DIREITO CIVIL

Lei de Introduo ao Cdigo Civil

DECRETO-LEI N. 4.65!4"
A Lei de Introduo ao Cdigo Civil estabelece os alicerces de nosso sistema
jurdico e constitui o nosso Direito Internacional Privado, sendo considerada norma de
sobredireito, de acordo com a definio da doutrina, apresentando institutos e regras ue
abrangem todos os ramos do Direito! Podemos encontrar v"rios objetos para a referida
lei! #s principais so$
tratar da obrigatoriedade das leis, discorrendo sobre a vigncia e eficcia
destas;
estabelecer o incio e o fim da produo de efeitos das normas;
apresentar todas as fontes do Direito;
conferir ao intrprete princpios hermenuticos e integrativos;
solucionar o conflito das leis no tempo;
resolver o conflito das leis no espao.
#.#. Eti$ologia da %alavra Direito &Orige$'
A palavra Direito tem origem em duas e%press&es latinas distintas$
Directum (linha reta$ a nomenclatura vem do conceito geom'trico (lin)a
reta(, simboli*ando a retido do sistema jurdico! A palavra apresenta o maior
valor do Direito, ue ' o (justo(! +odos os institutos jurdicos, sem ualuer
e%ceo, visam a busca do justo, de forma implcita! # valor (justo( '
objetivo, sendo encontrado nas fontes do Direito, principalmente nos
princpios e regras constitucionais!
!us, "uris (vnculo,$ a palavra em uesto tra* a id'ia de relao jurdica, isto
', a relao lgica do sistema, estabelecida por uma premissa maior -norma,,
uma premissa menor -fato, e a concluso, ue ' a subsuno do fato . norma!
#.". Con(eito de Direito
/
Direito ' a norma ue rege as a&es )umanas e suas conse01ncias na vida real,
estabelecida por uma organi*ao soberana, com car"ter sancionatrio!
#.). *(e+o!,igni-i(ado do Direito
Conforme conceito acima mencionado, podemos e%trair uatro significados
fundamentais para o Direito!
1.3.1. A busca do justo
Como j" e%posto, o justo ' valor fundamental do Direito e se viabili*a por meio de
tr1s esp'cies de justia, citadas a seguir$
#omutativa$ esp'cie de justia particular, cujo maior objeto ' o bem privado,
onde um particular confere ao outro auilo ue l)e ' devido, por meio de uma
igualdade simples! 2n%ergamos a justia comutativa na +eoria 3eral dos
Contratos! 2%iste uma euival1ncia entre os dois objetos, como ocorre na
troca entre uma jia e um automvel!
Distributiva$ seu objeto ' o bem privado, cuja diviso se d" por meio de uma
igualdade proporcional! 2stabelece4se por uma repartio feita pelo grupo
social ao particular, conforme a necessidade, o m'rito e a import5ncia de cada
indivduo! As pessoas no so vistas de forma assemel)ada, como na justia
comutativa! 6a distributiva ocorre um tratamento diferenciado! +em4se, como
e%emplo, o imposto sobre grandes fortunas, ue incidir" sobre um grupo
restrito de pessoas, uando de sua criao!
$eral ou social$ decorre de uma igualdade proporcional! 6essa relao
proporcional, os membros da sociedade do . comunidade o bem ue l)e '
devido!
1.3.2. Nor$a agendi (direito objetivo)
%orma agendi ' a norma de agir! 7o as disposi&es tpicas do sistema jurdico! 8
considerado o direito est"tico, porue no )" incid1ncia em casos concretos, )avendo
apenas abstrao normativa, positivada e vigente no ordenamento jurdico!
9
1.3.3. .a(ulta/ agendi (direito subjetivo)
&acultas agendi ' a faculdade de agir! Para alguns autores ' o direito subjetivo: '
a subsuno da norma ao caso concreto! 8 tamb'm considerada parte do ju*o de
concreo!
A norma agendi, ue ' est"tica, dinami*a4se na facultas agendi!
1.3.4. Direito enquanto sano
2mbora a sano no seja da ess1ncia do Direito, j" ue a ess1ncia do Direito ' o
justo, a sano comp&e a nature*a do Direito! +oda norma jurdica cont'm um preceito
secund"rio e%plcito, dentro do sistema jurdico! +odas as normas jurdicas t1m sano:
por'm, a sano no ' encontrada no te%to normativo, devendo o int'rprete fa*er uma
integrao com outros te%tos para encontrar a sano adeuada! Assim, podemos citar,
como e%emplo, uma das obriga&es do casamento, disposta no artigo 9;/, inciso I, do
Cdigo Civil, ou seja, (fidelidade recproca(! A sano para o descumprimento dessa
norma no est" no Cdigo Civil e sim no artigo <!=, caput, da Lei n! >!</<?@@, conjugada
com os artigos /A, /@ e /B da mesma Lei do Divrcio! Logo, o infiel, na ao de
separao judicial litigiosa, pode ser condenado . perda da guarda dos fil)os, .
obrigao do pagamento de penso alimentcia e . perda do direito de uso do nome do
outro cCnjuge!
#.4. Cau/a/ de Direito
As causas de Direito so as formas como o Direito se estabelece, os fatores ue
determinam os efeitos do Direito! Duatro so as causas fundamentais$
#ausa eficiente$ ' a origem )istrica do Direito! Discute4se se a origem adv'm
do direito natural ou do direito positivo, devendo as uest&es filosficas serem
abstradas para fins de concurso, limitando4se a uma sucinta abordagem!
7egundo o direito natural, o sistema seria oriundo de princpios morais
imut"veis ue teriam sido incorporados ao ordenamento! Para alguns juristas '
o famoso (dever4ser(! De acordo com a corrente positivista, a origem do
Direito se d" por meio de normas estabelecidas pelo poder poltico e ue
regulam a vida social, sendo tais normas as Enicas capa*es de definir
comportamentos e impor san&es pelo descumprimento destes!
#ausa final$ conforme j" abordado, a maior finalidade do Direito, ou seja, seu
valor fundamental, ' a busca do (justo(, ue vem estabelecido nos princpios e
;
regras constitucionais, nas leis infraconstitucionais e nas demais fontes
adotadas pelo sistema!
#ausa material$ embora o Direito em si seja uno, para fins did"ticos sofre
divis&es ue se prestam a uma mel)or compreenso tpica! Fma das
principais divis&es ' a dicotomia Direito PEblico e Direito Privado! # Direito
PEblico tutela as rela&es em ue uma das partes ' o 2stado, as normas so
cogentes e o vnculo ' de subordinao! # Direito Privado ' auele em ue as
partes so e%clusivamente particulares, as normas so

dispositivas e o vnculo ' de coordenao! Como a classificao ' insuficiente

e imprecisa, temos os direitos sociais, uma categoria intermedi"ria, limite
entre o Direito PEblico e o Direito Privado!
#ausa formal$ forma de e%teriori*ao do Direito: fontes do Direito!
#.5. .onte/ do Direito
A mat'ria ' tratada no artigo G!= da Lei de Introduo ao Cdigo Civil ue
estabelece$ (Duando a lei for omissa, o jui* decidir" o caso de acordo com a analogia, os
costumes e os princpios gerais de direito(! 8 sabido ue o int'rprete ' obrigado a
integrar o sistema jurdico, ou seja, diante da lacuna -aus1ncia de norma para o caso
concreto, ele deve sempre encontrar uma soluo adeuada! Ali"s, basta verificarmos o
verbo (decidir"( para entendermos ue o sistema jurdico ordena a deciso do caso
concreto!
Com efeito, diante da )iptese de anomia -aus1ncia de normas,, o ordenamento
jurdico de um 2stado deve adotar um entre os tr1s sistemas con)ecidos para soluo da
aus1ncia de norma para o caso concreto, a saber$
'%on li(uet)* sistema pelo ual o magistrado decide pela no4soluo da
relao jurdica, por no )aver respaldo legal! 2sse sistema ' criticado por no
atender aos fins primordiais da jurisdio -reali*ao da justia, pacificao
social e resoluo da lide,!
+uspensivo* por este, o int'rprete suspende o andamento do feito, e
conse0entemente suspende a deciso para a relao jurdica, comunicando o
legislativo da aus1ncia de norma regulamentadora, para fins de edio!
,ntegrativo* sistema pelo ual, ante a aus1ncia de lei aplic"vel . relao
jurdica sob deciso, o int'rprete no pode se furtar . sentena, devendo fa*er
uso da analogia, dos costumes e dos princpios gerais de Direito! 8 o sistema
adotado por nossa Lei de Introduo ao Cdigo Civil!
G
# artigo G!=, j" mencionado, fe* uesto de estabelecer uma )ieraruia entre as
fontes, pois s autori*ou o jui* a valer4se de outras fontes uando )ouvesse omisso na
lei e impossibilidade de aplicao da analogia, buscando resolu&es legais para casos
semel)antes!
Assim, temos o seguinte uadro$
fonte principal$ lei:
fontes secundrias ou acess-rias$ analogia, costumes e princpios gerais do
Direito, doutrina, jurisprud1ncia e brocardos jurdicos!
A doutrina diverge uanto .s fontes secund"rias! Alguns autores entendem ue
apenas a analogia, os costumes e os princpios gerais de Direito so fontes secund"rias,
no admitindo a doutrina, a jurisprud1ncia e os brocardos jurdicos! A maioria, por'm,
entende ue estas Eltimas, fontes secund"rias, tamb'm esto presentes no sistema
jurdico!
1.5.1. Lei
Lei ' o preceito jurdico escrito, emanado do legislador e dotado de car"ter geral e
obrigatrio! 8, portanto, toda norma geral de conduta, ue disciplina as rela&es de fato
incidentes no Direito, cuja observ5ncia ' imposta pelo poder estatal!
a' Cla//i-i(ao da/ lei/
A classificao das leis, para o nosso estudo, tem por objetivo resolver o problema
da antinomia, ou seja, o problema do conflito e da contradio das normas, )iptese em
ue mais de uma norma incide sobre o caso concreto! Antinomia deve, normalmente, ser
resolvida por meio dos crit'rios mencionados a seguir, j" ue o )ermeneuta -int'rprete,
s deve se valer de uma Enica norma para a soluo de um determinado caso concreto,
devendo eliminar as demais!
a.1. Quanto esecia!idade
# crit'rio )ier"ruico, acima e%planado, ' o primeiro instrumento do int'rprete
para resolver o fenCmeno da antinomia e prevalece, inclusive, diante dos demais
crit'rios de soluo! Por'm, tal crit'rio ' insuficiente ante o fato da grande maioria dos
conflitos de normas ocorrer entre normas de mesmo nvel )ier"ruico!
<
# segundo crit'rio de classificao leva em considerao a amplitude das normas,
tendo por postulado o fato de ue se o legislador tratou com maior acuidade de um
determinado ponto do Direito, ele deve prevalecer sobre outro tratado de maneira geral!
%ormas gerais$ so as normas ue discorrem sobre todo um ramo do Direito!
+emos, como e%emplo, o Cdigo Civil ue ' a norma geral do ramo civil!
%ormas especiais$ so as ue regulam determinado ramo do Direito! 2%emplo
claro ' a Lei do Divrcio, ue trata de um aspecto dentro do ramo civil!
Dentre as leis especiais, )" as de car"ter e%travagante, ue t1m por objetivo
cuidar de tema j" codificado! 8 o caso da Lei de Loca&es ue modificou parte
do Cdigo Civil uanto ao referido contrato ue, por sua ve*, tamb'm era
abordado de maneira geral!
A lei especial revoga a lei geral, ante o fato da primeira ter sido elaborada com
maior rigor pelo jurista, versando sobre uma determinada mat'ria com maior acuidade!
a.2. Quanto "ierarquia
As leis no esto todas no mesmo plano, ou seja, e%iste uma )ieraruia entre elas!
Como forma ilustrativa, podemos adotar o sistema piramidal preconi*ado por Helsen,
simboli*ando a estrutura )ier"ruica das normas!
Constituio Iederal
Leis Complementares e Leis #rdin"rias
Decretos, portarias e demais atos administrativos
6o topo da pir5mide, temos o +e%to Constitucional! Abai%o da Constituio
Iederal, temos as leis complementares e as leis ordin"rias, ambas como substrato da
Constituio Iederal, )avendo diverg1ncia na doutrina a respeito da supremacia das leis
complementares em relao .s leis ordin"rias, ou da igualdade entre estas, e%istindo
>
apenas campos diferenciados de compet1ncia! 2ncontramos, ainda, as normas
regulamentares, base do sistema piramidal, formadas por decretos, portarias e outros
atos administrativos!
2%istem alguns juristas ue colocam as leis complementares em uma posio
)ieraruicamente superior .s leis ordin"rias, pelo fato dessas terem um processo de
elaborao mais rgido, com um (uorum maior para aprovao! #utros juristas
entendem ue as leis complementares e as leis ordin"rias esto situadas em um mesmo
nvel )ier"ruico, uma ve* ue ambas retiram efic"cia direta do +e%to Constitucional!
6o )" uma posio mel)or, devendo o int'rprete adotar uma das e%istentes!
6a realidade, al'm da diferena formal uanto ao (uorum de aprovao entre leis
ordin"rias e complementares, e%iste uma diferena material, j" ue o +e%to
Constitucional, uando e%ige elaborao de norma complementar, menciona
e%pressamente (mediante lei complementar( e uando e%ige lei ordin"ria cita apenas
(lei(!
Por fim, na base da pir5mide esto os regulamentos e os decretos, al'm de todos
os demais atos administrativos, sendo o substrato de todo o sistema )ieraruicamente
inferior .s leis!
a.3. Quanto crono!o#ia
# crit'rio cronolgico leva em considerao o momento em ue a norma jurdica
entra em vigor, passando a regulamentar uma determinada mat'ria e revogando as
normas de igual conteEdo ue j" estavam no sistema jurdico! 8 a e%ata regra do artigo
9!= da Lei de Introduo ao Cdigo Civil! +al crit'rio s incide sobre as leis
permanentes, j" ue as tempor"rias apresentam um regime jurdico prprio!
.eis permanentes$ no t1m pra*o certo para vigorar, ou seja, t1m pra*o de
vig1ncia indeterminado, vigendo at' ue outra a modifiue ou revogue -artigo
9!= da Lei de Introduo ao Cdigo Civil,!
.eis temporrias$ t1m pra*o certo para vig1ncia, subdividindo4se em$
/ e0pressas$ os pra*os de vig1ncia esto e%pressamente disciplinados na
prpria norma! 6esse caso, a norma tem conteEdo auto4revogatrio -leis de
vig1ncia tempor"ria,:
/ tcitas$ apesar de tais normas no terem pra*o de vig1ncia, so leis ue
vigoram apenas para uma situao especial! Com a cessao do fato, ou da
situao, cessa tamb'm a norma -leis e%cepcionais,!
A norma poder" ser efica* e no ser efetiva, como no caso do casamento pelo
regime dotal! 8 uma norma efica*, considerando sua no4revogao: no entanto, no '
efetiva, pois caiu em desuso!
@
# princpio fundamental ' de ue a lei posterior revoga a anterior!
0' *ntino$ia da/ lei/
Como j" mencionado, a classificao s tem interesse para resolver o fenCmeno
da antinomia, ou seja, o conflito de leis! +odo conflito de leis tem soluo, j" ue o jui* '
obrigado a decidir o caso concreto! Por'm, alguns conflitos no podem seguir um
crit'rio rgido de soluo, devendo ser solucionados caso a caso -conflito real,! #utros
conflitos, por'm, adotam os princpios fundamentais para a soluo, podendo ser
seguido um crit'rio uniforme de soluo, c)amado conflito aparente de normas!
Assim, os crit'rios ue podem ser adotados so$
critrio hierr(uico$ a lei superior revoga a inferior:
critrio da especialidade$ a lei especial revoga a geral:
critrio cronol-gico$ a lei posterior revoga a anterior!
1.5.2. Ana!o#ia
Analogia ' fonte formal mediata do direito, utili*ada com a finalidade de
integrao da lei, ou seja, a aplicao de dispositivos legais relativos a casos an"logos,
ante a aus1ncia de normas ue regulem o caso concretamente apresentado . apreciao
jurisdicional -a ue se denomina anomia,! 7ua forma de utili*ao est" mel)or
e%plicitada no item ;!G! deste mdulo!
1.5.3. $ostu%es
# direito consuetudin"rio ou costumeiro pode ser conceituado como a norma
aceita como obrigatria pela consci1ncia do povo, sem ue o Poder PEblico a ten)a
estabelecido!
# direito costumeiro apresenta os seguintes reuisitos$
sub"etivo ('opinio necessitatis)$ ' a crena na obrigatoriedade, isto ', a
crena ue, em caso de descumprimento, incide sano:
ob"etivo (diuturnidade$ const5ncia na reali*ao do ato!
A diferena e%istente entre o costume e o )"bito est" no elemento subjetivo, ue
ine%iste neste Eltimo! Isso significa ue no )"bito e%iste a pr"tica constante, por'm, sem
a crena da sua obrigatoriedade!
#s costumes classificam4se em$
J
'#ontra legem)$ o costume no respeita as normas constantes do sistema
jurdico! 8 a desobedi1ncia reiterada do comando legal com a crena na
inefetividade da lei! +emos, como e%emplo, o costume de no respeitar o sinal
vermel)o, por uesto de segurana, aps um determinado )or"rio!
'1raeter legem)$ ' auele ue amplia o preceito da lei! 8 previso de uma
conduta paralela, no prevista pela lei: por'm, no proibida por esta, podendo4
se citar, como e%emplo, o c)eue ue, apesar de ser uma ordem de pagamento
. vista, funciona como uma garantia de pagamento, respeitando4se sua dupla
condio! # c)eue ps4datado deve respeitar a data consignada para
apresentao junto ao sacado, embora a apresentao . vista garanta o
pagamento!
'+ecundum legem)$ ' o costume segundo o ual, o prprio te%to da lei delega
ao costume a soluo do caso concreto! 2sse caso ' e%emplificado pelo artigo
/!/B9, inciso II, do Cdigo Civil, ue determina ao locat"rio pagar
pontualmente o aluguel segundo o costume do lugar, uando no )ouver
ajuste e%presso!
1.5.4. &urisrud'ncia
A jurisprud1ncia ' uma funo atpica da jurisdio! 7o decis&es reiteradas,
constantes e pacficas do Poder Kudici"rio sobre determinada mat'ria num determinado
sentido! 6o )" necessidade de a jurisprud1ncia ser sumulada para ser fonte! Aui, cabe
ressaltar ue a jurisprud1ncia no pode ser confundida com a orientao jurisprudencial,
ue ' ualuer deciso do Poder Kudici"rio ue esclarea a norma legal! A orientao
jurisprudencial ' apenas um m'todo de interpretao da lei e no precisa de
uniformidade, sendo rara a adoo da jurisprud1ncia como fonte!
2%istem tr1s posi&es uanto . jurisprud1ncia$
corrente negativista$ para essa corrente, a jurisprud1ncia no ' fonte e Direito:
corrente "urisprudencialista$ tudo se resolve pela jurisprud1ncia:
corrente ecltica (realista$ a jurisprud1ncia pode ser usada desde ue ten)a
conteEdo cientfico!

B
SMULA VINCULANTE
Pontos Favorveis Pontos Desfavorveis
1.5.5. Doutrina
C)amada Direito Cientfico, ' o conjunto de indaga&es, pesuisas e pareceres
dos cientistas do Direito! L" incid1ncia da doutrina em mat'rias no4codificadas, como
no Direito Administrativo e em mat'rias de Direito estrangeiro, no previstas na
legislao p"tria!
L" duas orienta&es$
formalista$ o doutrinador ' o doutor em Direito! At' a d'cada de >A, essa
orientao era pacfica:
informal$ no precisa ser escrita por doutor, bastando ue seu autor consiga
imprimir ao trabal)o coerente conteEdo cientfico!
1.5.(. )rinc*ios #erais do Direito
7o postulados ue esto implcita ou e%plicitamente e%postos no sistema
jurdico, contendo um conjunto de regras! #s princpios gerais de Direito so a Eltima
salvaguarda do int'rprete, pois este precisa se socorrer deles para integrar o fato ao
sistema! De acordo com as li&es de Celso AntCnio Mandeira de Nello, princpios so
vetores de interpretao, ue, por sua generalidade e amplitude, informam as demais
regras, constituindo a base de todo o ramo do Direito ao ual se aplica!
1.5.+. ,rocardos jur*dicos
Mrocardos jurdicos so frases, sentenas concisas e de f"cil memori*ao, ue
encerram uma verdade jurdica -e%emplo$ ne procedat "ude0 e0 officio O princpio da
in'rcia da jurisdio,! Iuncionam como meio integrativo, estando configurada )iptese
de anomia! Aplicam4se a todo o sistema jurdico, sendo muitas ve*es tradu*idos como
normas do ordenamento positivo! 2%emplo$ 20ceptio non adimpleti contractus , ue
vem devidamente previsto no artigo /!AB9 do Cdigo Civil!
/A
Igualdade sistmica. Torna o Direito esttico.
H a necessidade de melhor
sistematizao dos mtodos
de criao e desconstituio
sumular atualmente existentes
Limita o nmero de recursos
para matrias amplamente
discutidas desa!ogando o
"udicirio.
". E.IC1CI* D* LEI NO TE2%O
".#. %rin(3+io/
#s princpios ue regem a efic"cia da lei no tempo so os seguintes$
1rincpio da obrigatoriedade (artigo 3.4 da .ei de ,ntroduo ao #-digo
#ivil,$ segundo esse princpio, somente a norma jurdica publicada '
obrigatria a todos e ningu'm poder" descumpri4la, alegando ignor5ncia!
Portanto, o erro de direito ' inescus"vel -ignorantia legis neminem e0cusat,!
1rincpio da continuidade (artigo 5.4, 'caput), da .ei de ,ntroduo ao
#-digo #ivil$ tal postulado estabelece ue uma norma permanente s perder"
a efic"cia se outra, de mesma ou superior )ieraruia, vier modific"4la ou
revog"4la! Portanto, a norma jurdica no perde vig1ncia pelo mero decurso do
tempo!
1rincpio da irretroatividade (artigo 6.4 da .ei de ,ntroduo ao #-digo
#ivil$ a lei nova no pode retroagir para abarcar situa&es consolidadas por
lei anterior! Pisa estabelecer a segurana jurdica do sistema, por interm'dio
do direito aduirido, do ato jurdico perfeito e da coisa julgada!
".". 4Va(atio Legi/4
2.2.1. $onceito
Denomina4se vacatio legis o perodo de tempo ue se estabelece entre a
publicao e a entrada em vigor da lei! A lei no produ*ir" efeitos durante a vacatio legis
-artigo /!= da Lei de Introduo ao Cdigo Civil,, incidindo a lei anterior no sistema!
2%istem dois motivos para sua e%ist1ncia$
cognitivo$ para ue a lei seja levada ao con)ecimento do destinat"rio antes de
sua vig1ncia:
instrumental$ para ue os rgos da administrao se aparel)em, para ue a
norma gan)e efetividade!
2.2.2. -iste%as de .vacatio !e#is.
2%item tr1s sistemas distintos de vacatio legis, uais sejam$
//
+istema simult7neo ou sincr8nico$ de acordo com esse sistema, ue ' o
sistema brasileiro, a lei sempre entra em vigor na mesma data em todo o
territrio nacional! L", portanto, uma sincronia na entrada em vigor da lei!
+istema progressivo$ era o sistema da Lei de Introduo ao Cdigo Civil
anterior, no ual a vig1ncia era distinta para locais distintos do territrio
nacional! 7ubstitudo por gerar insegurana jurdica!
+istema omisso$ segundo esse sistema, no e%iste vacatio legis e toda lei entra
em vigor na data de sua publicao!
2.2.3. /s0cies de 1vacatio !e#is2
L" tr1s esp'cies de leis referentes . vacatio legis$
.ei com 'vacatio legis) e0pressa$ ' a lei de grande repercusso, ue, de
acordo com o artigo J!= da Lei Complementar n! B<?BJ, tem a e%pressa
disposio do perodo de vacatio legis! +emos, como e%emplo, a e%presso
contida em lei deteminando (entra em vigor um ano depois de publicada(!
.ei com 'vacatio legis) tcita$ ' auela ue continua em conson5ncia com o
artigo /!= da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, ou seja, no sil1ncio da lei
entra em vigor G< dias depois de oficialmente publicada!
.ei sem 'vacatio legis)$ ' auela ue, por ser de peuena repercusso, entra
em vigor na data de publicao, devendo esta estar e%pressa ao final do te%to
legal!
2.2.4. $onta#e%
A Lei Complementar n! /A@?A/ estabelece em seu artigo J!=, Q /!=, o seguinte$ (A
contagem do pra*o para entrada em vigor das leis ue estabeleam perodo de vac5ncia
far4se4" com a incluso da data de publicao e do Eltimo dia do pra*o, entrando em
vigor no dia subse0ente a sua consumao integral(!
".). Errata
#s erros encontrados na lei podem ser de duas esp'cies$
2rro irrelevante$ no influi na interpretao da norma, no )avendo
necessidade de correo! 8 erro material, a ser corrigido de ofcio pelo jui*!
/9
2rro substancial$ implica diverg1ncia de interpretao e poder" ocorrer em
tr1s fases distintas do processo legislativo$
_ antes da publicao$ a norma poder" ser corrigida sem maiores problemas:
_ no perodo de 'vacatio legis)$ a norma poder" ser corrigida: no entanto,
dever" contar novo perodo de vacatio legis:
_ ap-s a entrada em vigor$ a norma poder" ser corrigida mediante uma nova
norma de igual conteEdo!
9bs!$ a Lei de Introduo ao Cdigo Civil tratou da mat'ria no artigo /!=, QQ ;!= e
G!=, preocupando4se com o erro substancial antes da entrada em vigor!
".4. Revogao da Nor$a
8 a )iptese em ue a norma jurdica perde a vig1ncia porue outra norma veio
modific"4la ou revog"4la! A norma jurdica ' permanente e s poder" dei%ar de surtir
efeitos se a ela sobrevier outra norma ue a revogue! # desuso no implica a perda da
vig1ncia da norma, e sim, a perda de sua efetividade!
A revogao de uma norma jurdica pode ser feita de duas formas$
revogao e0pressa$ um novo comando normativo disp&e e%pressamente a
respeito da perda da efic"cia da norma anterior:
revogao tcita$ a nova norma jurdica se torna incompatvel com a norma
anterior, ficando esta Eltima revogada!
2ssas duas modalidades de revogao podem se dar por ab4rogao ou
derrogao$
ab:rogao$ ' a revogao total da norma, ou seja, a norma antiga perde sua
efic"cia na totalidade:
derrogao$ ' a revogao parcial da norma, ou seja, a norma antiga continua
vigorando com alguns pontos revogados pela nova lei!
Para a verificao de revogao das normas, tr1s crit'rios devem ser utili*ados$
hierr(uico$ verificar ual das normas ' superior, independentemente da data
de vig1ncia das duas normas -e%emplo$ um regulamento no poder" revogar
uma lei ainda ue entre em vigor aps esta,:
cronol-gico$ a norma ue entrar em vigor posteriormente ir" revogar a norma
anterior ue estava em vigor:
/;
especialidade$ as normas gerais no podem revogar ou derrogar preceito ou
regra disposta e instituda em norma especial!
".5. No-re+ri/tinao da Nor$a
A no4restaurao da norma ' a impossibilidade ue uma norma jurdica tem de,
uma ve* revogada, voltar a vigorar no sistema jurdico pela simples revogao de sua
norma revogadora, ou seja, o RaniuilamentoS da norma revogadora no restaura a
norma revogada! # motivo dessa no4restaurao de normas ' o controle do sistema
legal para ue se saiba e%atamente ual norma est" em vigor! Admite4se, no entanto, a
restaurao e%pressa da norma, ou seja, uma norma nova ue faa to4somente remisso
. norma revogada poder" restituir4l)e a vig1ncia, desde ue em sua totalidade!
".6. Con-lito/ da Lei no Te$+o
2.(.1. 3ntroduo
# direito intertemporal visa solucionar os conflitos entre as novas e as vel)as
normas, entre auela ue acaba de entrar em vigor e a ue acaba de ser revogada! Isso
porue alguns fatos iniciam4se sob a 'gide de uma lei e s se e%tinguem uando outra
nova est" em vigor! Para solucionar tais conflitos e%istem dois crit'rios$
disposi;es transit-rias$ o prprio legislador no te%to normativo novo concilia
a nova norma com as rela&es j" definidas pela norma anterior:
princpio da irretroatividade$ a lei no deve retroagir para atingir fatos e
efeitos j" consumados sob a lei antiga!
2.(.2. Direito adquirido
# direito aduirido ' conceituado, de acordo com 3abba, como auele ue j" se
incorporou definitivamente ao patrimCnio e . personalidade de seu titular, ainda ue de
efeitos latentes, de modo ue nem a lei e nem fato posterior possa alterar tal situao
jurdica!# direito aduirido apresenta os seguintes limites$
no prevalece contra normas constitucionais, e0ceto, para alguns
doutrinadores, se e (uando decorrentes de emenda constitucional, pois o
Direito ad(uirido clusula ptrea, por ser direito previsto no artigo <.4 da
#onstituio &ederal=;.
retroage normas administrativas e processuais;
/G
retroage normas penais benficas ao ru;
retroage normas (ue di>em respeito ao estado e ? capacidade das pessoas.
Dentro do conceito de Direito aduirido, e%istem dois ue so esp'cies do g1nero,
uais sejam$
a' *to 5ur3di(o +er-eito
8 o ato ue tem aptido para produ*ir efeitos! Alguns doutrinadores entendem ue
o ato jurdico no difere do negcio jurdico: no entanto, outros entendem ue a
diferena reside nos efeitos de um e de outro, tendo em vista ue no ato jurdico os
efeitos ocorrem independentemente da vontade das partes -e%emplo$ p"trio poder,,
enuanto no negcio jurdico os efeitos so perseguidos pelas partes -e%emplo$ contratos
em geral,!
