigam
aos estados a consultar com os grupos indgenas envolvidos
sobre quaisquer decises que possam vir afetar os
interesses e adequadamente pesar esses interesses no
processo de formao de decises.


17
The Protection of Indigenous Peoples Rights over Lands and Natural Resources Under the
Inter-American Human Rights System in Harvard Human Rights Journal.
http://www.law.harvard.edu/students/orgs/hrj/iss14/williams.shtml#Heading388. Acessado em 15 de
janeiro de 2009.

Pet 3.388 / RR

63
Os mencionados professores citam trecho de
precedente da Suprema Corte do Canad no qual consignado o
seguinte:

[...] existe sempre o dever de consulta... essa
consulta deve ser feita em boa-f e com a inteno de
substancialmente abordar as preocupaes dos povos
aborgenes cujas terras esto em jogo. Na maioria dos
casos, [a obrigao] ser significativamente mais profunda
que a mera consulta. Alguns casos ... requerem o total
consentimento da nao aborgene
18
.

Observem o que preceitua o artigo 6 da Conveno
n 169 da Organizao Internacional do Trabalho sobre Povos
Indgenas e Tribais:

1. Ao aplicar as disposies da presente
Conveno, os governos devero:

a) consultar os povos interessados, mediante
procedimentos apropriados e, particularmente, atravs de
suas instituies representativas, cada vez que sejam
previstas medidas legislativas ou administrativas
suscetveis de afet-los diretamente;

b) estabelecer os meios atravs dos quais os povos
interessados possam participar livremente, pelo menos na
mesma medida que outros setores da populao e em todos os
nveis, na adoo de decises em instituies efetivas ou
organismos administrativos e de outra natureza responsveis
pelas polticas e programas que lhes sejam concernentes;

c) estabelecer os meios para o pleno
desenvolvimento das instituies e iniciativas dos povos e,
nos casos apropriados, fornecer os recursos necessrios
para esse fim.

2. As consultas realizadas na aplicao desta
Conveno devero ser efetuadas com boa-f e de maneira
apropriada s circunstncias, com o objetivo de se chegar a
um acordo e conseguir o consentimento acerca das medidas
propostas.



18
Delgamuukw v. British Columbia [1997] 3 S.C.R. 1010 (Can.) (1997).

Pet 3.388 / RR

64
No mesmo sentido, a previso do 3 do artigo 2
do Decreto n 22/91, tambm constante do Decreto n 1.775/1996,
ambos versando sobre o procedimento administrativo de demarcao
das terras indgenas:

Art. 2. [...]

[...]

3 O grupo indgena envolvido, representado
segundo suas formas prprias, participar do procedimento
em todas as suas fases.

Na inicial, o autor popular afirma no interessar
para muitos a demarcao contnua, pois provoca o isolamento dos
silvcolas. Alega estarem os ndios da reserva, em grande
maioria, totalmente adaptados sociedade envolvente. So ndios
ditos integrados. Chega a afirmar ter sido constatado, no local,
que a maior parte dos silvcolas contra a reserva tal como
concebida, ressaltando a parcialidade do trabalho tcnico que
originou a Reserva Raposa Serra do Sol
19
.
Em obra intitulada ndios de Roraima, de
autoria do Centro de Informao Diocese de Roraima, quanto aos
ndios Ingarics, no ouvidos no processo, assevera-se o
seguinte:

Os Ingarik integram sua dieta com peixe, pescado
com anzis de metal, e com caa, que apanham com arco e
flecha e tambm com espingardas, obtidas atravs de trocas
com os outros povos indgenas ou com garimpeiros brancos da
regio limtrofe. Alm das espingardas, os Ingarik obtm,
atravs de seu comrcio, ferramentas, roupas e, at rdios
gravadores.

19
Memorial apresentado pelo ex-Ministro do Supremo Tribunal Federal, Maurcio Corra. p. 4.

Pet 3.388 / RR

65


Relativamente aos Wapixanas, vejam trecho
consignado folha 75 do referido livro:

A relao com a sociedade dos brancos, hoje,
desenvolve-se de vrias maneiras, sobretudo atravs de um
contato direto com a cidade.

necessrio ressaltar que, para as malocas da
Serra da Lua e Taiano, a cidade dista menos de cem
quilmetros, com estradas que atravessam toda a extenso
destas duas regies. Isto representa possibilidade
cotidiana de transporte, tanto nos carros dos fazendeiros,
como no nibus de linha que liga Boa Visa a Taiano e
Bonfim. Semanalmente chega, tambm, o caminho da FUNAI.
Alm disso, em funo desta facilidade de acesso, muitos
Wapixana possuem bicicletas com as quais, em poucas horas
de viagem, podem alcanar Boa Vista.

A cidade oferece aos jovens a possibilidade de
trabalho que, alm de resolver os prprios problemas
econmicos, so uma soluo para superar descordos com os
pais, no mais resolvidos em termos rituais (ritos de
iniciao ou de passagem), como ainda acontece com as
moas.
[...]

Todo o territrio Wapixana, excluindo a rea da
Guiana, foi invadido por fazendas de gado. No incio, pelas
pertencentes aos descendentes das famlias dos primeiros
colonos do Rio Branco, e, depois em tempos mais recentes,
por outras que pertencem a comerciantes de Boa Vista.
Muitos Wapixana, desde a implantao das primeiras
fazendas, tornaram-se pees ou vaqueiros a servios destas.

muito difundido o costume do compadrio entre
fazendeiros e ndios. Assim, os Wapixana tornaram-se
parentes desses fazendeiros, com todas as conseqncias
que j vimos nos outros povos. Tambm usa-se, para obter
mo-de-obra barata, pedir os filhos dos ndios para serem
criados nas fazendas.

[...]

O modelo de relao trabalhador-empregador que os
empresrios e fazendeiros trouxeram do sul do Brasil, nada
tem a ver com a relao fazendeiro local-ndio, a qual os
Wapixana tinham se acostumado e se acomodado. Agora so
fazendas de tipo capitalista e, assim, tambm a relao
de produo tem que ser deste tipo. Os ndios no entendem,
mas percebem que algo mudou, como nos confirmou um velho
Wapixana da maloca de Malacacheta: onde que se viu
algum cultivar capim no lavrado?

[...]


Pet 3.388 / RR

66
um tipo de invaso diferente dos fazendeiros e
os ndios geralmente convivem de modo pacfico com esses
colonos. O surgimento de novos povoados acaba atraindo os
Wapixana e muitos abandonam as malocas para morar no meio
dos brancos.

Surge incontroversa a necessidade de consulta a
todas as comunidades envolvidas na demarcao. O estgio de
aculturamento talvez tenha avanado de tal maneira que no mais
interessa o total isolamento do povo indgena, de forma a
viabilizar a vida como em tempos ancestrais. No cumprir o dever
de consulta pode vir a provocar maior leso aos direitos
humanos, pois parte-se da premissa errnea de que todas as
comunidades desejam o isolamento.

NULIDADE DO PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO, POR
VIOLAO DOS DECRETOS N 22/91 E 1.775/96, CONSIDERADO O FATO DE
O RELATRIO DO GRUPO INTERDISCIPLINAR TER SIDO ASSINADO POR UMA
NICA PESSOA, A ANTROPLOGA MARIA GUIOMAR DE MELO, REPRESENTANTE
DA FUNAI

As regras concernentes designao de grupo
tcnico para elaborao de estudos sobre rea a ser demarcada
estavam previstas no artigo 2 do Decreto n 22/91, ento
vigente quando iniciados os trabalhos de demarcao. Eis a
ntegra do dispositivo:

Art. 2 A demarcao das terras tradicionalmente
ocupadas pelos ndios ser precedida de identificao por
Grupo Tcnico, que proceder aos estudos e levantamentos, a

Pet 3.388 / RR

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fim de atender ao disposto no 1 do art. 231 da
Constituio.

1 O Grupo Tcnico ser designado pelo rgo
federal de assistncia ao ndio e ser composto por
tcnicos especializados desse rgo que, sob a coordenao
de antroplogo, realizar estudos etnohistricos,
sociolgicos, cartogrficos e fundirios necessrios.

2 O levantamento fundirio de que trata o 1,
caso seja necessrio, ser realizado conjuntamente com o
rgo federal ou estadual especfico.

3 O grupo indgena envolvido participar do
processo em todas as suas fases.

4 Outros rgos pblicos, membros da comunidade
cientfica ou especialistas sobre o grupo indgena
envolvido, podero ser convidados, por solicitao do Grupo
Tcnico, a participar dos trabalhos.

5 Os rgos pblicos federais, estaduais e
municipais devem, no mbito de suas competncias, e s
entidades civis facultado, prestar, perante o Grupo
Tcnico, informaes sobre a rea objeto de estudo, no
prazo de trinta dias contados a partir da publicao do ato
que constituir o referido grupo.

6 Concludos os trabalhos de identificao, o
Grupo Tcnico apresentar relatrio circunstanciado ao
rgo federal de assistncia ao ndio, caracterizando a
terra indgena a ser demarcada.

7 Aprovado o relatrio pelo titular do rgo
federal de assistncia ao ndio, este o far publicar no
Dirio Oficial da Unio, incluindo as informaes recebidas
de acordo com o 5.

8 Aps a publicao de que trata o pargrafo
anterior, o rgo federal de assistncia ao ndio
encaminhar o respectivo processo de demarcao ao Ministro
da Justia que, caso julgue necessrias informaes
adicionais, as solicitar aos rgos mencionados no 5
para que sejam prestadas no prazo de trinta dias.

9 Aprovando o processo, o Ministro da Justia
declarar, mediante portaria, os limites da terra indgena,
determinando a sua demarcao.

10. No sendo aprovado o processo demarcatrio,
o Ministro da Justia devolv-lo- para reexame, no prazo
de trinta dias.

Pois bem, para a demarcao da Reserva Raposa
Serra do Sol, veio a ser publicada a Portaria n 1.141, de 6 de

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68
agosto de 1992, designando o Grupo Tcnico Interinstitucional.
No foi possvel localizar a ntegra da Portaria, mas, no
relatrio sobre a Proposta de Demarcao da rea Indgena Raposa
Serra do Sol, consta o seguinte (folha 425, volume 2):

Pelas Portarias N. 1.141/92 de 06/08/92, N.
1.285/92 de 25.08.92, N. 1.375/92 de 08.09.92 e N. 1.553/92
DE 08.10.92 (em anexo), o Presidente da FUNAI criou um
grupo tcnico interinstitucional, com a finalidade de
identificar e realizar o levantamento fundirio da REA
INDGENA RAPOSA SERRA DO SOL. O grupo de tcnico foi
constitudo por:

1. Funcionrios da FUNAI (Fundao Nacional do
ndio)

MARIA GUIOMAR DE MELO (antroploga);
ZENILDO DE SOUZA CASTRO (tcnico em
agrimensura);
ANTNIO DE PAULA NOGUEIRA NETO;
MANOEL REGINALDO TAVARES (engenheiros
agrnomos), e;
OZIRES RIBEIRO SOARES (tcnicos
agrcolas).

2. Funcionrios do INCRA (Instituto Nacional de
Reforma Agrria)

NILTON SRGIO MARTINS COSTA DE FREITAS
(tcnico agrcola).

3. Funcionrios da SEIMAJUS (Secretaria Estadual
de Meio Ambiente, Interior e Justia) do Estado de Roraima

ROBRIO BEZERRA DE ARAJO (Secretrio);
ANTNIO HUMBERTO BEZERRA DE MATOS;
LUIS ALFREDO MENDES DE SOUZA;
GERNCIO GOMES TEIXEIRA;
DORVAL COSTA JNIOR;
VAGNER AMORIM DE SOUZA, e;
MEILDES FABRCIO LEMOS (tcnicos
agrcolas).

4. Pesquisadores da USP (Universidade de So
Paulo)

PAULO JOS BRANDO SANTILLI (antroplogo),
e;
JOS JULIANO CARVALHO (economista).

5. Membro do CIMI (Conselho Indgena Missionrio)

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FELISBERTO ASSUNO DAMACENO (advogado).

6. Membro da Diocese de Roraima

ANA PAULA SOUTO MAIOR (advogada)

7. Lideranas Indgenas indicadas pelo CIR
(Conselho Indgena de Roraima)


JOS ADALBERTO DA SILVA
JUCELINO JOAQUIM MARQUES, MARTINS DE
OLIVEIRA (representantes das comunidades
indgenas da regio da serra)
ALCIDES CONSTANTINO (representante das
comunidades indgenas da regio do baixo
Cotingo)
MELQADES PERES NETO (representante das
comunidades indgenas da regio do
Surumu)
SEVERINO AMARO
JOO BATISTA RUFINO DE SOUZA
(representantes das comunidades indgenas
da regio da Raposa)
ODILON ERNESTO MALHEIROS
DONALDO SOUZA MARCULINO, e;
AUGOSTINHO PAULINHO.


Consoante registrado no laudo da Comisso de
Peritos Judiciais, o relatrio desse Grupo Tcnico o documento
a embasar e justificar todas as decises do Governo Federal que
deram origem ao Decreto de Homologao da Demarcao da Terra
Indgena Raposa Serra do Sol. Tudo girou em torno do resultado
dos trabalhos desse grupo tcnico interinstitucional, que
conteria a participao de instituies que possuem interesses
no caso (folha 1518, volume 6).
Segundo os peritos, a Funai deu muita nfase ao
aspecto interinstitucional do Relatrio do Grupo Tcnico e ao
fato de terem seguido risca todas as normas administrativas e

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jurdicas, ao rebater o laudo antropolgico apresentado pelo
Governo do Estado, em 1993, argumentando (folha 1518, volume 6):

(...) 4. os trabalhos realizados no mbito
administrativo do Grupo de Trabalho institudo pela FUNAI,
envolvendo alm de quadros especializados da FUNAI e de
outros rgos da administrao federal, tcnicos do governo
estadual de Roraima e pesquisadores de universidades
pblicas, seguiram risca todas as normas administrativas
e jurdicas que tratam do procedimento de identificao e
demarcao de reas indgenas; (...)

Pela regra do 6 do Decreto n 22/91,
concludos os trabalhos de identificao, o Grupo Tcnico
apresentar relatrio circunstanciado ao rgo federal de
assistncia ao ndio, caracterizando a terra indgena a ser
demarcada.
Alm disso, em 8 de janeiro de 1996, foi
publicado o Decreto n 1.775/1996, contendo novas regras sobre o
procedimento administrativo de demarcao das terras indgenas,
dando outras providncias e revogando normas anteriores. A
exigncia da designao do grupo tcnico especializado, porm,
foi mantida com a finalidade de realizar estudos complementares.
Confiram:

Art. 1 As terras indgenas, de que tratam o art.
17, I, da Lei n 6.001, de 19 de dezembro de 1973, e o art.
231 da Constituio, sero administrativamente demarcadas
por iniciativa e sob a orientao do rgo federal de
assistncia ao ndio, de acordo com o disposto neste
Decreto.
Art. 2 A demarcao das terras tradicionalmente
ocupadas pelos ndios ser fundamentada em trabalhos
desenvolvidos por antroplogo de qualificao reconhecida,
que elaborar, em prazo fixado na portaria de nomeao
baixada pelo titular do rgo federal de assistncia ao
ndio, estudo antropolgico de identificao.


