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LABORATRIO E MAPEAMENTO PARA ARRASAR NA CONTESTAO -
PRELIMINARES DIREITO ADMINISTRATIVO Prof. Jos Aras

Querido amigo(a)!
No obstante as nossas aulas, segue MAIS UM material extra do nosso Curso de
Prtica Profissional de Direito Administrativo (2 Fase para a OAB), a fim de lhe
dar maior segurana na prova, caso a Pea Professional envolva preliminares de
contestao.
Inicialmente lembre que a arguio de preliminar deve seguir aquele mesmo
padro que estudamos em sala, qual seja:

DA PRELIMINAR DE __________ (indica a preliminar)
Preliminarmente argui, o Ru, a _________ (repete a preliminar), na forma
do art. _____ (indica o artigo correspondente).
Isto porque _____________ (explica a causa, ou seja, o fato apontado na
enunciado da questo que gera a arguio da preliminar).
Assim, pede a Vossa Excelncia _________ (requer a consequncia do
acolhimento da preliminar e aponta o artigo correspondente a essa consequncia,
se houver).

No esquea tambm que:
1 - Se o acolhimento da preliminar gerar a extino do processo, sem ou
com resoluo do mrito, voc precisa mencionar o princpio da
eventualidade antes de iniciar o tpico DO DIREITO:
Em ateno ao princpio da eventualidade, passa o Ru a tecer
as seguintes consideraes acerca do mrito, demonstrando a total
improcedncia dos pedidos formulados pelo autor.
2 - Voc precisa repetir o(s) pedido(s) correspondente(s) (s)
preliminar(es) na parte DOS PEDIDOS (CONCLUSO) para garantir a
pontuao integral desse item.



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Como vimos em aula, podemos dividir as preliminares em quatro blocos. E assim
direcionaremos esse material extra:

I) INEXISTNCIA OU NULIDADE DE CITAO (ART. 301, I, DO CPC):
Quando o enunciado da questo indicar que uma ao foi proposta contra seu
cliente, mas que no houve citao vlida, ou que a citao foi feita na pessoa
errada ou em pessoa que no representa a empresa (quando o ru, seu cliente,
for pessoa jurdica).
Pedido: para que seja reaberto o prazo para contestar.
Obs. Se a Pea envolver contestao de ao por improbidade, possvel tratarem
da inexistncia daquela notificao que antecede a deciso de recebimento da
inicial. Nessa hiptese (excepcional), o pedido ser para declarar a nulidade do
processo por falta do cumprimento do art. 17, 7 da Lei de Improbidade
(8.429/92). Aconteceu na prova de 2010.3 (pg. 293 do nosso Livro de Prtica
Profissional).

II) INCOMPETNCIA ABSOLUTA OU CONEXO (ART. 301, II E VII, DO
CPC)
Situaes fticas:
a) De incompetncia absoluta: Quando o enunciado da questo indicar que a ao
foi proposta contra seu cliente, mas a matria envolver competncia diversa
daquele juzo;
Exemplo: ao proposta pela Unio em Vara da Fazenda Pblica; ao de divrcio
em vara comercial, etc.
Pedido: para que seja remetido o processo ao juzo competente.

b) De conexo: Quando o enunciado da questo indicar que o autor propos contra
seu cliente uma ao, j havendo uma outra ao em curso com o mesmo pedido
ou a mesma causa de pedir (fatos idnticos).
Pedido: para que seja remetido o processo ao juzo prevento (aquele que
despachou em primeiro lugar).