# ato jurdico pode ser$
instant7neo$ auele ue, no momento de seu nascimento, j" produ* efeitos e,
neste caso, no e%iste conflito de leis -e%emplo$ compra e venda . vista de um
imvel,:
diferido$ ' o ato ue produ* efeito em momento Enico: todavia, a concreti*ar4
se em momento posterior . sua pr"tica -e%emplo$ compra e venda, com
entrega e pagamento a pra*o,:
de trato sucessivo, ou e0ecuo continuada$ ato ue produ* efeitos
periodicamente, enuanto a relao jurdica se protrai no tempo -e%$ contrato
de locao com pagamento de parcelas peridicas,!
# ato jurdico perfeito divide4se em duas esp'cies$
condicional$ )" manifestao de vontade: por'm, os efeitos dependem de
evento futuro e incerto, diferente de mera e%pectativa de direito6
termo$ )" manifestao de vontade: por'm, os efeitos dependem de evento
futuro e certo.
0' Coi/a 5ulgada
De acordo com a doutrina de vanguarda, coisa julgada ' a ualidade dos efeitos da
sentena, no sentido de l)es tradu*ir imutabilidade! 7omente o dispositivo da sentena,
cuja funo ' analisar o pedido, far" coisa julgada, no podendo )aver coisa julgada
uanto . fundamentao, em ue se analisa a causa de pedir! A coisa julgada ' soberana,
ou seja, no pode ser alterada por ao rescisria, se decorrido o pra*o legal para
propositura desta -aps o perodo de dois anos de tr5nsito em julgado, a uesto ficar"
inuestion"vel,!
/<
). 7ER2EN89TIC* :9R;DIC*
).#. Con(eito
Lermen1utica jurdica ' a ci1ncia, a arte da interpretao da linguagem jurdica!
7erve para tra*er os princpios e as regras ue so as ferramentas do int'rprete! A
aplicao, a pr"tica das regras )ermen1uticas, ' c)amada e0egese!
).". E/+<(ie/ de Inter+retao
7ob o crit'rio da nature*a, ou meios de fa*14la, temos as seguintes esp'cies de
interpretao$
gramatical$ busca o significado literal da linguagem, aplicando regras de
sistemati*ao da lngua:
l-gica$ busca conte%tuali*ar a norma, visando o seu alcance, e tem por base as
normas anteriores e posteriores e o sistema em ue est" includa:
hist-rica$ busca a inteno do legislador tanto no momento da feitura da
norma uanto na origem do seu instituto, preponderando a an"lise da situao
f"tica e%istente uando da edio do te%to legal:
teleol-gica (sociol-gica$ busca a adaptao da norma ao conte%to social
e%istente ao tempo de sua aplicao, alcanando a denominada interpretao
evolutiva:
sistemtica$ busca a interpretao conte%tual da norma, sua colocao nos
te%tos positivos, suas subordina&es a outros te%tos, sua ordem na esp'cie
legislativa ue a prev1 e sua conse0ente seara de aplicao!
).). ,i/te$a/ de Inter+retao
7o tr1s os sistemas de interpretao e%istentes$
+istema da livre pes(uisa$ o int'rprete deve buscar a finalidade social da
norma, ou seja, deve buscar o bem comum! A livre pesuisa ' o sistema
utili*ado no Mrasil -artigo <!= da Lei de Introduo ao Cdigo Civil,!
+istema dogmtico$ o Direito s pode ser interpretado com base na lei! 8
inoperante no sistema brasileiro!
/>
+istema hist-rico:evolutivo (+avign@$ ' auele ue procura abrandar o
sistema dogm"tico! Como o anterior, tamb'm ' inoperante no sistema
brasileiro!
).4. %a//o/ na Inter+retao e Integrao da lei
7o cinco os passos utili*ados na interpretao da lei$
primeiro passo$ interpretao literal -gramatical,:
segundo passo$ verificao dos uatro outros crit'rios -lgica T )istrica T
teleolgica T sistem"tica,:
terceiro passo$ utili*ao da analogia, e no tocante a esta aplicao, cumpre
informar a e%ist1ncia de regra b"sica de )ermen1utica apta a informar a
aplicao do meio integrativo analgico, tradu*ida na e%presso latina ubi
idem ratio, ibi eadem dispositio -onde )" a mesma ra*o, aplica4se a mesma
disposio,:
(uarto passo$ uso das fontes secund"rias -costumes T doutrina T
jurisprud1ncia,:
(uinto passo$ utili*ao dos princpios gerais do Direito!
).5. Re/ultado/ da 7er$en=uti(a :ur3di(a
Por fim, uanto aos resultados encontrados na aplicao dos meios de
interpretao das leis, a doutrina nos aponta tr1s )ipteses de resultados, de acordo com
a e%tenso da mensagem legal$
declarativo$ )iptese prevista uando o int'rprete entende ter a lei dito
e%atamente o ue pretendia em seu te%to, sem restri&es ou amplia&es
-tamb'm c)amado resultado prprio,:
restritivo$ assim denominado uando, na interpretao, o e%egeta cr1 ter a lei
dito mais do ue precisaria di*er, restringindo, portanto, o alcance da norma
interpretada:
e0tensivo$ ' o resultado encontrado uando se considera ue o te%to legal
determina menos do ue ueria, sendo necess"ria ampliao de seu campo de
atuao para regulao normativa de determinados casos concretos!
).6. * Lei de Introduo e o Novo Cdigo Civil
/@
# Decreto4lei n! G!><@?G9 no sofre nen)uma alterao ou revogao em ualuer
de seus dispositivos, com a entrada em vigor do 6ovo Cdigo Civil -Lei n! /A!GA>?A/,!
Isto porue, conforme afirmamos no incio do captulo, o objeto tratado pela Lei de
Introduo ' distinto do objeto do Direito Civil! Ali"s, a Lei de Introduo no informa
somente o Direito Civil, inserindo princpios e regras de todo o ordenamento jurdico!
Aui cabe destacar ue a Lei de Introduo ' posterior ao Cdigo Civil de /B/> -Lei n!
;!A@/?/>,! Dessa forma, verificamos ue j" no introdu*ia o Cdigo Civil de /B/> e,
portanto, no introdu* tamb'm o novo Cdigo!
%e//oa/ :ur3di(a/ e >en/
#. D*, %E,,O*, :9R;DIC*,
#.#. Con(eito
A necessidade cada ve* maior de circulao de riue*as para a sociedade, como
fator de desenvolvimento coletivo, social, econCmico e tecnolgico, fe* com ue se
desenvolvessem em nossa sociedade grupos afins de atuao conjunta na busca de
objetivos, uando menos, semel)antes! Assim ocorreu com as corpora&es de ofcio ue,
ao lado dos feudos da Idade N'dia, transformaram no s as pr"ticas comerciais da
'poca, mas todo o direito comercial, sendo considerados verdadeiros embri&es das
revolu&es industriais e comerciais posteriores! +odavia, ante a necessidade crescente de
agilidade nas negocia&es operadas por entes coletivos, bem como a necessidade de
resguardo ante aos atos por estes praticados, so criadas as pessoas jurdicas, objeto
deste estudo, abai%o conceituadas!
Assim, pessoas "urdicas so entidades .s uais a lei empresta personalidade,
capacitando4as a serem sujeitos de direitos e obriga&es! A principal caracterstica da
pessoa jurdica ' o fato de ela possuir personalidade prpria distinta da personalidade de
cada um de seus membros, nos termos do artigo 9A do Cdigo Civil de /B/>!
#.". Nature?a 5ur3di(a
P"rias foram as teorias criadas para fundamentar a e%ist1ncia das pessoas
jurdicas ue, por sua ve*, dividiram4se em dois grandes grupos$ as teorias da fico e as
teorias da realidade! De acordo com os preceitos defendidos pelas Rteorias da ficoS, a
pessoa jurdica no possui personalidade, sendo considerada uma verdadeira fico
doutrin"ria ou fico legal! 2ssas teorias no foram admitidas no sistema jurdico
brasileiro, tendo em vista ser o prprio 2stado uma pessoa jurdica de Direito PEblico,
/J
da ual emana o Direito p"trio! Assim, as regras emanadas de uma fico seriam, por
bvio, fictcias e, portanto, de observ5ncia facultativa!
Prevaleceram, ento, outras teorias, pertencentes ao grupo das R+eorias da
UealidadeS! 2ssas teorias da realidade se dividem em teoria da realidade objetiva: teoria
da realidade t'cnica: e teoria institucionalista de Lauriou! Como bem esclarece o Prof!
7ilvio Uodrigues no seu (Curso de Direito Civil(, Pol! /, ;9!V edio, 9AA9, as tr1s
teorias suficientemente e%plicam o fenCmeno em uesto! A teoria da pessoa jurdica
como realidade objetiva, estabelecida por 3ierWe e Xitelmann, adotada tamb'm por
Pontes de Niranda, ' a famosa teoria org5nica, pois so pessoa representadas por rgos
e representadas por pessoas ue comp&em os rgos! #s rgos so a e%presso da
vontade da pessoa jurdica! As pessoas jurdicas so uma realidade, com vida prpria e
com e%ist1ncia distinta das de seus membros! 7egundo a teoria da realidade t'cnica o
)omem amplia os seus meios de ao e assegura o mais efica* possvel o nvel de
desenvolvimento da atividade )umana! K" a teoria de Lauriou determina ue a pessoa
jurdica ' uma instituio ue cria um vnculo social, unindo os indivduos ue visam ao
mesmo fim! 6o momento em ue a instituio alcana certo grau de organi*ao e
automati*ao torna4se pessoa jurdica!
# artigo G< do Cdigo Civil estabelece ue o comeo da e%ist1ncia legal das
pessoas jurdicas ocorre com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro!
Portanto, a realidade da pessoa jurdica ' objetiva! # artigo 9A do Cdigo Civil de /B/>
proclamava ue a pessoa jurdica tem e%ist1ncia distinta da de seus membros, ou seja,
no se confunde a pessoa jurdica com a pessoa de seus componentes! Isso significa ue,
entre outros e%emplos de diferenciao, no se podem pen)orar bens dos scios para
pagamento de dvidas da pessoa jurdica, ao menos ab initio! Para ue as conse01ncias
oriundas do te%to do artigo 9A no fossem utili*adas com a finalidade de lesar terceiros,
surgiu, dentre outros mecanismos legais, a teoria da desconsiderao da pessoa jurdica!
Por meio dessa teoria, ' permitido ao jui*, em casos de m"4f', fraude, abusos, atos
de insolv1ncia, fal1ncia e e%tino de atividades, em caso de m"4administrao, etc!,
desconsiderar a regra do artigo 9A para permitir a pen)ora dos bens particulares dos
scios, sem, todavia, e%tinguir a pessoa jurdica ou ainda interferir em sua
administrao, o ue se considera bem menos lesivo a esta, notadamente em ra*o de
um de seus princpios basilares, a saber, o de sua preservao! Assim, se ficar provado
ue os scios agiram inescrupulosamente para lesionar terceiros, o jui* poder"
desconsiderar a pessoa jurdica, passando a en%ergar os scios como pessoas com
personalidades prprias!
Cumpre registrar ue esta teoria teve origem no direito anglo4sa%o, com o nome
de disregard of the legal entit@, posteriormente difundida no direito norte4americano,
onde recebeu o nome de lifting of the corporate veil, entre outros pases como 2span)a e
Argentina! 6o Mrasil era adotada por meio de analogia ao artigo /;< do Cdigo
+ribut"rio 6acional at' a edio de leis como o Cdigo de Defesa do Consumidor
-artigo 9J,, Lei de infra&es . #rdem econCmica -artigo/J, e a Lei dos crimes
/B
praticados contra o Neio Ambiente -artigo G!=,! 2m ue pese . previso de aplicao, em
sede contratual, somente no Cdigo de Defesa do Consumidor, poder4se4" aplic"4la, por
analogia, inclusive para contratos no regidos por este!
Por fim, o Cdigo Civil prev1, em seu artigo <A, a teoria da desconsiderao, ue
adota no somente atos objetivamente reveladores de utili*ao ilcita da pessoa jurdica,
mas tamb'm atos subjetivamente apreci"veis, a e%emplo da confuso patrimonial,
seguindo orientao de juristas do jae* de I"bio Honder Comparatto!
#.). Re@ui/ito/ +ara a Con/tituio da %e//oa :ur3di(a
A doutrina aponta tr1s reuisitos para a constituio de uma pessoa jurdica, a
saber$
1.3.1. 4ontade "u%ana criadora
8 necess"rio ue o grupo de pessoas, ao se reunir, ten)a a inteno de criar uma
pessoa jurdica! Duando )" vontade para a criao de uma pessoa jurdica, ue e%ercer"
atividade empresarial, esse reuisito ' denominado affectio societatis!
1.3.2. Licitude de seus objetivos
8 necess"rio ue o objetivo da pessoa jurdica seja lcito! 7e uma pessoa jurdica
for constituda com fins lcitos e, com o decorrer do tempo, passa a distorcer suas
finalidades, praticando atos ilcitos, poder" ser e%tinta! Uegistre4se ue a e%presso
licitude de objetivos deve ser entendida de modo amplo, de forma a inserir em seu
conceito a moralidade dos atos e objetivos perseguidos!
1.3.3. 5bserv6ncia das condi7es !e#ais
As condi&es ue a lei imp&e tamb'm devem ser observadas pelas pessoas
jurdicas, at' porue elas s e%istem em ra*o de um e%pediente t'cnico criado pelo
ordenamento, em ra*o das finalidades perseguidas! 7o condi&es impostas pela lei$
a) /!aborao do ato constitutivo
7endo uma associao, ue tem por nature*a a ine%ist1ncia de fins lucrativos,
deve4se elaborar um 2statuto como ato constitutivo! 7e a pessoa jurdica tiver fins
lucrativos, seja uma sociedade civil ou comercial, elabora4se um Contrato 7ocial como
9A
ato constitutivo! As funda&es possuem como ato constitutivo o testamento ou a
escritura pEblica!
b) 8e#istro do ato constitutivo
7omente a partir do registro a pessoa jurdica passa a ter e%ist1ncia legal! # artigo
G< do Cdigo Civil disp&e ue a e%ist1ncia legal da pessoa jurdica comea com o
registro dos seus atos constitutivos! 2sses atos devero ser registrados no Cartrio do
Uegistro Civil das Pessoas Kurdicas! 6o caso de sociedade comercial, por'm, o contrato
social dever" ser registrado na Kunta Comercial! Fma sociedade de advogados ter" seu
registro na subseo da #rdem dos Advogados do Mrasil mais pr%ima! Para a maioria
das pessoas jurdicas basta o registro para ue elas ten)am e%ist1ncia legal!
2nuanto o ato constitutivo no for registrado, a pessoa jurdica no passa de uma
mera sociedade de fato! # artigo 9A, Q 9!=, do Cdigo Civil de /B/> dispun)a ue a
sociedade de fato no tem legitimidade ativa, mas tem legitimidade passiva! +al
disposio restou derrogada em ra*o do te%to do artigo /9, inciso PII, do Cdigo de
Processo Civil ue deu legitimidade tanto ativa uanto passiva, no aspecto processual, .s
sociedades de fato!
c) Autori9ao do #overno
Algumas sociedades necessitam dessa autori*ao para constituio e
funcionamento v"lido -artigo G<, Eltima parte, do Cdigo Civil,! # artigo 9A, Q /!=, do
Cdigo Civil de /B/> mencionava, e%emplificativamente, algumas das sociedades ue
precisam da autori*ao do governo, a e%emplo das Cooperativas, Cai%as 2conCmicas
etc! 2sse rol ' meramente e%emplificativo, visto ue )oje todas as institui&es
financeiras, consrcios e muitas outras foram inseridas nessa relao por meio de lei,
necessitando da autori*ao do governo! # Cdigo Civil atual no trou%e disposio
paralela visto ser a mat'ria de direito pEblico, no sendo da alada do Cdigo Civil!
#.4. Cla//i-i(ao da/ %e//oa/ :ur3di(a/
P"rios so os crit'rios adotados para a classificao das pessoas jurdicas, dentre
os uais passamos a e%plicitar, para fim de entendimento, os ue abai%o seguem$
1.4.1. Quanto naciona!idade
De acordo com o crit'rio da nacionalidade, as pessoas jurdicas classificam4se
em$ nacionais e estrangeiras!
1.4.2. Quanto estrutura interna
9/
a) $orora7es
# ue caracteri*a a corporao ' a e%ist1ncia de seus membros! +oda corporao '
representada por um grupo de pessoas, sendo ue o patrimCnio no ' essencial! 6o
Direito Uomano, as corpora&es eram con)ecidas como universitas personarum!
As corpora&es t1m por objetivo sempre o bem4estar de seus membros, ou seja,
e%istem para beneficiar os seus membros, a e%emplo de uma 7ociedade Comercial, ue
tem por finalidade a gerao de lucro a estes!
# g1nero corpora&es se subdivide em$
Associa;es$ so corpora&es sem fins lucrativos! Podem ter variadas
finalidades, no entanto no visam ao lucro!
+ociedades civis ou comerciais$ as sociedades, tanto civis uanto comerciais,
visam sempre ao lucro! 7omente as sociedades comerciais praticam atos de
com'rcio! As sociedades civis, em geral, so constitudas por profissionais
liberais e prestadores de servio, a e%emplo de sociedades de advogados,
sociedades de m'dicos etc!
b) :unda7es
Iundao ' um patrimCnio destinado a um determinado fim, ou seja, o ue '
essencial na fundao ' o seu patrimCnio! 6o Direito Uomano, as funda&es eram
con)ecidas como universitas bonorum!
# objetivo das funda&es ser" sempre o bem4estar da sociedade, ou seja, as
funda&es e%istem para beneficiar a sociedade, a coletividade, e no o instituidor ou sua
diretoria! Como e%emplo, pode ser citada a Iundao de Combate ao C5ncer!
As funda&es poderiam ser comparadas .s sociedades civis, no entanto no t1m
fins lucrativos! 7endo um patrimCnio destinado a um determinado fim, esse objetivo '
determinado pelo seu instituidor, ou seja, o dono do patrimCnio ' uem vai determinar a
finalidade da fundao!
Para mel)or memori*ao, apresenta4se abai%o organograma e%plicativo$Y
Classificao uanto . estrutura$
99
)essoas
&ur*dicas;
Corpora&es$
<niversitas ersonaru%
Iunda&es$
<niversitas bonoru%
*//o(iaAe/
Co$er(iai/
1.4.3. :ases de $riao de u%a :undao
A criao de uma fundao passa por uatro fases$
B.C fase / ato de dotao$ ' o momento em ue o instituidor destina
determinados bens para a criao da fundao! # artigo >9 do Cdigo Civil
disp&e ue o ato de dotao poder" ser feito por escritura pEblica ou por
testamento! 7e o ato de dotao uer por testamento ou doao, tiver
patrimCnio insuficiente para a finalidade da fundao, esse patrimCnio ser"
incorporado em outra fundao ue se propon)a a fim igual ou semel)ante
-artigo >; do Cdigo Civil,! Pelo sistema jurdico anterior -artigo 9< do
Cdigo Civil de /B/>,, os bens eram convertidos em ttulos da dvida pEblica
para ser aumentado ou atrav's de novas dota&es, ou com seus prprios
rendimentos, a fim de atingirem o montante necess"rio para ue a fundao
pudesse funcionar! Uepare ue o legislador uis garantir celeridade na
constituio da fundao!
# par"grafo Enico do artigo >9 do Cdigo Civil estabelece as finalidades da
fundao particular e ue so$ religiosas, morais, culturais ou de assist1ncia:
5.C fase / elaborao dos estatutos$ pode ser elaborao prpria ou elaborao
fiduci"ria! A elaborao prpria se d" uando o instituidor elabora
pessoalmente o estatuto! A elaborao fiduci"ria ' a modalidade de elaborao
em ue esta fica a cargo de algu'm de confiana do instituidor! # Cdigo de
Processo Civil, em seu Eltimo captulo, dedica uma grande import5ncia ao
Ninist'rio PEblico, uanto . sua atuao junto .s funda&es! Determina a lei
ue o Ninist'rio PEblico tem o dever de fiscali*ar, ingressar com ao para
destituir a diretoria e at' e%tinguir a fundao, em caso de ilicitude de seu
objeto! # artigo /!9A9 do Cdigo de Processo Civil disp&e ue, se a pessoa ue
ficou encarregada da elaborao dos estatutos no a fi*er dentro de > meses,
esta elaborao ficar" a cargo do Ninist'rio PEblico, passando por uma
apreciao do jui*! A mesma disposio est" presente no artigo ><, par"grafo
Enico, do Cdigo Civil, conferindo /JA dias para ue o Ninist'rio PEblico
passe a ter a incumb1ncia de elaborar o estatuto, uando o estatuto no for
elaborado no pra*o assinalado pelo instituidor!
3.C fase / aprovao dos estatutos$ em geral, sendo elaborados pelo prprio
instituidor ou pela pessoa de sua confiana, os estatutos passaro pela
aprovao do Ninist'rio PEblico! Caso o Ninist'rio PEblico no os aprove,
podero passar pela apreciao do Kui* da comarca, de forma subsidi"ria, para
ue seja pelo magistrado suprida a aprovao do Ninist'rio PEblico -artigo ><
do Cdigo Civil,! 7endo os estatutos, entretanto, elaborados pelo Ninist'rio
PEblico, devero, sempre, passar pela aprovao do jui* -artigo /9A9 do
Cdigo de Processo Civil,:
9;
D.C fase / registro$ aps vencidas todas as fases anteriores, a fundao dever"
ser registrada no Cartrio do Uegistro das Pessoas Kurdicas!
# artigo <<G do Cdigo Civil estabelece a caducidade para os bens doados para a
constituio de uma fundao se esta no tiver sido registrada at' dois anos da lavratura
da escritura de doao! Portanto, o pra*o m"%imo entre a dotao atrav's da escritura de
doao e o registro, podendo ser aplicada a regra analgica para a morte do testador at'
o registro, o pra*o m"%imo de dois anos! Caso nesse pra*o no )aja o registro, o bem
volta ao doador ou ' repassado aos )erdeiros, no caso de testamento, responsabili*ando4
se auele ue deu causa . decad1ncia de direito!
Lavendo necessidade de alterao dos estatutos, esta alterao no poder"
contrariar a finalidade da fundao, devendo ser aprovada por 9?; dos componentes para
gerir e representar a fundao, passando a seguir pela aprovao do Zrgo do Ninist'rio
PEblico!
#s bens de uma fundao so inalien"veis, entretanto, admite4se a venda de seus
bens, desde ue o produto da venda seja aplicado na prpria fundao, ue o pedido de
alienao passe por pr'via audi1ncia do Ninist'rio PEblico e ue )aja autori*ao
judicial!
2m relao .s )ipteses de e%tino das funda&es, determina o artigo >B do
Cdigo Civil os casos em ue pode ocorrer a e%tino de uma fundao, uais sejam$
uando vencer o pra*o de sua durao -entretanto ' raro, tendo em vista ue
normalmente no se disp&e pra*o de durao,:
uando se tornar ilcita a finalidade da fundao, o Ninist'rio PEblico poder"
ingressar com uma ao visando . sua e%tino:
uando se tornar impossvel ou inEtil a sua manuteno -a causa mais comum,
nessa )iptese, ' o surgimento de dificuldades financeiras,!
Duando uma fundao se e%tingue, deve4se verificar se o prprio instituidor j"
previu a destinao dos bens! 7e no o fe*, o artigo >B do Cdigo Civil disp&e ue os
bens devero incorporar em outra fundao de fins iguais ou semel)antes, designadas
pelo jui* !
1.4.3. $!assi=icao das essoas jur*dicas quanto e>tenso de sua atuao
2m relao . seara de atuao das pessoas jurdicas, estas se classificam em$
a) )essoas &ur*dicas de Direito )?b!ico
9G
As pessoas jurdicas de Direito PEblico se subdividem, por sua ve*, de acordo
com seus objetivos e e%tenso de sua "rea de atuao! 7o elas$
1essoas !urdicas de Direito 1ublico 20terno$ so os diversos pases, as
diversas na&es, incluindo4se organismos internacionais tais como a #6F, a
#2A, a #+A6 etc -artigo G9 do Cdigo Civil,!
1essoas !urdicas de Direito 1Eblico ,nterno$ so auelas cuja atuao se
restringe aos interesses e limites territoriais do pas! Podem ser$ Administrao
Direta -Fnio, 2stados, Nunicpios, ou Administrao Indireta -autaruias,
funda&es pEblicas, sociedades de economia mista e empresas pEblicas, -artigo
G;, do Cdigo Civil,!
b) )essoas &ur*dicas de Direito )rivado (arti#o 44 do $@di#o $ivi!)
Conforme anteriormente verificado, as pessoas jurdicas de Direito Privado se
subdividem em corpora&es e funda&es de Direito Privado, com todas as subdivis&es
antes estudadas!
#.5. Re/+on/a0ilidade da/ %e//oa/ :ur3di(a/
A responsabilidade civil , notadamente a e%tracontratual, tem por norte o princpio
da individuali*ao, ou seja, cada um responde pelos danos decorrentes de seus atos! 2m
relao .s pessoas jurdicas, pessoas reais criadas em ra*o de uma necessidade social,
para mel)or atendimento dos fins a ue se destinam, a regra geral ' a de ue as pessoas
jurdicas respondem pelos atos dos seus prepostos e empregados -artigo B;A do Cdigo
Civil,! Com efeito, o comando do artigo B;9, inciso III, do Cdigo Civil disp&e ue
tamb'm as pessoas jurdicas de Direito Privado respondem pelos atos de seus
empregados! # artigo /!<99 do Cdigo Civil de /B/> contin)a a e%presso Rabrange as
pessoas jurdicas, ue e%ercerem e%plorao industrialS, e foi interpretado de forma
restritiva durante muito tempo, de modo a entender ue somente as pessoas jurdicas
com fins lucrativos respondessem pelos atos de seus empregados!
# entendimento )oje da doutrina e da jurisprud1ncia ', no entanto, no sentido de
ue todas as pessoas jurdicas respondem pelos atos praticados por meio de seus
prepostos e empregados, independentemente de terem ou no fins lucrativos! Por tal
motivo, ' ue o novo Cdigo Civil no teve disposio correspondente!
#.5.#. %e//oa/ 5ur3di(a/ de Direito %B0li(o. 7i/tri(o de /ua Re/+on/a0ilidade.
.a/e/.
9<
A responsabilidade das pessoas jurdicas de Direito PEblico ' estudada por nossos
administrativistas desde ue o 2stado se fortaleceu como tal, e assume conota&es
diferenciadas desde a Idade N'dia at' o presente momento )istrico, passando por tr1s
fases principais, a saber$
B.C &ase / irresponsabilidade do 2stado$ de ampla aplicao na Idade N'dia,
notadamente em perodos mon"ruicos, previa ue se o funcion"rio pEblico
causasse dano a algu'm, somente ele responderia por esse dano! 2ssa fase durou,
conforme dito, enuanto persistiu a monaruia dos d'spotas, enfrauecida pelos
ideais da revoluo francesa! 2ra con)ecida por um jargo identificador, ual seja,
a e%presso RFhe Ging do not Hrong)! 6o Mrasil essa fase terminou somente com
a edio do Cdigo Civil vigente, em /B/>:
5.C &ase (prevista no artigo B< do #-digo #ivil : fase civilista da
responsabilidade civil do 2stado$ a responsabilidade do 2stado passou a ser
subjetiva, ou seja, para ue o N"uina PEblica fosse responsabili*ada pelo
dano decorrente de sua ao ou omisso, a vtima precisava provar a culpa
auiliana -lato sensu, do funcion"rio:
3.C &ase (prevista a partir da #onstituio de BID6$ a responsabilidade do
2stado foi regulamentada no te%to constitucional, notadamente em ra*o da
criao dos denominados direitos individuais de segunda gerao, passando a
ser tratada como mat'ria de Direito PEblico! 6esta fase, denominada fase
publicista, a responsabilidade do 2stado passou a ser objetiva, ou seja, a vtima
no precisa mais se preocupar em provar a culpa do funcion"rio, somente
devendo provar ue sofreu um dano, al'm da relao de causalidade entre esse
dano e o ato ou omisso de algum funcion"rio pEblico no e%erccio de suas
fun&es, ou pela e%ecuo, ainda ue por particulares, de um servio pEblico, a
e%emplo dos concession"rios e permission"rios de servios pEblicos!
6o Direito Administrativo, surgiram algumas teorias ue fi*eram com ue as
Constitui&es a partir de /BG> acol)essem essa responsabilidade objetiva, tendo como
fundamento o fato de ue o 2stado, na prestao de servios de risco, dever" assumir
todos os riscos ue possam ocorrer no servio pEblico! Dessas teorias sobressaram4se
duas para justificar a responsabilidade objetiva do 2stado$
Feoria do Jisco ,ntegral$ ' muito rigorosa para com o 2stado! Parte do
princpio de ue o 2stado teria assumido integralmente todos os riscos dos
danos ue os particulares sofressem por conta dos servios pEblicos! 6o
admite ualuer escusa por parte do 2stado, nem mesmo a alegao de caso
fortuito ou fora maior! Por essa rigide*, ela no foi acol)ida pelo sistema
jurdico brasileiro, ao menos em regra! Uegistra4se ue, para determinada
parcela da doutrina, essa modalidade de risco ' adotada pelo ordenamento para
9>
fins de responsabili*ao do 2stado, decorrente de atividades nucleares por
este praticadas, em ra*o de sua notria periculosidade!
Feoria do Jisco Administrativo$ consiste em responsabili*ar objetivamente o
2stado, todavia, com a permisso de ue o 2stado afaste totalmente a sua
responsabilidade, caso consiga com 1%ito provar a culpa e%clusiva da vtima,
ou ainda a ocorr1ncia de caso fortuito ou fora maior! Desse modo, tal teoria
tem a e%celente t'cnica de inverso do Cnus da prova, determinando a
presuno relativa de ser o 2stado culpado, todavia, permitindo ue este prove
a ocorr1ncia de uma das e%cludentes anteriormente e%postas! Assim, a ttulo de
e%emplo, a ine%ist1ncia de testemun)as em favor do 2stado o prejudica, tendo
em vista ue ser" ele uem dever" provar eventual culpa da vtima ou casos
fortuitos!