Pet 3.388 / RR

71
1 O rgo federal de assistncia ao ndio
designar grupo tcnico especializado, composto
preferencialmente por servidores do prprio quadro
funcional, coordenado por antroplogo, com a finalidade de
realizar estudos complementares de natureza etno-histrica,
sociolgica, jurdica, cartogrfica, ambiental e o
levantamento fundirio necessrios delimitao.

[...]

4 O grupo tcnico solicitar, quando for o
caso, a colaborao de membros da comunidade cientfica ou
de outros rgos pblicos para embasar os estudos de que
trata este artigo.

5 No prazo de trinta dias contados da data da
publicao do ato que constituir o grupo tcnico, os rgos
pblicos devem, no mbito de suas competncias, e s
entidades civis facultado, prestar-lhe informaes sobre
a rea objeto da identificao.

6 Concludos os trabalhos de identificao e
delimitao, o grupo tcnico apresentar relatrio
circunstanciado ao rgo federal de assistncia ao ndio,
caracterizando a terra indgena a ser demarcada.

Pois bem, segundo o autor, no caso em exame, o
Relatrio do Grupo Interdisciplinar foi assinado por uma nica
pessoa, a antroploga Maria Guiomar de Melo, representante da
Funai. Afirma demonstrar o fato a parcialidade e a consequente
nulidade do procedimento administrativo. Assevera no se poder
supor estar tal tcnica representando todo o grupo, tampouco
havendo prova do credenciamento. Argumenta no ter a maioria dos
designados pela portaria tomado cincia do relatrio. Alguns
desconheciam, at mesmo, a respectiva nomeao. Afirma que os
dois representantes do Estado de Roraima, por exemplo, no eram
tcnicos e sim motoristas.
A circunstncia de o estudo antropolgico ter
sido subscrito por apenas um perito incontroversa. Pude

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constatar pelo documento de folha 423 a 548. Confiram ainda o
item 32 do parecer do Ministrio Pblico (folha 399, volume 2):

[...]

32. O estudo antropolgico prescrito pelo ato
normativo foi realizado por profissional habilitado para
tanto, no sendo legtimo presumir seja parcial pelo s ato
de haver sido assinado por um nico perito quando a lei no
exige de modo diverso. Ali, est demonstrada no s a posse
tradicional e imemorial dos grupos indgenas sobre toda a
extenso da rea, como a necessidade de demarcao de faixa
contnua de terras, de maneira a preservar a cultura
indgena nos moldes j descritos.

[...]

No voto do relator, est consignado:

[...]

111. O que importa para o deslinde da questo
que toda a metodologia propriamente antropolgica foi
observada pelos profissionais que detinham competncia para
faz-lo: os antroplogos Maria Guiomar Melo e Paulo Brando
Santilli. Este ltimo indicado permanentemente prestigiado
pela Associao Brasileira de Antropologia, de cujos
quadros societrios faz parte como acatado cientista. Ele
foi o responsvel pela confeco do parecer antropolgico
que, a partir dos estudos e levantamentos feitos pela Dra.
Maria Guiomar (ela tambm um destacado membro da Associao
Brasileira de Antropologia), serviu de base para os
trabalhos demarcatrios em causa, assinando-o
solitariamente, como estava autorizado a faz-lo (tanto
quanto a Dra. Guiomar). Afinal, mesmo a profissional da
antropologia que incumbe assinalar os limites geogrficos
de concreo dos comandos constitucionais em tema de rea
indgena. O que se lhe mostra impertinente ou estranho
laborar no plano de uma suposta convenincia da busca de um
consenso entre partes contrapostas e respectivos
interesses, que ele, Paulo Santili, acertadamente no
intentou.

[...]
Com base no relatrio da Cmara dos Deputados,
aponta-se a nulidade do laudo em razo de ofensa ao princpio da
impessoalidade. que apenas integrantes do Conselho Indgena de

Pet 3.388 / RR

73
Roraima haveriam composto o Grupo Tcnico. Embora tenham
representatividade, este no abrange todos os ndios, sobretudo
aqueles que defendem a demarcao de forma no contnua. Abaixo
trecho sobre o tema (folha 6556, volume 25):

Pode-se constatar que a participao do Conselho
Indgena de Roraima CIR e do Conselho Indigenista
Missionrio CIMI foi decisiva na elaborao do Laudo. Com
efeito, a anlise da situao fundiria da Raposa/Serra do
Sol foi baseada em levantamento realizado pelo Conselho
Indgena de Roraima CIR. O texto chega mesmo a declarar
que foi visando ampliar seu campo de atuao poltica e
defender sua terra, que o CIR encaminhou ao GT a pesquisa
sobre a situao fundiria da AI RAPOSA/SERRA DO SOL.
Outrossim, o parecer jurdico do Laudo foi escrito pelo
advogado Sr. Felisberto Assuno Damaceno, membro do CIMI.

A elaborao de peas centrais do Laudo
Antropolgico por essas entidades compromete a iseno do
trabalho, em prejuzo da impessoalidade da Administrao
Pblica. [...]

A participao apenas do Conselho Indgena de
Roraima mostra-se inquestionvel. Confiram trecho do laudo
antropolgico (folha 459, volume 2):

[...]

O levantamento resultou na coleta de dados sobre
83 malocas, 181 posses, na sua maioria fazendas, 1 vila e 3
pontos de apoio aos garimpos dos rios Mau, Cotingo e Quino.
Foi possvel coletar informaes abrangentes sobre a
ocupao indgena e a dos posseiros. Contudo as informaes
relativas aos garimpos no foram suficientes para permitir
uma anlise mais global da situao.

A equipe de trabalho se constituiu de 4 membros do
CIR e uma advogada contratada para ser responsvel pela
coleta de dados e futura anlise dos mesmos. Alm dessa
equipe volante, este trabalho contou como o apoio do
assessor jurdico da Diocese e do CIR e sua secretaria no
armazenamento dos dados coletados.

No laudo, elaborado por ordem do Juzo Federal,
os peritos assim se pronunciaram (folhas 1519 e 1520, volume 6):

Pet 3.388 / RR

74

O Conselho Indgena de Roraima (CIR), sem dvida,
representa parcela dos ndios dessa regio. O CIR defende,
como sempre defendeu, a demarcao, com a retirada dos no-
ndios da reserva. Porm, foroso reconhecer que existem
outras organizaes indgenas que tambm representam parte
desses ndios, tais como, a Associao dos Povos Indgenas
de Roraima (APIR), a Sociedade de Defesa dos ndios Unidos
do Norte de Roraima (SODIURR), a Associao Regional
Indgena do Rio Kin ao Monte de Roraima (ARIKON), o
Conselho dos Povos Indgenas Ingaric (COPING), e a Aliana
de Integrao e Desenvolvimento das Comunidades Indgenas
de Roraima (ALIDICIR).

[...]

O grupo de trabalho interinstitucional criado pela
Portaria n 1.141/92 contm dez (10) ndios, todos
indicados pelo CIR. Compor um grupo de trabalho com a
participao indgena indicada apenas pelo CIR , no
mnimo, parcial e injusto, por no conter representao das
outras instituies e dos outros ndios no favorveis
demarcao, de forma contnua. Pelo menos no que diz
respeito representao indgena, a escolha dos membros da
comisso foi tendenciosa ao favorecer apenas um dos lados
da discusso.

A Comisso de Peritos tambm registrou ter tido a
oportunidade de conversar com integrantes do Grupo Tcnico
Institucional, relatando o seguinte (folha 1520, volume 6):

[...] a Comisso de Peritos teve a oportunidade
de conversar com o Sr. Antnio Humberto Bezerra de Matos
(um dos tcnicos agrcolas, representante do Governo do
Estado) que afirmou no ser tcnico agrcola e que no
tomou conhecimento de sua nomeao pela Portaria n 1.141,
e nunca participou de atividade alguma relativa
demarcao em questo. Chegou a afirmar que nunca esteve na
rea Raposa Serra do Sol. A Comisso recebeu a visita do
Sr. Gerncio Gomes Teixeira (outro componente do GT) que
informou que no era tcnico agrcola e sim, Auxiliar
Operacional Agropecurio e que esteve na rea Raposa/Serra
do Sol conduzido pelo motorista Maldes e acompanhando um
doutor de Braslia. Seu trabalho foi nica e
exclusivamente medir alguns currais e contar algumas
rvores a mando do doutor, em fazendas da regio. Ficou
surpreso ao saber que fazia parte de um Grupo Tcnico
Interinstitucional de tanta relevncia para o Estado de
Roraima e que representaria o Governo do Estado, nessa
Comisso. A Comisso de Peritos conversou tambm com os
Senhores Vagner Amorim de Souza e Maldes Fabrcio Lemos
(tambm pertencentes ao GT, como tcnicos agrcolas) que
afirmaram no serem tcnicos agrcolas e, sim, motoristas,
e que no sabiam que faziam parte do Grupo Tcnico. A nica

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75
atividade de ambos no processo de demarcao foi relativa
responsabilidade de conduzir algumas pessoas rea
pretendida.

Eis o que consignado, nesse ponto, no voto do
ministro Carlos Ayres Britto, relator:
[...]
108. No ponto, anoto que os trabalhos de
demarcao da rea indgena Raposa/Serra do Sol comearam
em 1977, data a partir da qual o tema ganhou todas as
tintas dos chamados fatos pblicos e notrios. Da
porque, em acrscimo a essa publicidade natural, o estudo
de 1991/1992 foi sinteticamente publicado no Dirio Oficial
da Unio j em abril de 1993, tudo conforme os dizeres do
7 do art. 2 do Decreto 22/91 e como decorrncia do
aforismo tempus regit actum e do princpio processual da
instrumentalidade das formas. Tempo mais que suficiente
para que todas as partes e demais interessados se
habilitassem no procedimento e ofertassem eventuais
contraditas, porquanto o primeiro despacho do Ministro da
Justia Nelson Jobim somente se deu em 1996 (despacho n
80/96, excluindo da rea a demarcar parte das terras
atualmente reivindicadas por arrozeiros). Noutros termos,
nulidade haveria to-somente se os interessados requeressem
e lhes fossem negados pela Administrao Federal seus
ingressos no feito, o que jamais ocorreu.

109. O mesmo de se dizer quanto participao
de qualquer das etnias indgenas da rea: Ingarik, Macuxi,
Patamona, Wapichana e Taurepang. Sendo que somente se
apresentaram para contribuir com os trabalhos demarcatrios
os Makuxi, filiados ao Conselho Indgena de Roraima CIR.
Os demais indgenas, tirante os Ingarik, atuaram diversas
vezes nos autos com cartas e peties. Todos forneciam
informaes e nenhum deles subscreveu o relatrio nem o
parecer antropolgico, elaborados pela antroploga Maria
Guiomar Melo, servidora da FUNAI e pelo Prof. Paulo
Santilli, respectivamente.

110. Tambm no vejo como causa de nulidade o fato
de o advogado responsvel pelo parecer jurdico (Felisberto
Assuno Damasceno) haver sido indicado pelo Conselho
Indigenista Missionrio (CIMI). Tal parecer no foi alm de
sua natureza opinativa e passou pelo crivo da Presidncia
da FUNAI, da Consultoria Jurdica do Ministrio da Justia
e de outras instncias administrativas em sucessividade
processual endgena, como, v.g., o Consultor Jurdico da
Casa Civil da Presidncia da Repblica. o que tambm
penso quanto alegada no participao de membros do grupo
oficial de trabalho na confeco de laudo antropolgico,
bem assim no que tange ao fato de servidores
administrativos, devidamente treinados, efetivarem
levantamentos de ndole meramente censitria de pessoas e
bens.


Pet 3.388 / RR

76
[...]

Relativamente Sociedade de Defesa dos ndios
Unidos do Norte de Roraima - SODIUR, entidade que, conforme os
fatos narrados no laudo produzido em Juzo, no foi ouvida no
curso do processo demarcatrio, vale transcrever trecho de
reportagem veiculada no stio eletrnico do Jornal Folha de So
Paulo, em 27 de janeiro de 2009:

ndios invadem sede da Funai em Boa Vista e
Dourados

ndios invadiram nesta tera-feira prdios da
Funai em Boa Vista (RR) e Dourados (MS). Em Boa Vista,
ndios ligados Sodiur (Sociedade de Defesa dos ndios
Unidos do Norte de Roraima) entraram no final da tarde na
sede do rgo federal.

Segundo o presidente da Sodiur, Silvio da Silva,
os ndios invadiram o prdio em protesto contra a possvel
retirada dos habitantes no-ndios do interior da terra
indgena Raposa/Serra do Sol. O grupo favorvel
permanncia dos arrozeiros no local. O caso aguarda
definio do STF (Supremo Tribunal Federal)
20
.

Verificam-se, portanto, irregularidades no
tocante ao procedimento administrativo visando a definir as
terras indgenas. No se sabe ao certo: a) as razes pelas quais
o laudo foi subscrito por apenas um integrante do grupo, a Dra.
Maria Guiomar de Melo - no voto do relator, est consignada a
participao do antroplogo Paulo Santilli); (b) se todos

20
http://www1.folha.uol.com.br/folha/brasil/ult96u495227.shtml. Acessado em 18 de fevereiro de
2009.

Pet 3.388 / RR

77
efetivamente tiveram cincia de que integravam o grupo; (c) se
foram ouvidas todas as etnias interessadas.