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Obs.: Algumas aes induzem a preveno do juzo, de modo que aes
posteriormente ajuizadas que tenham a mesma causa de pedir (fatos) devem ser
direcionadas a esse juzo prevento, atravs de requerimento inicial: Inicialmente
requer a Vossa Excelncia a distribuio do presente feito para esse Juzo, na
forma do art. _______.
Isso acontece notadamente quanto ao popular; civil pblica e civil por
improbidade, que induzem preveno para outras aes posteriormente ajuizadas
em razo do mesmo fato.
Exemplo:
O Ministrio Pblico Federal props ao civil pblica contra o presidente da
INFRAERO e contra a empresa ESTACIONE TRANQUILO, tendo em vista a
transferncia, para um particular, da rea de um estacionamento de um
aeroporto, efetivada gratuitamente e sem licitao. Entende o MPF que a
transferncia da rea deveria ser precedida de licitao. A ao foi distribuda para
a 1 Vara Federal da Seo Judiciria do Estado X. Washigton, cidado
combatente, entende que o ato ilegal e lesivo ao patrimnio pblico e, nessa
qualidade, te procura para propor ao apropriada visando a aplicao das penas
cabveis aos responsveis pelo ato e aos beneficirios dele. Na condio de
advogado de Washigton, adote a medida cabvel.
Nessa hiptese essa ao popular ter que ser distribuda para a mesma 1 Vara
Federal da Seo Judiciria do Estado X.
Entendeu? Se qualquer outra ao (MS, AO, AP, ACP, AC por Improbidade etc.) for
movida envolvendo esse mesmo fato ter que ser direcionada para esse juzo
prevento!
Observou que isso est intimamente ligado elaborao da petio inicial? Isso
mesmo!
Mas, para voc utilizar isso em sede de contestao, voc estaria
advogando para o ru dessa ao e a segunda ao proposta contra ele
no observou essa regra da preveno! Ai voc arguiria a preliminar de
conexo e pediria a remessa do feito para o Juzo prevento!
Observe (e marque) na sua Coletnea essas regras segundo as quais essas aes
induzem preveno:
. Art. 5, 3 da Lei de Ao Popular (4.717/65 pg. 188 da nossa Coletnea);


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. Art. 2, pargrafo nico da Lei de Ao Civil Pblica (7.347/65 pg. 191 da
nossa Coletnea);
. Art. 17, 5 da Lei de Improbidade Administrativa (8.429/92 pg. 927CeD! da nossa
Coletnea);

III) PRELIMINARES PROCESSUAIS QUE EXTINGUEM O PROCESSO SEM
RESOLUO DE MRITO (demais incisos do art. 301 do CPC)
Essas hipteses do art. 301 guardam relao direta com o art. 267 do CPC, J
QUE EM TODAS ELAS O PEDIDO PARA A EXTINO DO PROCESSO SEM
RESOLUO DE MRITO.
Assim, para um maior aproveitamento, podem ser feitos subcasamentos quando
da utilizao dessas preliminares.
Veja os subcasamentos entre os incisos do art. 301 e 267 do CPC:

. Arts. 301, III; 267, I inpcia da petio inicial
Obs e exemplos: A petio inicial inepta, conforme conceitua o art. 295,
pargrafo nico, do CPC, quando faltar causa de pedir (no houver fatos), quando
faltar pedido, quando esse for juridicamente impossvel ou quando houver mais de
um pedido incompatvel entre si. Tambm ser inepta quando da narrao dos
fatos no decorrer logicamente a concluso (tipo: nos fatos narra-se que um pai
no reconheceu a paternidade do filho e o pedido feito para que o banco libere o
carro da autora).
Trata-se de situaes muito especficas e que tm que vim muito claras e definidas
no enunciado da questo.

. Arts. 301, IV e 267, V perempo
Quando o enunciado der conta de que o autor moveu contra seu cliente uma ao,
mas que antes j havia dado causa extino de ao semelhante por 3 vezes
seguidas por abandono.

. Arts. 301, V e 267, V litispendncia


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Quando o enunciado der conta de que se reproduziu contra seu cliente uma ao
idntica a outra anterior, mas ainda no julgada.

. Arts. 301, VI e 267, V coisa julgada
Quando o enunciado der conta de que se reproduziu contra seu cliente uma ao
idntica a outra anterior, mas j decidida por sentena.

. Arts. 301, VIII e 267, IV incapacidade da parte, defeito de
representao ou falta de autorizao

Menores (pberes e impberes) somente podem propor aes se representados ou
assistidos.
Quando o enunciado da questo informar que a ao foi proposta contra seu
cliente por um menor, no representado ou assistido regularmente caber a
arguio dessa preliminar.

. Arts. 301, IX e 267, VII conveno de arbitragem

Quando o enunciado da questo informar que a ao foi proposta contra seu
cliente, mas que ele o autor haviam firmado conveno de arbitragem
anteriormente.
Geralmente essas convenes so firmadas em contratos firmados entre as partes,
em que convencionam a soluo de eventual contenda mediante um rbitro e no
no Judicirio. Se essa conveno no for respeitada pelo autor, caberia a voc,
advogando para o ru, arguir essa preliminar.