# 2stado responde objetivamente, de acordo com a maioria da doutrina p"tria,
no s por ao, mas tamb'm por omisso! Uegistra4se, em relao a esse tema, opinio
em contr"rio do doutrinador Celso Antonio Mandeira de Nelo, para uem os atos
omissivos da administrao dependem da demonstrao de culpa, pelo lesado, para ue
se possibilite a indeni*ao! Por fim, em casos de culpa concorrente da vtima, a
indeni*ao ser" redu*ida pela metade!
A Constituio Iederal de /BJJ trata da responsabilidade do 2stado no artigo ;@,
Q >!=, tra*endo duas inova&es em relao .s Constitui&es anteriores$
a substituio da palavra Rfuncion"rioS por RagenteS, tendo em vista ser a
e%presso agente, mais ampla:
estendeu a responsabilidade objetiva .s pessoas jurdicas de Direito Privado
prestadoras de servio pEblico, ou seja, as concession"rias e as permission"rias
de servio pEblico tamb'm tero responsabilidade objetiva, a e%emplo das
empresas de recol)imento de li%o, de administrao de ped"gios etc!
# artigo ;@, Q >!=, da Constituio permite ue o 2stado mova uma ao
regressiva contra o funcion"rio, ou seja, se o 2stado vier a ser condenado por culpa de
seu funcion"rio, ter" direito a uma ao regressiva contra este! A responsabilidade do
funcion"rio nesse caso, entretanto, ' subjetiva, ou seja, depende de prova, pelo 2stado,
de culpa na atuao do funcion"rio contra o ual se pretende o regresso!
7empre ue algu'm tiver direito a uma ao regressiva contra outra pessoa,
poder" utili*ar4se da denunciao da lide, de forma a agili*ar a indeni*ao possvel pelo
direito de regresso, atendendo assim, ao princpio da economia processual -artigo @A,
inciso III, do Cdigo de Processo Civil,! Assim, caso o 2stado ten)a direito . ao
regressiva contra o funcion"rio, poder4se4ia vislumbrar a possibilidade de o 2stado
denunci"4lo da lide uando da apresentao da contestao! A lide principal ser" auela
ue a vtima move contra o 2stado e a lide secund"ria ser" auela ue o 2stado reuer o
regresso ao funcion"rio! 6esses casos, o Kui* dever", em uma Enica sentena, decidir as
9@
duas a&es! # jui*, entretanto, poder" julgar procedente a lide principal e improcedente a
lide secund"ria, caso o 2stado no demonstre a culpa do funcion"rio!
2%iste uma corrente doutrin"ria e jurisprudencial ue entende no ser possvel
denunciar da lide ao funcion"rio pEblico, em ra*o da diversidade de formas de
responsabili*ao, causando conse0entemente um atraso injustificado da lide principal,
em ue o lesionado reuer indeni*ao estatal! Assim, nesses casos, a denunciao da
lide deveria ser indeferida, tendo em vista ue a responsabilidade do 2stado ' objetiva e
a do funcion"rio ' subjetiva, )avendo necessidade de demonstrao de culpa! 2ssa
mesma corrente tamb'm alega ue no )averia sentido a denunciao da lide, tendo em
vista o antagonismo, ou seja, o 2stado contestar alegando culpa e%clusiva da vtima e
denunciar a lide alegando ue a culpa foi de seu funcion"rio!
8 possvel ue a vtima mova uma ao contra o funcion"rio e no contra o
2stado! A vantagem ' ue a e%ecuo seria mais r"pida, no entanto a vtima teria ue
demonstrar a culpa, tendo em vista ue a responsabilidade do funcion"rio ' subjetiva,
al'm de arcar com os riscos da insolv1ncia do agente causador do dano!
". DO, >EN,
".#. Con(eito
Considera4se bem tudo auilo ue e%iste no universo e ue ' Etil ao )omem! L"
uma distino entre bem e coisa! Mem ' g1nero e coisa ' esp'cie! 7omente so c)amados
de coisa aueles bens ue podem ser apreendidos pelo )omem -bens corpreos, e ue
t1m valor econCmico! Uegistra4se na doutrina diverg1ncia a respeito da conceituao de
bem e coisa! Assim, 7lvio Uodrigues, diversamente da maioria, entende coisa como
g1nero, e bem como esp'cie!
L" uma classificao ue no consta do Cdigo Civil, mas ue ' adotada pela
doutrina, porue tra*ida desde o Direito Uomano$ bens corpreos e bens incorpreos!
Mens corpreos so os ue t1m e%ist1ncia material, a e%emplo de uma cadeira, de um
livro etc! Mens incorpreos so os ue t1m e%ist1ncia abstrata somente, a e%emplo de
cr'ditos, direitos de autor, direito . sucesso aberta etc! 2%istem algumas e%press&es
sobre os bens ue eram utili*adas no Direito Uomano e passaram a ser utili*adas at'
)oje$
res nullis -' a coisa de ningu'm, ue e%iste no universo, mas no
pertence a ningu'm, como pei%es e animais selvagens,:
9J
res derelicta -' a coisa abandonada, ue j" pertenceu a algu'm e foi
abandonada,!
# patrimCnio das pessoas ' formado por bens corpreos e bens incorpreos! A
classificao do Cdigo Civil ' uma classificao cientfica ue agrupa os bens por sua
nature*a!
".". Cla//i-i(ao do/ >en/
2.2.1. Dos bens considerados e% si %es%os
# cdigo classifica os bens, em primeiro lugar por si mesmos, no os comparando
ou ligando com nen)um outro! 6a classificao de bens mveis e bens imveis, a
inteno do )omem deve ser considerada! 2%emplo$ se o indivduo planta uma "rvore
para corte, esta ' c)amada de bem mvel por antecipao!
a) ,ens i%@veis
7o os ue no podem ser transportados sem destruio de um lugar para outro!
6o artigos @B e JA, o Cdigo Civil classifica os bens imveis em$
Kens im-veis por nature>a$ preliminarmente, consideram4se bens imveis por
nature*a o solo e seus acessrios e adjac1ncias, ou seja, tudo auilo ue adere
ao solo naturalmente, a e%emplo das "rvores, frutos e subsolo! Alguns autores
entendem ue deveria ser bem imvel por nature*a somente o solo: acessrios
e adjac1ncias deveriam ser c)amados bens imveis por acesso natural!
Kens im-veis por acesso industrial (artificial$ ' definido como tudo auilo
ue resulta do trabal)o do )omem, tornando4se permanentemente incorporado
ao solo! 7o as constru&es e as planta&es!
Kens im-veis por acesso intelectual (por destinao do proprietrio$ a lei
considera bem imvel por acesso intelectual aueles bens mveis ue aderem
a um bem imvel pela vontade do dono, para dar maior utilidade ao imvel ou
at' mesmo para o seu embele*amento, aformoseamento, a e%emplo de um
trator comprado para mel)or utili*ao em uma fa*enda, pois, enuanto o
trator estiver a servio da fa*enda, ser" considerado como bem imvel por
acesso intelectual! 7o aueles bens mveis incorporados ao bem imvel pela
vontade do dono! Assim como o propriet"rio imobili*ou o bem mvel, ele
poder", conse0entemente, mobili*"4lo novamente uando no for utili*"4lo
mais para auilo a ue se destinava!
9B
Kens im-veis por determinao legal$ so determinados bens ue somente so
imveis porue o legislador resolveu enuadr"4los como tal, para ue se
possibilite, em regra, maior segurana jurdica nas rela&es ue os envolvam!
Podemos citar o direito . sucesso aberta, ainda ue o acervo seja composto
Enica e e%clusivamente de bens mveis: os direitos reais sobre imveis e as
a&es ue o asseguram: as aplices da dvida pEblica, uando oneradas com
cl"usula de inalienabilidade!
b) ,ens %@veis
Determina o artigo J9 do Cdigo serem bens mveis os bens suscetveis de
movimento prprio, ou de remoo por fora al)eia! Podem ser classificados da seguinte
maneira$
Kens m-veis por nature>a$ so bens mveis por nature*a no s aueles ue
t1m movimento prprio, como tamb'm aueles ue no t1m movimento
prprio! 7ubdividem4se em bens mveis propriamente ditos -aueles ue no
t1m movimento prprio, e bens semoventes -aueles ue t1m movimento
prprio,!
Kens m-veis por antecipao$ aueles bens imveis ue t1m uma finalidade
Eltima como mvel! Assim, mesmo temporariamente imveis no perdem o
car"ter de bem mvel, em ra*o de sua finalidade, a e%emplo das "rvores
plantadas para corte!
Kens m-veis por determinao legal$ so alguns bens ue a lei considera
mveis por determinao legal, e conse0entemente, aplicando as disposi&es
sobre bens mveis nas rela&es ue os envolvam! 7o eles$ #s direitos reais
sobre objetos mveis e respectivas a&es: os direitos de obrigao, e
respectivas a&es: al'm dos direitos do autor!
A lei permite, por e%ceo, ue navios e avi&es, ue so bens mveis, sejam dados
em )ipoteca, todavia, sem perder a caracterstica de bens mveis!
c) ,ens =un#*veis e bens in=un#*veis
# artigo J< do Cdigo Civil aplica essa classificao apenas aos bens mveis! 7o
bens fungveis aueles bens mveis ue podem ser substitudos por outros da mesma
esp'cie, nature*a e ualidade! Com efeito, certos bens so infungveis porue possuem
caractersticas especiais ue os tornam distintos de outros da mesma esp'cie e ualidade,
no permitindo, destarte, a sua substituio!
Uegistra4se ue, de acordo com as li&es do eminente Prof! Carlos Uoberto
3onalves, e%cepcionalmente, bens imveis podem ser considerados bens fungveis, a
e%emplo de v"rias pessoas propriet"rias, em condomnio, de um conjunto de lotes ainda
no divididos, ocasio em ue cada um ' propriet"rio de um nEmero determinado de
lotes, fungveis, posto ue ainda no identificados os seus propriet"rios!
;A
A fungilibilidade ou a infungibilidade, podem decorrer tamb'm da vontade das
partes, a e%emplo de bens fungveis emprestados para ornamentao e posterior
devoluo, a ue a doutrina d" o nome de comodatum ad pompam vel ostentationem!
d) ,ens consu%*veis e bens inconsu%*veis
# artigo J> considera consumveis os bens mveis cuja utili*ao acarreta a
destruio da sua subst5ncia, a e%emplo dos alimentos, e os destinados . alienao,
como um livro, um disco, ou demais bens e%postos para venda! Assim, )" bens
consumveis de fato, ou materialmente consumveis, como os alimentos em geral, e )"
bens consumveis de direito, juridicamente consumveis, como veculos, aparel)os
el'tricos colocados . venda etc!
# usufruto somente recai sobre os bens inconsumveis, entretanto o artigo /;B9, Q
/!=, do Cdigo Civil admite ue o usufruto recaia sobre bens consumveis, recebendo a
denominao (usufruto imprprio(, ou (uase4usufruto(!
e) ,ens divis*veis e bens indivis*veis (arti#o A+ do $@di#o $ivi!)
7o divisveis as coisas ue podem ser partidas em por&es distintas,
formando, cada poro, um todo perfeito! Assim, o bem ' divisvel uando cada poro
continua com as caractersticas do todo!
A indivisibilidade pode resultar da nature*a, da lei e da vontade das partes$
Kem indivisvel por nature>a$ ' auele ue, se for dividido, perde a caracterstica do
todo, a e%emplo de um animal!
Kem indivisvel por lei$ e%istem alguns bens ue por nature*a talve* fossem
considerados divisveis, entretanto a lei os torna indivisveis! Como e%emplo,
podemos citar o 2statuto da +erra ue, nos casos de "rea rural, e%ige ue os
terrenos rurais ten)am, no mnimo, tr1s alueires! Assim, numa "rea rural, o
terreno de tr1s alueires torna4se indivisvel para evitar ue se ten)am partes de
terra muito peuenas!
Kem indivisvel por vontade das partes$ )" a possibilidade, nos casos de condomnio,
de as partes convencionarem a indivisibilidade do bem! 2ssa indivisibilidade
poder" valer por cinco anos no m"%imo -artigo /!;9A, Q 9!=, do Cdigo Civil,,
podendo ser prorrogada por mais cinco! 6os casos de testamento e doao, no se
pode, se o bem for considerado indivisvel por vontade do doador ou testador,
entende4se ue o foi somente por cinco anos, sem possibilidade de prorrogao do
pra*o!
=) ,ens sin#u!ares e bens co!etivos
#s bens so singulares ou coletivos conforme a maneira como so encarados!
Desse modo, se encararmos uma "rvore isoladamente, ela ser" um bem singular, se
;/
encararmos v"rias "rvores numa floresta, ser" um bem coletivo!
# Cdigo Civil c)ama as coletividades de universalidades, ue podem ser de fato
ou de direito! # Cdigo, ao falar das universalidades de direito, menciona como
e%emplos a )erana e o patrimCnio, mesmo se constitudas somente de direitos e
obriga&es, sem demais bens materiais!
2.2.2. Dos bens reciroca%ente considerados
Aps o estudo dos bens considerados em si mesmos, passamos ao estudo dos
bens, uando reciprocamente considerados! 6essa tica, dividem4se em principais e
acessrios! Kem principal ' auele ue e%iste por si, ou seja, no depende da e%ist1ncia
de nen)um outro bem, possuindo e%ist1ncia prpria! Por sua ve*, bem acess-rio ' auele
ue depende da e%ist1ncia do bem principal! 2%emplo$ a "rvore ' bem principal, j" os
frutos so bens acessrios! 2ssa classificao transfere4se tamb'm para os contratos,
como e%emplo, o contrato de fiana, ue somente e%iste como forma de garantia
fidejussria de pagamento de um outro contrato, muito comum nos contratos de mEtuo e
de locao!
# artigo B9 do Cde% disp&e ue a coisa acessria segue a principal, salvo
disposio especial em contr"rio! 2ssa regra, ue atende ao conteEdo disposto no
brocardo jurdico accessorium se(uitur suum principale, causa v"rias conse01ncias$
presume4se ue o dono do principal tamb'm ' dono do acessrio:
determina ter o acessrio a mesma nature*a jurdica do principal:
e%tinto o principal, e%tingue4se tamb'm o acessrio, mas a recproca no se
mostra verdadeira!
a) $ate#oria dos bens acess@rios
2ntram na categoria dos bens acessrios os frutos, os produtos, os rendimentos, as
pertenas e as benfeitorias! 6a doutrina, apresentam4se crticas . determinao de Clvis
Mevil"ua, de considerar rendimentos como categoria de bens acessrios, pois, com
efeito, os rendimentos nada mais so ue os frutos civis da coisa, a e%emplo dos juros
cobrados pela disposio de numer"rio mediante contrato de mEtuo feneratcio!
Diferem4se frutos e produtos, visto ue os primeiros se renovam uando utili*ados ou
separados da coisa, no consistindo em e%tino parcial do bem principal! Destarte,
col)endo frutas de uma "rvore, nascero outras tantas! K" os produtos, se e%aurem com o
uso, pois e%tinguem, ainda ue parcialmente, a prpria fonte! 2%emplo$ aps anos de
e%trao de determinado poo de petrleo, c)egar" o momento em ue ele se e%aurir"!
Acrescenta o diploma civil ue tamb'm so acessrios da coisa as benfeitorias
;9
-artigo B> do Cdigo Civil,, salvo a pintura em relao . tela, a escultura em relao .
mat'ria4prima e ualuer trabal)o gr"fico em relao ao papel utili*ado! 2ssas e%ce&es
foram criadas para valori*ar o trabal)o artstico! Assim, os acessrios dos trabal)os
artsticos sero, nesses casos, a tela, a mat'ria prima e os pap'is! Menfeitoria ' todo
mel)oramento ou acr'scimo feito em coisa j" e%istente! L" uma diferena entre
benfeitoria e acesso industrial -constru&es e planta&es,, uma ve* ue esta representa
toda construo ou plantao nova! # artigo B> do Cdigo Civil apresenta e conceitua
tr1s esp'cies de benfeitorias! 2stas podem ser$
%ecessrias$ so auelas benfeitorias destinadas a conservar a coisa,
indispens"veis: so auelas ue, se no forem feitas, a coisa pode perecer, ou
seu uso ser impossibilitado! 7o entendidas de forma ampla, como o
pagamento de impostos, medidas judiciais de conservao da coisa etc!
Lteis$ so as benfeitorias ue aumentam ou facilitam o uso da coisa: no so
indispens"veis, mas, se forem feitas, daro mais aproveitamento . coisa, a
e%emplo da construo de mais um cCmodo em uma casa!
Molupturias$ so as benfeitorias de mero deleite ou recreio, ue v1m a
aformosear o bem, aumentar4l)e o valor, embora no interfiram na normal
utili*ao da coisa, como e%emplo, a construo de uma piscina com cascata,
ao redor de jardins, em uma casa!
Por fim, relativamente .s benfeitorias, salienta4se ue a classificao acima no
tem car"ter absoluto, devendo ser analisada de acordo com o caso concreto, a e%emplo
de uma piscina, ue em regra ' conceituada como benfeitoria voluptu"ria, mas ue, para
algu'm ue necessita fa*er )idroterapia, ou ainda para uma escola de natao, mostra4se
como benfeitoria Etil!
# artigo B; do Cdigo Civil, estabelece$ (7o pertenas os bens ue, no
constituindo partes integrantes, se destinam, de modo duradouro, ao uso, ao servio ou
ao aformoseamento de outro(! Apesar de acessria, a pertena conserva sua
individualidade e autonomia, tendo apenas com a principal uma subordinao
econCmico 4 jurdica, pois, sem )aver ualuer incorporao, vincula4se . principal para
ue esta atinja suas finalidades! +emos como e%emplo a turbina de um avio, o rgo de
uma igreja ou o motor de um automvel!
2.2.3. Dos bens quanto aos titu!ares do do%*nio
7ob esse aspecto, os bens se dividem em pEblicos e particulares! # artigo BJ do
Cdigo Civil considera pEblicos os bens ue pertencem . Fnio, aos 2stados, ao Distrito
Iederal e aos Nunicpios: todos os demais so considerados particulares! +em4se, no
caso, verdadeira definio por e%cluso!
#s bens pEblicos dividem4se em -artigo BB do Cdigo Civil,$
;;
de uso comum do povo$ todos aueles de utili*ao comum, sem maiores Cnus,
pela coletividade, a e%emplo das estradas, ruas, mares, praas: ressalte4se ue '
uma enumerao meramente e%emplificava:
de uso especial$ bens destinados ao funcionamento e aprimoramento dos
servios prestados pela m"uina estatal, de utili*ao, por ve*es, concedida aos
particulares, em regra mediante contraprestao! +emos como e%emplo os
edifcios onde funcionam os servios pEblicos:
dominicais (ou dominiais$ aueles ue pertencem ao domnio privado do
poder pEblico, e desde ue desafetados de ualuer utili*ao pEblica, podem
ser alienados, de acordo com as regras previstas para alienao de bens da
administrao, a e%emplo da licitao!
#s bens pEblicos t1m caractersticas especiais, seguindo regras prprias, no
sendo tratados no Direito Civil! #s bens dominicais, entretanto, ainda ue sejam bens
pEblicos, seguem as regras dos bens particulares, com algumas modifica&es operadas
em sede de legislao especial, como a Lei de Licita&es -Lei n! J!>>>?B;,!
#s artigos /AA e /A/ do Cdigo disp&em ue a inalienabilidade, ue ' peculiar
dos bens pEblicos, somente poder" ser afastada por lei, ue por sua ve* retira do bem a
funo pEblica . ual este se liga! A tal procedimento d"4se o nome de desafetao!
Duando um bem dominical for utili*ado para uma finalidade pEblica, ele ser" tratado
como bem pEblico, portanto, inalien"vel, em ra*o de sua afetao a uma funo
eminentemente pEblica! A afetao no depende de lei! #s bens pEblicos, desde a
vig1ncia do Cdigo Civil de /B/>, no podem ser objetos de usucapio, visto serem
inalien"veis! +al entendimento tamb'm ' e%presso na Constituio Iederal e na 7Emula
n! ;GA do 7upremo +ribunal Iederal! # novo Cdigo Civil tamb'm estabelece ue os
bens pEblicos tamb'm no esto sujeitos a usucapio no seu artigo /A9!
2m sntese$ ocorre a desafetao uando a lei autori*a a venda de um bem
pEblico, desligando4o da funo pEblica a ue ele serve! #corre a afetao uando o
bem dominical passa a ser utili*ado como bem pEblico!
2.2.4. Dos bens =ora do co%0rcio
# Cdigo Civil no trata mais dos bens fora do com'rcio, por entender ue a
uesto ' meramente doutrin"ria!
# artigo >B do Cdigo Civil de /B/> considera bens fora do com'rcio, ou seja,
bens ue no podem ser objeto de apropriao ou demais atos de alienao$
Aueles ue no podem ser apropriados pelo )omem, a e%emplo do ar
atmosf'rico, dos oceanos etc!
;G
Kens legalmente inalienveis$ essa e%presso legalmente inalien"vel abrange
tanto os bens pEblicos uanto aueles ue se tornam inalien"veis em ra*o da
vontade do testador ou do doador! Com efeito, a 7Emula n! GB do 7upremo
+ribunal Iederal disp&e ue a cl"usula de inalienabilidade acarreta a
impen)orabilidade e a incomunicabilidade dos bens! Uessalte4se ue a
impen)orabilidade foi estendida ao disposto nessa sEmula pela jurisprud1ncia!
*to/ e .ato/ :ur3di(o/
Para um acontecimento ser considerado um fato jurdico ' necess"rio ue esse
acontecimento, de alguma forma, reflita no 5mbito jurdico, ou seja, fato jurdico ' todo
acontecimento da vida relevante para o direito, mesmo ue seja ilcito!
# ato ilcito ' fonte de obrigao, ou seja, gera a responsabilidade de indeni*ar!
2nto, o ato ilcito ' relevante para o direito, podendo ser considerado um fato jurdico!
#. CL*,,I.IC*CDO
#.#. .ato/ Naturai/
Podem ser$
9rdinrios$ so aueles ue normalmente acontecem e produ*em efeitos
relevantes para o direito -e%emplos!$ nascimento, morte etc!,:
20traordinrios$ so aueles ue c)amamos de caso fortuito e fora maior,
tendo import5ncia para o direito porue e%cluem ualuer responsabilidade
-e%emplo$ tempestade, etc!,!
#.". .ato/ 7u$ano/
+amb'm c)amados de atos jurdicos em sentido amplo, podendo ser$
,lcitos$ os atos ilcitos t1m relev5ncia para o direito por gerarem obriga&es e
deveres:
.citos$ a conse01ncia da pr"tica de um ato lcito ' a obteno do direito! #
Cdigo Civil trata do ato jurdico em sentido estrito e do negcio jurdico como
sendo ambos negcios jurdicos$
;<
Ato "urdico em sentido estrito (meramente lcito$ ' pobre em conteEdo, ou
seja, no permite a obteno de v"rios e mEltiplos efeitos! Duem o pratica
obt'm apenas um Enico efeito j" preestabelecido na lei, ou seja, no obt'm
nada de novo -e%emplo$ a notificao O uem notifica uma outra pessoa obt'm
um Enico efeito j" previsto na lei ue ' constituir em mora o devedor,! # ato
jurdico em sentido estrito ser" sempre unilateral -tendo em vista se
aperfeioar com uma Enica manifestao de vontade, e potestativo -visto ue
influi na esfera jurdica de outra pessoa sem ue ela possa evitar,!
%eg-cio !urdico$ ' mais amplo porue permite a obteno de mEltiplos efeitos
no necessariamente previstos em lei! Duando se fala em negcio jurdico,
sempre se lembra de contrato! Duando um ato ualuer tem por finalidade
modificar ou criar direitos, no ser" apenas um ato jurdico, mas sim um
6egcio Kurdico! 2nto, pode4se di*er ue o negcio jurdico possibilita a
obteno de mEltiplos direitos e ' bilateral, tendo por finalidade criar,
modificar ou e%tinguir direitos!
# Cdigo Civil de /B/>, no artigo J/, apresenta um conceito de ato jurdico, mas
ue )oje se amolda mais ao negcio jurdico! Loje, a doutrina ' pacfica ao di*er ue o
conceito disposto no artigo J/ ' o conceito de negcio jurdico! # atual Cdigo Civil
no apresenta nen)uma conceituao de negcio jurdico!
2%iste, entretanto, alguns negcios jurdicos ue podem ser unilaterais! # negcio
jurdico unilateral ' auele ue se aperfeioa com uma Enica manifestao de vontade e
permite a obteno de mEltiplos efeitos! Fm e%emplo de negcio jurdico unilateral ' o
testamento, visto ue, por meio dele, o testador pode obter variados efeitos, ou seja, o
testamento pode ser utili*ado, al'm de doar seus bens aos seus )erdeiros, para
recon)ecer fil)os, perdoar pessoas, etc! 2nto, o testamento estar" perfeito somente com
a manifestao de vontade do testador -unilateral, e poder" produ*ir os mais diversos
efeitos!
". REE9I,ITO, DE EFI,T8NCI* DO, *TO, :9R;DICO,
A teoria dos atos de ine%ist1ncia surgiu no Direito de Iamlia para resolver os
problemas dos casamentos ine%istentes, visto ue o Cdigo Civil dispun)a somente
sobre casamentos nulos e anul"veis! Como o rol do artigo /J; do Cdigo Civil de /B/>
era ta%ativo, os doutrinadores passaram a adotar a teoria dos atos ine%istentes, tendo em
vista )aver o problema de ser considerado v"lido um casamento entre pessoas do mesmo
se%o!
2ssa teoria acabou passando tamb'm para os contratos e, )oje, di*4se contrato
ine%istente auele ue tem os reuisitos essenciais, uais sejam$
;>
".#. 2ani-e/tao de Vontade
7em a manifestao de vontade o contrato no c)ega a formar4se, sendo
ine%istente! A vontade ' fundamental em mat'ria de contrato! # artigo //9 do Cdigo
Civil disp&e ue Rnas declara&es de vontade se atender" mais . sua inteno ue ao
sentido literal da linguagemS! 7e os contratantes combinaram uma coisa e no souberam
redigir no contrato o ue foi convencionado, )avendo prova, prevalecer" a inteno!
".". .inalidade Nego(ial
8 a inteno de criar, modificar ou e%tinguir direitos! 7e as pessoas manifestam a
sua vontade para obter um direito j" previsto em lei, no estaro reali*ando um negcio
jurdico, mas sim um ato jurdico em sentido estrito! 2nto, um dos reuisitos de
e%ist1ncia dos atos jurdicos ' a finalidade negocial!
".). Idoneidade do O05eto
# objeto do contrato deve ser apto . criao do contrato ue se pretende! 7e o
objeto for diferente, estar4se4" criando um contrato diverso dauele ue se pretendia!
). REE9I,ITO, DE V*LID*DE DO, *TO, :9R;DICO,
Presente os reuisitos de e%ist1ncia, dever4se4" observar se o contrato ' v"lido ou
no! #s reuisitos de validade esto dispostos no artigo /AG do Cdigo Civil, uais
sejam$
).#. *gente Ca+a?
Para ue um contrato seja v"lido, o agente dever" ser capa*! 6o caso de
incapacidade, esta dever" ser suprida pelos meios legais! A incapacidade absoluta ser"
suprida pela representao e a incapacidade relativa ser" suprida pela assist1ncia!
).". O05eto L3(ito
;@
# objeto deve ser lcito, possvel, determinado ou determin"vel! A redao do
artigo /AG, inciso II, do Cdigo Civil! 8 mais perfeita ue a do artigo J9 do Cdigo Civil
de /B/>, ue falava apenas em objeto lcito! # artigo />>, inciso II, do Cdigo Civil, di*
ue ' nulo o negcio jurdico, uando o objeto for ilcito, impossvel ou indetermin"vel!
A impossibilidade do objeto pode ser fsica ou jurdica! Impossibilidade fsica
ocorre uando a prestao no pode ser cumprida por nen)um )umano! Impossibilidade
jurdica ocorre uando a prestao esbarra numa proibio e%pressa da lei -e%emplo$ o
artigo G9> do Cdigo Civil, ue probe )erana de pessoa viva,!
).). .or$a %re/(rita e No De-e/a e$ Lei
6os casos em ue a lei disp&e sobre a forma ue o ato dever" ser reali*ado, esta
forma ser" considerada reuisito de validade -e%emplo$ venda de imveis O a lei disp&e
ue ser" v"lido somente por escritura pEblica,! 6os casos em ue a forma ' colocada
como condio de validade, di*4se ue a formalidade ' ad solemnitatem -artigo /AJ do
Cdigo Civil,!
Algumas ve*es, entretanto, a lei e%ige uma determinada forma ue no ser" usada
como reuisito de validade, mas facilitar" a prova! 2ssa forma, c)amada de ad
probationem tantum, se no for observada, no ser" o contrato considerado nulo,
entretanto )aver" uma dificuldade de se provar o ue foi acordado!
# ato nulo ' auele ue vem inuinado com defeito irremedi"vel, estando ausente
um elemento substancial para ue o negcio jurdico gan)e validade! # artigo />> do
Cdigo Civil determina ue o negcio nulo ' auele celebrado por pessoa absolutamente
incapa*: o negcio ue tem objeto ilcito: o motivo determinante tamb'm ilcito: o
negcio jurdico ue ten)a por finalidade fraudar a lei: o negcio jurdico sem forma
prescrita em lei ou ue ven)a preterir alguma solenidade formal ou ainda ualuer outra
)iptese em ue a lei ta%ativamente declarar nulo!
Inovou o Cdigo Civil ao determinar ue a simulao ' uma )iptese de negcio
jurdico nulo -artigo />@,! A simulao ' uma declarao enganosa da vontade ue visa
produ*ir efeito diferente do ostensivamente indicado! #ferece uma apar1ncia diferente
do efetivo uerer das partes! As partes fingem o negcio ue de forma alguma uerem
ou desejam! 8 uma burla intencional, um conluio das partes ue almejam disfarar a
realidade enganando terceiro!
+emos duas esp'cies de simulao, a absoluta e a relativa! 6a simulao absoluta
no )" ualuer negcio jurdico a ser encoberto, enuanto na simulao relativa e%iste
um negcio jurdico a ser encoberto! Duando o propriet"rio de um imvel, para motivar
uma ao de despejo contra o inuilino, finge vender o imvel a terceiro, temos uma
simulao absoluta, pois no e%iste venda alguma por tr"s do ato fraudulento! K" na
;J
)iptese da venda do imvel consignando preo inferior para ser pago menos imposto,
temos uma simulao relativa, pois temos um negcio real e um negcio aparente!