PREJUZOS ECONOMIA DO ESTADO DE RORAIMA CASO A
DEMARCAO DA RESERVA INDGENA OCORRA EM REA CONTNUA

De acordo com informaes colhidas do memorial da
Unio, a Reserva Raposa Serra do Sol corresponde a 7,79% do
territrio do Estado de Roraima. Se englobadas todas as terras
indgenas pertencentes ao referido ente, chega-se ao patamar de
46% do territrio estadual. Segundo alega a Unio, ainda assim a
rea no abrangida pelas reservas mais extensa do que Estados
como Alagoas, Esprito Santo e Rio de Janeiro.
Com fidelidade e revelando que a controvrsia
envolve, na maior parte, indgenas aculturados, destaca o fato
de ali habitar a terceira maior populao indgena do pas,
produtora de 50 toneladas de milho, 10 toneladas de arroz e 10
toneladas de feijo anuais bem como proprietria de 35.000
cabeas de gado, com venda de 3.000 bezerros ao ano (folha 9806,
volume 39). Afirma contriburem os indgenas com a economia
estadual.
Ressalta representarem as atividades agrcola e
pecuria apenas 3,8% do Produto Interno Bruto do Estado de
Roraima, ficando atrs, portanto, da Administrao Pblica -

Pet 3.388 / RR

78
58,2% -, da construo civil - 6,0% - e do comrcio - 9,3%
(folha 9806, volume 39).
certa a existncia de fazendas de arroz no
local. No relatrio da Cmara dos Deputados, encontra-se
consignado (folha 6562, volume 25):

[...] A rea da reserva inclui fazendas
regularmente tituladas pelo INCRA, ou cujo domnio foi
assegurado em sentena judicial transitada em julgado. A
delicada situao fundiria da Raposa/Serra do Sol envolve
ainda a ocupao lcita de terras por no-ndios que
remonta a meados do sculo XIX, conforme destacado pelo
Ministro Maurcio Corra na ADI 1.512/RR. O Ministro aponta
que a Lei n 601, de 1850, regulamentada pelo Decreto n
1.818, de 1854, deu legitimao posse dos que ali detm a
terra, bem assim ttulos de propriedade foram legitimamente
expedidos pelo Estado do Amazonas quando a rea ainda
estava sob sua jurisdio (perodo anterior a 1943). Esses
proprietrios, entretanto, viram-se surpreendidos pela
incluso de suas terras na rea pretendida pela FUNAI, em
flagrante violao de direitos adquiridos e da coisa
julgada.

No laudo pericial, h aluso ao tema (folhas 1528
e 1529, volume 6):

[...]

A economia do Estado de Roraima ainda frgil e
altamente dependente dos recursos federais. As novas
perspectivas com a produo de gros no lavrado (savanas) e
de arroz irrigado nas vrzeas esto a se apresentar como
possveis solues para o problema econmico do Estado.
Apesar das atuais atividades econmicas (arroz irrigado,
pecuria e gros) do Estado de Roraima no estarem ainda
contribuindo de forma significativa para o desenvolvimento
regional nem representarem fonte importante de recursos
pblicos para o governo estadual.

Na falta de uma poltica agropecuria consistente
por parte do Estado de Roraima, devido instabilidade da
estrutura fundiria e s ameaas de desapropriao pela
FUNAI, a atividade pecuria tem decrescido
sistematicamente.

A evoluo histrica da produo de arroz na
regio Raposa Serra do Sol demonstra que essa atividade vem

Pet 3.388 / RR

79
ganhando fora econmica, ao longo dos ltimos anos, alm
de apresentar alta produtividade.

[...]

Independentemente de existirem reas relativamente
equivalentes para a produo agropecuria fora das reas
indgenas (principalmente Raposa Serra do Sol), a
demarcao em rea contnua traria fortes reflexos
imediatos na produo agropecuria do Estado de Roraima,
comprometendo um longo trabalho de planejamento agrcola
realizado por rgos pblicos de pesquisa agropecuria, nos
ltimos anos.

A situao gerada pela demarcao em rea contnua
pode comprometer irreversivelmente a possibilidade de
futura expanso da fronteira agrcola que poderia gerar
alto crescimento econmico para o Estado, com reflexos no
nmero de empregos e na oferta de alimentos abundantes e
relativamente baratos para a Regio Norte. Com o bloqueio
de grandes reas de savana atualmente utilizadas
comercialmente pela agropecuria na Terra Indgena Raposa
Serra do Sol, poderia gerar de imediato forte presso para
implantao de novas pastagens em reas florestais das
bacias dos rios Uraricoera e Amajar, por exemplo, bem como
no Sul do Estado, causando, sem dvida, elevados ndices de
desmatamentos.

A homologao da rea Indgena Raposa Serra do
Sol, em rea contnua, poderia gerar um xodo rural,
principalmente para a cidade de Boa Vista, de:

a. no ndios empregados das propriedades agropecurias que
seriam desativadas;
b. no ndios ligados a outras atividades comerciais e
urbanas;
c. ndios que estavam empregados nas atividades
agropecurias da regio; e
d. ndios que, de alguma forma, dependiam de atividades
conjuntas com no ndios.

Essa migrao poderia agravar os atuais problemas
de inchamento urbano da capital do Estado, devido
impossibilidade dessas pessoas serem absorvidas pela frgil
economia atualmente existente em Roraima.

A Unio, apesar de reconhecer o grande
crescimento geogrfico das fazendas de arroz, afirma ter a
produo dessa cultura se mantido estvel desde 1992, no
caracterizando atividade imprescindvel ao desenvolvimento
econmico do Estado (folha 9807, volume 39). Aduz estar a

Pet 3.388 / RR

80
atividade agrria impulsionada por incentivos fiscais, o que
afasta prejuzo na arrecadao. Alm disso, assevera ser
atividade mecanizada, o que no implica a perda de empregos.
Sustenta existirem apenas sete arrozeiros questionando ainda a
legalidade da demarcao.
No entanto, como antes salientado, a prpria
Unio reconhece ser a rea de lavoura na regio demarcada sete
vezes maior, em extenso, do que a observada em 1992. Destaca
grave desrespeito legislao ambiental.
Um ponto que merece ser rechaado o de que a
demarcao em ilhas implica ofensa a tratados de direitos
humanos, que garantem a proteo a terras indgenas. Os direitos
indgenas so distintos nos pases americanos. Nos Estados
Unidos, por exemplo, permite-se a ocorrncia de um sistema
jurdico prprio dentro das comunidades indgenas. H notcia de
existirem mais de 150 desses sistemas. E o pas reconhece as
decises tomadas no mbito das tribos, inclusive com
possibilidade de execuo
21
nas Cortes Americanas.
Transcrevo trecho do discurso de Santiago A.
Cantn, Secretrio Executivo da Comisso Interamericana de
Direitos Humanos, em que abordou as concluses de caso julgado
pela Corte Interamericana de Direitos Humanos sobre a demarcao
das terras Ianommi:


21
http://www.law.harvard.edu/students/orgs/hrj/iss14/williams.shtml#Heading388. Acessado em 15
de janeiro de 2009.

Pet 3.388 / RR

81
No que se refere aos casos j decididos, h dois
especialmente ilustrativos. O caso ianommi, decidido em
1985, fixou algumas referncias iniciais na jurisprudncia
da Comisso sobre a relao entre a proteo dos direitos
humanos e o meio ambiente. A queixa se referia explorao
de recursos naturais na regio amaznica, inclusive
abertura de uma estrada em propriedades que
tradicionalmente haviam estado em poder dos ianommi. Com
a estrada sobreveio a invaso de operrios, mineiros e
colonizadores, o deslocamento de comunidades e a introduo
de doenas contra as quais os ianommi careciam de
mecanismos de defesa; as conseqncias foram devastadoras.
As leis nacionais previam a demarcao das terras indgenas
ancestrais, mas no caso dos ianommi isso no ocorreu. A
Comisso recomendou a demarcao do territrio como medida
essencial para remediar as violaes. Ademais, a Comisso
recomendou que os programas destinados ao atendimento das
comunidades fossem realizados aps consulta aos afetados.
O dever de adotar medidas preventivas razoveis nos casos
de ameaa vida e integridade fsica e de consultar os
afetados quanto formulao e aplicao da poltica
pblica so os dois princpios essenciais articulados nesse
relatrio.
22


Como se percebe, h sim a obrigao de o pas
demarcar as terras indgenas o que, alis, imposto pela
prpria Constituio Federal , mas no existe um modelo
demarcatrio claramente definido, contnuo ou em ilhas, nem a
exigncia de se ter como vlido um processo que apresentou
vcios, desde a elaborao do laudo antropolgico.
Cumpre asseverar ser direito humano a proteo da
propriedade privada. O simples reconhecimento de que terras
privadas, intituladas pelo Estado (gnero), cuja legalidade dos
ttulos foi apurada em processo judicial transitado em julgado,
nunca pertenceram aos respectivos proprietrios poder levar o
Brasil a responder no cenrio internacional. Eis o artigo 21 da

22
Trecho da EXPOSIO DO EMBAIXADOR SANTIAGO A. CANTN, SECRETRIO EXECUTIVO DA COMISSO
INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS, SOBRE O TEMA DIREITOS HUMANOS E MEIO AMBIENTE, AG/RES.
1819 (XXXI-O/01) (Sesso da Comisso de Assuntos Jurdicos e Polticos de 11 de abril de 2002)


Pet 3.388 / RR

82
Conveno Americana sobre Direitos Humanos/Pacto de So Jos da
Costa Rica:
[...]
Artigo 21 - Direito propriedade privada 1. Toda
pessoa tem direito ao uso e gozo dos seus bens. A lei pode
subordinar esse uso e gozo ao interesse social.
2. Nenhuma pessoa pode ser privada de seus bens,
salvo mediante o pagamento de indenizao justa, por motivo
de utilidade pblica ou de interesse social e nos casos e
na forma estabelecidos pela lei.
3. Tanto a usura como qualquer outra forma de
explorao do homem pelo homem devem ser reprimidas pela
lei.

[...]

luz dessas observaes, novamente ressalto a
necessidade de se fomentar o processo de elementos fticos
imprescindveis ao deslinde, que deveriam ter sido colhidos
durante a instruo. Sou favorvel demarcao correta. E esta
somente pode ser a resultante de um devido processo legal,
mostrando-se imprpria a prevalncia, a ferro e fogo, da ptica
do resgate de dvida histrica, simplesmente histrica - e
romntica, portanto, considerado o fato de o Brasil, em algum
momento, haver sido habitado exclusivamente por ndios. Os dados
econmicos apresentados demonstram a importncia da rea para a
economia do Estado, a relevncia da presena dos fazendeiros na
regio.
Difcil conceber o chamado fato indgena, a
existncia de cerca de dezenove mil ndios em toda a extenso
geogrfica da rea demarcada - uma rea doze vezes maior que o

Pet 3.388 / RR

83
Municpio de So Paulo
23
, em que vivem cerca de onze milhes de
habitantes. Para mim o enfoque at aqui prevalecente soa
desproporcional a discrepar, a mais no poder, da razoabilidade.
E tudo, repito exausto, resultando de um processo
demarcatrio cujos elementos coligidos se mostram viciados, como
se no vivssemos em um Estado de Direito.
Alis, surge paradoxo no que se assenta que a
posse indgena a ser reconhecida e preservada a existente
data da promulgao da Constituio - premissa de todo harmnica
com o 1 do artigo 231 nela contido - e, em passo seguinte,
desconhecendo-se o envolvimento de reas limitadas, conclui-se
pela subsistncia da demarcao contnua, com limitaes
liberdade de ir e vir de brasileiros, em verdadeiro apartheid,
com o atropelo de situaes devidamente constitudas, quer por
ttulos de propriedade reconhecidos como de bom valor pelo
Estado, quer por deciso judicial. E tudo isso ocorre com
abrangncia incomum porque envolvidos ndios e descendentes de
ndios aculturados e no povos indgenas em condies
primitivas. A todos os ttulos, tem-se, de um lado, situao
inusitada grande rea na qual o cidado comum no poder
entrar e, de outro, adoo de critrio que extravasa em muito
o que concebido pelo Constituinte de 1998.

23

http://www.estadao.com.br/interatividade/Multimidia/ShowEspeciais!destaque.action?destaque.idEsp
eciais=631. Acessado em 15 de janeiro de 2009.

Pet 3.388 / RR

84
A poltica indigenista nacional sempre foi
dirigida integrao. A partir da colonizao, passando pelo
Imprio e chegando aos dias atuais, isso tem sido uma constante.
Na primeira poca, houve at mesmo ato do Marqus de Pombal
voltado miscigenao, estimulando-se o estabelecimento de
relao carnal e sentimental entre portugueses e ndias. Como
efeito dessa poltica, notou-se, com o decorrer dos anos, o
avano intelectual de descendentes de ndios. Cito o exemplo de
ex-Governadores do Estado do Amazonas. Gilberto Mestrinho
filho de ndio e Amazonino Mendes, neto. A informao est
registrada em publicao do ex-Governador de Sergipe e ex-
Ministro do Interior, de 1987 a 1990, Joo Alves Filho, que, por
sinal, bisneto de ndio
24
.
Para ter-se ideia do envolvimento de ndios
aculturados, em nmero significativo, no bastasse a poltica
indigenista de integrao havida desde a poca de Nbrega e
Anchieta, passando mais recentemente pelo Marechal Rondon,
constata-se a integrao no campo poltico. O Prefeito do
Municpio de Normandia Orlando Oliveira da etnia Macuxi. O
Prefeito do Municpio do Uiramut Elisio Cavalcante de Lima -
tambm dessa etnia. O Vice-Prefeito do Municpio de Pacaraima
Albertino Dias de Souza da etnia Ingaric. Das nove cadeiras
da Cmara de Vereadores no Municpio de Normandia, trs so

24
Joo Alves Filho pronunciamentos, artigos e entrevistas (1987-1990). Braslia, 1990.

Pet 3.388 / RR

85
ocupadas por descendentes de ndios Valdir Tobias, Davi Marcos
Napoleo e Joo Menezes da Silva Neto. J a Cmara do Municpio
de Uiramut, tambm contando com nove cadeiras, tem sete
vereadores cuja ascendncia indgena: Albertino Dias de Souza,
Dlson Domente Ingaric, Eronildo Ensoro, Irmo Antonio, Manoel
Bigode, Milton e Professor Damsio. Relativamente ao Municpio
de Pacaraima, a Cmara, onde, do mesmo modo, existem nove
cadeiras, so descendentes de ndios os vereadores Professor
Roseno e Diura Jane de Brito Tupinamb.
Como, ento, em pleno sculo XXI, considerados os
avanos culturais de toda ordem, cogitar-se de isolamento da
populao indgena, procedendo-se delimitao territorial
contnua para afastar-se da rea os no-ndios? O retrocesso
flagrante, no se coadunando com os interesses maiores de uma
nacionalidade integrada.
As lutas incessantes pela almejada unidade,
especialmente as capitaneadas por Dom Pedro II, no podem ser
olvidadas, menosprezando-se a clusula proibitiva da distino
presente a origem, raa, sexo, cor, idade ou quaisquer formas de
discriminao. A ptica contrria desconsidera objetivo
fundamental da Repblica Federativa do Brasil construir uma
sociedade livre, justa e solidria (artigo 3).
Ento, h de reconhecer-se a inteira procedncia
do que bem disse o professor de Filosofia da Universidade

Pet 3.388 / RR

86
Federal do Rio Grande do Sul Denis Lerrer Rosenfield em artigo
publicado no jornal O Estado de S.Paulo de 8 de dezembro de
2008:

A homologao da terra indgena Raposa Serra do
Sol, de forma contnua ou descontnua, coloca um problema
de ordem cultural e histrica, que concerne ao processo de
formao de nosso prprio pas. Na verdade, duas abordagens
se defrontam: a da demarcao contnua, procurando fechar
esse territrio como nao, numa economia de auto-
subsistncia; e a da demarcao descontnua mantendo
intercmbio entre as populaes indgena, mestia e
branca...
... Vrios pensadores e etnlogos se dedicaram
a essa questo, com rigor cientfico e uma viso de
integrao dos indgenas sociedade brasileira: Karl von
den Steinen, Hebert Baldus, Eduardo Galvo, Egon Schaden e
Darci Ribeiro, entre outros. Eram etnlogos com profunda
viso humanista, e no idelogos que advogavam por um
suposto retorno a uma situao idlica e falsa de um estado
de natureza bom e harmnico. Seguiam a cincia, e no a
religio, como ocorre hoje com a poltica do Conselho
Indigenista Missionrio (CIMI) e a orientao correlata da
FUNAI.