. Arts. 301, X e 267, VI carncia de ao: ilegitimidade de partes, falta
de interesse de agir ou pedido impossvel



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Quando o enunciado da questo informar que a ao foi proposta contra seu
cliente, mas que o autor ou seu cliente (ru) no tem relao com a demanda, ou
seja, no praticou o fato tratado na questo (ilegitimidade de parte);
Ou
Quando o enunciado da questo informar que a ao foi proposta, mas o autor
no tinha necessidade de ter movido a ao. Exemplo, se disser que o seu cliente
j tinha atendido a pretenso do autor. Nesse caso no h o ocorre que.
Exemplo, o municpio move uma ao contra seu cliente buscando a reparao de
um prejuzo causado, mas ele j havia pago o valor correspondente ao dano;
Ou
Quando o enunciado da questo informar que a ao foi proposta contra seu
cliente, mas que o autor pede algo contrrio lei. Exemplo, se o enunciado der
conta de que o pedido do autor para que o ru roube algo ou pratique uma
ilegalidade (nas aulas de processo civil nas faculdades comum o exemplo de
pedido impossvel a propositura de ao pretendendo o autor o pagamento de uma
dvida de jogo).

. Arts. 301, XI e 267, IV falta de cauo ou de outra prestao que a lei
exige como preliminar

Situaes muito especficas! Quando o enunciado da questo informar que a ao
foi proposta contra seu cliente, mas que o autor no prestou cauo ou outra
prestao obrigatria por fora de lei.

IV) PRELIMINARES QUE IMPORTAM NA EXTINO DO PROCESSO COM
RESOLUO DO MRITO (PREJUDICIAIS DE MRITO) ART. 269, IV, DO
CPC

- Prescrio:
Quando o enunciado da questo informar que a ao foi proposta contra seu
cliente, mas que j ocorreu a prescrio da ao.
Essas situaes envolvem os seguintes casos de prescrio:


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. Art. 23, da Lei 8.429/92 (prescrio da ao por improbidade);
. Art. 1 do Decreto 20.910/32 (prescrio em 5 anos das aes contra a fazenda
pblica: pessoas jurdicas de direito pblico interno);
. Art. 1-C da Lei 9.494/97 (prescrio em 5 anos das aes de responsabilidade
civil contra a fazenda pblica e contra as pessoas de direito privado prestadoras de
servios pblicos);
. Art. 206, 3, V, Cdigo Civil (prescrio em 3 anos da ao contra pessoas
fsicas e contra as pessoas jurdicas de direito privado que no prestem servios
pblicos).

- Decadncia:
Quando o enunciado da questo informar que a ao foi proposta contra seu
cliente, mas que j ocorreu a decadncia do direito do autor da ao.
Essas situaes envolvem os seguintes casos de decadncia:
. Art. 54 da Lei 9.784/99 (decadncia em 5 anos dos atos que geram efeitos
favorveis aos destinatrios: atos ampliativos);
. Art. 23 da Lei 12.016/09 (decadncia em 120 dias da ao de mandado de
segurana) Nesse caso essa arguio seria apresentada como preliminar nas
informaes prestadas pela autoridade coatora ou na manifestao
apresentada pela pessoa jurdica a que esta est vinculada (j que no h
propriamente contestao de ao de mandado de segurana).
Lembrar que nesses casos o pedido para que o processo seja extinto, com
resoluo de mrito, na forma do art. 269, IV, do CPC.

* * *

Amigos queridos!
Observe que voc no pode criar qualquer dessas situaes fticas. Elas tm
que estar indicadas expressamente no prprio enunciado da questo.


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Assim, preciso apenas efetivar o estudo e a marcao desses dispositivos
correlatos na sua Coletnea e no seu Vade e utilizar, com calma, no momento da
prova, o mesmo prato estudado, com a insero dos indicativos de fato trazidos no
enunciado e com a utilizao dos dispositivos legais pertinentes.
Pode fazer referncias no seu material de consulta, apenas indicando o artigo da
lei correlato.
Intensifiquem suas preces e fomente sua F!!! Cristo o melhor caminho para o
sucesso!!!
Tirar uma hora de estudo para ir a uma Igreja e/ou fazer oraes pedindo
tranquilidade e luz para a prova, COM CERTEZA, te far muito bem!!!
Bblias, Evangelhos, Teros, Corao aberto!
Dar tudo certo!!!
Que o Prprio Cristo te abenoe!
Aras Cejus