# ato nulo, por ser de ordem pEblica, possui um defeito irremedi"vel, viola o
interesse pEblico e deve ser fulminado atrav's de uma ao declaratria! Por tais ra*&es,
a efic"cia ' retroativa, para ue no produ*a ualuer efeito v"lido! # ato nulo pode ser
alegado por ualuer pessoa, pelo Zrgo do Ninist'rio PEblico e at' pelo Kui* de ofcio!
# ato nulo no pode se ratificado e o defeito no convalesce, sendo um ato
imprescritvel!
4. D* RE%RE,ENT*CDO
Inovou o Cdigo Civil de 9AA9 ao introdu*ir um Captulo e%clusivamente para
tratar da representao! # Anteprojeto de /B@9 na Parte 3eral, com colaborao do
Ninistro Noreira Alves j" tratava desse Captulo!
De acordo com o artigo //< do Cdigo Civil, os poderes de representao
conferem4se por lei ou pelo interessado! +emos ento uma representao legal e outra
convencional, decorrendo uma da norma, como a do pai ue representa o fil)o, e outra
da vontade das partes, como no caso do mandato!
# limite da representao ' e%atamente o limite de poderes ue vincula o
representante com o representado -artigo //> do Cdigo Civil,!
Loje o artigo //@ do Cdigo Civil autori*a o contrato consigo mesmo, isto ', a
conveno em ue um s sujeito de direito, est" revestido de duas ualidades jurdicas
diferentes, atuando simultaneamente em seu prprio nome, bem como no nome de
outrem! +emos como e%emplo, a possibilidade da pessoa vender um bem a si mesmo,
atrav's de um contrato de mandato! # Cdigo Civil de /B/> rec)aava a )iptese -artigo
/!/;;,!
# representante ue pratica um negcio jurdico contra o interesse do
representado, na )iptese do fato ser do con)ecimento do terceiro ou no fato do mesmo
ter a obrigao de ter a ci1ncia gera anulabilidade -artigo //B do Cdigo Civil,!
Portanto, o terceiro de boa4f' jamais pode aleg"4la se obrou com desdia!
5. CONDICDOG TER2O E ENC*RHO
5.#. Condio
;B
5.1.1. $onceito e /!e%entos
8 a cl"usula acessria, ue subordina a efic"cia do negcio jurdico a um evento
futuro e incerto! Prescreve o artigo /9/ do Cdigo Civil$ (Considera4se condio a
cl"usula ue, derivando e%clusivamente da vontade das partes, subordina o efeito do
negcio jurdico a evento futuro e incerto(!
A condio tem dois elementos fundamentais$ a, Iuturidade e b, Incerte*a!
2%emplo$ Compro uma escultura se esta gan)ar pr1mio!
A condio afeta sempre a eficcia do negcio, nunca a sua e%ist1ncia, uma ve*
ue a vontade foi legtima!
A condio imprpria ' auela em ue o evento no ' futuro, ' apenas ignorado!
2%emplo$ Iao doao do carro se o Mrasil gan)ar a Copa BG! #u a declarao '
inefica*, se no gan)ou, ou ' obrigao pura e simples, se gan)ou!
+emos as seguintes varia&es da incerte*a$
/!V ,ncertus An ,ncertus uando 4 6o se sabe nem se acontecer" e nem uando 4
2%! Comprarei um )otel se o 2FA se desmilitari*arem!
9!V ,ncertus An #ertus uando 4 6o se sabe se acontecer" mas se sabe uando!
2%! Iao doao de min)as jias, se meu fil)o passar no concurso at' o final do ano!
;!V #ertus An ,ncertus uando 4 7abe4se ue o fato ocorrer", por'm no uando!
2%! Compro um apartamento uando min)a sogra morrer!
G!V #ertus An #ertus uando 4 7abe4se ue o fato ocorrer" e uando! 2%emplo$
Doarei meu carro com o t'rmino da Copa do Nundo de BJ!
7 as duas primeiras so condi&es! 6as duas Eltimas falta a incerte*a do evento!
5.1.2 /s0cies
Duanto [ Possibilidade 4 Possveis
4 Impossveis
Duanto [ Licitude 4 Lcitas
4 Ilcitas
Duanto [ 6ature*a 4 6ecess"rias
GA
4 Polunt"rias
Duanto Ao Nodo De Atuao 4 7uspensivas
4 Uesolutivas
5.1.2.1 $ondi7es )oss*veis e 3%oss*veis
A condio ' possvel uando reali*"vel fsica ou juridicamente!
A condio ' impossvel uando no reali*"vel fsica ou juridicamente! 2%emplo$
Doao de din)eiro pela captura de mula4sem4cabea! A impossibilidade deve alcanar
todas as pessoas! A condio no ' impossvel se atingir apenas uma pessoa ou peueno
grupo!
A condio juridicamente impossvel fere a lei, a moral e os bons costumes!
2%emplo$ Pendo um carro e fao doao se benefici"rio provocar a morte de algu'm!
2%emplo$ Condio baseada na prostituio!
5.1.2.2. $ondi7es L*citas e 3!*citas
Condi&es lcitas so auelas ue esto de acordo com a lei e os bons costumes!
Condi&es ilcitas so as contr"rias .s leis e aos bons costumes!
5.1.2.3. $ondi7es BecessCrias e 4o!untCrias
%ecessrias 4 so as condi&es inerentes . nature*a do ato! 2%emplo$ 7e o
comodato for gratuito!
Moluntrias 4 so as condi&es em geral, isto ', um acr'scimo aposto ao ato
jurdico pela vontade das partes!
5.1.2.4. $ondi7es -usensivas e 8eso!utivas
Condi&es suspensivas so auelas cuja efic"cia do ato fica protelada at' a
reali*ao do evento futuro e incerto! 2%emplo$ A doao do imvel s vai ocorrer com
o casamento!
G/
Condi&es resolutivas so auelas cuja efic"cia do ato opera desde logo
-entabulamento, e se resolve com a ocorr1ncia do evento futuro e incerto! 2%emplo$
2mpresto o uadro enuanto voc1 morar em 7o Paulo!
6a condio suspensiva )" uma e%pectativa de direitos! 2%emplo$ Compro o carro
se no sair modelo novo! # comprador pode reali*ar atos conservativos antes do
implemento -artigo /9/,, como o registro do contrato para vigorar erga omnes!
# negcio se aperfeioa desde logo, sujeitando4se ao desfa*imento com a
ocorr1ncia de evento futuro e incerto no acordo! 7e frustrar a condio, o negcio se
desfa*! 2%emplo! Pendo um pesueiro sob a condio dos pei%es se reprodu*irem em
cativeiro em dois anos!
# legislador presume )aver uma condio resoluta em todos os contratos bilaterais
-prestao bilateral,!
5.1.3. Be#@cios &ur*dicos Que Bo Ad%ite% $ondio
7o os negcios ue depende de norma cogente! 2sto presentes no Direito de
Iamlia e 7ucesso! +raria incerte*a aos institutos pEblicos! 2%emplo$ 6ingu'm pode se
casar sob condio: ningu'm pode aceitar ou renunciar a )erana sob condio -artigo
/JAJ do Cdigo Civil,!
5.". Ter$o
8 o dia em ue nasce e se e%tingue o negcio jurdico! 8 a cl"usula ue subordina
a efic"cia de um negcio jurdico a um evento futuro e certo!
A diferena entre a condio e o termo ' ue na condio, o evento ' futuro e
incerto! K" no termo, o evento ' futuro e certo!
5.2.1 /s0cies
4 Certo
+ermo 4
4 Incerto
2ssa classificao ' ruim, pois fa* confundir o termo incerto com a condio! #
termo ' sempre certo, podendo apenas )aver impreciso uanto ao momento!
+emos o termo determinado e o indeterminado!
G9
4 Inicial 4 dies a (uo 4 +ermo 7uspensivo 4 suspende e%erccio do
direito! 2%emplo$ Locao inicia4se no 6atal!
+ermo 4
4 Iinal 4 dies ad (uem 4 +ermo Uesolutivo 4 D" t'rmino a um direito!
2%emplo$ Locao dura at' A/?A/?BB
A condio suspensiva impede a auisio do direito! # termo inicial suspende o
e%erccio, j" ue a auisio se deu com aposio de vontades!
# termo final no destri o negcio jurdico, apenas retira a efic"cia!
5.). %R*IO
5.).# Con(eito
8 o lapso de tempo entre a manifestao v"lida de vontade e a superveni1ncia do
tempo!
8 o lapso de tempo entre dois termos, o inicial e o final! Isso porue a
manifestao de vontade pode estar subordinada a uma condio!
#s pra*os so contados por unidade de tempo 4 )ora 4 dia 4 m1s 4 ano!
Desde o Direito Uomano 4 2%clui4se o dia do comeo e inclui4se o do vencimento!
A6# 4 Lei J/A?GB 4 Perodo de do*e meses do incio ao dia e m1s correspondente
ao ano seguinte! 2%!$ J de maro de /BJB a J de maro de /BBA!
N\7 4 -artigo /;9, Q ;!=, O os pra*os de meses e anos e%piram no dia de igual
nEmero de incio, ou no imediato, se faltar e%ata correspond1ncia! Por e%emplo$ perodo
de um m1s O ;A de janeiro e deveria recair no dia ;A de fevereiro! Por no )aver tal dia,
recai no dia /!= de maro!
N2AD# 4 -artigo /;9, Q 9!=, O /<!= dia de cada m1s!
I2UIAD#7 4 7o datas festivas em ue, em princpio, no se trabal)a! 6o inclui
(ponto facultativo( e (dia santo(!
5.)." Contage$
G;
Art! /;9, (caput(, do Cdigo Civil 4 2%clui o dia do comeo incluindo4se o do
vencimento! 2sse princpio ' adotado em todos os ramos do direito, afora o Direito
Penal! # tempo de pena inclui o dia do comeo! Ftili*a4se o calend"rio comum! 6o se
computam fra&es de dia!
Contagem da )ora O artigo /;9, Q G!=, do Cdigo Civil 4 Ninuto a minuto!
2%emplo$ /;$;A .s /G$;A )!
7e o pra*o cair no feriado 4 prorroga4se at' dia Etil seguinte!
Artigos /;; e /;G 4 Pra*o em favor do )erdeiro e do devedor!
5.4. ENC*RHO O9 2ODO DO *TO :9R;DICO
5.4.# Con(eito
8 uma limitao tra*ida a uma liberalidade! 8 uma restrio a uma vantagem para
o benefici"rio de um negcio jurdico!
# encargo ' diferente da condio porue ' coercitivo, isto ', a parte no pode se
e%imir de cumprir o encargo!
# encargo vai aparecer em doa&es ou legados, no precisando ser e%clusivamente
gratuito!
5.4." E/+<(ie/
/!= 2ncargo Propriamente Dito
2sp'cies 9!= 2ncargo Condicional
De
2ncargo ;!= 2ncargo Imprprio

G!= 2ncargo Impossvel
GG
/!= 4 2ncargo propriamente dito O ' auele estabelecido no artigo /;> do Cdigo
Civil, no ocorrendo a suspenso do direito enuanto no cumprido o encargo! +emos
como e%emplo a doao de um terreno para a construo de um )ospital! # terreno '
automaticamente doado antes mesmo do incio das obras!
9!= 4 8 uma variedade de condio, no sendo encargo! 8 uma condio cujo
evento apresenta como elemento de fato uma certa modificao de alguma vantagem
auferida pela parte! -artigo /;>, fine, do Cdigo Civil,!
;!= 4 8 auele ue se apresenta como mero consel)o ou recomendao! 6o )"
encargo por no obrigar juridicamente!
G!= 4 8 auele ue a modificao da vantagem auferida implica numa prestao
impossvel fsica ou juridicamente 4 #u a modificao ' no escrita ou invalida o ato
-juridicamente impossvel, -artigo /;@, do Cdigo Civil,!
5. DE.EITO, DO NEHJCIO :9R;DICO
7o aueles defeitos ue decorrem, em geral, da manifestao de vontade! 7o
seis as )ipteses de vcios, se subdividindo em vcios do consentimento -erro, dolo,
coao, estado de perigo e leso, e o vcio social da fraude contra credores! Ioi retirada
a simulao dos vcios, sendo inserida a )iptese entre os atos nulos!
6os vcios do consentimento, )" uma contradio entre auilo ue a pessoa deseja
e o ue ela fa*, ou seja, o ue a pessoa manifesta no ' o ue ela realmente desejaria
fa*er! A vontade declarada no corresponde com a inteno do agente! 6os vcios
sociais, a vontade declarada corresponde e%atamente . inteno do agente, entretanto
uma inteno de prejudicar terceiros ou fraudar a lei!
6os seis casos, o contrato ser" anul"vel, )avendo um pra*o decadencial de G
-uatro, anos para reuerer a anulao! Caso no seja respeitado esse pra*o, o contrato
no poder" mais ser anulado! # decurso do pra*o decadencial vem a sanar o defeito do
negcio jurdico -artigo /@J, incisos I e II, do Cdigo Civil,!
6.#. V3(io/ do Con/enti$ento
(.1.1. /rro e i#nor6ncia
6o erro, a pessoa se engana so*in)a a respeito de uma circunst5ncia importante
ue, se ela con)ecesse, no faria o negcio! # erro ' de difcil prova, tendo em vista o
G<
ue se passa na mente da pessoa: e%iste um elemento subjetivo! # fato de o legislador
estabelecer algumas e%ig1ncias -artigo /;J do Cdigo Civil,, torna as a&es baseadas no
erro muito raras! # erro dever" ser substancial, escus"vel e real para ue o contrato seja
anul"vel!
# erro ' substancial uando di* respeito a aspectos relevantes do negcio, ou seja,
s se pode falar em erro se a pessoa se engana a respeito de algo ue, se ela soubesse,
jamais faria o negcio! 7e )" um engano a respeito de um aspecto irrelevante, no ser"
considerado um erro substancial, mas sim erro acidental, ue no vicia a vontade!
2scus"vel ' o erro aceit"vel, desculp"vel, o erro ue a maioria das pessoas
cometeria!
Ueal ' o erro ue causa um efetivo preju*o! L" dois crit'rios para se saber se um
erro ' escus"vel ou no$
Nomo medius$ toma4se por base a m'dia das pessoas! 7e um )omem m'dio
tamb'm cometeria o engano, o erro seria escus"vel! 6o foi esse, entretanto, o
crit'rio aplicado pelos tribunais!
#aso concreto$ ' o crit'rio aplicado pelos tribunais!
8 aplicado, por analogia, a cada caso concreto o crit'rio do artigo /<9 do Cdigo
Civil -ue trata da coao,, ue determina ue o jui* leve em conta as condi&es
pessoais da vtima -deve4se levar em conta a idade, a saEde, o se%o, temperamento, e
outras condi&es,! # jui* deve levar em conta as condi&es pessoais para saber se ela
seria levada ao erro -e%emplo$ uma pessoa semi4analfabeta seria mais facilmente levada
ao erro do ue algu'm ue possui curso superior,!
# Cdigo Civil disp&e, no artigo /;B, incisos I a III, uando )aver" erro
substancial, uando )aver" aspecto relevando o negcio! 7er" relevante, ento, o erro
ue di* respeito . nature*a do negcio -a pessoa se engana a respeito da esp'cie do
contrato ue celebrou,: ao objeto principal da declarao -a pessoa aduire coisa
diferente dauela ue imaginava estar aduirindo,: .s ualidades essenciais do objeto -a
pessoa aduire o objeto ue imaginava, mas engana4se uanto .s suas ualidades,: e .
pessoa -nos casos de contratos personalssimos ou no caso de se contratar um
profissional ue se acreditava ser bom e no era,!
2m princpio, no se pode alegar erro de direito, ou seja, alegar ue no se
con)ecia a lei! A ignor5ncia da lei, entretanto, s no poder" ser alegada em caso de
descumprimento da lei -artigo ;!= da Lei de Introduo ao Cdigo Civil,! #
descon)ecimento da lei poder" ser alegada para justificar a boa4f' -e%!$ firma4se um
contrato de importao de uma mercadoria e logo aps descobre4se ue e%istia uma lei
ue proibia a importao de tal mercadoria! Poder4se4" alegar ignor5ncia da lei para
anular o contrato,! # artigo /;B, inciso III, do Cdigo Civil, e%pressamente adite o erro
G>
de direito e anulao do negcio jurdico, desde ue no impliue em recusa . aplicao
da lei e desde ue seja o Enico ou principal motivo do negcio!
Deve4se distinguir o erro uanto .s ualidades essenciais do objeto e vcio
redibitrio, ue possuem a&es e pra*os distintos!
Pcio redibitrio ' o defeito oculto -no aparece facilmente, ue torna a coisa
imprest"vel ao uso a ue se destina! 8 de nature*a objetiva! As a&es cabveis so
c)amadas de 2dilcias e so de duas esp'cies$ ao redibitria -para rescindir contrato,:
e ao (uanti minoris -pedido de abatimento no preo,! # pra*o dessa ao '
decadencial de trinta -;A, dias para bem mvel e um -/, ano para bem imvel -artigo
GG< do Cdigo Civil,! 6o Cdigo de Defesa do Consumidor o pra*o ' de ;A dias para
bem no dur"vel e BA dias para bem dur"vel!
2rro uanto .s ualidades essenciais ' de nature*a subjetiva e a ao cabvel ' a
anulatria, com pra*o decadencial de G anos!
# artigo /G/ do Cdigo Civil fala do erro em caso de mensagem RtruncadaS, ou
seja, pode )aver erro no negcio uando )" algum defeito na mensagem devido ao
instrumento ou . pessoa intermedi"ria! Duando a mensagem ' transmitida erroneamente
por meio de instrumento ou de intermedi"rio, poder" ser considerado vcio do
consentimento, sendo o contrato anul"vel!
# artigo /GA do Cdigo Civil disp&e sobre o falso motivo -falsa causa, como
ra*o determinante do contrato! 7e a causa do contrato, desde ue seja colocada
e%pressamente como ra*o determinante do negcio, for declarada falsa, o contrato
poder" ser anulado -e%emplo$ uma pessoa fica sabendo por terceiros ue tem um fil)o:
tentando ajudar, fa* uma doao, mas disp&e e%pressamente na escritura ue est"
fa*endo a doao porue foi informada ue o donat"rio ' seu fil)o: caso seja
comprovado ue o donat"rio no ' fil)o, a doao poder" ser anulada,!
(.1.2. Do!o
A pessoa ' indu*ida em erro pelo outro contratante ou por terceiro! 2%iste um
elemento objetivo de indu*imento, sendo mais f"cil a sua prova, tendo visto poder )aver
testemun)as! Dolo ' o indu*imento malicioso . pr"tica de um ato ue ' prejudicial ao
agente!
G@
/rro obstativo ou i%r@rio; no e0iste no Krasil. %a Alemanha o erro (uanto ?
nature>a do neg-cio ou o ob"eto principal da declarao um erro obstativo, ou
se"a, um erro to grave (ue impede a pr-pria e0istncia do contrato. 2nto o erro
obstativo torna o contrato ine0istente.
7egundo o disposto no artigo /G> do Cdigo Civil, o dolo pode ser$
1rincipal$ auele ue ' a causa do negcio, ou seja, ' o dolo ue foi
respons"vel pelo negcio! 7e no )ouvesse o indu*imento, a pessoa no faria o
negcio!
Acidental$ auele ue a seu despeito o negcio teria sido reali*ado, mas em
condi&es mel)ores para a vtima! Como no ' a causa do negcio, o dolo
acidental no anula o mesmo, mas d" direito a perdas e danos!
L" uma segunda classificao doutrin"ria, ue divide o dolo em$
Dolus bonus -dolo bom,$ ' o dolo toler"vel nos negcios em geral, ou seja, as
pessoas no se sentem enganadas porue j" esperam esse tipo de dolo: '
normal, fa*endo parte do com'rcio, e no causa nulidade do negcio!
Dolus malus -dolo mau,$ ' auele e%ercido com a inteno de prejudicar e, se
for provado, causa nulidade do negcio!
# dolo pode ser e%ercido por ao ou por omisso! 3eralmente o dolo ' praticado
por ao! # artigo /G@, no entanto, prev1 um dolo por omisso, situao em ue um dos
contratantes omite uma circunst5ncia relevante ue, se fosse con)ecida pelo outro
contratante, no )averia o negcio! # legislador uis, com isso, proteger a boa4f' nos
negcios! 2ssa omisso dolosa pode ser c)amada de retic1ncia!
# dolo pode ser da parte ou de terceiro! # Cdigo Civil tem uma regra especial
sobre o dolo de terceiro! 2m geral, o dolo de terceiro no anula o ato, visto ue o
terceiro no ' parte no negcio, salvo se a outra parte souber do dolo! 2nto, no caso de
o terceiro agir por si s, no tendo o outro contratante con)ecimento do dolo, s caber" .
vtima ao de perdas e danos contra o terceiro ue agiu de m"4f'! Disp&e o artigo /GJ$
(Pode tamb'm ser anulado o negcio jurdico por dolo de terceiro, se a parte a uem
aproveite dele tivesse ou devesse ter con)ecimento: em caso contr"rio, ainda ue
subsista o negcio jurdico, o terceiro responder" por todas as perdas e danos da parte a
uem ludibriou(!
Ainda, o dolo pode ser unilateral e bilateral! # dolo bilateral ' uando os dois
contratantes tentam enganar4se um ao outro, ou seja, )" dolo de ambas as partes! 6este
caso, no )" ao cabvel para nen)uma das partes, visto terem ambas agido de m"4f'!
(.1.3. $oao
#corre uando algu'm fora uma pessoa para ue ela faa ou dei%e de fa*er
alguma coisa! A coao pode ser$
GJ
Absoluta$ uando o coator usa fora fsica e a vtima no c)ega a manifestar a
sua vontade, agindo mecanicamente! 6este caso, o ato ' ine%istente, visto ue
no )ouve um dos reuisitos de e%ist1ncia do negcio jurdico, ue ' a
manifestao de vontade! 6o ' um vcio do consentimento, visto ue seuer
)ouve o consentimento:
Jelativa$ tamb'm c)amada de coao moral, ocorre uando o coator fa* uma
grave ameaa . vtima, ue ter" a opo de ceder ou de resistir . ela! 6este
caso, e%iste um vcio do consentimento, visto ue )ouve a manifestao da
vontade, embora sob presso!
6os casos de negcio jurdico, o artigo /</ do Cdigo Civil fa* uma s'rie de
e%ig1ncias para ue se caracteri*e a coao ue vicie o negcio! 7o reuisitos da
coao$
a coao deve ser a causa do negcio, ou seja, se no )ouvesse a coao no
)averia o negcio:
a coao deve ser grave, ou seja, uando causa um fundado temor, um receio
na vtima! # artigo /<; do Cdigo Civil no considera coao o simples temor
reverencial, visto ue no tem gravidade suficiente:
a coao deve ser injusta, ou seja, coao ilegal! # artigo /<;, na 9!V parte, no
considera coao o e%erccio normal de um direito:
a coao deve ser proporcional, ou seja, o legislador e%ige ue )aja uma certa
proporo entre os prov"veis preju*os ue a vtima possa ter! Deve4se levar
em considerao ue essa proporcionalidade ' relativa, visto ue e%istem
coisas ue possuem grande valor estimativo:
a coao deve recair sobre a pessoa do contratante, algu'm de sua famlia ou
seus bens! A doutrina entende ue a palavra RfamliaS descrita na lei deve ser
entendida no seu mais amplo sentido, devendo ser includas todas as pessoas
ue possuem uma relao de intimidade com o contratante ue est" sendo
coagido!
# artigo /<9 do Cdigo Civil disp&e ue, ao apreciar a gravidade da coao, o Kui*
deve levar em conta as condi&es pessoais da vtima, ou seja, a idade, a saEde, o
temperamento, o se%o e outras circunst5ncias ue possam influir na gravidade da
coao!
A coao pode ser da prpria parte ou de terceiro! # legislador entendeu ue a
coao ' mais grave ue o dolo e, por conse01ncia, a coao e%ercida por terceiro
sempre viciar" o ato, ainda ue o outro contratante no ten)a sabido ue )ouve coao
por parte de terceiro!
GB
(.1.4. /stado de )eri#o
Disp&e o artigo /<> do Cdigo Civil$ (Configura4se estado de perigo uando
algu'm, premido da necessidade de salvar4se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano
con)ecido pela outra parte, assume obrigao e%cessivamente onerosa! Par"grafo Enico!
+ratando4se de pessoa no pertencente . famlia do declarante, o jui* decidir" segundo
as circunst5ncias(!
8, portanto, a )iptese de algu'm, ameaado por perigo iminente, anui em pagar
preo desproporcional para o seu livramento! +emos o e%emplo do n"ufrago ue oferece
ao seu salvador recompensa e%agerada ou o caso do doente ue se disp&e a pagar alta
cifra para obter a cura pelo m'dico!
6as )ipteses acima mencionadas no ' nem justo ue o salvador fiue sem
remunerao e nem justo ue o obrigado empobrea! # ato calamitoso no foi
provocado por ningu'm, apenas o contrato foi efetuado de maneira desvantajosa! #
perigo no ' provocado por ualuer contratante, por isso o problema no ' simples!
Diante da contraposio de interesses, em ue ambas as partes obram de boa4f', a
mera anulao do negcio jurdico, e%onerando o declarante de cumprir sua obrigao
condu* a um resultado injusto! # autor da promessa anulada enriueceu indevidamente!
6esses casos, o jui* deve apenas invalidar o negcio jurdico no ue e%orbite como
determinou o par"grafo Enico do artigo /<> do Cdigo Civil!
6.#.5. Le/o
Disciplina o artigo /<@ do Cdigo Civil$ (#corre a leso uando uma pessoa, sob
premente necessidade, ou por ine%peri1ncia, se obriga a prestao manifestamente
desproporcional ao valor da prestao oposta! Q /!= Aprecia4se a desproporo das
presta&es segundo os valores vigentes ao tempo em ue foi celebrado o negcio
jurdico! Q 9!= 6o se decretar" a anulao do negcio, se for oferecido suplemento
suficiente, ou se a parte favorecida concordar com a reduo do proveito(!
Portanto, a leso ' o preju*o ue um contratante e%perimenta uando, em
contrato comutativo, dei%a de receber valor correspondente ao da prestao ue
forneceu! 8 uma instituio fundada na e0idade e se inspira na id'ia de euival1ncia
das presta&es!
Apresenta como principais reuisitos$
/!=, Comutatividade contratual! Deve )aver presuno de euival1ncia das
presta&es, tendo ambas as partes pr'4ci1ncia de suas presta&es:
9!=, Deseuilbrio entre as presta&es no momento da celebrao do contrato:
<A
;!=, 3rande desproporo, gerando enriuecimento para uma das partes e
empobrecimento para outra:
G!=, deciso judicial! 7 o jui* pode rescindir ou modificar o contrato:
<!=, Possibilidade da parte reeuilibrar o contrato!
6.". V3(io ,o(ial
6o vcio social embora a vontade se manifeste de acordo com o desejo dos
contratantes, a inteno ' sempre de prejudicar um terceiro!
(.2.1. :raude contra credores
Maseia4se no princpio da responsabilidade patrimonial$ R' o patrimCnio do
devedor ue responde por suas obriga&esS! #corre a fraude contra credores uando um
devedor pratica negcios ue o torne insolvente! Ainda ue o devedor venda algum bem,
se restarem bens suficientes para pagar as dvidas, no ser" considerado insolvente!
# Cdigo Civil disp&e uatro situa&es em ue podem ocorrer fraudes contra
credores, as uais passamos a analisar$
a) A!iena7es onerosas (arti#o 15D do $@di#o $ivi!)
8 a situao mais comum de fraude contra credores! 7e o devedor vende seus
bens, tornando4se insolvente, caracteri*a4se fraude contra credores! # terceiro aduirente
poder" estar de boa4f' -uando no sabe da situao real do devedor, ou de m"4f'
-uando sabe da situao real do devedor,! Lavendo boa4f' do terceiro aduirente, os
bens no retornam ao devedor para o pagamento dos credores!
7o dois os reuisitos e%igidos para ue os credores ten)am sucesso na ao
contra o devedor ue vende seus bens para fraudar os credores$
eventus damni$ o credor deve provar ue, com a venda, o devedor se
tornou insolvente, no mais possuindo bens suficientes para o pagamento de
suas dvidas:
consilium fraudis -m"4f' do terceiro aduirente,$ no )" necessidade de
se provar ue o terceiro aduirente estava combinado com o devedor, bastando
a prova de ue ele estava ciente da situao financeira do devedor!
artigo /<B do Cdigo Civil prev1 duas presun&es de m"4f' do terceiro
aduirente$
uando era notria a insolv1ncia do devedor:
</
uando o terceiro aduirente tin)a motivos para con)ecer a m" situao
financeira do devedor! #s tribunais estabeleceram uando o terceiro teria
motivos -parentes pr%imos, ami*ade ntima, negcios feitos anteriormente
etc!,! 2ssa presuno no ' absoluta, visto ue o legislador dei%ou meio vago
uanto aos motivos!
b) A!iena7es t*tu!o #ratuito e re%iss7es de d*vidas (arti#o 15A do $@di#o
$ivi!)
Duando o devedor fa* doa&es de seus bens! Duando se trata de doa&es, o Enico
reuisito ue os credores devem provar ' a insolv1ncia do devedor! 6o )" necessidade
de prova da m"4f' do terceiro aduirente! #corre fraude na remisso de dvidas uando
o devedor ' credor de terceiro e dei%a de cobrar o seu cr'dito, perdoando o terceiro
devedor!
c) )a#a%ento de d*vida ainda no vencidaE estando o devedor inso!vente (arti#o
1(2 do $@di#o $ivi!)
Duando o devedor j" est" insolvente e privilegia o pagamento a um credor ue tem
uma dvida ainda no vencida! 7e isso ocorrer, os outros devedores podero ingressar
com uma ao contra o credor ue recebeu! Lavendo o pagamento de dvida no
vencida, a presuno de fraude se torna absoluta!
d) $oncesso de #arantia rea! a u% credor quiro#ra=CrioE estando o devedor
inso!vente (arti#o 1(3 do $@di#o $ivi!)