Ento, advertiu que a demanda dos ndios por
postos de sade e no pela volta do paj, consignando:
A demanda do caso por postos de sade, com
enfermeiros, mdicos e medicamentos e no pela volta do
paj. A demanda por uma educao que, resgatando as
tradies indgenas, oferea a eles a possibilidade de uma
boa integrao ao mundo civilizado. A demanda no por
ausncia de trabalho, mas por condies dignas de trabalho,
no tornando o indgena um novo miservel urbano. A questo
consiste numa adaptao eficaz e controlada ao mundo
civilizado, de tal maneira que cause a menor dor possvel
aos indgenas e que estes possam usufruir os produtos da
sociedade ocidental, almejados por eles mesmos. Tudo
depende, evidentemente, do grau de aculturao em que se
encontrem as diferentes tribos, no devendo haver uma regra
de conduta nica, mas polticas adaptadas a cada situao.
A educao dos jovens, por exemplo, uma forma de
adaptao que se escalona no tempo e propicia, se bem
feita, uma integrao harmoniosa. Uma interao
satisfatria deveria necessariamente contemplar a
integrao econmico-cultural, condio de novas formas de
prestgio, auto-estima e aquisio de bens.

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87

INSTABILIDADE QUANTO SEGURANA NACIONAL - FAIXA
DE FRONTEIRA DO BRASIL COM A VENEZUELA E GUIANA

O Plenrio, no julgamento do Mandado de Segurana
n 25.483-1/DF, relatado pelo ministro Carlos Ayres Britto,
concluiu no ser a manifestao do Conselho de Defesa Nacional
requisito de validade da demarcao de terras indgenas, mesmo
daquelas situadas em regio de fronteira. Eis a ementa:

MANDADO DE SEGURANA. HOMOLOGAO DO PROCEDIMENTO
ADMINISTRATIVO DE DEMARCAO DAS TERRAS INDGENAS RAPOSA
SERRA DO SOL. IMPRESTABILIDADE DO LAUDO ANTROPOLGICO.
TERRAS TRADICIONALMENTE OCUPADAS POR NDIOS. DIREITO
ADQUIRIDO POSSE E AO DOMNIO DAS TERRAS OCUPADAS
IMEMORIALMENTE PELOS IMPETRANTES. COMPETNCIA PARA A
HOMOLOGAO. GARANTIA DO DEVIDO PROCESSO LEGAL
ADMINISTRATIVO. BOA-F ADMINISTRATIVA. ACESSO JUSTIA.
INADEQUAO DA VIA PROCESSUALMENTE ESTREITA DO MANDADO DE
SEGURANA. AUSNCIA DE DIREITO LQUIDO E CERTO.

[...]

Cabe Unio demarcar as terras tradicionalmente
ocupadas pelos ndios (caput do artigo 231 da Constituio
Federal). Donde competir ao Presidente da Repblica
homologar tal demarcao administrativa. A manifestao do
Conselho de Defesa Nacional no requisito de validade da
demarcao de terras indgenas, mesmo daquelas situadas em
regio de fronteira. [...]
Mandado de Segurana parcialmente conhecido para
se denegar a segurana.

Noto no ter estado presente sesso, conforme
noticiado no extrato de ata:

Deciso: O Tribunal, unanimidade, conheceu em
parte do mandado de segurana e, na parte conhecida,
denegou-o, nos termos do voto do Relator. Votou a
Presidente, Ministra Ellen Gracie. Ausentes,
justificadamente, os Senhores Ministros Celso de Mello,

Pet 3.388 / RR

88
Marco Aurlio e Joaquim Barbosa. Falaram, pelos
impetrantes, o Dr. Luiz Valdemar Albrecht; pela Advocacia-
Geral da Unio, a Dra. Gracie Maria Fernandes Mendona,
Advogada-Geral Adjunta e, pelo Ministrio Pblico Federal,
o Vice-Procurador-Geral da Repblica, Dr. Roberto Monteiro
Gurgel Santos. Plenrio, 04.06.2007.

Em laudo pericial, consignou-se (folhas 1531 e
1532, volume 6):

[...]

A rea Raposa Serra do Sol, no caso de ser
homologada de forma contnua, ter pouca densidade
demogrfica, vasta extenso de fronteira e controle
limitado do Estado-Nao, o que poder favorecer:

A garimpagem ilegal;
O contrabando;
O narcotrfico;
Refgio para criminosos do Brasil, Guiana e
Venezuela;
O surgimento de movimentos separatistas; e
Outros ilcitos.

A diminuio do controle do Estado-Nao sobre os
destinos ambientais e estratgicos da rea do
Norte/Nordeste de Roraima, entre a serra de Pacaraima e os
cursos do Ma/Tacutu encerra questes de interesse nacional
e proteo cultural e ambiental emblemticas, quais sejam:

i. Vasta rea de rochas proterozicas riqussimas
em recursos minerais ainda intocados (ouro e diamante,
entre outros), e nica no norte da Amaznia (vide CPRM,
1990 e DNPM- Projetos e Molibdnio de Roraima), em
fronteira trinacional (cpia anexa do mapa de reas de
futuras prospeces, recomendada pelo relatrio geolgico
de 1990);
ii. Enorme espao de biodiversidade ainda to pouco
estudado pela sociedade brasileira, apesar de solos
predominantemente pobres e de baixa capacidade de suporte
(Schaefer, 1991), oficialmente reconhecido no documento do
MMA como a rea RN024- Territrio Indgena (TI);
iii. So Marcos e TI Raposa Serra do Sol (Avaliao
e Identificao de aes prioritrias para conservao,
utilizao, ... da Biodiversidade na Amaznia Brasileira,
1990);
iv. rea de elevada importncia ambiental, que
carece de medidas de proteo efetivas para sua
conservao; rea de grande interesse geopoltico devido
aos problemas de limites entre a Guiana e a Venezuela.

Alm disso, a possvel diminuio do Estado em
rea to complexa pode configurar grave erro histrico, que
poder suscitar futuras questes territoriais como

Pet 3.388 / RR

89
processos de secesso, ou de integrao, visto o ocorrido
na Revolta do Rupununi (1969), quando ndios habitantes da
fronteira com o Brasil, comandados por fazendeiros, se
rebelaram contra o governo da Guyana e tentaram proclamar
um Estado independente, imediatamente sufocada pelas
autoridades de Georgetown. Existem evidncias que este
movimento foi em parte promovido pela Venezuela como forma
de presso em sua disputa territorial pela margem esquerda
do Rio Essequibo.

Opinio semelhante a do Comandante da Amaznia,
General Augusto Heleno, externada em palestra no Clube Militar.
Eis o que publicado no stio eletrnico G1 - Globo Notcias
25
:

General considera terra indgena de fronteira
risco soberania

RIO DE JANEIRO (Reuters) - O general Augusto
Heleno, comandante militar da Amaznia, classificou a
transformao da faixa da fronteira norte do pas em terras
indgenas como ameaa soberania nacional.

O militar no se mostrou preocupado em contrariar
posio do governo, que defende a homologao de terras
indgenas mesmo em regies de fronteira, e disse que o
Exrcito "serve ao Estado brasileiro e no ao governo".

Em palestra sobre a defesa da Amaznia no
seminrio "Brasil, ameaas a sua soberania", nesta quarta-
feira, no Clube Militar, no Rio de Janeiro, o general falou
de sua preocupao com os territrios indgenas na faixa de
fronteira.

O general lembrou o compromisso brasileiro com
declarao da Organizao das Naes Unidas (ONU) sobre o
direito dos povos indgenas, que destaca a desmilitarizao
das terras indgenas como contribuio para a paz e o
desenvolvimento econmico e social.

"Quer dizer que o problema somos ns?", perguntou
o general sob aplausos entusiasmados da platia de
militares.

Para o general Heleno, a poltica indigenista est
dissociada do processo histrico do pas e precisa ser
revista com urgncia.

" um caos, no funciona. Os problemas so
enormes, o alcoolismo crescente", disse o general
referindo-se situao de tribos amaznicas.

25
http://g1.globo.com/Noticias/Politica/0,,MUL404097-5601,00.html. Acessado em 22 de agosto de
2008

Pet 3.388 / RR

90

"Sou totalmente a favor do ndio", frisou o
general. "No sou da esquerda escocesa que atrs de um copo
de usque resolve os problemas brasileiros. Eu estou l na
Amaznia vendo o que acontece com o ndio brasileiro."

O general reiterou sua posio contrria
demarcao contnua da reserva Raposa Serra do Sol, em
Roraima, que quase levou a um conflito violento entre a
Polcia Federal e arrozeiros que sero obrigados a deixar a
rea.

Uma liminar do Supremo Tribunal Federal (STF)
suspendeu a operao da Polcia Federal que desalojaria os
fazendeiros de arroz que se recusam a deixar terras da
reserva. Cinco grandes plantadores de arroz possuem oito
fazendas na rea indgena. O governo se prope a pagar
indenizao pelas benfeitorias.

Segundo o general, o ndio tambm brasileiro e
no deve ser excludo da convivncia com outros
brasileiros.

"Quer dizer que na Liberdade vai ter japons e no
japons", comentou o general utilizando como exemplo o
bairro paulista de forte presena japonesa. "Como um
brasileiro no pode entrar numa terra s porque no
indgena", questionou.

Alm da questo indgena, o general Heleno
apresentou como ameaas Amaznia os conflitos fundirios,
as organizaes no-governamentais e os diversos ilcitos.

Em sua opinio, o desenvolvimento da Amaznia vai
acontecer independentemente da nossa vontade. " impossvel
preservar a Amaznia como lenda, floresta verde. O que
depende de ns fazer com que (o desenvolvimento) acontea
de forma sustentvel", defendeu.

Importa verificar as preocupaes veiculadas pelo
jornal O Estado de So Paulo, em editorial publicado na edio
de 22 de janeiro de 2004, intitulado Em causa a segurana
nacional
26
:

No sabemos se o mais grave seria o fato de o
Ministrio da Justia, a Fundao Nacional do ndio (Funai)
e todos os que no governo federal se envolveram com a
iniciativa de homologar a demarcao da reserva indgena
Raposa Serra do Sol, em Roraima, conhecerem ou
desconhecerem os relatrios encaminhados ao Palcio do

26
http://clippingmp.planejamento.gov.br/cadastros/noticias/2004/1/22/noticia.101516/

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Planalto por rgos de inteligncia do governo, inclusive
das Foras Armadas, apontando o risco que aquela
demarcao, se feita em terras contnuas, poder trazer
segurana do Pas. Se os conhecessem seria um contra-senso
no atentar para suas graves advertncias - a no ser que
atribussem valor irrisrio a sua credibilidade - e, se os
desconhecessem, algo estaria muito mal na coordenao
estratgica governamental. De qualquer forma, bem
possvel que quando tiveram a idia de levar avante essa
demarcao os prceres indigenistas do governo no
imaginavam o tamanho do problema que estavam criando, no
captulo que diz respeito integridade territorial e
soberania do Pas.

De acordo com esses relatrios reservados, a
demarcao em Roraima poder causar "prejuzos para a
segurana do Pas, para o desenvolvimento da regio, alm
do risco de grave conflito" entre os que defendem e os que
so contrrios reserva. Por sua vez, diz o general Luiz
Lessa, presidente do Clube Militar, ex-comandante militar
da Amaznia e profundo conhecedor da regio: " um absurdo
(a demarcao contnua) porque h geraes de brasileiros
que foram criados ali e no se pode, simplesmente,
extinguir dois municpios." E acrescenta: "Ningum contra
a demarcao, mas que ela seja feita em ilhas, porque as
pessoas no podem ser expulsas do local onde moram e
trabalham. Est faltando viso estratgica e de segurana."
Para ele a polmica fruto da "presso internacional (das
ONGs) e o governo no est atento para o fato de que aquela
rea, que de fronteira, sensvel e pode se transformar
em um ponto de conflito".

Mas no so s os setores de inteligncia do
governo e militares que vem nessa questo um risco
segurana nacional. Tambm setores acadmicos revelam a
mesma preocupao. O coordenador do Ncleo de Anlise
Interdisciplinar de Polticas e Estratgias (Naippe) da
USP, Braz Arajo, e o pesquisador Geraldo Lesbat Cavagnari,
do Ncleo de Estudos Estratgicos da Unicamp, sustentam que
a demarcao da rea indgena de Roraima em terras
contnuas vai pr em risco a segurana das fronteiras
brasileiras. "No existe outro pas que permita que algum
ou um grupo tenha soberania na faixa de fronteira",
argumenta Cavagnari, enquanto Arajo diz que "o Brasil vem
fazendo demarcao de terras indgenas sem viso
estratgica clara, apenas atendendo a demandas
demaggicas". E o cientista da USP salienta, em matria
publicada ontem neste jornal, o que nos parece o aspecto
mais grave na questo, ao lembrar que a regio amaznica
no est apenas em solo brasileiro e que h "contenciosos
territoriais entre pases da regio".

O ministro da Justia resolveu criar um grupo
interministerial, para resolver o impasse gerado pela
demarcao da reserva Raposa Serra do Sol.

Trata-se de uma "fora-tarefa" que j agendou
reunies com os grupos de ndios favorveis e contrrios
homologao da reserva, com representantes do governo
estadual, da Igreja Catlica, dos evanglicos, do

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Ministrio Pblico Federal e da Ordem dos Advogados do
Brasil (OAB) - e com os produtores rurais, no ter
agendado?! Thomaz Bastos, agora, diz estar absolutamente
convencido de que "as coisas precisam ser feitas com mtodo
e calma". Pena que o ministro no tivesse tido esse
"mtodo" e essa "calma" antes de anunciar a homologao
demarcatria daquela reserva. Pois, como era de se prever,
esse simples anncio fez soar os tambores de guerra em um
nmero cada vez maior de regies do territrio nacional,
visto que todo esse territrio - sempre bom lembrar - j
pertenceu integralmente s comunidades indgenas. Mato
Grosso do Sul - com 14 fazendas ocupadas por ndios, uma
ordem judicial de reintegrao de posse no cumprida,
invasores jurando que resistiro at a morte, reprteres
sendo recebidos bala, etc.; Rio Grande do Sul, com
estrada bloqueada pelos ndios cainguangues; Alagoas e
Bahia, com ndios reivindicando reas onde o governo
assentou populaes removidas por causa da construo de
represas; enfim, parece que toda uma "demanda" reprimida -
talvez desde o Descobrimento - dos que tiveram seus
ancestrais expulsos de suas terras, pelos colonizadores
portugueses, est vindo tona.

A Unio alega no haver motivos para temer
qualquer ato no sentido de se ameaar a soberania do Brasil.
Sustenta mesmo, pasmem, dever ser vista a presena
exclusivamente indgena em rea de fronteira como estratgia de
segurana nacional (folha 22), sufragando, implicitamente, a
teoria das fronteiras mortas. Afirma mostrar-se plenamente
possvel a afetao ao uso das Foras Armadas, em se tratando de
rea indispensvel para a segurana nacional, de rea
qualificada como indgena, consoante o disposto no Decreto n
4.412/2002
27
.

27
Art. 1
o
No exerccio das atribuies constitucionais e legais das Foras Armadas e da Polcia
Federal nas terras tradicionalmente ocupadas por indgenas esto compreendidas:
I - a liberdade de trnsito e acesso, por via aqutica, area ou terrestre, de militares
e policiais para a realizao de deslocamentos, estacionamentos, patrulhamento, policiamento e
demais operaes ou atividades relacionadas segurana e integridade do territrio nacional,
garantia da lei e da ordem e segurana pblica;
II - a instalao e manuteno de unidades militares e policiais, de equipamentos para
fiscalizao e apoio navegao area e martima, bem como das vias de acesso e demais medidas
de infra-estrutura e logstica necessrias;
III - a implantao de programas e projetos de controle e proteo da fronteira.

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93
Vejam o que versa a Portaria n 534/2005, ato
normativo impugnado na presente ao:

[...]

Art. 5 proibido o ingresso, o trnsito e a
permanncia de pessoas ou grupos de no-ndios dentro do
permetro ora especificado, ressalvadas a presena e a ao
de autoridades federais, bem como a de particulares
especialmente autorizados, desde que sua atividade no seja
nociva, inconveniente ou danosa vida, aos bens e ao
processo de assistncia aos ndios.

[...]

Eis como se pronunciou o Ministrio Pblico
Federal sobre o tema (folhas 403 e 404, volume 2):

[...]

40. A preocupao que vem sendo externada por
comandante militar no parece, com as vnias devidas,
procedente. De h muito so demarcadas reas indgenas em
faixa de fronteira, sendo exemplo recorrente o da rea
yanomami, toda ela em faixa de fronteira, em territrio de
10 milhes de hectares, objeto de portaria declaratria
firmada, no incio da dcada de 90, pelo ento Ministro da
Justia Jarbas Passarinho, eminente integrante das nossas
Foras Armadas.

41. O atual Ministro da Defesa, Nelson Jobim, por
diversas vezes, na condio de Ministro da Justia, afirmou
que a localizao de reas indgenas em faixa de fronteira
no inviabiliza o seu reconhecimento como tal. Em despacho
de 20 de dezembro de 1996, no exame do caso especfico de
que trata a presente (documento anexo), concluiu:

4.3.5. Sobre a faixa de fronteira e
parques nacionais

Ressalte-se, ainda, que a localizao de
rea indgena em faixa de fronteira no encontra
bice jurdico. A Constituio Federal no
estabeleceu qualquer restrio demarcao de
terras indgenas em faixa de fronteira.

A qualificao jurdica das terras como
faixa de fronteira implica limitaes de
ocupao e de utilizao que no guardam qualquer
incompatibilidade com o domnio privado e, muito
menos, com o pblico, ressalvadas as restries
estabelecidas em lei.

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42. A concepo do Projeto Calha Norte, para a
defesa das fronteiras nacionais, de ocupao humana. Se a
demarcao de reas indgenas vista como ameaa s nossas
fronteiras, das duas, uma: ou se recusa aos ndios a
condio de humanos, ou se os tem por incapazes para os
fins daquele projeto, concluses, no mnimo, inadequadas.

[...]


O ministro Menezes Direito, nas concluses do
voto-vista formalizado, assim se manifestou:
[...]
Destarte, julgo parcialmente procedente a presente
ao popular para que sejam observadas as seguintes
condies impostas pela disciplina constitucional ao
usufruto dos ndios sobre suas terras:

[...]

(v) usufruto dos ndios fica condicionado ao
interesse da poltica de defesa nacional; a instalao de
bases, unidades e postos militares e demais intervenes
militares, a expanso estratgica da malha viria, a
explorao de alternativas energticas de cunho estratgico
e o resguardo das riquezas de cunho estratgico, a critrio
dos rgos competentes (Ministrio da Defesa e Conselho de
Defesa Nacional) sero implementadas independentemente de
consulta s comunidades indgenas envolvidas ou FUNAI;

(vi) a atuao das Foras Armadas e da Polcia
Federal na rea indgena, no mbito de suas atribuies,
fica garantida e se dar independentemente de consulta s
comunidades indgenas envolvidas ou FUNAI;

Vale, ainda, recordar o que preceituado no 2
do artigo 20 da Carta Federal:

Art. 20. [...]

[...]

2 A faixa de at cento e cinqenta quilmetros
de largura, ao longo das fronteiras terrestres, designada
como faixa de fronteira, considerada fundamental para
defesa do territrio nacional, e sua ocupao e utilizao
sero reguladas em lei.


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Observem a necessidade de se conferir eficcia
mxima aos princpios constitucionais. O Conselho de Defesa
Nacional est previsto no artigo 91 da Lei Fundamental, tendo,
entre as competncias definidas, as de: (a) propor os critrios
e condies de utilizao de reas indispensveis segurana do
territrio nacional e opinar sobre o efetivo uso, especialmente
na faixa de fronteira e nas relacionadas com a preservao e a
explorao dos recursos naturais de qualquer tipo; (b) estudar,
propor e acompanhar o desenvolvimento de iniciativas necessrias
a garantir a independncia nacional e a defesa do Estado
Democrtico.
Como no proferi voto na assentada em que julgado
o Mandado de Segurana n 25.483-1/DF, quando a Corte concluiu
pela desnecessidade de oitiva do Conselho de Defesa Nacional,
no posso deixar de registrar convico sobre a matria.
Entre o interesse individual e o coletivo,
homenageio o coletivo. Homenageio tambm o perfeito
funcionamento das instituies. Se verdade que no h norma
proibindo terras indgenas em faixa de fronteira, do mesmo modo
verdade que, na Lei Maior, est expressamente consignada a
importncia fundamental dessa faixa para a defesa do territrio
brasileiro. Revelava-se, pois, imprescindvel a participao do
Conselho de Defesa Nacional, ante a possibilidade de existirem
instabilidades naquela rea da fronteira trplice, rea em que
se encontram os territrios do Brasil, da Guiana e da Venezuela.

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pblico e notrio que, em razo das posies
ideolgicas do atual Chefe de Estado, a Venezuela tem sido o
pas latino-americano que mais causa tenses no mbito
diplomtico, no s em relao ao Brasil, mas tambm em relao
a diversos outros pases. As regies fronteirias so mais
suscetveis de turbulncias e favorecem o contrabando e a
presena de narcotraficantes. Lembro o recente episdio,
ocorrido em maro de 2008, em que o Exrcito da Colmbia invadiu
o territrio equatoriano e provocou a morte do porta-voz
internacional, considerado dirigente nmero dois do grupo
Foras Armadas Revolucionrias da Colmbia, Ral Reyes.
E aqui no estamos tratando de qualquer ocupao
na faixa de fronteira, mas da demarcao de terras indgenas, o
que, para alguns, pressupe a imposio de uma srie de
restries na circulao de pessoas para no prejudicar a vida
dos ndios, na sua grande parte aculturados.
Essas ponderaes no foram apresentadas nem aos
antroplogos nem ao Presidente da Repblica. Talvez, at com a
manifestao do Conselho, o desfecho tivesse sido igual. Penso,
porm, que, na espcie, no se fez presente o pleno
funcionamento das instituies, o pleno funcionamento de um
Conselho que, mesmo com natureza de rgo de consulta, possui
uma razo de ser, custeado pela sociedade, que deseja v-lo
ativo. No conferir essa eficcia ao dispositivo constitucional
que determinou a criao do rgo diminu-lo.

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Faz-se to evidente a relevncia do tema no texto
constitucional que, no 5 do artigo 231, chega-se a autorizar
a remoo dos grupos indgenas das terras ocupadas, quando no
interesse da soberania do Pas, aps deliberao do Congresso.
A importncia da manifestao do Conselho de
Defesa Nacional foi reconhecida pelo ministro Menezes Direito.
Sua Excelncia, porm, considerou ter sido suprida a audincia,
no havendo nulidade. Confiram o seguinte trecho do voto-vista
proferido:
[...]
Neste caso, a farta divulgao de dados e as
manifestaes elaboradas sob diversas orientaes, civis e
militares, que foram levadas ao Ministro da Justia e ao
Senhor Presidente da Repblica, que decidiu sem audincia
do Conselho de Defesa Nacional, bem como o prprio
julgamento desta Corte, deixam em outros planos de
considerao a necessidade de ouvida.

Tal situao se refora com o precedente
encontrado no MS n 25.483, DJ de 14/9/2007, Relator o
Ministro Carlos Britto.

Para o futuro, entretanto, com o pronunciamento da
Suprema Corte sob a correta interpretao e aplicao do
inciso III do 1 do art. 91, entendo que se tratando de
faixa de fronteira recomendvel que seja ouvido o
Conselho de Defesa Nacional.

[...]

No tenho como concordar com o desfecho proposto.
Se o texto constitucional exige tal providncia, esta deve ser
respeitada em todas as ocasies, inclusive na espcie.
Vem memria o caso Bush versus Gore, julgado
pela Suprema Corte dos Estados Unidos, definidor da eleio
presidencial que os envolvia. No precedente, decidido em 12 de

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dezembro de 2000, o Tribunal americano concluiu transgredir a
equal protection clause o sistema de contagem de votos adotado
no Estado da Flrida. Porm, ordenou que a recontagem fosse
interrompida, ante a necessidade de se respeitar o prazo fatal
para encaminhamento do resultado presente o candidato vencedor
daquele Estado, que coincidiu com a data do julgamento. Os
votos, ento, jamais foram recontados. At hoje se questiona o
desenlace da eleio. Quem, de fato, foi o real vencedor. E
critica-se a deciso da Corte que, mesmo reconhecendo a violao
constitucional, no autorizou o prosseguimento da recontagem,
potencializando aspecto temporal. Pairam dvidas se todos os
votos foram computados.
No podemos proceder, na espcie, da mesma
maneira, permitindo mcula no julgamento do Supremo, criando uma
nuvem cinzenta sobre a no-observncia do devido processo legal.
Reconhecer a necessidade de manifestao do Conselho para o
futuro, deixando de aplicar o dispositivo constitucional na
hiptese, no pode ser admitido. No se verifica situao de
urgncia! Friso novamente que o Supremo tem a guarda da Carta
Federal e no pode despedir-se desse dever, imposto de forma
expressa pelo Constituinte de 1988, sob pena de comprometimento
da prpria credibilidade.
Tambm sob esse ngulo, porque a Lei Maior no
foi observada no que revela como formalidade essencial a audio
do Conselho de Defesa Nacional, h de julgar-se procedente o

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pedido formulado, atentando o Supremo para a responsabilidade
que possui. sua a ltima palavra sobre a Constituio, e no
deste ou daquele rgo.

OFENSA AO EQUILBRIO FEDERATIVO, PRESENTE O FATO
DE A REA DEMARCADA OCUPAR GRANDE PARTE DO TERRITRIO DO ESTADO
DE RORAIMA

A Cmara dos Deputados assim deixou registrado
(folha 6542, volume 25):

[...]

5. A questo federativa

Como j vimos, Roraima est longe de desempenhar
plenamente nos campos fundirio, econmico, fiscal e
poltico-institucional o papel esperado de um Estado da
Federao. Mas os aspectos federativos do conflito em
questo vo alm.

Se o Presidente da Repblica homologar o decreto
de demarcao nos termos definidos pela FUNAI, deixar de
existir um municpio inteiro: Uiramut, cujas terras ficam
integralmente dentro da rea Indgena Raposa/Serra do Sol.

Com uma populao de 4.742 habitantes, conforme os
resultados do ltimo censo do IBGE, o Municpio foi criado
pela Lei n 98, de 17 de outubro de 1995.

A despeito da polmica, a Comisso pde constatar
que a criao do municpio expressou a vontade da grande
maioria da populao local, composta majoritamente por
ndios. Cerca de dois teros dos 1.727 eleitores ento
cadastrados ali participaram do plebiscito para emancipao
da antiga vila de Uiramut. Mais de 90% deles votaram a
favor da constituio do municpio, que foi reconhecida
expressamente pelo Supremo Tribunal Federal (STF) em 2003.

Embora pobre e com baixssima densidade
demogrfica (0,59 habitante por km
2
), Uiramut possui trs
postos de sade; agncia bancria; servio postal; vrias
escolas indgenas (muitas, inclusive, vinculadas ao CIR),
onde os alunos estudam tanto o portugus como o macuxi e o
ingarik; e um promissor programa de agricultura familiar,
implementado em conjunto com o governo federal, que ajudou

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100
o municpio a conquistar o Prmio Mrio Covas de Municpio
Empreendedor.

Outros dois municpios tm reas sobrepostas s da
reserva: Normandia, ao Sul, cuja ocupao remonta a 1904; e
Paracaima, a Oeste. Nesses casos, as sedes municipais
compreendendo toda a zona urbana ficam fora das terras
indgenas.

Mas o problema mais grave no Municpio de
Uiramut. A Unio Federal no pode desrespeitar a autonomia
municipal, nem pode um ente federado simplesmente riscar do
mapa outro ente federado.

Quanto ao assunto, o Ministrio Pblico Federal
manifestou-se deste modo:

A alegao de ofensa ao equilbrio federativo e
autonomia de Roraima est divorciada da realidade. A rea
indgena Raposa/Serra do Sol representa pouco mais de 7% do
territrio daquele Estado, que, desde a sua criao, conta
com a presena de numerosos grupos indgenas, sendo a
populao em questo ali residente a terceira maior do
pas, s perdendo para aquelas localizadas nos Estados do
Amazonas e Mato Grosso. A existncia de tal populao,
alis, ter sido um dos fatores determinantes da criao do
novo Estado.