Duando o devedor, j" insolvente, resolve privilegiar um dos credores
uirograf"rios, dando4l)e uma garantia real -e%emplo$ )ipoteca de um imvel,! 6este
caso, os outros credores podem ingressar com uma ao para anular essa garantia!
. *CDO %*9LI*N* O9 REVOC*TJRI*
A ao pauliana somente ' utili*ada nos casos de fraude contra credores! 6o se
confunde esta com a ao revocatria da Lei de Ial1ncias!
A ao pauliana foi tratada no Cdigo Civil como uma ao anulatria, portanto
de nature*a desconstitutiva! 7e o jui* julga procedente a ao, ele anular" a venda ou a
doao do bem! Loje, a jurisprud1ncia passou a considerar a ao pauliana como ao
declaratria de inefic"cia do negcio jurdico em face dos credores ue a ajui*aram!
2nto, no )aver" anulao, o Kui* autori*ar" os credores a pen)orarem os bens
alienados pelo devedor!
<9
Pressup&e demanda em andamento!
.#. Legiti$idade *tiva
# artigo /<J do Cdigo Civil disp&e ue somente credor uirograf"rio est"
legitimado para propor ao pauliana, e desde ue j" fosse credor na data da alienao,
visto ue o credor uirograf"rio depende dos bens do devedor para a uitao da dvida!
2%cepcionalmente, o credor com garantia real poder" propor ao pauliana nos casos em
ue j" ten)a esgotado a garantia e sem conseguir uitar o seu cr'dito!
.". Legiti$idade %a//iva
# artigo />/ disp&e ue a ao pauliana poder" ser proposta contra o devedor e os
terceiros aduirentes de m"4f'!
# artigo />G do Cdigo Civil disp&e ue so v"lidos os negcios ordin"rios
indispens"veis . manuteno de seu com'rcio, indEstria e agricultura! # artigo />A do
Cdigo Civil trata de uma situao ue a doutrina c)ama de Rfraude no consumadaS!
L" a permisso de ue o terceiro aduirente de boa4f' O ue d" um sinal e fica de pagar
o preo, descobrindo a situao do devedor O, para evitar a consumao da fraude, pode
depositar o restante do preo em ju*o, reuerendo a citao dos credores para,
eventualmente, levantarem o din)eiro depositado!
A. D3:/8/BFA- /BG8/ A :8A<D/ $5BG8A $8/D58/- / A :8A<D/ H
/I/$<FJ5
6o caso da presuno da demanda em andamento na fraude . e%ecuo, e%istem
duas correntes$
#.K CorrenteL considera4se proposta a demanda desde a distribuio da ao:
<;
8 defeito do negcio jurdico, regulada no
direito privado -CC,
8 incidente do processo, regulada no
direito pEblico -CPC,!
.R*9DE CONTR* CREDORE, .R*9DE M EFEC9CDO
#corre uando o devedor ainda no
responde . nen)uma ao ou e%ecuo!
7 pode ser alegada em ao pauliana!
Pode ser alegada incidentalmente: no
depende da propositura de nen)uma ao!
2%ige4se a prova da m"4f' do ;!=
aduirente, em se tratando de alienao
onerosa!
6o ' e%igida a prova da m"4f' do ;!=
aduirente, visto estar presumida!
".K CorrenteL e%ige pr'via citao do devedor para e%istir a fraude . e%ecuo
-considera4se proposta a ao a partir da citao,! 7obre o assunto, a segunda corrente '
a ue prevalece na jurisprud1ncia!
L" uma corrente ue admite a alegao de fraude contra credores em embargos de
terceiros -e%emplo$ em uma ao de cobrana, o credor pen)ora um bem ue sup&e ser
do devedor, e o terceiro ue aduiriu o bem ingressa com embargos de terceiros: o
credor se defende, alegando ue o terceiro estava de m"4f', e%istindo a fraude contra
credores,! A 7Emula /B< do 7uperior +ribunal de Kustia, entretanto, dispCs o contr"rio$
Rno cabe alegao de fraude contra credores em embargos de terceirosS!
+anto na fraude contra credores uanto na fraude . e%ecuo, o jui* no anula o
ato, apenas declara a sua inefic"cia em relao aos credores!
# ato jurdico anul"vel ' auele ue vem inuinado com um defeito ue no
ofende de forma direta ao interesse social, ofendendo a ordem particular! Possui uma
diferena de grau com o ato nulo, sendo mais t1nue, mais brando! De acordo como
artigo /@/ do Cdigo Civil o ato ' anul"vel uando praticado por pessoa relativamente
incapa*, ou nos vcios acima estudados, isto ', no caso de erro, dolo, coao, estado de
perigo, leso ou fraude contra credores!
Ao contr"rio do ato nulo, o ato anul"vel ' determinado atrav's de uma ao
desconstitutiva, tendo, por conseguinte, efic"cia e0 nunc, isto ', sem ualuer
retroatividade! Por tais motivos a nulidade relativa convalesce e s pode ser alegada por
pessoa juridicamente interessada, no podendo ser alegada nem pelo Uepresentante do
Ninist'rio PEblico e nem pelo jui* de #fcio! # ato ' suscetvel de ser ratificado! A
anulao do negcio jurdico, no caso dos vcios de vontade ou social, decai em uatro
anos -artigo /@J do Cdigo Civil,! 2m todas as )ipteses da Parte 2special ue a lei
falar ue o ato ' anul"vel, por'm sem estabelecer pra*o, este ser" de dois -9, anos
contados da concluso do ato -artigo /@B do Cdigo Civil,!
%re/(rio
#. CONCEITO
<G
8 a perda da ao atribuda a um direito por no ter sido e%ercida no pra*o fi%ado
em lei! Ia* com ue a pessoa perca a ao atribuda ao seu direito! L" a conservao do
direito, mas no )aver" mais ao para e%erc14lo em ju*o! A prescrio se destina a
consolidar os direitos de maneira ue no se caiba mais discusso sobre o assunto! 8
tratada na Parte 3eral do Cdigo Civil!
". REE9I,ITO,
".#. In<r(ia do Titular ante a Violao do /eu Direito
A pessoa no prop&e nen)uma ao uando tem seu direito violado!
".". De(ur/o do %ra?o E/ta0ele(ido e$ Lei
# artigo 9A< do Cdigo Civil disp&e ue tanto as a&es pessoais uanto as reais
prescrevem em /A anos, uando a lei no l)e )aja fi%ado pra*o menor! Portanto, os
antigos pra*os de 9A anos para prescrio das a&es pessoas e /< anos para as a&es
reais, restaram concentrados no pra*o m"%imo de /A anos! 8 bom lembrarmos ue no
Cdigo Civil de /B/> o pra*o c)egou a ser de ;A anos e foi redu*ido para 9A anos por
fora da Lei 9G;@?<<! Portanto, ' uma evoluo a diminuio de pra*os!
A regra geral do artigo 9A< do Cdigo Civil deve ser entendida dentro de algumas
limita&es, pois tanto as a&es meramente declaratrias uanto as a&es desconstitutivas
ou constitutivas so, em tese, imprescritveis!
). *CNE, I2%RE,CRIT;VEI,
).#. *Ae/ @ue Ver/e$ /o0re o/ Direito/ da %er/onalidade
6o e%iste pra*o prescricional para a&es ue defendem direito . vida, . liberdade
etc!
).". *Ae/ @ue Ver/e$ /o0re o E/tado da %e//oa
A&es de interdio, separao judicial, divrcio, investigao de paternidade etc!
<<
).). *Ae/ @ue t=$ +or O05eto >en/ %B0li(o/
A 7Emula n! ;GA do 7upremo +ribunal Iederal disp&e ue os bens pEblicos no
podem ser objetos de usucapio -ue ' uma forma de prescrio,!
).4. *Ae/ de EOer(3(io .a(ultativo
7o a&es de diviso, de demarcatria etc! Algumas a&es podem ser propostas
ainda ue no ten)a )avido violao de direito algum! 2stas a&es so as c)amadas
A&es de 2%erccio Iacultativo! 6o )" pra*o prescricional, visto no )aver violao de
direitos!
).5. *o Reivindi(atria
6o prescreve, visto ser ao especfica para a defesa do domnio do direito de
propriedade e o domnio ' perp'tuo -no se perde o domnio pela no utili*ao do
bem,! Pode4se, entretanto, perder o domnio nas causas previstas em lei -e%emplos$
usucapio em favor de terceiro, desapropriao, renEncia, abandono etc!,! 6o
ocorrendo nen)uma dessas causas, o propriet"rio no perde o domnio!
4. %RE,CRICDO *E9I,ITIV*
Con)ecida como usucapio! Acarreta a auisio do domnio de um bem pelo
decurso do tempo! 8 tratada pelo Cdigo Civil na Parte 2special! # artigo /!9GG ' uma
esp'cie de trao de unio entre a prescrio auisitiva e a prescrio e%tintiva, dispondo
ue as mesmas causas ue impedem, suspendem e interrompem a prescrio aplicam4se
tamb'm ao usucapio!
5. %RE,CRICDO E IN,TIT9TO, *.IN,
7o institutos ue tamb'm t1m relao com o decurso do tempo!
5.#. %re(lu/o
<>
8 a perda de uma faculdade processual por no ter sido e%ercida no momento
oportuno! 2m cada fase do processo, a lei faculta .s partes praticarem certos atos! Caso
as partes no pratiuem os atos na fase em ue a lei l)es faculta, perdem a oportunidade,
ocorrendo a precluso!
5.". %ere$+o
+amb'm de nature*a processual, consiste na perda da ao atribuda a um direito
pelo autor contuma* -auele ue reitera no erro, ue deu causa a tr1s aruivamentos
sucessivos -artigo 9>J, par"grafo Enico, do Cdigo de Processo Civil,! 7e )ouver tr1s
e%tin&es por abandono da causa, ocorrer" o fenCmeno da perempo, ue impede ue o
autor propon)a a ao uma uarta ve*!
# direito material, neste caso, no se perde, mas no poder" mais ser e%igido por
meio de ao! 2ste direito somente poder" ser alegado em defesa!
5.). De(ad=n(ia
C)amada tamb'm de caducidade! # Cdigo Civil de /B/> no se referia .
decad1ncia, ficando um pouco difcil distinguir uais pra*os so prescricionais e uais
pra*os so decadenciais! A doutrina e a jurisprud1ncia sempre foram pacficas em
admitir os v"rios pra*os decadenciais do Cdigo Civil de /B/>! # atual Cdigo Civil
tem um captulo sobre a decad1ncia -artigos 9A@ a 9//,! 2%istem alguns crit'rios para a
distino!
5.3.1. Quanto aos e=eitos
A prescrio no corre contra determinadas pessoas e a decad1ncia corre contra
todas as pessoas!
5.3.2. Quanto ori#e%
6a prescrio, o direito antecede a ao, ue s nasce uando auele ' violado!
6a decad1ncia, o direito e a ao nascem no mesmo instante -e%emplo$ ao negatria
de paternidade ' pra*o decadencial, visto ue, no momento em ue a criana nasce, j"
comea a correr o pra*o para a propositura da ao,!
5.3.3. Quanto nature9a
<@
6a prescrio, o ue perece ' a ao ue protege o direito e, na decad1ncia, ' o
prprio direito ue perece! #s processualistas corrigem esse crit'rio di*endo ue, na
prescrio, perece a pretenso ue atinge a ao!
# crit'rio de Agnelo Amorim Iil)o partiu da diviso das a&es em declaratrias,
condenatrias e constitutivas ou desconstitutivas! 7e a ao for de nature*a
condenatria, o pra*o ser" prescricional! 7e a ao for de nature*a constitutiva ou
desconstitutiva, com pra*o previsto em lei, o pra*o ser" decadencial, entretanto sero
imprescritveis caso no )aja pra*o previsto em lei -e%emplo$ divrcio,! As a&es
declaratrias so sempre imprescritveis, pois visam apenas a obteno de uma certe*a
jurdica!
A jurisprud1ncia entende ue a ao negatria de paternidade ' imprescritvel!
6. DI,%O,ICNE, HER*I,
# artigo /B/ do Cdigo Civil disp&e sobre a renEncia da prescrio, ou seja, a
renEncia ao direito de arg0ir para a ual a ao est" prescrita! Admite4se a renEncia da
prescrio uando a prescrio j" estiver consumada e uando a renEncia no prejudicar
terceiros!
# prprio artigo disp&e ue a renEncia pode ser e%pressa ou t"cita! 3eralmente, a
renEncia ' t"cita, decorrendo da conduta do devedor! 6o se admite a renEncia
antecipada, visto ser a prescrio de ordem pEblica!
#s terceiros ue poderiam ser prejudicados com a renEncia da prescrio so, em
geral, outros credores -e%emplo$ um credor ingressa com uma ao ue est" prescrita: o
devedor, se pagar a dvida, no ter" como pagar os outros credores: no caso, no poder"
o devedor renunciar a prescrio,!
# Cdigo de Processo Civil disp&e ue uando o r'u no alega mat'ria no
primeiro momento ue se manifestou nos autos, ele perder" o direito aos )onor"rios! 8
uma sano de ordem processual! Caso o r'u alegar a prescrio na contestao, o autor
da ao arcar" com o Cnus da sucumb1ncia!
A prescrio poder" ser alegada a ualuer tempo! # 7uperior +ribunal de Kustia,
entretanto, julgando os recursos especiais, criou a figura do pr'4uestionamento, ou seja,
ele somente con)ecer" a mat'ria ue j" foi alegada anteriormente! 2nto, embora a
prescrio possa ser alegada a ualuer tempo, no poder" ser alegada pela primeira ve*
em Uecurso 2special!
# jui* no pode con)ecer de ofcio a prescrio de direitos patrimoniais -artigo
/BG do Cdigo Civil,! 2nto, a prescrio de direitos no patrimoniais pode ser
con)ecida de ofcio! # pra*o, no caso de direitos no patrimoniais, entretanto, '
<J
decadencial! Conclui4se, portanto, ue a prescrio no pode ser con)ecida de ofcio,
mas a decad1ncia poder", visto versar sobre direitos no patrimoniais -artigo 9/A do
Cdigo Civil,!
. ,9,%EN,DO E INTERR9%CDO D* %RE,CRICDO
A suspenso decorre automaticamente de certos fatos previstos em lei, ou seja,
acontecendo um fato ue a lei considera como causa de suspenso, a prescrio ser"
suspensa automaticamente!
A interrupo depende de provocao do credor, ou seja, e%ige4se um
comportamento ativo do credor! A maneira mais utili*ada para interromper a prescrio
' a notificao judicial! # credor fa* uma notificao judicial ao devedor para fim de
interromper a prescrio!
6a suspenso, o pra*o recomea a correr pelo perodo faltante, ou seja, somam4se
os perodos! 6a interrupo, o pra*o recomea a correr por inteiro a partir do ato
interruptivo! A interrupo devolve o pra*o inteiro da prescrio!
# Cdigo Civil trata separadamente da suspenso e da interrupo, ou seja, as
causas ue impedem ou suspendem a prescrio esto nos artigos /B@ e /BJ, e as causas
ue interrompem a prescrio esto no artigo 9A9 do Cdigo Civil!
.#. Cau/a/ @ue I$+ede$ ou ,u/+ende$ a %re/(rio
#s fatos impedem a prescrio uando ela no comeou a correr, e os mesmos
fatos suspendem a prescrio uando esta j" comeou a correr! # mesmo fato,
dependendo do momento ue acontece, pode impedir ou suspender a prescrio!
# artigo /B@ do Cdigo Civil tem uatro incisos ue tratam de pessoas ue
possuem um relacionamento com base na confiana! Para evitar ue )aja discrdia entre
essas pessoas, a prescrio est" impedida ou suspensa!
+.1.1. Arti#o 1D+E inciso 3E do $@di#o $ivi!
6o caso de casamento! 6o corre prescrio entre os cCnjuges enuanto eles
estiverem casados!
+.1.2. Arti#o 1D+E inciso 33E do $@di#o $ivi!
<B
Uelao de p"trio poder! 6o corre prescrio entre pais e fil)os enuanto e%istir o
p"trio poder! 2%tinto o p"trio poder, comea a correr a prescrio!
+.1.3. Arti#o 1D+E inciso 333E do $@di#o $ivi!
Uelao de tutela e curatela! 6o corre prescrio entre tutor e tutelado durante a
tutela nem entre curador e curatelado durante a curatela!
# artigo /BJ do Cdigo Civil disp&e tr1s fatos ue impedem ou suspendem a
prescrio! 6este caso, o legislador tem por objetivo proteger certas pessoas!
+.1.4. Arti#o 1DAE inciso 3E do $@di#o $ivi!
6o corre prescrio contra os absolutamente incapa*es! A prescrio, entretanto,
corre a favor deles, ou seja, se a prescrio for para beneficiar o absolutamente incapa*,
ela correr" normalmente!
+.1.5. Arti#o 1DAE inciso 33E do $@di#o $ivi!
6o corre prescrio contra os ausentes do pas ue estejam a servio da Fnio,
dos 2stados, dos Nunicpios ou do Distrito Iederal!
+.1.( Arti#o 1DAE inciso 333E do $@di#o $ivi!
Protege as pessoas ue estejam servindo o pas em tempo de guerra! 6este caso,
no importa se est" dentro ou fora do pas!
# princpio da actio nata significa ue enuanto no nasce a ao, no corre
prescrio, ou seja, enuanto a dvida no est" vencida, no corre o pra*o prescricional!
7omente comea a correr o pra*o prescricional a partir do momento ue o credor tiver o
direito de ingressar com a ao!
Prescrio intercorrente ' a ue ocorre no curso da demanda, durante o andamento
da ao! 6em todos os autores admitem a e%ist1ncia desta prescrio! #s tribunais esto
admitindo, nos casos de e%ecuo de ttulo, em ue o autor no d" andamento na ao, a
prescrio intercorrente!
A citao, regulada pelo artigo /@< do Cdigo Civil de /B/>, no interrompia a
prescrio por vcio de forma uando for circunduta ou uando perempta a inst5ncia ou
a ao! Loje, a citao ' regulada pelo Cdigo de Processo Civil, no tendo disposio
no Cdigo Civil! A citao ser" nula por vcio de forma uando o #ficial de Kustia no
>A
observar as formalidades ue a lei e%ige! Ialtando alguma das formalidades, a citao '
nula!
Anteriormente, a citao era considerada nula uando o autor dei%ava de
comparecer . audi1ncia e no ratificava o pedido feito na inicial! +amb'm era
considerada nula uando o jui* e%tinguia o processo sem julgamento do m'rito -uando
perempta a inst5ncia ou a ao,! Loje, no e%istem essas nulidades! # autor deve
promover a citao do r'u, ou seja, deve dar os meios para ue se faa a citao do r'u!
#s efeitos da citao retroagiro . data do ajui*amento da ao -artigo 9/B, Q /!=,
do Cdigo de Processo Civil,! A citao deve ser feita em /A dias, sendo prorrogado
automaticamente por BA dias! 7e a citao no for feita no pra*o, por ualuer
circunst5ncia ue no seja culpa do autor, )" uma sEmula ue disp&e ue a parte no
poder" ser prejudicada por problemas decorrentes na m"uina da justia!
# segundo modo de interrupo da prescrio ' o protesto, ainda ue ordenado
por jui* incompetente! 2ste protesto, a ue se refere o artigo 9A9, inciso II, do Cdigo
Civil, ' o protesto judicial ue est" disposto no rol das medidas cautelares do Cdigo de
Processo Civil! A 7Emula n! /<; do 7upremo +ribunal Iederal disp&e ue Rsimples
protesto cambi"rio no interrompe a prescrioS!
# artigo 9A9, inciso P, do Cdigo Civil disp&e ue tamb'm interrompe a
prescrio ualuer ato ue constitua em mora ao devedor! Ftili*a4se, ento, a
notificao judicial para fim de interrupo da prescrio!
Interrompida a prescrio, o pra*o volta a correr por inteiro! 6o )" um limite
para interrupo da prescrio, ou seja, o autor pode interromper a prescrio uantas
ve*es for necess"rio sem, no entanto, )aver abuso de direito por parte do autor!
2%iste uma Enica )iptese em ue se pode interromper a prescrio uma s ve*! #
Decreto4lei n! G!<B@?G9 disp&e ue, no caso de ao contra a Ia*enda PEblica, s pode
)aver prescrio interrompida uma Enica ve* e o pra*o voltar" a correr pela metade!
# inciso IP do artigo 9A9 do Cdigo Civil disp&e ue a )abilitao de cr'dito em
invent"rio ou em concurso de credores tamb'm interrompe a prescrio! Duando o
credor )abilita o cr'dito, entende4se ue ele tem interesse de receber, por este motivo )"
interrupo da prescrio!
# inciso PI do artigo 9A9 do Cdigo Civil ' a Enica )iptese em ue )"
interrupo da prescrio sem ao do credor! Disp&e ue ualuer ato ineuvoco do
devedor ue importe recon)ecimento da dvida interrompe a prescrio!
# artigo 9AG do Cdigo Civil disp&e sobre as obriga&es solid"rias e divisveis!
Duando e%istem v"rios credores solid"rios e um deles toma a iniciativa de interromper a
prescrio, todos os outros credores sero benefici"rios! 7e a obrigao for, entretanto,
divisvel, a prescrio somente se interrompe para auele credor ue tomou a iniciativa
de interromper a prescrio!
>/
*to/ Il3(ito/
Re/+on/a0ilidade Civil
Dano
#. *TO, IL;CITO,
As disposi&es sobre os atos ilcitos, no Cdigo Civil, so encontradas nos artigos
/J> a /JJ! Disp&e o artigo /J> do diploma civil ue auele ue, por ao ou omisso
volunt"ria, neglig1ncia ou imprud1ncia, violar direito ou causar dano a outrem, ainda
ue e%clusivamente moral, comete ato ilcito! A verificao da culpa e a avaliao da
responsabilidade regulam4se pelo disposto nesse cdigo, nos artigos B9@ a BG; e BGG a
B<G!
Ato ilcito ', portanto, a infrao ao dever de no lesar outrem! A leso abarcada
pelos dispositivos legais trata4se dauela ue cause dano, tanto de nature*a patrimonial
uanto de nature*a moral!
# referido artigo imp&e a todas as pessoas o dever de no lesar outrem -neminen
laedere,! +odo auele ue causa um dano deve repar"4lo, desde ue a vtima prove ue o
causador do dano agiu com culpa! Assim, o diploma civil p"trio adotou, como regra, a
teoria subjetiva, segundo a ual deve4se proceder na an"lise da e%ist1ncia de culpa do
agente!
A RculpaS pelos atos ilcitos, a ue se refere o artigo /J>, tem sentido amplo,
abrangendo tanto o dolo uanto a culpa em sentido estrito -imprud1ncia, neglig1ncia ou
impercia, e recebe a denominao de culpa auiliana, em decorr1ncia de sua origem
-.e0 A(uilia,!
2m alguns casos, o ato poder" ser ilcito tanto na esfera civil uanto na penal,
podendo, ainda, ser somente um ilcito penal! 2ntretanto, deve4se salientar ue, na
maioria das ve*es, o ilcito penal ' tamb'm ilcito civil, pois este sempre, ou uase
sempre, gera um preju*o . vtima!
As implica&es decorrentes de um ilcito civil so diferentes dauelas ue
decorrem de um ilcito penal, uma ve* ue auele tem como conse01ncia tornar o
agente respons"vel pela reparao do dano, a teor do ue disp&e o artigo /J> do Cdigo
Civil -responsabilidade civil, sendo tal responsabilidade de cun)o patrimonial! Com
relao aos ilcitos penais, ao agente ' imputado castigo corporal, sendo a
responsabilidade de cun)o pessoal, no se transferindo a terceiros como ' possvel de
ocorrer na responsabilidade civil! A ttulo de e%emplo, temos a responsabilidade civil do
>9
pai ue responde pelo ato do fil)o, do patro ue responde por ato de seu empregado, do
2stado ue responde pelos atos do servidor!
". RE,%ON,*>ILID*DE CIVIL
6a apreciao da responsabilidade, como anteriormente mencionado, o Cdigo
Civil adotou a teoria cl"ssica c)amada teoria sub"etiva, segundo a ual a vtima tem o
Cnus de provar a culpa -em sentido amplo, do causador do dano! 2ssa teoria passou a ser
injusta para a vtima, uma ve* ue, em alguns casos, ' muito difcil provar a culpa do
causador do dano! 2m decorr1ncia dessa dificuldade, adotou4se a presuno de culpa em
certas situa&es, como ' o caso da presuno de culpa do dono de animal ue causa
dano, como se verifica no artigo B;> do Cdigo Civil!
7urge, ento, uma nova teoria c)amada teoria ob"etiva, segundo a ual auele ue
obt'm vantagens no e%erccio de determinada atividade deve responder pelos preju*os
ue essa atividade lucrativa ven)a a causar! 8 o brocardo jurdico Ruem aufere os
cCmodos, arca tamb'm com os incCmodosS! 6essa teoria a culpa no ' discutida, a
responsabilidade baseia4se no risco -princpio da e0idade,!
Concluindo, ' possvel afirmar ue a responsabilidade, via de regra, se baseia na
culpa e, em alguns casos -leis especiais,, adotou4se a teoria objetiva!
".#. Re/+on/a0ilidade O05etiva
+rata4se dauela em ue a vtima est" dispensada de provar a culpa do causador
do dano, seja porue essa culpa ' presumida, seja porue a prpria lei dispensa a prova!
A responsabilidade objetiva comporta graus! # grau mais elevado ' auele em ue
a lei e%ige, dauele ue causou o dano, a indeni*ao, sem ue seja conferida ao agente
ualuer possibilidade de provar sua inoc1ncia!
6o grau menos elevado, )" possibilidade de inverso do Cnus da prova, no caso
de culpa presumida! Por isso, a doutrina classifica essa responsabilidade objetiva em
imprpria ou impura, pois o causador do dano pode provar ue no teve culpa! 2ssa
responsabilidade se encontra no diploma civil em alguns casos, como no artigo B;>, ue
admite a inverso do Cnus da prova!
A responsabilidade imprpria ou impura -ue admite inverso do Cnus da prova, '
a ue impera no Cdigo de Defesa do Consumidor!
>;
".". Re/+on/a0ilidade Contratual e EOtra(ontratual
A responsabilidade e%tracontratual adv'm de situao de fato, e no de um
contrato entre as partes! 8 e%emplo desta responsabilidade auela decorrente de um
acidente de tr5nsito!
# artigo /J> fundamenta a responsabilidade e%tracontratual uando disp&e ue
toda pessoa ue causar preju*o a outrem ficar" obrigada a indeni*ar! Imp&e a todos,
como j" mencionado anteriormente, o dever legal de no lesar outrem!
As pessoas tamb'm podem, entretanto, ser obrigadas a reparar danos decorrentes
de inadimplemento contratual, ou seja, da uebra do dever contratual! 2sta ' a c)amada
responsabilidade contratual, a ual se resolve com a verificao das perdas e danos
sofridos, a teor do ue disp&e o artigo ;JB do Cdigo Civil! Assim, pode4se afirmar ue
)" diviso na responsabilidade civil, podendo ela ser classificada em e%tracontratual e
contratual! 2m ambas a conse01ncia ' a mesma, ual seja, reparar o preju*o causado!
A diferena est" no 8nus da prova!
6o caso de responsabilidade contratual, todo inadimplemento considera4se
culposo -presuno relativa,, no )avendo necessidade de a vtima preocupar4se com a
prova da culpa: uem dever" provar ' o inadimplente! A menos ue essa presuno de
culpa seja ilidida pelo inadimplente, este dever" indeni*ar! # contrato ser" elidido pelo
inadimplente, caso prove a ocorr1ncia de caso fortuito ou fora maior! Culpa e caso
fortuito ou fora maior no so compatveis entre si!
Duando se trata de responsabilidade e%tracontratual, no e%iste presuno de
culpa, salvo casos especiais, sendo da vtima o Cnus da prova, no bastando a
demonstrao do preju*o -artigo /J> do Cdigo Civil,!
A responsabilidade e%tracontratual e%ige alguns pressupostos$
ao ou omisso$ omisso dauele ue no podia se omitir:
culpa em sentido amplo$ dolo e culpa em sentido estrito:
dano$ pressuposto inafast"vel de uma ao civil:
relao de causalidade!
7e presentes os pressupostos acima transcritos, o causador do dano fica obrigado a
indeni*ar! 6a responsabilidade objetiva, os pressupostos se redu*em a tr1s, uma ve* ue
o reuisito RculpaS ' dispensado!
".). Re/+on/a0ilidade +or *to %r+rio
Pia de regra, o indivduo ser" responsabili*ado pelo ato ue praticou! +emos,
>G
entretanto, no Cdigo Civil, alguns casos de responsabilidade por ato de terceiros, como
' o caso do artigo B;9, no ual )" presuno de culpa! 2m se tratando de pai e fil)o, a
presuno ' relativa, ou seja, provada a culpa do fil)o, presume4se a do pai, mas o pai
ainda tem uma c)ance de provar ue no teve culpa! Diferente ' a presuno no caso da
relao entre empregador e empregado, a ual ' absoluta -o empregador assume o risco
da atividade,!
A vtima pode escol)er uem acionar, no caso de mais de um autor, uma ve* ue o
artigo BG9 do Cdigo Civil determina a solidariedade da responsabilidade! 7aliente4se
ue a solidariedade no se presume: ela resulta da lei ou da vontade das partes!
".4. Re/+on/a0ilidade +elo .ato da Coi/a ou *ni$al
# dano pode ser causado no s pelo agente, como tamb'm por coisas ue se
encontram sob sua responsabilidade, como ' o caso da coisa ue cai da janela, vindo a
atingir uem passa pela calada!
# artigo /!;JG do Cdigo 6apoleCnico responsabili*ava o guarda da coisa
inanimada! A palavra RguardaS foi usada no sentido de dono! Assim surgiu a teoria do
guarda da coisa inanimada, ue responsabili*a o dono das coisas em geral!
2ssa teoria ' acol)ida pelo Cdigo Civil p"trio em alguns artigos, tais como os
artigos B;> e B;@!
# artigo B;J responsabili*a o dono do pr'dio de onde ' atirado ou cai algum
objeto! Por analogia, este dispositivo ' aplicado em todas as )ipteses ao dono da coisa
em geral!
2sses artigos so mencionados como e%ce&es . teoria subjetiva, pois ' presumida
a culpa do dono da coisa, mas no de forma absoluta! 6o Mrasil, portanto, a
responsabilidade pelo fato da coisa ou do animal trata4se de responsabilidade
e%cepcional, uma ve* ue se trata de responsabilidade objetiva imprpria ou impura!
2ntende4se ue o dono da coisa s responde se tin)a domnio sobre a coisa no
momento em ue ocorreu o fato! 7e ele perde a disponibilidade da coisa -furto, roubo
etc!,, no justifica a sua responsabilidade! 7e, por sua neglig1ncia, concorreu para a
perda da disponibilidade da coisa, ser", por'm, responsabili*ado -artigo /J> do Cdigo
Civil,
".5. Re/+on/a0ilidade da/ %e//oa/ :ur3di(a/ de Direito %B0li(o
Passou por tr1s fases )istricas$
B.C fase O irresponsabilidade do 2stado$ se o funcion"rio pEblico causasse dano
><
a algu'm, somente ele responderia por esse dano! 2ssa fase durou enuanto
durou a Nonaruia, e era representada pela c'lebre frase Fhe Ging do not
Hrong! 6o Mrasil, essa fase terminou com a edio do Cdigo Civil:
5.C fase O artigo /< do Cdigo Civil de /B/>$ a responsabilidade do 2stado
passou a ser subjetiva, ou seja, a vtima precisava provar a culpa do
funcion"rio para ue o 2stado fosse obrigado a indeni*ar pelo dano:
3.C fase O Constituio de /BG>$ a responsabilidade do 2stado foi
regulamentada, passando a ser tratada como Direito PEblico -Iase Publicista,!
A responsabilidade do 2stado passou a ser objetiva, sendo regulada como
mat'ria constitucional! [ partir dessa modificao, a vtima no precisa mais
se preocupar em provar a culpa do funcion"rio, somente dever" provar ue
sofreu um dano e a relao de causalidade entre esse dano e o ato de algum
funcion"rio pEblico no e%erccio de suas fun&es ou pela e%ecuo de um
servio pEblico!
6o Direito Administrativo, surgiram algumas teorias ue fi*eram com ue as
Constitui&es, a partir de /BG>, acol)essem essa responsabilidade objetiva, tendo como
fundamento ue o 2stado presta servios de risco e dever" assumir todos os riscos de
dano ue possa )aver no servio pEblico! Dessas teorias, sobressaram4se duas para
justificar a responsabilidade objetiva do 2stado$
Feoria do Jisco ,ntegral$ ' muito rigorosa para com o 2stado! Parte do
princpio de ue o 2stado teria assumido integralmente todos os riscos dos
danos ue os particulares sofressem por conta dos servios pEblicos! 6o
admite ualuer forma de defesa para o 2stado, no podendo alegar , nem
mesmo, caso fortuito ou fora maior! Por essa rigide*, ela no foi acol)ida
pelo sistema jurdico brasileiro!
Feoria do Jisco Administrativo$ consiste em responsabili*ar objetivamente
o 2stado, mas ao mesmo tempo permitir ue o 2stado possa afastar sua
responsabilidade, provando a culpa e%clusiva da vtima, caso fortuito ou fora
maior! 2ssa teoria inverte o Cnus da prova, ou seja, )oje uem dever" provar a
culpa ' o 2stado e no mais a vtima! 2nto, a ine%ist1ncia de testemun)as
prejudica o 2stado, pois a ele incumbe a prova da culpa da vtima! 6os casos
em ue )" culpa concorrente da vtima, )aver" mitigao da indeni*ao
-indeni*ao ser" redu*ida pela metade,!
# 2stado responde no s por ao, mas tamb'm por omisso!# ue se discute '
se, em relao . omisso, o 2stado tamb'm ter" responsabilidade objetiva! Alguns
autores entendem ue uando o 2stado se omitir, ele no ser" responsabili*ado
objetivamente, cabendo . vtima a prova da culpa! Deve )aver a relao de causalidade
entre o dano causado e a omisso do 2stado!A Constituio Iederal de /BJJ trata da
responsabilidade do 2stado no artigo ;@, Q >!=, tra*endo duas inova&es em relao .s
constitui&es anteriores$
>>
a substituio da palavra Rfuncion"rioS por RagenteS, o ue causa ampliao no
espectro da responsabilidade, uma ve* ue RagenteS ' e%presso mais
abrangente:
estendeu a responsabilidade objetiva .s pessoas jurdicas de Direito Privado
prestadoras de servio pEblico, ou seja, as concession"rias e as permission"rias
de servio pEblico tamb'm sero responsabili*adas de maneira objetiva pelos
atos praticados, assim, a ttulo de e%emplo, as empresas de servio de
transporte coletivo sero responsabili*adas objetivamente pela pr"tica de atos
lesivos!
# Q >!= do artigo ;@ da Nagna Carta permite ue o 2stado mova ao regressiva
contra o funcion"rio, ou seja, se o 2stado vier a ser condenado por culpa de seu
funcion"rio, ter" direito de regresso contra ele! A responsabilidade do funcion"rio nesse
caso, entretanto, ' subjetiva, ou seja, depende de prova de culpa!
Com efeito, sempre ue algu'm tem direito a uma ao regressiva contra outrem,
pode fa*er uso da denunciao da lide para economia processual, nos termos do artigo
@A, inciso III, do Cdigo de Processo Civil! 2nto, caso o 2stado ten)a direito . ao
regressiva contra funcion"rio, poder" fa*er uso do instituto uando da apresentao da
contestao! A lide principal ser" auela ue a vtima move contra o 2stado e a lide
secund"ria ser" auela em ue o 2stado reuer o regresso do funcion"rio! 6esses casos,
o jui* dever", em uma Enica sentena, decidir as duas a&es! # jui* poder", entretanto,
julgar procedente a lide principal e improcedente a lide secund"ria se o 2stado no
demonstrar a culpa do funcion"rio!
Importante frisar a e%ist1ncia de corrente ue entende ue no se poderia
denunciar da lide nos processos em ue isso acarretasse um atraso na lide principal!
2nto, nesses casos, a denunciao da lide deveria ser indeferida, pois a
responsabilidade do 2stado ' objetiva e a do funcion"rio ' subjetiva, )avendo
necessidade de demonstrao de culpa! 2nto, como a sentena ser" Enica, a lide
principal ser" atrasada! 2ssa mesma corrente tamb'm alega ue no )averia sentido a
denunciao da lide, tendo em vista o antagonismo na defesa do 2stado, ou seja,
contesta alegando culpa e%clusiva da vtima e denuncia a lide alegando ue a culpa foi
de seu funcion"rio!
#portuno se fa* lembrar ue )" possibilidade de a vtima mover uma ao contra
o funcion"rio e no contra o 2stado! A vantagem ' ue a e%ecuo seria mais r"pida, no
entanto a vtima teria ue demonstrar a culpa, tendo em vista ue a responsabilidade do
funcion"rio pEblico ' subjetiva!
). D*NO
>@
Dano ' o efetivo preju*o sofrido pela vtima de um ato!
2ste pode ser$
patrimonial (material$ atinge os bens da pessoa:
e0trapatrimonial (moral$ atinge a dignidade, a )onra, ou seja, ofende os
direitos da personalidade!
L" possibilidade de cumulao das duas RmodalidadesS de dano!
Ao tratar do dano patrimonial, cabe ao prejudicado pleitear o RressarcimentoS do
preju*o! Duanto ao dano moral, pleiteia4se a RreparaoS!
# dano pode ser$
direto:
indireto$ c)amado de dano em ricoc)ete, ue ' auele ue atinge uma pessoa,
mas, indiretamente, atinge um terceiro! 2%emplo$ matar o marido ue paga
penso . esposa!
+odo preju*o deve ser indeni*ado! Para se calcular o valor do dano, no se leva
em conta o grau de culpa! # c"lculo da indeni*ao ' feito com base na e%tenso do
preju*o! +odo preju*o ue a vtima puder provar ser" indeni*ado!
# dano deve ser certo e atual, ou seja, no se pode indeni*ar o dano futuro e
meramente )ipot'tico! 2m casos de les&es corporais, tem4se admitido o ree%ame das
les&es!
# dano material segue, para sua apurao, a regra do artigo GA9 do diploma civil
-perdas e danos,! 2sse artigo e%plica em ue consistem as perdas e danos$ o ue a pessoa
efetivamente perdeu -dano emergente, e o ue ela ra*oavelmente dei%ou de lucrar -lucro
cessante,! A prova do lucro cessante ' mais difcil, pois ' sempre baseada no pret'rito,
ou seja, no uanto vin)a rendendo em determinado perodo!
Al'm das perdas e danos, outras verbas costumam ser acrescidas, tais como a
correo monet"ria, ue incide desde a data em ue a pessoa sofreu o preju*o, assim
como os juros, ue podem ser simples ou compostos! #s juros legais so da ordem de
A,<] ao m1s!
Kuros simples so contados sempre sobre o montante inicial do preju*o e incidem
desde a data do fato, conforme se verifica na 7Emula n! <G do 7uperior +ribunal de
Kustia$ RNesmo uando o fato ' mero ilcito civil, sobre o valor do preju*o incidem os
juros moratrios desde a data do fatoS!
>J
6a indeni*ao podem incidir outras verbas, como no caso de morte do c)efe de
famlia, em ue cabe a ttulo de e%emplo, o pagamento de /;!= sal"rio! Duando o
falecido se trata de arrimo de famlia, esta passa a receber 9?; -dois teros, dos
rendimentos mensais ue o falecido gan)ava, assim, considera4se ue o restante -um
tero, era gasto pelo prprio do falecido!
# dano moral ' auele ue afeta no o patrimCnio, mas os direitos da
personalidade -)onra, dignidade, intimidade etc!,, e podem, conforme anteriormente
mencionado, ser indeni*ado! # dano moral tem o sentido de compensao, sem
preocupao de encontrar um valor ue corresponda e%atamente ao valor ue supra a
dor e%perimentada pela vtima! +rata4se de RconsoloS . vtima!
As pessoas legitimadas a ingressar com ao pleiteando indeni*ao por danos
morais so as diretamente prejudicadas, ue tamb'm teriam direito . compensao do
dano material!
A cumulao de pedidos de dano moral e dano material ' possvel, conforme se
verifica na 7Emula n! ;@ do 7uperior +ribunal de Kustia $ R7o cumul"veis as
indeni*a&es por dano material e dano moral oriundos do mesmo fatoS! Assim, Permite4
se a cumulao do ressarcimento do dano moral com a indeni*ao do dano material!
A Constituio Iederal?JJ acol)eu o princpio de ue o dano moral ' indeni*"vel!
# artigo /!= da Constituio assegura certos direitos b"sicos, dentre eles, o direito .
dignidade! Al'm disso, determina o artigo <!=, incisos P e ^, da Constituio Iederal
ue ' assegurada a reparao do dano moral junto com o material uando ocorre ofensa
. )onra, . imagem ou . intimidade!
# dano moral atinge tamb'm a )onra objetiva, ue se trata dauilo ue outras
pessoas pensam sobre o indivduo! +anto ' ue as pessoas jurdicas podem pleitear o
ressarcimento pelo dano moral! As pessoas jurdicas t1m )onra objetiva -bom nome,
conceito na sociedade,!
7urge o problema de como calcular o dano moral! Loje, fala4se em buscar o valor
como forma de compensao! 2sta compensao tem duplo car"ter, pois visa ao
ressarcimento e . sano, no dei%ando de observar o princpio da reserva legal -no )"
pena sem pr'via cominao legal,, posto ue se trata de princpio aplic"vel a todo o
ordenamento jurdico, e no apenas no Direito Penal!
6o Mrasil no ' seguido o sistema do tarifamento para apurao do preju*o
sofrido em decorr1ncia do dano moral! Aui, utili*a4se o sistema aberto, ou seja,
arbitramento pelo jui* a cada caso -artigos BGG a BG> do Cdigo Civil,!
# Cdigo Mrasileiro de +elecomunica&es de /B>9, ue foi revogado pela Lei de
Imprensa de /B>@, tra*ia alguns crit'rios para apurao do dano moral -situao
econCmica do ofendido e do ofensor etc!, 2ssas leis estabelecem os valores mnimo e o
m"%imo, ue podem variar de < a 9AA sal"rios mnimos!
>B
# 7upremo +ribunal Iederal di* ue esse limite m"%imo estaria revogado
tacitamente pela Constituio Iederal, ue no estabeleceu limite, o ue impede ue
)aja interpretao restritiva!
Por esse motivo, a jurisprud1ncia entende ue devem ser levados em conta alguns
crit'rios, como a situao econCmica do ofensor e do ofendido -Ra dor do pobre vale
menos ue a dor do ricoS,!
Como falamos acima, o 6ovo Cdigo Civil al'm de diferenciar j" no artigo /J> o
dano moral do dano material, outorgou absoluta liberdade ao jui* para fi%ar o montante
da indeni*ao por danos morais, no mesmo pensamento j" adotado tanto pelo 7upremo
+ribunal Iederal uanto pelo 7uperior +ribunal de Kustia! Al'm da norma acima citada,
temos o disposto no artigo BGG$ (A indeni*ao mede4se pela e%tenso do dano!
Par"grafo Enico! 7e )ouver e%cessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano,
poder" o jui* redu*ir, e0itativamente a indeni*ao(!
DIU2I+# CIPIL O 6#P# CZDI3# CIPIL!
#. TEORI* HER*L D*, O>RIH*CNE,
#.#. Con/ideraAe/ Herai/
# Direito pode ser dividido em dois grandes ramos$ direitos no patrimoniais -ue
tratam dos direitos da personalidade, direito . vida, . liberdade, . )onra etc!, e direitos
patrimoniais -ue tratam dos direitos ue envolvem valores econCmicos,!
# Direito das obriga&es e o Direito das coisas integram os direitos patrimoniais!
2ntretanto, apesar de integrarem o mesmo ramo, no podem ser confundidos, porue o
primeiro trata de direitos pessoais e o segundo trata dos direitos reais!
Direito pessoal ' o direito do credor contra o devedor, tendo por objeto uma
determinada prestao! Iorma4se uma relao de cr'dito e d'bito entre as pessoas!
Direito real ' o poder O direto e imediato O do titular sobre a coisa, com
e%clusividade e contra todos! Cria um vnculo entre a pessoa e a coisa -direito de
propriedade,, e esse vnculo d" ao titular uma e%clusividade em relao ao bem -erga
omnes,!
L", ainda, outras diferenas entre os direitos pessoais e os direitos reais$
a) Quanto =or%ao
Direitos reais* t1m origem na lei, no podem ser criados em um contrato entre
duas pessoas, sendo, por esse motivo, limitados! 7eguem o princpio do
numerus clausus -nEmero limitado,!
@A
Direitos pessoais* no resultam da lei, nascem de contratos entre pessoas! L"
/> contratos nominados pela lei, entretanto, ' possvel a criao de contratos
inominados, pois, para e%surgir um direito pessoal, basta ue as partes sejam
capa*es e o objeto seja lcito! 7egue o princpio do numerus apertus -nEmero
aberto!,
b) Quanto ao objeto
Direito das coisas$ o objeto ' sempre um bem corpreo!
Direito pessoal$ o objeto ' a prestao! 7empre ue duas pessoas celebram um
contrato uma delas torna4se devedora de uma obrigao em relao . credora!
c) Quanto aos sujeitos
Direito pessoal* os sujeitos so o credor e o devedor -sujeito ativo e sujeito
passivo,!
Direitos reais$ costuma4se di*er ue o direito real somente possui o sujeito
ativo porue esse ' ligado . coisa -de um lado o titular e do outro lado a coisa,!
A e%plicao, entretanto, ' did"tica! 6os direitos reais, em princpio, o sujeito
passivo ' indeterminado porue todas as pessoas do universo devem abster4se
de molestar o titular -so direitos oponveis erga omnes,! 6o instante em ue
algu'm viola o direito do titular, o sujeito passivo se define!
d) Quanto rescrio
A ao ue protege os direitos pessoais ' c)amada de ao pessoal e prescreve em
/A anos, a no ser ue e%ista uma regra especial -e%emplo$ a&es pessoais contra a
Ia*enda PEblica prescrevem em < anos,!
As a&es reais tamb'm prescrevem em /A anos, adotando o Cdigo Civil uma
Enica sistem"tica para ambas as a&es!
Pela sistem"tica do Cdigo Civil de /B/> ' ue as a&es pessoais prescreviam em
9A anos e as reais em /< ou /A anos, dependendo se era entre ausentes ou presentes!
e) Quanto durao
Direitos pessoais$ so transitrios, pois nascem, duram um certo tempo e se
e%tinguem -pelo cumprimento, pela compensao, pela prescrio, pela
novao etc!,!
Direitos reais$ so perp'tuos, significa di*er ue no se e%tinguem pelo no
uso, entretanto, e%tinguem4se pelas causas e%pressas em lei -por e%emplo$
desapropriao, usucapio em favor de terceiros, perecimento da coisa,
renEncia etc!,!
@/
#.". Con(eito de O0rigao
#brigao ' o vnculo jurdico ue confere ao credor o direito de e%igir do devedor o
cumprimento da prestao! 7e )" um direito pessoal, ' porue duas pessoas se obrigaram uma
com a outra!
#.). .onte/ da/ O0rigaAe/
Pode4se di*er ue a obrigao resulta da vontade do 2stado, por interm'dio da lei
-e%emplo$ obrigao de prestar alimentos, obrigao do patro responder pelo ato do
empregado, obrigao do pai responder pelo ato do fil)o etc, ou da vontade )umana, por
meio dos contratos -obrigao de dar, fa*er ou no fa*er,, das declara&es unilaterais da
vontade -promessa de recompensa e ttulo ao portador, e dos atos ilcitos -obrigao de
reparar o preju*o causado a terceiroO ato ilcito civil, previsto na Parte 3eral do Cdigo
Civil,!
Alguns autores entendem ue a Enica fonte de obrigao ' a lei, porue ' ela
uem obriga as pessoas a cumprirem os contratos ue celebram ou as declara&es de
vontade ue e%pressam ou, ainda, a repararem os danos ue causam!
Pode4se di*er, ento, ue algumas ve*es a lei ' a fonte imediata -direta, da
obrigao -e%emplo$ a obrigao alimentar,, outras ve*es, por'm, ela ' a fonte mediata
-indireta, da obrigao!
#.4. Ele$ento/ Con/titutivo/ da O0rigao
1.4.1. /!e%ento subjetivo
Di* respeito aos sujeitos da obrigao! #s sujeitos da obrigao so c)amados de
credor -sujeito ativo, e devedor -sujeito passivo,! #s sujeitos podem ser pessoas naturais
ou jurdicas, devendo ser determinados ou, ao menos, determin"veis! 6o se considera,
como capa* de gerar uma obrigao, um contrato em ue os sujeitos sejam
indeterminados!
Pode )aver contrato em ue, a princpio, um dos sujeitos seja indeterminado, mas
no ual e%istam elementos ue permitam determinar o sujeito -e%emplo$ algu'm coloca
um anEncio prometendo recompensa para uem encontrar um cac)orro: de imediato no
se sabe uem ' o credor da obrigao, mas a declarao tra* elementos ue podem
determinar o sujeito ativo$ uem encontrar o cac)orro,!
1.4.2. /!e%ento objetivo
@9
+oda obrigao tem o seu objeto! # objeto da obrigao ' sempre uma conduta
)umana ue se c)ama prestao -dar, fa*er ou no fa*er,! A prestao tamb'm tem o seu
objeto, ue se descobre com a pergunta$ o (uO -algu'm se obriga a fa*er O fa*er #
DF\_,
Pode4se di*er ue o objeto imediato da obrigao ' a prestao, e o objeto mediato
da obrigao ' auele ue se descobre com a pergunta o (uO!
1.4.3. 4*ncu!o jur*dico
8 auele ue nasce das diversas fontes e ue liga o credor ao devedor e vice4
versa!
#.5. O0rigao e Re/+on/a0ilidade
A obrigao difere da responsabilidade! A obrigao, uando cumprida, e%tingue4
se! 6o cumprida, gera a responsabilidade por perdas e danos -artigo ;JB do Cdigo
Civil,! Pode4se di*er, ento, ue a responsabilidade somente nasce uando no for
cumprida a obrigao!
L", entretanto, dois casos de obrigao no cumprida e ue no geram
responsabilidade$ dvidas prescritas: e dvidas de jogo -no podem ser cobradas,!
#.6. Cla//i-i(ao da/ O0rigaAe/
1.(.1. Quanto ao objeto
8 sempre uma conduta )umana O dar, fa*er ou no fa*er alguma coisa O e se
c)ama prestao! Duas delas so positivas -dar e fa*er, e uma ' negativa -no fa*er,!
1.(.2. Quanto aos e!e%entos constitutivos
Leva em conta o nEmero de sujeitos e o nEmero de objetos! As obriga&es, uanto
aos elementos constitutivos, podem ser simples e compostas -comple%as,! #brigao
simples ' auela ue tem um Enico sujeito ativo, um Enico sujeito passivo e um s
objeto! Masta ue um desses elementos seja em nEmero de dois para ue a obrigao seja
composta!
Duando possui mais de um objeto, a obrigao ' c)amada de obrigao composta
pela multiplicidade de objetos: uando possuir mais de um sujeito, ' c)amada de
composta pela multiplicidade de sujeitos!
a) $o%ostas e!a %u!ti!icidade de objetos
Podem ser cumulativas -tamb'm c)amadas de conjuntivas, e alternativas -tamb'm
c)amadas de disjuntivas,! 6as obriga&es cumulativas, os v"rios objetos esto ligado
pela conjuno e -e%emplo$ o devedor obriga4se a entregar ao credor um automvel e
@;
um animal,! 6as obriga&es alternativas os v"rios objetos esto ligados pela disjuntiva
ou -e%emplo$ o devedor obriga4se a entregar ao credor um automvel ou um animal,!
#brigao facultativa ' alternativa apenas para o devedor, ue tem a faculdade de
entregar o objeto principal ou substitu4lo por outro! 7e o objeto principal perecer sem
culpa do devedor, resolve4se a obrigao e o devedor no estar" obrigado a entregar o
segundo objeto, porue esse consistia apenas numa faculdade prevista pelo contrato!
Para o credor, ue s pode e%igir o objeto principal, a obrigao continua sendo simples!
b) $o%ostas e!a %u!ti!icidade de sujeitos
As obriga&es podem ser divisveis, indivisveis e solid"rias! 7o divisveis
uando o objeto da prestao pode ser dividido entre os v"rios credores ou os v"rios
devedores! 7o indivisveis uando o objeto da prestao no pode ser dividido entre os
v"rios credores ou os v"rios devedores!
Duando o objeto ' indivisvel e um s dos devedores ' encontradoO embora cada
um deva cumprir sua uota4parte O, esse ter" de cumprir integralmente a obrigao,
tendo direito de regresso em face dos demais devedores!
6as obriga&es solid"rias no se toma por base a divisibilidade ou no do objeto,
devendo4se observar se e%iste alguma cl"usula contratual ou um dispositivo de lei ue
dispon)a ser a obrigao solid"ria!
Duando a obrigao ' solid"ria, cada devedor responde so*in)o pela dvida
integral! # artigo B;9 do Cdigo Civil disp&e ue os pais respondem pelo atos dos fil)os
menores: ue o patro responde pelos atos dos seus empregados: etc! A obrigao dessas
pessoas ' solid"ria -artigo BG9 do Cdigo Civil,!
Duanto aos efeitos, )" uma certa semel)ana entre a indivisibilidade e a
solidariedade, pois nas duas, ainda ue )aja v"rios devedores, somente de um o credor
poder" cobrar a obrigao integral!
O>RIH*CDO INDIVI,;VEL O>RIH*CDO ,OLID1RI*
2mbora um dos devedores possa ser
obrigado a cumprir so*in)o a obrigao
integral, isso s ocorrer" porue o
objeto ' indivisvel, pois na verdade
cada devedor s deve sua uota4parte!
6esse caso, o devedor poder" ser
obrigado a cumprir so*in)o a obrigao
integral porue cada devedor responde
pela dvida inteira!
Converte4se em perdas e danos se o
objeto perecer por culpa dos devedores,
passando a ser, portanto, divisvel!
7e a obrigao se converter em perdas e
danos, continuar" sendo solid"ria
porue a solidariedade no depende da
@G
indivisibilidade ou no do objeto!
L" v"rias outras modalidades de obriga&es tratadas pela doutrina!
9briga;es de meio$ a obrigao ' de meio uando o devedor no se
responsabili*a pelo resultado e se obriga apenas a empregar todos os meios ao
seu alcance para consegui4lo!
7e no alcanar o resultado, mas for diligente nos meios, o devedor no ser"
considerado inadimplente -e%emplo$ obriga&es dos advogados, obriga&es dos
m'dicos,!
9brigao de resultado* a obrigao ' de resultado uando o devedor se
responsabili*a por esse! 7e o resultado no for obtido, o devedor ser"
considerado inadimplente -e%emplo$ m'dicos ue fa*em cirurgia pl"stica ,
trabal)o de nature*a est'tica: a no ser ue seja para correo de doena,!
9briga;es civis* auelas cujo cumprimento pode ser e%igido porue encontra
amparo no direito positivo -a todo direito corresponde uma ao ue o
assegura,! # ordenamento jurdico d" apoio ao credor!
9briga;es naturais* so as dvidas prescritas, dvidas de jogo e os juros no
convencionados! 6o podem ser cobradas em Ku*o!
9briga;es de e0ecuo instant7nea* as contradas para serem cumpridas
instantaneamente -e%emplo$ compra e venda . vista,!
9briga;es de e0ecuo diferida* auelas ue devem ser cumpridas em
momento futuro! 8 diferida porue transferida para data futura!
9briga;es de presta;es sucessivas* so cumpridas em v"rios atos, como
ocorre com as presta&es peridicas!
9briga;es puras e simples* so auelas sob as uais no pesa nen)um Cnus
-e%emplo$ doao,!
9briga;es condicionais* auelas cuja efic"cia est" subordinada a um evento
futuro e incerto, geralmente aparecem com a partcula se!
9briga;es a termo* auelas cuja efic"cia est" subordinada a um evento futuro
e certo!
@<
9briga;es com encargo* auelas sob as uais pesa um determinado encargo!
Perifica4se nas doa&es e nos testamentos, ue so c)amados atos de
liberalidade!
9briga;es hbridas* as ue constituem um misto de direito real e de direito
pessoal -e%emplo$ obrigao propter rem, ue recai sobre uma pessoa em ra*o
de sua condio de titular de um determinado direito real,!
". O>RIH*CNE, E2 HER*L
".#. O0rigao de Dar Coi/a Certa
6a obrigao de dar coisa certa, o credor no pode ser compelido a aceitar coisa
diversa, ainda ue mais valiosa! A dao em pagamento -dar coisa diversa, depende da
concord5ncia do credor e e%tingue a obrigao -artigo ;/; do Cdigo Civil,!
2.1.1. )ereci%ento e deteriorao da coisa
Prevalece a regra res perit domino, ou seja, a coisa perece para o dono! Portanto, se a
coisa desapareceu antes da alienao, uem perde ' o alienante!
1erecimento$ )avendo o perecimento -perda total, da coisa, deve4se verificar se
)ouve ou no culpa do devedor! 6o )avendo a culpa, resolve4se a obrigao,
sem ualuer responsabilidade! 7e o perecimento ocorreu por culpa do devedor,
)aver" obrigao de pagar o euivalente em din)eiro O mais perdas e danos O,
desde ue provado o preju*o!
Deteriorao$ ' a perda parcial da coisa: tamb'm nesse caso deve4se observar
se )ouve ou no a culpa do devedor! 6o )avendo culpa, o credor poder" optar
por desfa*er o negcio, ou ficar com a coisa mediante abatimento do preo
avenado! 7e )ouve culpa do devedor, as op&es continuam as mesmas,
acrescidas do pedido de perdas e danos, desde ue provado o preju*o!
@>
".". O0rigao de Dar Coi/a In(erta
A coisa incerta no deve ser entendida como coisa totalmente indeterminada! Ao
menos,deve ser determinada pelo g1nero e uantidade -artigo 9G; do Cdigo Civil,! L" coisa
incerta uando algu'm se obriga a entregar coisa sem determinar sua ualidade! Ialtando,
por'm, a determinao do g1nero ou da uantidade, no e%iste obrigao!
A escol)a da ualidade caber" ao devedor, se o contr"rio no for convencionado! Pode4
se, no contrato, convencionar ue a escol)a caber" ao comprador ou a um terceiro! Duando a
escol)a couber ao devedor, ele no poder" escol)er a pior ualidade, entretanto, tamb'm no
ser" obrigado a entregar a mel)or ualidade! # legislador optou pelo princpio da ualidade
m'dia nos casos de escol)a pelo devedor! 7e e%istirem apenas duas ualidades, e a escol)a
couber ao devedor, o crit'rio lgico seria poder escol)er ualuer delas, entretanto a lei '
omissa nesse caso!
Ieita a escol)a, a coisa no ' mais incerta! A obrigao de dar coisa incerta passa a
reger4se pelas regras da obrigao de dar coisa certa! A escol)a, depois de manifestada,
e%teriori*ada, c)ama4se concentrao -' uma denominao doutrin"ria,!
Antes da escol)a o devedor no poder" alegar caso fortuito ou fora maior -artigo 9G>
do Cdigo Civil,, porue antes da escol)a no e%iste coisa certa! +em4se apenas o g1nero e
esse nunca perece -genus nun(uam perit,!
".). O0rigao de .a?er
+r1s so as esp'cies de obrigao de fa*er$
infungvel -personalssima ou intuito personae,:
fungvel -impessoal,:
emisso de declarao de vontade!
@@
2.3.1. 5bri#ao de =a9er in=un#*ve!
#brigao infungvel ' auela ue no pode ser substituda por outra de mesmo g1nero,
uantidade ou ualidade!