Volto a afirmar: a ausncia de citao do Estado
de Roraima e dos Municpios de Uiramut, Pacaraima e Normandia
alcanados pela demarcao - para integrar a relao processual
surge como vcio insanvel, a impor o retorno do processo ao
estgio prprio.

DAS RAZES APRESENTADAS PARA A DEMARCAO EM
FAIXA CONTNUA

A Unio, em memorial apresentado, justifica a
demarcao em faixa contnua a partir dos seguintes aspectos:


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[...]

V. DA REA RESERVADA TERRA INDGENA RAPOSA SERRA
DO SOL. NECESSIDADE DA FAIXA CONTNUA. ASPECTOS CULTURAIS,
PRODUTIVOS E RELIGIOSOS.

A Terra Indgena Raposa Serra do Sol, conforme
disposio contida no decreto homologatrio, ocupa uma
faixa contnua de 1.747.464 hectares, ou seja, 14.474,64
km
2
(rea representada por todo o Estado de Roraima),
equivalendo menos de 8% do territrio estadual.

Na regio, existem 194 aldeias, nas quais vivem
aproximadamente 19.000 indgenas de cinco etnias, quais
sejam: Macuxi, Wapixana, Patamona, Ingaric e Taurepang,
que se comunicam atravs de dialetos oriundos de uma mesma
lngua denominada Pemon/Kapon.

Todas essas aldeias so formadas por ndios que
compem o mesmo grupo familiar, havendo relaes
matrimoniais entre membros de tribos diferentes, posto que
os vnculos de parentesco acabam por impedir os casamentos
entre membros da mesma tribo.

Assim, embora distintos, os grupos indgenas
ocupam reas prximas, contidas dentro de um territrio
nico, qual seja, a Terra Indgena Raposa/Serra do Sol, que
permite aos indgenas a mobilidade e a interao
necessrios sua reproduo fsica, segundo seus usos,
costumes e tradio.

Como j relatado acima, a atividade indgena deve
ser preservada num sentido amplo.

A Constituio Federal reconhece no apenas a
ocupao fsica das reas habitadas pelas tribos, mas, sim,
a ocupao tradicional do territrio indgena, o que
significa reconhec-lo como toda a extenso de terra
necessria manuteno e preservao das particularidades
culturais de cada grupo.

So incorporadas no s as reas de habitao
permanente e de coleta, mas tambm todos os espaos
necessrios manuteno das tradies do grupo. Entram
nesse conceito, por exemplo, as terras consideradas
sagradas, os cemitrios distantes e as reas de
deambulao.

Assim ao se garantir que a Reserva Serra do Sol
fosse demarcada em uma faixa contnua de terras, procurou-
se atender a todos os requisitos legais atinentes
matria, preservando-se a identidade histrica e cultural
dos silvcolas que l habitam.

Com efeito, a alterao do territrio original de
Raposa Serra do Sol, por meio da demarcao de ilhas,
dificultaria o ritual acima descrito, em ntida ofensa ao
texto constitucional, que protege as terras necessrias
reproduo fsica e cultural dos indgenas.


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102
[...]

Outro aspecto de relevo que a produo agrcola
na reserva realizada segundo o modelo de revezamento das
reas de plantao. De tempos em tempos, os ndios
abandonam as reas de plantio, reiniciando a lavoura em
novas terras. Aps um certo perodo, retornam aos terrenos
abandonados, e l reiniciam a atividade agrcola.

De fato, a fragmentao de Raposa Serra do Sol
impediria a prtica da agricultura nesse modelo, em
contrariedade Constituio Federal, que protege as terras
indgenas utilizadas para as atividades produtivas. Com
feito, restringindo-se a rea ocupada pelos ndios, no
seria mais possvel realizar o revezamento dos terrenos de
plantio, em prejuzo da agricultura indgena.

Cumpre ainda asseverar que na Reserva Raposa Serra
do Sol localiza-se o Monte Roraima (Parque Nacional do
Monte Roraima), que possui grande significado mstico para
todas as etnias que vivem nas aldeias da reserva.

A demarcao em ilhas privaria muitas das
comunidades da reserva do acesso ao monumento, impedindo,
consequentemente, o direito constitucionalmente garantido
ao livre exerccio de suas crenas.

Sobre o tema, vale observar algumas passagens do
laudo antropolgico (folha 448, volume 2):

4. SITUAO ATUAL

extremamente complexo realizar uma anlise
sociolgica sobre a situao vigente na rea. Por um lado,
a diversidade cultural impossibilita ao pesquisador ter um
conhecimento abragente sobre os fenmenos culturais que
permeiam cada uma das etnias. Por outro lado, a penetrao
da sociedade envolvente ocorrida atravs de vrias frentes
de expanso e em momentos histricos distintos dificulta
uma anlise sistemtica entre os ndios e os regionais.

Ao nos defrontarmos com um universo to distinto,
em um curso espao de tempo, observamos ser vivel realizar
apenas uma anlise das relaes intertnicas existentes na
regio. As relaes vigentes entre os ndios (diversas
etnias) com os segmentos da sociedade nacional, que so
representados por vrios grupos, categorias profissionais e
classes sociais.


Abaixo, a concluso (folha 468, volume 2):

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103
[...]
A demarcao da rea Indgena Raposa/Serra do Sol
no afetar negativamente a economia do Estado de Roraima.
A atividade pecuria extensiva, da forma que praticada
dentro da rea indgena, no necessita de muito
investimento de capital para ser realizada. O que faz com
que a atividade no tenha muita produtividade ou
rentabilidade, faltando assim contribuir de maneira
substancial para a economia do novo estado. Ademais o
Estado possui outras reas de lavrado onde a pecuria ainda
pode se desenvolver.
A demarcao no trar socialmente efeitos
dramticos: e uma combinao da atividade pecuria com
outras atividades que faz possvel a sobrevivncia
econmica da maioria dos ocupantes da rea indgena; mais
da metade deles no moram dentro da rea indgena e as
ocupaes no empregam muita mo-de-obra de no-ndios. A
demarcao da terra afetar crucialmente 61 ocupantes que
nela tem suas atividades principais, mas que certamente
tero mais condies de se refazer economicamente do que
1778 pais de famlia ndios.
As fazendas, stios e garimpos localizados na rea
trazem inmeros prejuzos s comunidades indgenas, que
esto impedidas de crescer em todo o seu potencial social,
econmico e cosmolgico. Os inmeros conflitos envolvendo
fazendeiros, garimpeiros e ndios, com conseqncias graves
e no raras fatais para as comunidades indgenas e seus
membros, causados pela disputa pela terra e seus recursos
naturais, s tero uma definio com a demarcao da terra
indgena.
No existe ainda nenhuma infra-estrutura dentro da
rea indgena que demande uma quantia substancial de
indenizao. Pelo contrrio, com poucas excees, as
benfeitorias existentes das fazendas e stios so
precrias. As benfeitorias existentes na vila e pontos de
apoio ao garimpo podero ser utilizadas pelas prprias
comunidades indgenas futuramente.
A demarcao da terra tradicionalmente ocupada
uma obrigao legal do Estado Brasileiro a ser cumprida at
junho de 1993 e um direito imprescindvel dos Macuxi,
Ingarik e Wapixana que resitiram a mais de cem anos de
colonizao.



Pois bem, somente em passe de mgica se pode
conciliar o ditame constitucional no sentido da preservao da
posse indgena existente em 1988 terras ocupadas com a
desproporcional demarcao contnua. Os fenmenos se contrapem.
A lei do menor esforo, no que se deixou de levantar os espaos
territoriais realmente ocupados pelos indgenas e protegidos, a

Pet 3.388 / RR

104
partir de ento, com a pecha de nulidade de atos de
transferncia subsequentes, mostra-se nefasta e no atende aos
interesses maiores de nacionalidade, harmonizando-se, isto sim,
com as diversas sinalizaes internacionais de cunho
separatista. No se pode mesmo crer que, em 1988, nmero
limitado de indgenas ocupasse, de forma contnua, rea to
vasta.
A seriedade da questo tanta que os deputados
Aldo Rebelo e Ibsen Pinheiro acabam de apresentar, no corrente
ms, o Projeto de Lei n 4.791, objetivando melhor definir a
demarcao de terras indgenas. Assim o fizeram afastando a
premissa de ser a apatia o mal da nossa quadra. Visa o projeto,
inclusive, alm de nova sistemtica de demarcao, interveno
do prprio Legislativo. Essa notcia consta de artigo do j
citado professor de Filosofia da Universidade Federal do Rio
Grande do Sul, Denis Lerrer Rosenfield, sob o ttulo Demarcao
de terras indgenas, veiculado no Jornal O Estado de S. Paulo
do ltimo dia 16 de maro. Ressalta o articulista que:

O Pas j possui mais de 108 milhes de hectares
de terras indgenas, o que corresponde a 13,5% do
territrio nacional, para uma populao que no ultrapassa
400 mil pessoas em terras propriamente rurais. No caso dos
indgenas que vivem nas cidades, o problema completamente
outro, pois j so aculturados. Seus problemas so sociais,
educacionais, de sade, de moradia e de trabalho e, como
tais, devem ser enfrentados. A questo, aqui, no de
ordem fundiria. Ora, tal extenso corresponde a uma boa
fatia do continente europeu, correspondendo a muitos
pases. Logo, qualquer nova demarcao deveria ser
extremamente criteriosa. Por exemplo, h em curso, em Mato
Grosso do Sul, como bem observam os dois parlamentares, uma
disputa por demarcao de uma rea de mais de 10 milhes de
hectares de terra frtil. A regio concentra parte
substancial da produo rural de Mato Grosso do Sul, onde

Pet 3.388 / RR

105
trabalham 30 mil agricultores, e responde por 60% da
produo de gros daquele Estado. Pode uma unidade
federativa ser amputada de uma parte to substancial de seu
territrio?

E, ento, conclui:

O Brasil uma unidade federativa, no uma
comunidade de naes. O processo histrico que conduziu a
esse arcabouo constitucional, construdo com muita dor e
luta, no pode ser levianamente questionado por movimentos
socias, por ONGs nacionais e estrangeiras e organizaes
polticas que procuram redesenhar o Pas. Surge a a ideia
e, pior, a pretenso de formao de naes indgenas, com
direito autodeterminao e ao autogoverno. Os mais
engajados, como o Cimi, vinculado Conferncia Nacional
dos Bispos do Brasil (CNBB), e ONGs internacionais, j
falam de reconhecimento internacional dessas naes em
organismos internacionais. Advogam para que o Pas
reconhea a Declarao dos Povos Indgenas, que sinaliza
para esse caminho. A soberania nacional ficaria
inviabilizada, com o Pas no podendo mais explorar
livremente os seus recursos minerais e hdricos. Inclusive
a atuao das Foras Armadas e da Polcia Federal estaria
comprometida.
O clima de insegurana est instalado, podendo ter
como desfecho situaes de violncia. Proprietrios cujos
ttulos foram regularmente emitidos pelo governo brasileiro
se veem subitamente na condio de invasores de suas
prprias terras, em clara violao aos princpios da
segurana jurdica e da boa-f, que regem a relao entre o
Estado e seus administrados. No se resolve um problema
fundirio criando outro, em que os protagonistas,
proprietrios rurais e indgenas, aparecem ambos como
vtimas. Eis por que a cautela democrtica proposta pelos
deputados Aldo Rebelo e Ibsen Pinheiro deve ser levada em
mxima considerao.

Caberia, ento, indagar qual a motivao desse
projeto. Haveria a influncia do que sinalizado, embora no
encerrado este julgamento, pelo Supremo? Que a reflexo seja
profcua.

Pet 3.388 / RR

106
De tudo, surge o descompasso. Abandonou-se a
premissa constitucional voltada apurao da posse indgena em
outubro de 1988 para ter-se, quem sabe considerado o menor
esforo, a demarcao contnua como se, em toda a extenso
territorial alcanada, houvesse a referida posse. O segundo
descompasso est ligado inviabilidade de harmonizar-se o
isolamento ventilado, afastando-se a presena de brasileiros da
rea com a demarcao contnua. Uma coisa dar-se a verificao
da posse pelos indgenas em 1988 e preserv-la, impedindo-se a
permanncia de terceiros. Outra diversa, que no se coaduna com
os ditames constitucionais, que a todos submetem, fazer-se a
demarcao contnua e, a, em rea de tamanho incompatvel com o
conceito de posse, chegar-se excluso dos que no sejam
considerados, na via direta ou indireta, indgenas.
Neste caso, caminhar-se-, na verdade, para o
indesejvel separatismo, para a limitao liberdade de ir e
vir prevista na Carta da Repblica quanto a tantos outros
brasileiros a formarem a maioria. Nesse contexto, v-se o
abandono do princpio de coerncia da Constituio ressaltado
pelo Professor Doutor Manoel Gonalves Ferreira Filho em parecer
apresentado a partir de consulta formalizada pelo Dr. Luiz
Aparcio Fuzaro, quando, ento, citou o mestre vienense Hans
Kelsen:

Pet 3.388 / RR

107
Esta unidade tambm se exprime na circunstncia de
uma ordem jurdica poder ser descrita em proposies
jurdicas que se no contradizem
28
.

H de fazer-se justia. A Constituio brasileira
mostra-se um todo composto de normas interligadas, que no
apresentam, considerado, ao menos, o texto primitivo,
contradies. O que se passa a ter viso distorcida, merc
de interpretao discrepante do que nela se contm,
potencializando-se certos dispositivos, e se lhes dando alcance
insuplantvel, em detrimento de outros, como se houvesse, no
Documento Maior, preceitos de hierarquias diversas. Repito,
exausto, para ouvidos que no se fazem sensveis realidade: a
Carta Federal consagra, acima de tudo, a ordem natural das
coisas, ato de inteligncia decorrente da vontade do povo
brasileiro, no possuindo normas em prejuzo de outras, no
possuindo normas de patamares diferentes. Deve-se perceber essa
verdade maior, sob pena de grassar a insegurana jurdica no que
vieram a predominar critrios circunstanciais, critrios
momentneos, destoantes de valores perenes. Nesse mesmo sentido,
considerado o instituto da propriedade, tem-se a viso do
Professor e ex-Ministro integrante deste Tribunal Jos Carlos
Moreira Alves, externada tambm em parecer que chegou s mos do
Colegiado.

28
Teoria Pura do Direito. Traduo Portuguesa Amado Ed., Coimbra, Tomo 2, 1962, p. 28.

Pet 3.388 / RR

108
Sob o prisma da demarcao setorizada, no
demais mencionar o entendimento do Ministrio do Interior logo
aps a promulgao da Carta de 1988. Em pronunciamento
delegao parlamentar norte-americana em visita ao Brasil, em
Braslia, no dia 13 de janeiro de 1989, o ento ministro Joo
Alves Filho esclareceu
29
:
O objetivo dessa poltica est orientado para a
preservao e melhoria das condies de vida e valorizao
da cultura das sociedades indgenas, impedindo a
desarticulao de suas economias e autonomias tribais,
assegurando-se os mecanismos de preservao, delimitao e
demarcao de terras.

Em momento algum, versou-se o que viria balha
mais tarde, ou seja, o abandono do levantamento da real posse
indgena em 1988, para ter-se no s a demarcao contnua que a
despreza como tambm viso isolacionista, afastada a permanncia
de no-ndios na rea demarcada.
DAS TERRAS INDGENAS GARANTIA CONSTITUCIONAL
CONFRONTO COM OS DIREITOS ADQUIRIDOS ANTERIORMENTE
CONSTITUIO DE 1988

Sustenta a Unio inexistir direito adquirido por
particulares em relao a terras de posse indgena, sendo nulos,
no produzindo efeitos jurdicos, os atos que tenham por objeto
a ocupao, o domnio e a posse das terras ou a explorao das

29
Joo Alves Filho pronunciamentos, artigos e entrevistas (1987-1990). Braslia, 1990.

Pet 3.388 / RR

109
riquezas naturais delas constantes. As terras pertencem Unio,
tendo os silvcolas posse permanente. Assevera que o processo de
demarcao meramente declaratrio e no constitutivo.
Eis trecho da ementa do Recurso Extraordinrio n
183.188-0/MS, relatado pelo ministro Celso de Mello, publicado
no Dirio da Justia de 14 de fevereiro de 1997:

[...]

- A importncia jurdica da demarcao
administrativa homologada pelo Presidente da Repblica -
ato estatal que se reveste de presuno juris tantum de
legitimidade e de veracidade - reside na circunstncia de
que as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios,
embora pertencentes ao patrimnio da Unio (CF, art. 20,
XI), acham-se afetadas, por efeito de destinao
constitucional, a fins especficos voltados, unicamente,
proteo jurdica, social, antropolgica, econmica e
cultural dos ndios, dos grupos indgenas e das comunidades
tribais.

A QUESTO DAS TERRAS INDGENAS - SUA FINALIDADE
INSTITUCIONAL.

- As terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios
incluem-se no domnio constitucional da Unio Federal. As
reas por elas abrangidas so inalienveis, indisponveis e
insuscetveis de prescrio aquisitiva.

A Carta Poltica, com a outorga dominial atribuda
Unio, criou, para esta, uma propriedade vinculada ou
reservada, que se destina a garantir aos ndios o exerccio
dos direitos que lhes foram reconhecidos
constitucionalmente (CF, art. 231, 2, 3 e 7),
visando, desse modo, a proporcionar s comunidades
indgenas bem-estar e condies necessrias sua
reproduo fsica e cultural, segundo seus usos, costumes e
tradies.

[...]

Vale transcrever a ementa do acrdo relativo ao
Recurso Extraordinrio n 219.983-3/SP, do qual fui relator,
julgado pelo Plenrio em 9 de dezembro de 1998:


Pet 3.388 / RR

110
BENS DA UNIO - TERRAS - ALDEAMENTOS INDGENAS -
ARTIGO 20, INCISOS I E XI, DA CARTA DA REPBLICA - ALCANCE.
As regras definidoras do domnio dos incisos I e XI do
artigo 20 da Constituio Federal de 1988 no albergam
terras que, em passado remoto, foram ocupadas por
indgenas.

No voto proferido, fiz um retrospecto do
tratamento conferido s terras ocupadas por indgenas no Pas,
sob a gide das Constituies anteriores:

[...] A esta altura cabe indagar: nas previses
das Cartas pretritas e na da atual, no que alude a ...
terras que tradicionalmente ocupam..., dado concluir
estarem albergadas situaes de h muito ultrapassadas, ou
seja, as terras que foram, em tempos idos, ocupadas por
indgenas? A resposta , desenganadamente, negativa,
considerado no s o princpio da razoabilidade,
pressupondo-se o que normalmente ocorre, como tambm a
prpria letra dos preceitos constitucionais envolvidos. Os
das Cartas anteriores, que versaram sobre a situao das
terras dos silvcolas, diziam da ocupao, ou seja, de um
estudo atual em que revelada a prpria posse das terras
pelos indgenas. O legislador de 1988 foi pedaggico. Aps
mencionar, na cabea do artigo 231, a ocupao, utlizando-
se da expresso ... as terras que tradicionalmente ocupam,
competindo Unio demarc-las, proteger e fazer respeitar
todos os seus bens, veio, no 1 desse mesmo artigo, a
definir o que se entende como terras tradicionalmente
ocupadas. Atente-se para a definio, no que, ante a
necessidade de preservar-se a segurana jurdica, mais uma
vez homenageou a realidade.

1. So terras tradicionalmente ocupadas
pelos ndios as por ela habitadas em carter
permanente, as utilizadas para as suas atividades
produtivas, as imprescindveis preservao dos
recursos ambientais necessrios a seu bem-estar e
as necessrias sua reproduo fsica e cultural,
segundo seus usos, costumes e tradies.

Mais do que isso, no pargrafo seguinte cuida a
Carta da Repblica de deixar explcita a necessidade de
ter-se, como atual, a posse:

2. As terras tradicionalmente ocupadas
pelos ndios destinam-se sua posse permanente,
cabendo-lhes o usufruto exclusivo das riquezas do
solo, dos rios e dos lagos nelas existentes.


Pet 3.388 / RR

111
Esse precedente serviu de fundamento para a
edio do Verbete n 650 da Smula do Supremo, com a seguinte
redao:

Os incisos I e XI do artigo 20 da Constituio
Federal no alcanam terras de aldeamentos extintos, ainda
que ocupadas por indgenas em passado remoto.

No voto condutor deste julgamento, do ministro
Carlos Ayres Britto, est consignado ser o marco temporal da
ocupao a data em que a Carta de 1988 veio balha:

I o marco temporal da ocupao. Aqui preciso
ver que a nossa Lei Maior trabalhou com data certa: a data
da promulgao dela prpria (5 de outubro de 1988) como
insubstituvel referencial para o reconhecimento, aos
ndios, dos direitos sobre as terras que tradicionalmente
ocupam. Terras que tradicionalmente ocupam, atente-se, e
no aquelas que venham a ocupar. Tampouco as terras j
ocupadas em outras pocas, mas sem continuidade suficiente
para alcanar o marco objetivo do dia 5 de outubro de 1988.
Marco objetivo que reflete o decidido propsito
constitucional de colocar uma p de cal nas interminveis
discusses sobre qualquer outra referncia temporal de
ocupao da rea indgena. Mesmo que essa referncia
estivesse grafada em Constituio anterior. exprimir: a
data de verificao do fato em si da ocupao fundiria o
dia 5 de outubro de 1988, e nenhum outro.


Contudo, examinando o confronto do direito dos
indgenas com o daqueles que ocupavam as terras - e a ocupao
no admite sobreposio -, ainda que anteriormente promulgao
da Carta, o ministro Carlos Ayres Britto, relator, assentou:

[...] E tudo a expressar, na perspectiva da
formao histrica do povo brasileiro, a mais originria
mundividncia ou cosmoviso. Noutros termos, tudo a
configurar um padro de cultura nacional precedente do
colonizador branco e mais ainda do negro importado do

Pet 3.388 / RR

112
continente africano. A mais antiga expresso da cultura
brasileira, destarte, sendo essa uma das principais razes
de a nossa Lei Maior falar do reconhecimento dos direitos
originrios sobre as terras que tradicionalmente ocupam. O
termo originrios a traduzir uma situao jurdico-
subjetiva mais antiga do que qualquer outra, de maneira a
preponderar sobre eventuais escrituras pblicas ou ttulos
de legitimao de posse em favor de no-ndios. [...] Pelo
que o direito por continuidade histrica prevalece,
conforme dito, at mesmo sobre o direito adquirido por
ttulo cartorrio ou concesso estatal.

necessria a anlise do objetivo da norma
inserta no 6 do artigo 231 do Diploma Maior:

6 - So nulos e extintos, no produzindo
efeitos jurdicos, os atos que tenham por objeto a
ocupao, o domnio e a posse das terras a que se refere
este artigo, ou a explorao das riquezas naturais do solo,
dos rios e dos lagos nelas existentes, ressalvado relevante
interesse pblico da Unio, segundo o que dispuser lei
complementar, no gerando a nulidade e a extino direito a
indenizao ou aes contra a Unio, salvo, na forma da
lei, quanto s benfeitorias derivadas da ocupao de boa
f.

Nesse ponto, valho-me do voto que proferi no
julgamento do Mandado de Segurana n 21.575-5/MS, apreciado
pelo Plenrio em 3 de fevereiro de 1994, quando, relator, fiquei
vencido, tendo o Colegiado indeferido a ordem, ressalvando aos
impetrantes o direito de buscar as vias ordinrias:

Qual o alcance do disposto no artigo 231 da
Constituio Federal de 1988? Implica a garantia de
permanncia dos indgenas nas terras? Assegura o retorno
dos indgenas a terras em alguma poca, ainda que perdida
no tempo, ocupadas, fulminando-se uma cadeia de ttulos
devidamente registrados?

[...]

poca da alienao das terras pelo Estado,
passando, portanto, ao particular, vigorava a Carta de 1934
que, no artigo 129, assim dispunha:

Art. 129. Ser respeitada a posse de
terras de silvcolas que nelas se achem

Pet 3.388 / RR

113
permanentemente localizando, sendo-lhes, no
entanto, vedado alien-las.

O preceito foi repetido, sob o n 154, na Carta de
1937.

A Constituio de 1946 tambm mostrou-se tmida
quanto proteo das terras indgenas, adotando o critrio
das duas que a precederam, com ligeira modificao formal
do texto:


Art. 216. Ser respeitada aos silvcolas
a posse das terras onde se achem permanentemente
localizados, com a condio de no a transferirem

Constata-se a existncia de dois preceitos
distintos: o primeiro de natureza programtica, no que
direcionado ao respeito posse dos silvcolas. O segundo,
de cunho proibitivo quanto transferncia.

Somente com a Lei Bsica de 1967 cuidou-se da
matria em maior extenso. Estabeleceu-se a
inalienabilidade das terras habitadas pelos silvcolas,
remetendo-se, ento, legislao federal e aludiu-se
posse permanente, reconhecido o direito ao usufruto
exclusivo das riquezas naturais e de todas as utilidades
nela existentes caput do artigo 198. A previso sobre o
usufruto resultou do fato de, mediante o artigo 4, inciso
IV, de tal Carta, haverem sido includas entre os bens da
Unio as terras ocupadas pelos silvcolas, definio que
no ocorrer com as Constituies de 1934 (artigo 20), de
1937 (artigo 36) e na de 1946 (artigo 34), valendo notar
que esta ltima sequer usou da forma alargada das duas
primeiras, que contemplaram a referncia genrica aos bens
que pertencerem Unio, nos termos das leis atualmente em
vigor, isto quanto ao domnio federal.

Pois bem, com o Diploma Maior de 1967 foram
cominadas a nulidade e tambm a extino dos efeitos
jurdicos de qualquer natureza de atos que tivessem por
objeto o domnio, a posse e a ocupao de terras habitadas
pelos silvcolas - 1. Previu-se mais, ou seja, que tais
fenmenos nulidade e extino de efeitos no dariam aos
ocupantes direito a qualquer ao ou indenizao contra a
Unio e a Fundao Nacional do ndio - 2.

Quando da entrada em vigor de tais preceitos em
1967 e pelos trabalhos antropolgicos realizados, os
indgenas hoje cerca de 150 j estavam h pelo menos
vinte e sete anos longe de suas terras e, portanto, quer
para a definio do domnio da Unio, quer para a proteo
aos prprios silvcolas j no se podia falar em terras por
eles ocupadas. O Estado alienara-as em dezembro de 1937, ou
seja, trinta anos antes da inovadora disciplina
constitucional.

A Emenda Constitucional de 1969 no implicou
alterao de tais normas, conforme depreende-se, at mesmo,

Pet 3.388 / RR

114
da repetio dos nmeros dos artigos, pargrafos e incisos
a elas relacionadas.

E o que houve com a promulgao da Carta de 1988?
Uma revoluo na matria, fulminando-se situaes de h
muito constitudas sob o plio de ordens constitucionais
precedentes?

Por acaso desconheceram-se ttulos de propriedade
compreendidos em cadeia iniciada h mais de cinqenta anos,
ou seja, h mais de meio sculo, viabilizando-se o retorno
dos silvcolas a terra ocupadas em perodo anterior?

A resposta desenganadamente negativa.

certo que o artigo 67 do Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias imps Unio o dever de
concluir a demarcao das terras indgenas no prazo de
cinco anos a partir da promulgao da Constituio.
Todavia, ao cogitar-se dos bens da Unio, dentre eles
incluram-se no as terras que outrora foram ocupadas pelos
silvcolas e que, por isto ou por aquilo, deixaram de s-lo
e, mais do que isso, passaram ao domnio privado, atuando
como alienante o prprio Estado. Aludiu-se s terras
tradicionalmente ocupadas pelos ndios inciso XI do
artigo 20, o que, no campo da razoabilidade, da segurana
da vida de um Estado Democrtico de Direito, faz pressupor
situao de fato definida a ocupao muito embora
presentes conflitos quanto aos limites em que verificada.
No particular, temerrio falar em terras imemorveis com
o alcance que vem sendo atribudo expresso, ou seja, de
autorizar o desfazimento de uma gama de atos, desalojando-
se tantos quantos confiaram na ordem jurdica em vigor e,
portanto, na formalizao das relaes jurdicas de que
participaram. No, a tanto no leva a interpretao da
atual Carta, nem da que lhe antecedeu. Em momento algum
visou-se a corrigir as imensas injustias praticadas contra
aqueles que j habitavam o Brasil poca da descoberta,
porquanto isto acabaria por ocorrer com o sacrifcio de
quem no vivenciou as prticas de outrora e de valores to
caros quando em jogo a segurana na vida em uma sociedade.