A obrigao sempre ser" infungvel uando a pessoa for contratada em ra*o de suas
condi&es pessoais, de suas ualidades t'cnicas ou artsticas! # credor ainda pode dispor,
nesse tipo de contrato, ue somente auele devedor poder" cumprir a obrigao! 2nto, pode4
se di*er ue )" duas )ipteses de obriga&es de fa*er infungveis$
uando ' evidente ue a pessoa foi contratada em ra*o de suas
ualidades pessoais -e%emplo$ contrato de s)o` com um artista con)ecido,:
uando )ouver cl"usula e%pressa, no contrato, di*endo ue
somente o devedor poder" cumprir a obrigao!
As obriga&es infungveis algumas ve*es podem no ser cumpridas, ou por
impossibilidade ou por recusa!
,mpossibilidade$ se a obrigao se tornar impossvel, sem
culpa do devedor, resolve4se a obrigao: se o devedor der causa a essa
impossibilidade, responder" por perdas e danos!
Jecusa$ o devedor no cumpre a obrigao porue no uer!
7er" sempre culposa e, por este motivo, o devedor responder" por perdas e
danos! [s ve*es o credor no e%ige indeni*ao, uerendo ue o devedor
cumpra a obrigao!
2.3.2. 5bri#ao de =a9er =un#*ve!
A obrigao ser" fungvel sempre ue o devedor ou a coisa puder ser substituda, por
no )aver necessidade de determinadas ualidades para o cumprimento da obrigao!
@J
".4. O0rigao de No .a?er
# contratante lesado pode e%igir o desfa*imento do ue foi feito, sob pena de
desfa*er4se .s suas custas, mais perdas e danos! L" casos de obrigao de no fa*er em
ue a Enica sada ue resta ao lesado ' perdas e danos porue, se foi feito, no poder"
ser desfeito!
2%tingue4se a obrigao do devedor se se tornou impossvel cumpri4la -e%emplo$
se uma lei sobrevier ao contrato obrigando a fa*er o ue o devedor se obrigou a no
fa*er, torna4se impossvel o cumprimento da obrigao de no fa*er e, por esse motivo,
ela se e%tingue,!
".5. O0rigaAe/ *lternativa/
#brigao alternativa ' auela composta pela multiplicidade de objetos, ligados
pela disjuntiva ou! Algu'm se obriga a entregar ou restituir O uma coisa ou outra O,
bastando a entrega de um dos objetos para ue o devedor seja considerado adimplente!
Duando so mais de dois objetos, )" uma obrigao alternativa mEltipla!
6o se deve confundir obrigao alternativa com obrigao de dar coisa incerta! A
obrigao alternativa tem sempre dois ou mais objetos! A obrigao de dar coisa incerta
tem um Enico objeto e ele ' indeterminado uanto . ualidade!
6o sil1ncio do contrato, a escol)a cabe ao devedor! Pode )aver conveno no
sentido de ue a escol)a caber" ao credor ou a um terceiro, previamente determinado e
de comum acordo! # Cdigo se omite no caso de, aps a assinatura do contrato, o
terceiro O escol)ido de comum acordo O no aceitar a incumb1ncia da designao!
Acabou sendo adotada a seguinte soluo$ aplicar por analogia o artigo GJ< do Cdigo
Civil, ue trata da fi%ao de preo! 7e o terceiro no aceitar a incumb1ncia, os
contratantes devem, de comum acordo, escol)er uma outra pessoa: se no )ouver
acordo para a substituio, a soluo ' desfa*er o negcio!
# devedor no pode obrigar o credor a aceitar parte de um objeto e parte de outro
-e%emplo$ se )" a obrigao de entregar /A sacas de arro* ou /A sacas de feijo, o
devedor no pode obrigar o credor a aceitar < sacas de cada esp'cie,!
Duando as presta&es forem anuais, elas podem se alternar -e%emplo$ um testador,
para dei%ar um legado, imp&e ao legat"rio a condio de, uma ve* por ano, entregar /A
sacas de arro* ou /A sacas de feijo . uma instituio de caridade: o devedor poder"
alternar, entregando em um ano arro*, no outro feijo,!
@B
2m alguns casos fica impossvel para o devedor cumprir a obrigao!2%!$
perecimento do objeto! 7e no ocorreu culpa do devedor, a obrigao se e%tingue! 7e
)ouver, entretanto, culpa do devedor pelo perecimento da coisa, )" duas solu&es$
+e a escolha for do devedor$ perecendo um dos objetos, a
obrigao se concentra no outro! 7e perecerem os dois objetos, o devedor
pagar", em din)eiro, o euivalente do Eltimo objeto ue pereceu, mais perdas e
danos!
+e a escolha for do credor$ perecendo um dos objetos, o credor
poder" ficar com o remanescente, ou e%igir em din)eiro o euivalente do ue
pereceu, mais perdas e danos! Lavendo o perecimento dos dois objetos, o
credor pode e%igir, em din)eiro, o euivalente de ualuer deles, mais perdas e
danos!
".6. O0rigao ,olidPria
A solidariedade pode ser de tr1s esp'cies$ ativa -uando )" uma pluralidade de
credores,: passiva -uando )" pluralidade de devedores, ou mista -uando )" v"rios
credores e v"rios devedores,!
Para ue )aja solidariedade ' preciso ue essa resulte da lei ou da vontade das
partes -artigo 9>< do Cdigo Civil,, no podendo ser presumida! 7e no e%istir lei ou
contrato dispondo ue a dvida ' solid"ria, a mesma ser" divisvel -cada credor somente
poder" cobrar a sua parte, e cada devedor responder" somente pela sua cota,!
# Enico caso de solidariedade ativa ue resulta de lei ' a forma de pagamento dos
d'bitos dos pecuaristas -Lei Uural n! 9AB?GJ,!
6os casos de solidariedade ativa, o devedor se e%onera pagando a ualuer dos
credores antes de a dvida estar sendo cobrada judicialmente! 7e a dvida j" estiver sendo
cobrada em Ku*o, o devedor somente poder" pagar ao credor ue ingressou com a ao!
6os casos de solidariedade passiva, o credor pode cobrar a dvida de ualuer dos
credores ou de todos eles -artigo 9@< do Cdigo Civil,! Duando o credor escol)e
somente um dos devedores, esse, ue paga a dvida, ter" direito de regresso contra a cota
parte de cada um dos co4devedores solid"rios, pois entre eles a obrigao ' divisvel
-artigo 9J; do Cdigo Civil,!
# devedor principal ' auele a uem a dvida interessa e%clusivamente! 7e um dos
co4devedores pagar a dvida na ntegra, ter" o direito de cobrar a mesma do devedor
principal -artigo 9J< do Cdigo Civil,! Duando o co4devedor move ao contra o
devedor principal, sub4roga4se no cr'dito!
JA
# credor poder" renunciar . solidariedade em favor de um ou de v"rios credores
solid"rios, entretanto, para cobrar dos outros dever" descontar a cota4parte dauele a
uem remitiu!
".. O0rigaAe/ Naturai/
2.+.1. $onceito
Como j" vimos, as obriga&es so civis ou naturais, conforme o fundamento!
# nosso Cdigo Civil no trata da mat'ria, )avendo uma definio sobre o tema
no artigo 9!= do Cdigo Liban1s! Ali est" estabelecido$ (A obrigao natural ' um dever
jurdico cujo cumprimento no pode ser e%igido, mas cuja e%ecuo volunt"ria tem o
mesmo valor e produ* os mesmos efeitos de uma obrigao civil(!
2.+.2. 5bri#ao natura! e obri#ao civi!
A obrigao natural, conforme verificamos acima, ' auela da ual no se pode
e%igir o cumprimento, enuanto a obrigao civil ' auela cujo cumprimento pode ser
e%igido, porue encontra respaldo no direito positivo!
Aplica4se o disposto no artigo @< do Cdigo Civil de /B/>, pois a cada direito
corresponde uma ao! Apesar de no )aver coao no cumprimento, caso )aja
ajui*amento volunt"rio, os efeitos so os mesmos!
2.+.3. /!e%entos
+emos uatro elementos para cumprimento da obrigao natural$
%o so obriga;es morais$ os efeitos so jurdicos!
+ano no plena$ ao contr"rio das obriga&es civis, a sano no tem
car"ter pleno!
1reviso no sistema positivo$ a obrigao natural, para ter tal caracterstica,
tem ue ter e%pressa previso no sistema jurdico!
1reviso pelo direito costumeiro$ a obrigao natural pode ser prevista pelo
direito costumeiro, esp'cie de direito positivo!
2.+.4. -iste%a !e#a!
# Cdigo Civil prev1 a obrigao natural!
J/
#s artigos JJ9 e JJ;, ao tratarem do pagamento indevido, disp&em$ no se pode
repetir o ue se pagou para solver dvida prescrita ou cumprir obrigao judicialmente
ine%igvel! Como bem assinala o Professor LIN#63I, com a prescrio ocorreu o
desaparecimento da ao, persistindo o direito ao cr'dito! K", no artigo JJ;, a obrigao
natural aparece como forma de sano para os ue uerem violar a ordem jurdica e a
'tica!
# artigo <>G, inciso III, do Cdigo Civil, ao tratar da doao, di* ue no se
revogam por ingratido as doa&es ue se fi*erem em cumprimento de obrigao
natural!
# artigo J/G do Cdigo Civil, uando trata do jogo de aposta determina$ (6o
obriga a pagamento: mas no se pode recobrar a uantia ue voluntariamente se pagou,
salvo se foi gan)a por dolo, ou se o perdente ' menor, ou interditoS! Aui a obrigao
natural tem o car"ter de sano!
2.+.5. Direito costu%eiro
A primeira )iptese ' a do pagamento de gorjeta aos empregados de restaurantes,
)ot'is e cong1neres O o cliente no est" obrigado por lei a arcar com os /A]! 6a
realidade, uem efetua o pagamento o fa* a ttulo de obrigao natural!
#utro e%emplo ' o do pagamento de comisso amig"vel para intermediar os
ocasionais em negcios com imveis! 6o so corretores profissionais e no )"
obrigatoriedade de remunerao pela intermediao! # pagamento ' feito a ttulo de
obrigao natural!
). D* CL19,9L* %EN*L
2ra tratada pelo Cdigo Civil de /B/> como uma das modalidades das obriga&es!
Por'm, de maneira acertada foi relacionada no +tulo IP (Do inadimplemento das
obriga&es(, como uma das formas de ine%ecuo das obriga&es!
8 a multa estipulada nos contratos para as )ipteses de total inadimplemento da
obrigao, de cumprimento imperfeito ou, ainda, de mora! Dualuer contrato aceita
cl"usula penal!
A cl"usula penal ' tamb'm c)amada de pena convencional ou multa contratual! A
cl"usula penal, em geral, ' estipulada para pagamento em din)eiro, mas tamb'm pode
tomar outras formas, como a perda de um benefcio!
J9
+em nature*a acessria, ou seja, no e%iste por si, devendo sempre estar
acompan)ando um contrato principal, podendo, entretanto, ser estipulada na obrigao
principal ou em separado -artigo GAB do Cdigo Civil,! A nulidade da obrigao
principal importa a da cl"usula penal! Uesolvida a obrigao principal, resolve4se
tamb'm a cl"usula penal!
A cl"usula penal tem uma funo principal -forar o cumprimento da obrigao,
atuando como elemento da coero, e uma funo secund"ria -evitar o total
descumprimento da obrigao, sendo ue o CP atua com a prefi%ao das perdas e
danos, uando estipuladas para o caso de total inadimplemento da obrigao,!
Duem no cumpre a sua obrigao, no tempo e no modo devido, responde por
perdas e danos -artigo ;JB do Cdigo Civil,! As perdas e danos abrangem no s auilo
ue a pessoa efetivamente perdeu, mas tamb'm o ue ela dei%ou de lucrar -danos
emergente e lucros cessantes,! Duem pleitear perdas e danos deve provar o preju*o
alegado!
Para cobrar o valor da cl"usula penal, no se deve provar o preju*o -artigo G/> do
Cdigo Civil,! A multa, portanto, apresenta4se como uma conveno entre as partes!
7e a cl"usula penal no cobrir todo o preju*o, a parte prejudicada pode ingressar
com ao de perdas e danos, mas ter" o Cnus de provar o preju*o -artigo G/>, par"grafo
Enico, Cdigo Civil,.
4. %*H*2ENTO E2 HER*L
4.#. Con(eito
Pagamento O em sentido amplo O ou e%ecuo ' o mesmo ue implemento,
adimplemento, prestao, resoluo e soluo!
Pode ser definido como a prestao dauilo a ue o sujeito se obrigou! Nuitos
consideram a e%ecuo um efeito da obrigao, por'm e%ecuo ' o pagamento, o
adimplemento da obrigao!
# pagamento p&e termo . relao jurdica! 8 uma forma de e%tino das
obriga&es e dos contratos, pelo seu cumprimento
4.". Cla//i-i(ao
J;
uem deve pagar
a uem se deve pagar
objeto do pagamento
lugar do pagamento
tempo do pagamento
4.). %aga$ento %uro e ,i$+le/
4.3.1. $onceito
Como j" vimos, pagamento ' o mesmo ue e%ecuo e adimplemento! #
pagamento puro e simples ' auele em ue no )" modificao relevante fundada em
lei, no )" alterao da subst5ncia do vnculo!
8 a solutio! Isso porue auele ue deve tem ue pagar!
Com o pagamento, alcana4se o objeto, e a relao jurdica entre devedor e credor
se e%tingue, liberando a ambos!
# Professor 7ILPI# U#DUI3F27 entende ue pagamento ' esp'cie do g1nero
adimplemento! # voc"bulo adimplemento abrange todos os modos, diretos ou indiretos,
de e%tino da obrigao, pela satisfao do credor! Inclui, por conseguinte, a novao, a
compensao etc! K" o termo pagamento fica reservado para significar o desempen)o
volunt"rio da prestao, por parte do devedor!
4.3.2. /!e%entos
# pagamento ' composto de tr1s elementos$
+u"eito ativo$ ' auele ue deve pagar -solvens,!
+u"eito 1assivo$ ' auele a uem se deve pagar -accipiens,!
9b"eto* ' o vnculo obrigacional ue justifica o pagamento -dar, fa*er ou
no fa*er,!
# pagamento p&e termo . relao jurdica, reali*ando o conteEdo do negcio
jurdico!
JG
PA3AN26+# PFU# 2 7INPL27
-e%ecuo volunt"ria da obrigao,
Nodo Direto
6ovao
Compensa
o
Duadro IlustrativoL
4.3.3. -ujeito ativo do a#a%ento
7ujeito ativo ' auele ue deve efetuar o pagamento! 8 bvio ue ' o devedor ue
tem o principal interesse e a prpria obrigao de pagar, cabendo ao credor a obrigao
de uitar!
2m primeiro lugar ' preciso uestionarmos se a obrigao ' personalssima! Caso
seja, somente o obrigado pode efetuar o pagamento: no sendo, ualuer um pode pagar,
at' os )erdeiros!
Dos arts! ;AG e ;A< do Cdigo Civil depreendemos cinco regras$
1agamento por (ual(uer pessoa$ a dvida pode ser paga por ualuer
pessoa, ten)a ou no ela legtimo interesse!
,rrelev7ncia da vontade do credor$ o pagamento pode ser feito mesmo
contra a vontade do credorO basta ue o terceiro se utili*e dos meios prprios
para tal -por e%emplo, a consignao em pagamento,!
Ferceiro interessado$ ' imperiosa a distino entre o terceiro interessado
e o no interessado! # terceiro interessado sub4roga4se nos direitos do credor!
J<
Eue$ deve
+agar
* @ue$ /e deve
+agar
,u5eito
*tivo
,u5eito
%a//ivo
%aga$ento
Euitao
-o!vens Acciiens
PA3AN26+
#
Nodo Indireto
Iorado
Confuso
Uemisso
+ransao
Ferceiro no interessado$ se o terceiro no ' interessado, no se sub4
roga! 7e o credor era )ipotec"rio, o terceiro tem o direito de reembolsar4se,
por'm sem os privil'gios da )ipoteca!
1agamento em nome do devedor$ mesmo o terceiro no interessado se
sub4roga nos direitos do credor ao pag"4lo, no em seu prprio nome, mas em
nome e por conta do devedor -arts! ;AG, par"grafo Enico, e ;A<,!
# artigo ;AG do Cdigo Civil disp&e ue ualuer terceiro O at' mesmo o no
interessado O pode pagar a dvida, , desde ue o faa em nome e por conta do devedor!
6a realidade, pouco importa para o credor uem faa o pagamento, desde ue o faa
corretamente! Para o credor, o importante ' receber o ue l)e ' devido, isto ', o seu
cr'dito! # devedor tamb'm s tem vantagens, pois v1 a dvida retratada, j" ue sua
obrigao em nada se agrava, s atenua! Do ponto de vista social, o cumprimento da
obrigao tamb'm s tra* vantagem , j" ue a ao judicial ' um elemento de
intran0ilidade social!
# terceiro no interessado pode pagar a dvida em seu prprio nome ou em nome
do devedor!
7e pagar em nome do devedor, no surge outra relao obrigacional, pois seria
como se o prprio devedor tivesse efetuado o pagamento! #corre mera liberalidade por
parte do terceiro! 8 a interpretao do artigo ;A<, a contr"rio senso! Como o dispositivo
legal mencionado determina ue o terceiro no interessado ue pague a dvida em seu
prprio nome tem direito a reembolsar4se, evidente ue, se pagou em nome do prprio
devedor, no tem direito ao reembolso!
7e o terceiro no interessado paga a dvida em seu prprio nome, com fundamento
no artigo ;AG, tem direito ao reembolso, por'm sem ualuer sub4rogao nos direitos
do credor! 6o )" animus donandi! Duis apenas ajudar o devedor!
# credor no pode recusar o pagamento efetuado pelo terceiro no interessado,
desde ue seja feito em nome do devedor! 2sse terceiro no interessado ' auele ue no
tem vnculo com o contrato!
# cumprimento da obrigao, por ualuer um, ' elemento de pa* social, de
forma ue ' sempre estimulado pelo Direito!
Uesumindo$
# terceiro ue paga a dvida em nome do devedor pratica essa
liberalidade -e%emplo$ amigo, amante, parente,! 8 a regra do artigo ;A< do
Cdigo Civil! 6o )" direito ao reembolso!
J>
# terceiro ue paga a dvida em seu prprio nome, tem direito ao
reembolso, mas no se sub4roga nos direitos do credor -artigo ;A< do Cdigo
Civil,! Aui no )" s liberalidade! # pagamento no pode nem deve gerar o
enriuecimento sem causa!
# artigo ;A< do Cdigo Civil di* ue o solvens no se beneficia com a sub4
rogao porue, uando paga ao credor, desaparece a relao jurdica origin"ria e surge
outra, sem relao direta com a anterior!
6o pagamento com sub4rogao, a relao jurdica origin"ria no se e%tingue,
subsistindo o vnculo obrigacional entre o devedor e a pessoa ue sub4roga, j" ue o sub4
rogado assume o lugar do credor, satisfeito na obrigao!
A anu1ncia ' e%pressa ou t"cita, advinda do prprio sil1ncio, cujas conse01ncias
j" foram vistas!
4.3.4. -ujeito )assivo do )a#a%ento
Credor 4 parte
+erceiro interessado mandat"rio
+erceiro al)eio gestor vontade
# sujeito passivo -accipiens, ' auele ue deve receber, ou a uem se deve pagar!
Para M2PILaDFA, o credor ' tamb'm o sucessor causa mortis ou inter vivos, a ttulo
particular ou singular!
# princpio est" no artigo ;AJ, uando esse disp&e ue o pagamento deve ser feito
ao credor ou a uem de direito o represente, sob pena de s valer se ratificado pelo
credor ou se reverter em proveito dele!
Caso no )aja, portanto, pagamento corretamente feito ao credor ou seu
representante, compete ao devedor provar ue )ouve ratificao ou ue )ouve reverso
em proveito do credor!
Aplica4se o vel)o brocardo de ue (uem paga mal, paga duas ve>es!
6em sempre, portanto, a regra geral de ue o pagamento deve ser efetuado ao
credor ' v"lida!
J@
# pagamento, .s ve*es, efetuado ao credor no ' v"lido -e%emplo$ pagamento ao
menor ue no pode uitar,!
# pagamento efetuado para terceiro, .s ve*es, uita!
2%emplo$ credor ratifica pagamento ao credor incapa*!
+aga$ento
CREDOR DEVEDOR

@uitao
Com o pagamento da obrigao, compete ao credor a uitao! A uitao ' a
prova de ue a obrigao se e%tinguiu, total ou parcialmente, pelo seu adimplemento!
# credor incapa* no pode praticar ato jurdico sem estar representado ou
assistido, de forma ue no pode, de per si, uitar! +anto ue o artigo ;/A do Cdigo
Civil considera viciado o ato jurdico, no valendo o pagamento ao menor ue no pode
uitar! 2%!$ pagamento ao menor impEbere e no ao pai! Aui no ' s a uitao ue '
inv"lida, j" ue o prprio pagamento ' considerado no reali*ado! A prpria lei prev1
uma e%ceo -artigo ;/A do Cdigo Civil, uando di* ue o pagamento efetuado ao
incapa* de uitar ser" v"lido uando reverter em benefcio desse! # Cnus da prova ' do
devedor desidioso! 2%emplo$ se o menor gastar o din)eiro, o devedor pagar" novamente!
A regra geral visa proteger o incapa*! +al benefcio, por'm, para no gerar
instabilidade jurdica ou enriuecimento indevido, no aproveitar" ao incapa*, uando
ele, apesar da idade, fi*er bom uso do din)eiro!
#bservao$ # devedor deve saber ue o menor ' incapa* ou ter mecanismos para
con)ecer tal situao! 7e o devedor for indu*ido em erro uanto . idade, erro escus"vel,
poder" anular o negcio jurdico e o pagamento prevalecer"! -# artigo ;/A do Cdigo
Civil fala em (cientemente(!,
a) $r0dito en"orado (arti#o 312 do $@di#o $ivi!)
7e o devedor vier a ser intimado da pen)ora, feita sobre seu cr'dito por outras
dvidas, no poder" utili*ar o bem pen)orado para pagar dvidas com terceiros!
# patrimCnio do devedor responde por suas dvidas! +al patrimCnio cont'm bens
corpreos e incorpreos -cr'ditos,! +ais bens devem estar desobstrudos para pagamento!
Portanto, mesmo pagando ao credor real, se o bem estiver pen)orado, tal pagamento ser"
inefica*!
JJ
+anto a pen)ora uanto o embargo sobre a dvida retiram do credor o poder de
receber! # devedor ciente da constrio, se efetuar o pagamento, apesar da pen)ora ou
impugnao, se sujeita a fa*14lo duas ve*es! A soluo no prevalece sobre o e%e0ente
ou embargante! Cabe ao regressiva ao devedor, para devolver -repetir, o ue
transferiu!
b) 8eresentante do credor
# pagamento pode ser feito ao representante do credor!
# pagamento em ualuer dos casos ' v"lido, desde ue o representante ten)a
poderes para representar!
# artigo ;// do Cdigo Civil di* ue o portador da uitao ' mandat"rio do
credor! L" presuno "uris tantum de mandato! Isso porue )averia uma neglig1ncia se o
credor permitisse ue o terceiro, contra sua vontade, trou%esse consigo a uitao do
cr'dito de ue ' titular! A presuno no ' irrefrag"vel e pode ser elidida por prova em
contr"rio -e%emplo$ se o mandat"rio parecer vadio, a presuno ser" elidida,!
c) 4a!idade do a#a%ento a terceiro
#redor ratificado$ ' um gestor de negcios com efic"cia e0 tunc, isto ',
reatroage at' a reali*ao do negcio e produ* todos os efeitos do mandato
-artigo J@; do Cdigo Civil,!
1agamento aproveita ao credor$ mesmo sem a ratificao por parte do credor
ou do portador de mandato, caso o pagamento aproveite ao credor, ocorre a
e%tino da obrigao pela uitao, para evitar o enriuecimento indevido! 8
de uem paga o Cnus de provar o benefcio! 2%emplo$ )omem paga ao fil)o em
ve* de pagar . mul)er, mas o numer"rio ' usado na escola!
1agamento ao credor putativo$ o credor putativo ' auele ue no ', mas se
apresenta, aos ol)os de todos, como o verdadeiro credor! 2%emplo$ Lerdeiro
aparente! 8 o caso do )erdeiro afastado posteriormente da )erana, por
indignidade!
JB
Re+re/entante
LegalL designado por lei -e%emplo$ pais, tutores e curadores,!
:udi(ialL nomeado pelo jui* -e%emplo$ deposit"rio judicial,!
Conven(ionalL advindo de contrato -e%emplo$ portadores de
mandato,!
4.3.5. 5bjeto do a#a%ento
Apesar de o Cdigo apresentar /G artigos a respeito do objeto do pagamento, na
realidade a maioria deles di* respeito . prova do pagamento!
Isso porue O o tema j" foi analisado anteriormente O, na realidade o objeto do
pagamento, por ocasio da elaborao do Cdigo anterior, tin)a pouca import5ncia, pois
no )avia inflao, sendo um perodo de estabilidade monet"ria! Da mesma forma, o
Cdigo de 9AA9 tamb'm vem num perodo de bai%a inflao consagrado pelo Plano
Ueal, de forma ue o objeto do pagamento no sofreu grandes avanos!
Ademais, o Mrasil adotou o princpio do nominalismo em seu Cdigo Civil,
segundo o ual, nas obriga&es em din)eiro, o devedor se libera pagando em moeda
corrente em lugar do cumprimento da prestao, conforme preceitua o artigo ;/< do
Cdigo Civil combinado com o artigo <J> do mesmo diploma! Por'm, o prprio artigo
;/> determinou ue as partes podem convencionar aumento progressivo de presta&es
sucessivas! +amb'm artigo ;/@ disciplina a teoria da impreviso autori*ando o jui* a
corrigir distor&es em rela&es jurdicas de trato sucessivo!
# Cdigo autori*ava, at' mesmo a estipulao em moeda estrangeira, mat'ria ue
foi revogada pela Nedida Provisria n! /!>@<4G; de 9>!/A!/BBJ! A vedao ao
pagamento em ouro ou moeda estrangeira surgiu ao partir do Decreto n! 9;!<A/ de /B;;,
pois passamos de um perodo de liberalismo, em ue a moeda era um instrumento de
troca, para uma poltica intervencionista estatal, na ual a moeda passa a ser um
mecanismo de controle da economia!
a) )rinc*io do no%ina!is%o
7egundo tal princpio, o devedor tem o direito de se liberar da obrigao, pagando
a mesma uantidade de moeda recebida! # legislador parte de uma fico, na ual a
moeda constitui um valor fi%o, imut"vel, e as outras coisas aumentam e diminuem de
valor! Desse modo, o devedor de uma import5ncia em din)eiro se libera pagando o valor
nominal da moeda corrente no lugar do cumprimento de uma obrigao!
Independentemente da alterao do valor intrnseco da moeda, portanto, o devedor de
uma import5ncia em din)eiro se libera da dvida oferecendo a uantidade de moeda
inscrita no ttulo da dvida! Loje resta evidente ue o car"ter inflacion"rio torna
imperiosa a adoo da correo monet"ria, para evitar o enriuecimento indevido de
uma parte em relao a outra!
b) A c!Cusu!a de esca!a %@ve!
+al recurso surgiu e%atamente porue a moeda estrangeira no poderia ser
utili*ada como fator de inde%ao para fins de pagamento da obrigao, sendo
BA
considerada objeto ilcito pelo sistema jurdico p"trio! Portanto, a cl"usula de escala
mvel ' auela ue tra* uma variao na prestao do devedor, segundo os ndices de
custo de vida ou segundo os preos de determinadas mercadorias! Para fugir do efeito
inflacion"rio, o credor estipula o pagamento em moeda, em valor ue corresponda ao de
determinadas mercadorias O tais como cesta bsica O, g1neros ue so sensveis .
desvalori*ao da moeda! #utro fator de inde%ao utili*ado ' o sal"rio mnimo, muito
embora ele seja descaracteri*ado como fator de correo monet"ria pela Lei n! >!9A<?@<
ue, ao lado de proibir o reajustamento clausular com base no salrio mnimo -artigo
/!=,, autori*ou a aplicao da #U+6 -#briga&es Ueajust"veis do +esouro 6acional,! A
Lei n! >!G9;?@@ proibiu a estipulao em ualuer escala mvel ue no fosse a #U+6!
Com a criao do Plano Cru*ado -Dec! 4lei n! 9!9JG?J>, ficou proibida, sob pena de
nulidade, cl"usula de reajuste monet"rio nos contratos inferiores a um ano! Com o
Cru*ado 6ovo -Lei n! @!@;A?JB, )ouve o congelamento de preos, de forma ue no
)avia mais correo monet"ria no sistema e s os contratos com pra*o superior a BA dias
poderiam sofrer reajuste! A Nedida Provisria n! <@?JB e a Lei n! @!@@@?JB fi%aram o
M+6, at' mesmo o M+6 Iiscal!
L" diverg1ncia doutrin"ria uanto . conveni1ncia da utili*ao da escala mvel!
# Professor 7ILPI# U#DUI3F27 entende ue a mesma gera inflao, enuanto os
Professores CAI# NaUI# DA 7ILPA P2U2IUA e AU6#LD# bALD defendem o instituto!
6o )" nada na lei brasileira ue invalide a cl"usula de escala mvel, de maneira ue a
mesma ' lcita, segundo a opinio do Professor PILLAcA!
4.3.(. )rova do a#a%ento
A uitao ' prova do pagamento! Ali"s, o artigo ;/B j" disp&e nesse sentido! A
uitao consiste em um escrito, no ual o credor recon)ece o recebimento do ue fora
estipulado e libera o devedor at' o montante ue foi pago! A uitao geral libera o
devedor do vnculo geral ue o prendia ao credor!
# devedor tem o direito de reter o pagamento caso o credor se recuse em fornecer
a uitao, sendo esse o mandamento do artigo ;/B! +al reteno no implica em mora,
pois o artigo ;B> estabelece ue no )avendo fato ou omisso imput"vel ao devedor, no
incorre esse em mora! Laver" a mora do credor por meio da recusa indireta, c)amada de
mora credendi -artigo ;BG do Cdigo Civil,!