A atual Carta no assegura aos indgenas o retorno
s terras que outrora ocuparam, seja qual for a situao
jurdica atual e o tempo transcorrido desde que as
deixaram. O reconhecimento de direitos contido no artigo
231 est ligado, no particular, s terras que
tradicionalmente ocupam (presente), sendo que houve ntida
preocupao em definir o sentido da expresso. De acordo
com o 1, so terras tradicionalmente ocupadas pelos
ndios as por eles habitadas em carter permanente, as
utilizadas para suas atividades produtivas, as
imprescindveis preservao dos recursos ambientais
necessrios a seu bem-estar e as necessrias sua
reproduo fsica e cultural, segundo seus usos, costumes e
tradies. Constata-se que toda a definio parte do
pressuposto de as terras vierem sendo habitadas pelos
silvcolas, valendo notar que, coerentemente, o 1 do
citado artigo veda a remoo dos grupos indgenas de suas
terras. Por outro lado, a regra sobre a nulidade, extino

Pet 3.388 / RR

115
e ausncia de produo de efeitos jurdicos, verdadeira
superposio de conseqncias, isto quanto aos atos que
tenham por objeto a ocupao, o domnio e a posse das
terras a que se refere o artigo ou a explorao das
riquezas naturais do solo, rios e lagos nelas existentes,
ressalvando relevante interesse pblico da Unio - 6 -
no tem alcance suficiente a fulminar alienao que foi
formalizada por unidade da Federao h mais de meio
sculo, sob pena de abrir-se campo propcio a um sem nmero
de reivindicaes em tal sentido, pois o artigo 232 da
Carta cogita da legitimao das comunidades e organizaes
indgenas para ingressar em Juzo em defesa dos direitos e
interesses adquiridos. Fico a imaginar o descalabro do
enfoque abrangente que respaldou o Decreto de homologao.
Para os fins do artigo 231 da Constituio Federal,
admitiu-se no a habitao das terras indgenas em perodo
ao menos posterior Carta de 1967, mas at 1938. Imagine-
se o que poder vir a acontecer com reas em que hoje
existem grandes cidades e que outrora foram ocupadas por
ndios.

No, a isto no conduzem os preceitos
constitucionais aplicveis espcie. Prevem no a
devoluo das terras das quais de h muito foram retirados
os indgenas e que hoje esto na titularidade de pessoas
diversas, mas asseguram a permanncia dos ndios nas que
por eles esto habitadas, podendo-se cogitar de retroao
vigncia da Carta de 1967, a que pela primeira vez disps
sobre o tema com as conseqncias drsticas acima
consignadas. A retroao aos idos de 1938, com a declarao
de ineficcia dos ttulos formalizados e despejo sumrio
daqueles que nelas esto alojados, passo demasiadamente
largo, que no atende aos ditames constitucionais,
especialmente quando estes tambm albergam o direito de
propriedade.

Razes humansticas, o clima da ECO 92 poca em
que foi assinado o Decreto homologatrio no se sobrepem
Lei Mxima. Configuram ato violador do direito lquido e
certo dos Impetrantes propriedade da qual so titulares a
demarcao tal como homologada ou seja, a partir da
constatao de que at 1938 os ndios estiveram nas terras,
e para os fins do artigo 231 da Carta Federal e a
nulidade, extino e retirada dos efeitos jurdicos dos
atos sucessivos de alienao a partir de 1937 folha 79.

Acresce a isto que mesmo diante das conseqncias
jurdicas do Decreto homologatrio da demarcao se que
ele realmente as tem posto que formalmente baixado para
os fins fixados no artigo 231 da Constituio Federal, os
Impetrantes no foram cientificados para, querendo,
acompanhar o processo administrativo que lhe serviu de base
e no qual se entendeu pelo enquadramento das terras como de
ocupao indgena. Somente com a concluso respectiva se
lhes dirigiram cartas comunicando a reocupao da rea
pelos ndios e conferindo o exguo prazo de cinco dias para
desocupao, sob pena de a FUNAI no se responsabilizar por
atos predatrios dos indgenas, seguindo-se o requerimento
junto ao Ofcio de Imveis com o objetivo de alterar os
registros constantes das matrculas.

Pet 3.388 / RR

116

O simples fato de tratar-se de um processo
administrativo de demarcao de terras no exclui a
observncia das regras constitucionais asseguradoras do
direito de defesa incisos LIV e LV do artigo 5. O que se
nota que os Impetrantes tiveram os imveis alcanados
pelo Decreto de homologao, sem que tenham participado do
processo administrativo que lhe deu causa.

Por tudo isso, concedo a ordem pleiteada para
cassar o Decreto do Excelentssimo Senhor Presidente da
Repblica, datado de 21 de maio de 1992, e que foi
publicado no dia imediato, relativo s terras situadas no
Municpio de Aral Moreira Estado de Mato Grosso do Sul
e que nele esto discriminadas.

o meu voto.



Sob o ngulo de haver o domnio da Unio, cabe
transcrever a ementa do acrdo relativo ao Recurso
Extraordinrio n 101.037-1/SP, da relatoria do ministro
Francisco Rezek, publicada no Dirio da Justia de 19 de abril
de 1985:

ILHAS OCENICAS. C.F., ART-4.-II. H DE SER
ENTENDIDA ESTA EXPRESSO EM SEU SENTIDO TCNICO E ESTRITO,
VISTO QUE O CONSTITUINTE DE 1967 POR CERTO NO PRETENDEU
INSCREVER, ABRUPTAMENTE, NO DOMNIO DA UNIO, BENS SITUADOS
EM CENTROS URBANOS, NAS ILHAS LITORNEAS, E INTEGRANTES DO
PATRIMNIO DE ESTADOS, MUNICPIOS E PARTICULARES. MRITO DA
SENTENA SINGULAR E DO ACRDO DO T.F.R. HIPTESE DE NO-
CONHECIMENTO DO RECURSO EXTRAORDINRIO DA UNIO.



Analisando a supervenincia da Carta de 1967, no
mbito do dispositivo que incluiu entre os bens da Unio as
ilhas ocenicas, destacou Sua Excelncia:

Parece seguro que o constituinte de 1967, ao
empregar o termo ilhas ocenicas no art. 4-II do texto
maior, f-lo no exato sentido e limitado que
reconhecidamente ostenta h tanto tempo entre ns. A tese
da Unio no desarrazoada considerao simples do texto
constitucional, no preciso tpico em exame. No seria
correto, entretanto, enunciar pela metade os efeitos dessa

Pet 3.388 / RR

117
tese, usando-a como obstculo ao usucapio postulado por
uma famlia que se instalou h cinqenta anos num terreno
de Ilhabela, e escamoteando, no mesmo passo, tudo quanto de
absurdo a referida tese importa consigo, sobretudo vista
das circunstncias em que se produziu a Carta de 1967, e do
fato de que a federao ainda, embora tantos o ignorem, a
forma do Estado brasileiro. A ler na expresso ilhas
ocenicas o que lem, neste momento, os patronos da
fazenda federal, e dada a realidade elementar de que contra
o comando constitucional no h direito adquirido ou ato
jurdico perfeito que se contraponha, teremos trs Unidades
federadas no menos que trs Unidades federadas
perderam, em 1967, suas capitais para o patrimnio da
Unio. Em So Lus do Maranho, bem assim em Vitria e
Florianpolis, o Estado e o municpio j no deteriam seus
bens dominicais, nem os de uso especial, nem os de uso
comum do povo. Ter-se-ia extinto, igualmente, o patrimnio
privado. Do palcio do governo casa de famlia, da
catedral ao clube recreativo, das lojas e fbricas praa
pblica, tudo se haveria num repente convertido em
patrimnio da Unio por obra do constituinte de 67, tomado
este logo este por um rompante de audcia que teria
assombrado os legisladores da Rssia de 1918. Igual
fenmeno ter-se-ia abatido sobre importante centros urbanos
do Estado de So Paulo, situados em ilhas costeiras, bem
como sobre outras incontveis cidades e povoaes que se
estendem pelo litoral atlntico. A modstia, no entanto,
ter levado os patronos da fazenda federal a silenciar
sobre essas admirveis conseqncias do seu conceito de
ilhas ocenicas, preferindo enunci-lo to s em face do
particular que reclama do Judicirio o reconhecimento da
prescrio aquisitiva.

Surge o problema alusivo ao interesse jurdico
dos fazendeiros que possuem ttulo de propriedade legitimado
pelo Incra em rea posteriormente demarcada. A Unio sustenta a
nulidade dos ttulos, pois a terra sempre lhe pertenceu, ante o
artigo 231 do Diploma Maior.
Vejam o que consignou a respeito o ministro
Peanha Martins, do Superior Tribunal de Justia, no julgamento
do Mandado de Segurana n 4.821/DF pela Primeira Seo daquela
Corte:


[...]


Pet 3.388 / RR

118
E perguntar-se-, diante dessas normas, e das
provas pr-constitudas nesses autos: sero nulos os
ttulos e respectivos registros, inclusive os originais
expedidos pelo Estado do Maranho? Diz a FUNAI que sim,
porque as terras seriam de posse permanente indgena. Pode,
porm, a prpria Unio, que a proprietria da terra
indgena, declarar, por um dos seus rgos, a posse
permanente indgena? Penso que no. O contrrio seria
admitir pudesse a unio ser parte e juiz do seu prprio
interesse. De outro lado, como admitir se faa tbula rasa
do devido processo legal, do contraditrio e da ampla
defesa, princpios constitucionais consagrados por todas as
Constituies democrticas? Invoca-se o processo
estabelecido no Decreto n 22, de 04.02.1991, que em nenhum
momento faz qualquer referncia ao contraditrio e a ampla
defesa do cidado brasileiro ou mesmo estrangeiro que
estiver ocupando tais terras ou delas for proprietrio
tambm por compra direta ao Estado, a quem a prpria
Constituio defere a propriedade das "terras devolutas no
compreendidas entre as da unio" (art. 26, IV). Vale dizer
que nos termos do art. 20, "so bens da unio: II. As
terras devolutas indispensveis a defesa das fronteiras,
das fortificaes e construes militares, das vias
federais de comunicao e a preservao ambiental definidas
em lei; XI - as terras tradicionalmente ocupadas pelos
ndios."

A Lei 6001/73 comete a rgo federal a defesa
judicial ou extrajudicial dos direitos dos silvcolas e das
comunidades indgenas (art. 35), e, no art. 36, prescreve:

"Art. 36. Sem prejuzo do disposto no artigo
anterior, compete Unio adotar as medidas administrativas
ou propor por intermdio do Ministrio Pblico Federal, as
medidas judiciais adequadas proteo da posse dos
silvcolas sobre as terras que habitam."

E no pargrafo nico complementa:

"Pargrafo nico. Quando as medidas judiciais
previstas neste artigo forem propostas pelo rgo federal
de assistncia, ou contra ele, a Unio ser litisconsorte
ativa ou passiva".

Como se constata, o Estatuto do ndio, como no
podia deixar de ser, submete ao Poder Judicirio a soluo
dos litgios que envolvam as terras indgenas, mormente a
posse delas. E no poderia deixar de ser assim num estado
de direito democrtico. A Unio, volto a dizer, no poder
ser parte e juiz da causa. Estou hoje convencido que tem
razo o eminente Min. Jos de Jesus quando aponta a
necessidade de ao discriminatria para identificar a
propriedade das chamadas terras indgenas que estejam
ocupadas por terceiros. No caso dos autos, por exemplo, h
que se indagar qual dos rgos da Unio ter procedido com
acerto: O Banco do Brasil, que examinou os ttulos de
propriedade, os mesmos que s conferem presuno juris
tantum, e concedeu vultoso financiamento aos proprietrios?
ou o IBAMA que concedeu-lhes autorizao para desmatamento
e implantao de serraria? ou, ainda o Grupo de Trabalho

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Interministerial que emitiu o Parecer n 197, de 30.08.88,
de que resultou a edio da Portaria n 158/88 (doc. 100),
retificando a Portaria Interministerial n 076/88 (doc.
158) e reduzindo a rea indgena a uma superfcie de 65.700
ha?

Qual dos rgos da administrao direta e indireta
est certo? E, sobretudo, quando estaria correta a Unio:
na edio da Portaria 76 ou, ao revs, na de n 158? Tais
dvidas e incertezas no poderiam justificar a edio da
Portaria s/n impeditiva do trnsito e permanncia dos que
ocupam e lavram a terra nem nos regimes autoritrios ou
ditatoriais. No estado de direito democrtico brasileiro, a
Portaria, ilegal no seu item III, porque editada por
autoridade no autorizada por lei, como bem assinalou o
Min. Milton Pereira, e inconstitucional toda ela, porque
desatende aos princpios constitucionais da liberdade de ir
e vir, desrespeita o princpio do contraditrio e ampla
defesa e ignora o devido processo legal, violentando o
direito de propriedade.

Eis como concluiu o Colegiado:

PROCESSUAL CIVIL. MANDADO DE SEGURANA. DEMARCAO
DE TERRAS INDGENAS. POSSES OUTORGADAS PELO INCRA. DESPACHO
DO MINISTRO DA JUSTIA N 38/96.

1. O ato Ministerial impugnado desobedeceu as
prescries do Decreto 22/91 e desconsiderou os Decretos
Presidenciais 67.557/70 e 68.443/71, consoante os quais a
rea objeto do presente mandado de segurana foi declarada
de interesse social, para fins de reforma agrria, delas
no podendo ser desapossadas as inmeras famlias ali
assentadas pelo INCRA, desde 1982.

2. Segurana concedida para, confirmando a
liminar, anular o Despacho n 38/96.



hora de finalizar este voto de mrito, que
reconheo j ir longe. O tema imps-me uma reflexo maior, em
que pese no ter frutificado o pedido antecipado de vista - o
qual resultaria no terceiro voto e no no nono - em face da
circunstncia de os colegas que me antecedem na ordem de votao
no haverem consentido. Pacincia, o Colegiado sempre reserva
algumas surpresas. Nem por isso - a documentao o comprova -

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deixei de debruar-me sobre a momentosa controvrsia, procedendo
como se fosse relator do processo, procedendo como se tivesse
que veicular o primeiro voto no caso.
Julgo procedente o pedido inicial, fixando os
seguintes parmetros para uma nova ao administrativa
demarcatria, porquanto nula a anterior:
a) audio de todas as comunidades indgenas
existentes na rea a ser demarcada;
b) audio de posseiros e titulares de domnio
consideradas as terras envolvidas;
c) levantamento antropolgico e topogrfico para
definir a posse indgena, tendo-se como termo inicial a data da
promulgao da Constituio Federal, dele participando todos os
integrantes do grupo interdisciplinar, que devero subscrever o
laudo a ser confeccionado;
d) em consequncia da premissa constitucional de
se levar em conta a posse indgena, a demarcao dever se fazer
sob tal ngulo, afastada a abrangncia que resultou da primeira,
ante a indefinio das reas, ou seja, a forma contnua adotada,
com participao do Estado de Roraima bem como dos Municpios de
Uiramut, Pacaraima e Normandia no processo demarcatrio.
e) audio do Conselho de Defesa Nacional quanto
s reas de fronteira.

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o voto.