A pergunta feita pelos juristas 7ILPI# U#DUI3F27 e UFM267 LIN#63I IUA6cA, .
lu* do Cdigo Civil de /B/>, di* respeito ao fato de a uitao ser ato solene, por ter
forma prescrita em lei, ou ato no solene! Ali"s, )avia uma aparente contradio, pois o
artigo BGA apresenta reuisitos para uitao enuanto o artigo /!AB; di* ue a uitao
pode ocorrer por ualuer forma!
7ILPI# U#DUI3F27, transcrevendo lio de C2UPA L#P27 O ue j" seguia
orientao de M2PILaDFA O, di* ue a uitao no precisa ter a forma do contrato,
B/
bastando ue se perfaa por escrito e satisfaa os reuisitos do artigo BGA do Cdigo
Civil! # Nestre entende ue o legislador e%igiu forma escrita de uitao O a assinatura
do credor! # Professor UFM267 LIN#63I IUA6cA afirma ue se trata de forma fi%a
gen'rica e no Enica, podendo a uitao ser por escritura pEblica ou particular devendo
obedecer aos ditames do artigo BGA do Cdigo Civil!
# artigo ;9A do Cdigo Civil continua a apresentar o mesmo formalismo do artigo
BGA para uitao, por'm apresenta um par"grafo Enico ue di*$ (Ainda sem os
reuisitos estabelecidos neste artigo valer" a uitao, se de seus termos ou das
circunst5ncias resultar )aver sido paga a dvida(! Portanto, o legislador foi fle%vel e,
muito embora no ten)a dito ue a uitao pode ser por ualuer forma, garantiu
validade a mesma nas )ipteses de comprovao do pagamento da dvida!
A uitao, muito mais do ue uma obrigao do credor, ' um direito do devedor!
Al'm de incidir em mora, o credor incide em contraveno penal, conforme a Lei n!
G!GBG?BG, artigo /@, inciso II!
4.3.+. Do !u#ar do a#a%ento
2m primeiro lugar devemos fa*er uma distino entre a dvida DF27dP2L
-(uerable, e a dvida P#U+aP2L -portable,!
Duesvel ' a dvida ue se paga, por princpio, no domiclio do devedor! Port"vel '
a dvida ue se paga em ualuer lugar determinado!
A regra geral ' ue a dvida seja normalmente uesvel, isto ', deve ser paga no
domiclio do devedor! Compete ao credor, portanto, ir at' l" para receber o pagamento!
# prprio artigo ;9@ estabelece esse princpio, afirmando ue, salvo disposio em
contr"rio, o pagamento deve ser efetuado no domiclio do devedor!
As partes podem transformar uma dvida port"vel em uesvel, por estipulao
e%pressa ou t"cita entre as partes! 2%emplo$ uma dvida est" estipulada para ser paga no
domiclio do credor: por'm, se o credor for cobrar a dvida na casa do devedor,
transforma a nature*a do local de recebimento!
# Cdigo, uando fala ue a lei pode estabelecer o local do pagamento,
normalmente di* respeito .s dvidas fiscais!
De toda forma, o local do pagamento ' importante para caracteri*ar a mora!
Assim, se a prestao deve ser cumprida no domiclio do credor e o devedor no
comparece, incide em mora! Por'm, se o credor no comparece no domiclio do devedor
para receber a dvida uesvel, no )" mora, j" ue no )" culpa por parte do devedor!
# artigo ;9J do Cdigo Civil apresenta uma lgica necess"ria uando estabelece
ue o pagamento, se consistir na compra e venda de imvel, far4se4" no lugar onde o
B9
imvel se encontra, at' porue o imvel s se transmite com a transcrio do registro
imobili"rio -artigo /9G< do Cdigo Civil,! Portanto, o registro s pode ser feito no
cartrio da Circunscrio Imobili"ria! L" autores ue criticam a redao do artigo ;9J
do Cdigo Civil, afirmando ue o contrato tem car"ter pessoal e ue a relao
imobili"ria s nasce num momento posterior, tornando irrelevante o local do pagamento!
6o podemos nos esuecer ue disposio nova foi estabelecida pelos artigoss! ;9B e
;;A ue determinam$ (#correndo motivo grave para ue no se efetue o pagamento no
lugar determinado, poder" o devedor fa*14lo em outro, sem preju*o para o credor! #
pagamento reiteradamente feito em outro local fa* presumir renEncia do credor
relativamente ao previsto no contrato(!
4.3.A. Do te%o do a#a%ento
A import5ncia do tempo do pagamento est" no fato de ue a obrigao s '
e%igvel uando da ocorr1ncia do termo final, isto ', do vencimento: nen)uma dvida
pode ser reclamada antes do vencimento, pois no e%iste dvida antes de vencida a
obrigao!
As obriga&es se dividem em dois grupos, uanto ao tempo do pagamento$ as
obriga&es com tempo certo e as sine die -sem tempo certo,!
5bri#a7es co% te%o certo
Duando as partes estabelecem data para o pagamento! 6o )" dificuldade para
saber o vencimento nem o momento em ue a obrigao deve ser cumprida O sob pena
de inadimplemento, face . impontualidade!
+emos, por'm, duas e%ce&es$
Antecipao do vencimento por fora da lei
6o pode o credor e%igir a prestao antes do seu vencimento, j" ue o
pra*o, ordinariamente, ' o benefcio do devedor! A lei pode, por'm, para
resguardar direitos do credor, antecipar o vencimento da obrigao, conforme
disp&e o artigo ;;; do Cdigo Civil! # objetivo da disposio legal no '
simplesmente o de proteger o credor, de garantir ue ele ven)a realmente receber
o seu cr'dito: ela visa precipuamente garantir a segurana das rela&es de
cr'dito, preservando o prprio interesse social O tanto ue as )ipteses so
e%cepcionais, apresentando o disposto em lei numerao ta%ativa!
,nciso , $ o credor pode cobrar desde logo sua dvida, se o devedor falir ou
abrir o concurso de credores, isto ', se tornando insolvente! Isso porue o
concurso no s demonstra a impontualidade do devedor como tamb'm ue
a dvida e%cede a import5ncia dos bens do devedor -artigo B<< do Cdigo
Civil,! +emos, portanto, o binCmio impontualidade e insolv1ncia do devedor!
B;
# concurso ' um processo, no ual os credores insolventes vo ratear o ativo
para cobrirem, em parte e de forma proporcional, seus cr'ditos! A
imperatividade do vencimento antecipado est" no fato de ue, se auele
credor tivesse ue aguardar o pra*o certo para cobrar o cr'dito, j" no
encontraria ualuer bem a e%ecutar!
,nciso ,, $ a cobrana antecipada pelo credor pode ocorrer se outro credor
e%ecutar direitos reais de garantia! 6essa )iptese, o cr'dito est" resguardado
por bem certo e especfico, dado em garantia pelo devedor! Isso garante ao
credor prefer1ncia sobre outros no rateio de bens! 8 lgico, portanto, ue, se
antes de vencida a dvida um outro credor vier a pen)orar o bem j" dado em
garantia, no deve o primeiro credor ter ue aguardar o vencimento de seu
pra*o, sob pena de no l)e ser resguardado privil'gio sobre a dvida!
,nciso ,,, $ tamb'm )aver" a antecipao da obrigao se as garantias ue
asseguram o d'bito cessarem, ou se tornarem insuficientes, e o devedor, uma
ve* intimado, negar4se a refor"4las! Isso porue o credor s reali*ou negcio
tendo em vista ue o devedor dispun)a de garantias fidejussrias! 7e, por'm,
tais garantias se deterioraram ou se e%tinguiram, )" uma sensvel reduo na
perspectiva de o credor receber o cr'dito! Pode, portanto, o credor e%igir
reforo na garantia, para defender seus interesses! Com a negativa do
devedor, )" o vencimento antecipado para no tra*er maiores preju*os ao
credor!
Antecipao do pagamento, por convenincia do devedorO uando o pra*o
)ouver sido estabelecido em seu favor!
A antecipao do pagamento, por conveni1ncia do devedor, ocorre porue )" uma
presuno relativa de ue o pra*o, nos contratos, sempre ' estabelecido em favor do
devedor -artigo /;; do Cdigo Civil,! Dessa maneira, o devedor pode abrir mo do
pra*o concedido, antecipando a prestao!
# devedor s no tem essa benesse uando o pra*o for estabelecido em favor do credor,
pois esse Eltimo pode recusar a prestao at' o dia do vencimento! 6ormalmente, '
irra*o"vel a recusa do credor!
#. %*H*2ENTO INDEVIDO
#.#. %re//u+o/to/
BG
6o Cdigo Civil de /B/>, o pagamento indevido est" locali*ado no +tulo II,
7eo PII, Dos 2feitos das 9briga;es -artigos B>G a B@/,! 6o atual Cdigo Civil, a
mat'ria foi deslocada para o +tulo PII Dos Atos Fnilaterais, com previso nos artigos
J@> a JJ;!
# pagamento indevido, na verdade, ' princpio do Direito, pois ' um pagamento
sem relao causal, apresentando o princpio do enriuecimento indevido ou sem causa
e est" consagrado no artigo J@> do Cdigo Civil , ue determina ue todo auele ue
recebeu o ue no l)e era devido fica obrigado a restituir! +emos, como e%emplo, a
impossibilidade de um credor, incapa* de reclamar o segundo pagamento -artigo ;/A do
Cdigo Civil,!
# novo Cdigo Civil tamb'm criou um Captulo novo tratando especificamente
(Do enriuecimento sem causa(! Determina o artigo JJG$ (Auele ue, sem justa causa,
se enriuecer . custa de outrem, ser" obrigado a restituir o indevidamente auferido, feita
a atuali*ao dos valores monet"rios(!
1.1.1. Ao in re% verso
A ao in rem verso ' a ue procura euilibrar as rela&es jurdicas, indeni*ando o
empobrecido, restabelecendo o seu patrimCnio, ue foi prejudicado pelo enriuecimento
da parte contr"ria, j" ue o lucro dauele euivale ao preju*o deste!
7o pressupostos da ao in rem verso$
enriuecimento por parte do r'u:
empobrecimento por parte do autor:
relao de causalidade entre os dois fatos:
aus1ncia de causa justificadora:
ine%ist1ncia de ao especfica para resguardar a vtima!
#.". Regra/ Herai/
Pelo sistema franc1s, a mat'ria ' singela, pois aplica apenas e to4somente a teoria
da causa, segundo a ual, se o pagamento no tem causa jurdica ue o legitime, deve
ser restitudo! Para o sistema franc1s so reuisitos do negcio jurdico$ o
consentimento, a capacidade das partes, a idoneidade do objeto e uma causa lcita da
obrigao! # sistema brasileiro no prev1 esta Eltima )iptese!
# artigo J@> do Cdigo Civil estabelece a regra da restituio, cabendo a
devoluo em todas as )ipteses em ue no era devido o pagamento! # solvens deve
reclamar do accipiens a repetio do ue l)e pagou!
B<
# artigo J@@ do Cdigo Civil fi%a o Cnus da prova do pagamento indevido para
auele ue procedeu com erro! 2m primeiro lugar, temos de observar se o pagamento foi
feito involuntariamente por meio de coao ou sem coao! 6a )iptese de )aver
coao, em ue o solvens foi forado a pagar, o direito de repetio ocorre at' por causa
do vcio de vontade! 7e o constrangimento, por'm, no atingir o grau da coao, precisa
ser visto no campo do erro!
6a segunda )iptese, ocorre um pagamento volunt"rio, ue precisa ser verificado
na )iptese do erro! Aui, o ato ' consciente e volunt"rio, )avendo liberalidade, podendo
cair no campo da doao! Para ue isso no ocorra, ' necess"rio ue a parte prove o
engano! L" uem entenda ue tal prova ' um Cnus duro para o solvens, pois a este
somente bastaria a prova da prpria ine%ist1ncia da causa: por'm, isso no ' aceito no
nosso sistema!
# solvens tanto pode demonstrar a ocorr1ncia de uma simulao inocente, na ual
no se pretendia enganar ningu'm como o dolo do accipiens: por'm, em todas as
)ipteses, a anulao se daria com base no vcio ou no social do negcio!
#.). Regra/ E/+e(iai/
Duas regras gerais foram tratadas no item anterior$ a primeira ue obriga a
restituio dauele ue recebeu o ue no l)e era devido, e a segunda, o Cnus da prova
por parte do ue pagou indevidamente, uando procede por ato volunt"rio, pois uando
procede por ato involunt"rio anula o negcio com base nos vcios! Pejamos, a seguir, as
regras especiais!
A primeira regra especial ' a do artigo J@B, par"grafo Enico, do Cdigo Civil,
segundo o ual a repetio de ind'bito pode acontecer em relao a bem imvel, sendo
ue o propriet"rio ue indevidamente transmite pode reivindicar o imvel, cabendo
provar ue o aduirente agiu de m"4f'! As partes retornam ao status (uo ante! #
accipiens -pessoa ue recebeu, deve ser tratado como possuidor de boa4f', tendo direito$
aos frutos percebidos e col)idos: . indeni*ao pelas benfeitorias Eteis, necess"rias e
voluptu"rias: . reteno pelas benfeitorias Eteis e necess"rias, no respondendo por
perda ou deteriorao da coisa!
# artigo J@B do Cdigo Civil informa a )iptese do accipiens -pessoa ue
recebeu, vir a alienar o imvel a um terceiro! Duanto a essa uesto, a lei aponta as
seguintes solu&es$
2m estando todos de boa4f', responde o accipiens -pessoa ue
recebeu, apenas pelo preo recebido, pois )" um conflito de v"rios interesses
colidentes$ )" o interesse do solvens -o ue transmitiu,, uerendo o patrimCnio
de volta e )" o direito do aduirente de boa4f', terceiro ue precisa tamb'm
ser prestigiado! 6esse caso, o terceiro aduiriu de uem aparentemente era o
B>
dono e, pelo princpio da estabilidade das rela&es jurdicas, mel)or prestigiar
o terceiro de boa4f' ue agiu diligentemente! Isso porue o solvens -pessoa
ue deve pagar, pagou indevidamente e mediante erro! K" o terceiro de boa4f'
no fe* nada de errado de molde a ser prejudicado!
7e a alienao ocorreu a ttulo gratuito e de boa4f', a soluo '
diversa! 6esse caso, confere4se ao accipiens o direito de reivindicar o imvel
por fora do direito de se0ela! 7omente o accipiens teria preju*o, pois o
terceiro de boa4f' no obteve lucro!
Aui, verifica4se a )iptese da m"4f' por parte do terceiro, sendo
claro ue o accipiens tem direito de reivindicar o imvel, uando o terceiro
obra de m"4f', pois no )" ra*o nen)uma para a lei proteger o terceiro de m"4
f', cabendo, portanto, a reivindicatria!
2m )avendo m"4f' do accipiens, e o terceiro aduirente estar de
boa4f', o negcio ser" mantido e a ao reivindicatria ser" julgada
improcedente! # artigo J@B do Cdigo Civil esclarece ue, nesse caso, auele
ue recebeu sabia ue teria ue restituir e, ainda assim, vendeu para um
terceiro! 6o )" ao reivindicatria, como j" dito, podendo apenas reclamar o
preo, pois entre a boa4f' do solvens e a do terceiro, prefere a lei a boa4f' do
terceiro!
A segunda regra especial ' a do artigo J@> do Cdigo Civil , ue trata da restituio
uando do pagamento indevido! 2sse artigo sofre e%ce&es no artigo JJA do mesmo diploma,
no ual auele ue pagou fica isento de ser restitudo!
A primeira )iptese ocorre uando auele ue recebeu -accipiens,
inutili*a o ttulo da dvida, dei%a prescrever a ao ou abre mo das garantias
do seu direito! 6essas situa&es no cabe a repetio! Duem pagou, nada
devia, por'm inutili*ou o ttulo, comportamento normal e ordin"rio! Ali"s,
desmuniu4se da prova do direito, perdendo a possibilidade de cobrar do
verdadeiro devedor! De um lado, temos o interesse do solvens ue pagou por
erro e, de outro, do accipiens ue recebeu e deu por uitado o d'bito! 2sse
accipiens no tem o dever de restituir, at' porue agora est" desmunido de
cr'dito! 6o )averia motivo para o accipiens se preservar de ualuer cr'dito,
pois com o pagamento )ouve a e%tino da obrigao! Caso o solvens
demonstre ser indevido o pagamento, nessa )iptese, no cabe repetio, pois
o accipiens estaria desguarnecido contra outros! Cabe ao solvens, pessoa ue
pagou mal, apenas o direito regressivo contra o verdadeiro devedor da uantia
ue despendeu! 8 tamb'm uma ao in rem verso porue no )" relao entre
as partes, )avendo apenas o mesmo fundamento do enriuecimento indevido!
+emos como e%emplo um contrato de locao, na )iptese de um terceiro, fora
B@
da relao jurdica contratual, vir a pagar indevidamente por erro ao locador!
2sse, por sua ve*, se desfa* do contrato e de eventuais garantias, dei%ando
prescrever seu direito de cobrana, de forma ue no cabe repetio contra o
locador, mas sim ao in rem verso contra o locat"rio e seus fiadores!
+amb'm no se aplica a regra geral da restituio uando o
pagamento se destina a solver a obrigao natural, porue a obrigao natural
vem destituda de sano, cumprindo ao devedor se l)e aprouver! 8 uma
obrigao suscetiva de obrigao volunt"ria, no podendo o devedor ser
compelido a cumpri4la! 8 o c)amado negcio de consci1ncia! # devedor
transforma essa obrigao em obrigao civil perfeita, sendo ue o negcio
no pode ser repetido! 2st" mais no campo da moral do ue no campo do
direito, porue, em tese, no e%iste direito sem sano! 6essa situao no )"
empobrecimento injusto nem indevido porue a pessoa cumpre um dever ue
ac)a ue est" vinculado! Duem recebe a obrigao natural nunca enriuece,
pois tal obrigao apenas visa reeuilibrar o patrimCnio desfalcado! Por tudo o
ue foi e%posto ' ue no e%iste a ao in rem verso!
6o cabe repetio uando o pagamento visa obter fim ilcito! 7e
o objetivo era alcanar um fim imoral ou ilcito, de acordo com o artigo JJ;
do Cdigo Civil , no ter" direito o solvens de repetir, pois ningu'm pode
alegar a prpria torpe*a ou malcia em ju*o! # solvens, portanto, no pode
reclamar a repetio do ue pagou de forma ilcita ou imoral, obrando de m"4
f', at' para evitar essas pr"ticas! 6esse sentido, pouco importa se o accipiens,
pessoa ue recebeu, obrou ou no de m"4f', pois no e%iste demanda com
causa vil, at' pela prpria dignidade da prpria justia! 2stabelece o par"grafo
Enico do artigo JJ;$ (6o caso deste artigo, o ue se deu reverter" em favor de
estabelecimento local de benefic1ncia, a crit'rio do jui*(!
". DO %*H*2ENTO %OR CON,IHN*CDO
".#. Con(eito
Consignao ' o depsito judicial da dvida! +al depsito ' feito ou porue )"
dEvida com relao ao credor, ou porue esse ' incapa* de receber, ou ainda, porue o
credor se recusa em aceitar o pagamento ou no uer uitar a obrigao! 8 um modo
indireto do devedor se liberar da obrigao!
# prprio Mevil"ua di* ue um modo indireto do devedor se liberar da obrigao
consiste no depsito judicial da coisa devida!
A consignatria gera tr1s efeitos imediatos$
evita discusso sobre o culpado pelo atraso:
BJ
demonstra ue o devedor ueria cumprir a obrigao:
retira o trabal)o pela guarda da coisa a ser prestada!
".". 7i+te/e/ da Con/ignao
# artigo ;;< do Cdigo Civil apresenta seis )ipteses em ue a consignatria tem
lugar! #s Professores bas)ington de Marros Nonteiro e 7ilvio Uodrigues entendiam,
por'm, uando comentavam a disposio an"loga do artigo B@; do Cdigo Civil de /B/>
ue a alterao do dispositivo legal era meramente e%emplificativa e citavam, como
e%emplo, o artigo <B/, par"grafo Enico, do Cdigo Civil de /B/>, em ue o Poder
PEblico podia fa*er uso dos bens particulares no caso de perigo ou comoo, cabendo ao
ente pEblico, uando o particular no uer receber o valor, depositar judicialmente!
Analisemos as )ipteses do artigo ;;<$
6a )iptese do inciso I, o credor, ue sem justo motivo, no puder
ou recusar4se a receber o pagamento ou dar uitao, incorre em mora! 7urge,
nesse instante, uma faculdade do devedor, pois apenas est" provando no ser
faltoso, j" ue a mora ' da outra parte! 2%emplo$ numa locao e0 locato, o
locador muitas ve*es no uer receber o valor da locao para ter motivo para
o despejo! Aui, o depsito vale como pagamento! 2ste inciso ainda prev1 a
)iptese de consignao no caso do credor negar4se em ofertar a uitao! #
devedor, ento, ret'm o pagamento -artigo ;/B do Cdigo Civil, ou deposita
em ju*o -artigo ;;<, inciso I, do Cdigo Civil,! A segunda )iptese ' a
mel)or porue evita a alegao de impontualidade!
# inciso II trata da )iptese da dvida (urable, em ue o credor
deve ir buscar o cr'dito no domiclio do devedor, ao contr"rio da dvida
portable, em ue o devedor deve ir efetuar o pagamento! Aui, a in'rcia do
credor fa* com ue incida em mora, devendo o devedor depositar o numer"rio!
# inciso III menciona ue, tratando4se de dvida portable, o
devedor deve lev"4la ao domiclio do credor! 7e, por'm, este for incapa* de
receber, for descon)ecido, estiver declarado ausente ou residir em local incerto
ou de difcil acesso, e%igindo esforo e%traordin"rio, pode o devedor depositar
o numer"rio!
# inciso IP trata da dEvida sobre uem deve receber o objeto do
pagamento! 6essa )iptese, para ue o devedor no pague mal, mel)or ' ue
deposite em ju*o! 2%emplo$ o depsito ' justo uando o casal de locadores se
separa e os dois e%igem o pagamento por parte do inuilino!
Pendendo litgio sobre o objeto do pagamento, deve o mesmo ser
depositado! 8 o ue especifica o inciso P$ no paira dEvida sobre a pessoa ue
o deve receber, por'm o litgio garante o bom pagamento por parte do
BB
devedor! # artigo ;GG do Cdigo Civil esclarece ue, caso o devedor pague
para um dos litigantes, assume o risco de pagar mal e ser obrigado a pagar
duas ve*es!
".). Re@ui/ito/
# artigo ;;> do Cdigo Civil apresenta uatro esp'cies de reuisitos para a
consignatria ser v"lida e efica*$
Puanto ?s pessoas* a ao deve ser proposta contra o credor ou
seu representante, devendo figurar no plo ativo o devedor ou terceiro ue
ten)a jurdico interesse, muito embora possa at' no ter interesse na demanda!
2%emplo$ ' o caso da nora ue paga a locao do sogro, pois para o credor '
indiferente uem efetua o pagamento!
Puanto ao ob"eto* a prestao oferecida precisa ser ntegra, isto ',
precisa consistir na entrega do bem combinado na uantidade e ualidade
dispostas pelas partes! 2%emplo$ no cabe consignao da diferena uando o
pagamento precisa ser do total! 6esse caso esto includos os juros vencidos e
os legalmente devidos!
Puanto ao tempo* a consignao deve ser efetuada no tempo
convencionado ou precisa vir acompan)ada dos encargos da mora, uando em
atraso! 2m )avendo inadimplemento absoluto, isto ', uando as presta&es
forem inEteis ao credor, o mesmo pode recusar o recebimento! 7e o pra*o foi
estipulado em benefcio do devedor, e normalmente o ', o pagamento pode ser
anterior ao vencimento! 7e, por'm, o pra*o foi estipulado em benefcio do
credor, o devedor precisa aguardar a data apra*ada para efetuar o pagamento!
Puanto ao lugar* segundo artigo ;;@ do Cdigo Civil o depsito
deve ser feito no lugar convencionado entre as partes!
). DO %*H*2ENTO CO2 ,9>-ROH*CDO
).#. Con(eito e Nature?a :ur3di(a
7ub4rogao ' a substituio do credor, ue recebe o pagamento, por uem paga a
dvida ou fornece a uantia para o pagamento!
# pagamento ' a forma mais pura de e%tino das obriga&es, pelo prprio
cumprimento! Aui, o pagamento no foi efetuado pelo devedor ao credor, mas sim por
uma terceira pessoa ue no ' o devedor, muito embora a obrigao se e%tinga em
/AA
relao ao credor satisfeito! Uemanesce, por'm, uma relao jurdica entre o terceiro e o
devedor, sendo c)amada sub4rogao! 2%emplo$ no caso da locao, o fiador ' to
respons"vel pelo cumprimento da locao uanto o locat"rio, muito embora o locat"rio
seja o principal devedor! # fiador pode, esponte prpria, pagar ao credor a dvida e se
sub4rogar, na ualidade de credor, em relao ao devedor locat"rio! A dvida, em ve* de
ser e%tinta, ' substituda em relao aos plos da ao! 6o )", portanto, uma e%tino,
mas sim uma substituio do plo ativo da relao jurdica, pois o credor passa a ser
outro, remanescendo o mesmo devedor!
A sub4rogao pode derivar por fora de lei, sendo c)amada sub4rogao legal, ou
por vontade das partes, sub4rogao convencional! A )iptese da fiana ' uma )iptese
de sub4rogao legal! Dois familiares ou amigos podem estipular ue um deles pagar" a
dvida pelo outro ao credor, sub4rogando4se nos direitos!
2%istem acessrios ue seguem a dvida, de nature*a real ou fidejussria, sendo
ue tais acessrios remanescem no caso de sub4rogao, pois o pagamento no e%tingue
a obrigao! 2m )avendo, portanto, uma )ipoteca na obrigao, transfere4se para o novo
credor em relao ao devedor! 6este caso, temos a grande vantagem da sub4rogao, j"
ue a dvida transfere ao novo credor ue a pagou ao antigo credor com todos os
acessrios e garantias ue a guarnecem , no sendo necess"rio estabelecerem4se
novas anu1ncias!
# Prof! 7ilvio Uodrigues, citando Cole Capitant, di* ue ambos, e mais Pot)ier,
acreditam ue a sub4rogao ' uma fico de direito, pois a obrigao sobrevive com
principal e acessrios, muito embora ten)a ocorrido o pagamento em relao ao pagador
primgeno! Apesar dos tr1s verificarem a )iptese dessa fico, acreditam ue o Direito
moderno no precisa recorrer . fico do Direito romano!
# Prof! 7ilvio Uodrigues acaba concluindo ue a sub4rogao ' um instituto
autCnomo, no se encai%ando em nen)uma das classifica&es jurdicas e seus institutos,
anteriormente vistos!
).". E/+<(ie/ de ,u0-rogao
A sub4rogao pode ser legal ou convencional, dependendo da fonte da ual
derive!
A sub4rogao legal tem por fonte a lei,porue o prprio legislador contempla a
)iptese em ue terceiros saldam os d'bitos de outrem, conferindo4l)es a ualidade de
credores! 2ssa sub4rogao independe da vontade dos interessados! K" a sub4rogao
convencional ' a ue emana da vontade das partes, tendo car"ter puramente contratual!
3.2.1. -ubKro#ao !e#a!
/A/
2ssa esp'cie de sub4rogao est" estribada na id'ia de uma conveno t"cita entre
o credor e o sub4rogado, segundo a ual o credor cede ao sub4rogado os direitos ue
tin)a em face do devedor! # artigo ;G> do Cdigo Civil estabelece as )ipteses de sub4
rogao legal$
A )iptese do inciso I ' auela em ue, em )avendo dois ou mais
credores em relao ao d'bito, auele ue paga em nome do devedor se sub4
roga em todas as prefer1ncias dos demais credores! 2%!$ em )avendo dois
credores, sendo um deles credor )ipotec"rio e outro credor uirograf"rio, pode
o credor uirograf"rio pagar ao )ipotec"rio, passando a ser credor )ipotec"rio!
A )iptese prevista no inciso II di* respeito . sub4rogao legal
uando o aduirente do imvel )ipotecado paga ao credor )ipotec"rio, bem
como do terceiro ue efetiva o pagamento para no ser privado de direito
sobre o imvel! 6esse caso, o aduirente paga a dvida do alienante para elidir
a e%ecuo sobre o imvel, remanescendo a sub4rogao! 2ssa )iptese '
inEtil e rara! Apenas tem utilidade uando e%iste mais de uma )ipoteca, pois,
caso contr"rio, o aduirente sub4rogado ter" seu cr'dito assegurado por seu
prprio imvel! 6o caso de )ipoteca, caso resgate a primeira, aduire
prefer1ncia sobre os outros credores )ipotec"rios! A )iptese ' rara porue
ningu'm aduire o imvel sem a certido negativa de Cnus reais!
+amb'm )" sub4rogao legal, conforme o inciso III, uando o
terceiro interessado, na ualidade de solid"rio, paga a dvida na ual podia ser
compelida a fa*14lo no todo ou em parte! 6esse caso, o devedor solid"rio, ue
paga a totalidade da dvida, paga muito al'm do ue deve, incluindo d'bitos
de co4obrigados! 2le se sub4roga nos direitos do credor! # mesmo ocorre em
relao a coisas indivisveis, como a fiana, j" mencionada!
3.2.2. -ubKro#ao convenciona!
A sub4rogao convencional ocorre por iniciativa do credor, pois este,
independentemente da vontade do devedor, procura algu'm para assumir o seu cr'dito!
+amb'm pode acontecer por iniciativa do devedor, sem a ci1ncia do credor, para ue
algu'm ven)a a saldar a dvida sub4rogando4se nos direitos da obrigao! 7empre
precisa ocorrer a sub4rogao contempor5nea ao pagamento: caso contr"rio o pagamento
e%tingue a obrigao! 7urgindo obrigao nova, no )aver" sub4rogao, mesmo ue os
acessrios sejam id1nticos, pois a obrigao morta no ressuscita!
De acordo com o inciso I do artigo ;G@ a sub4rogao ' convencional uando o
credor recebe o pagamento de terceiro, ue e%pressamente l)e transfere todos os seus
direitos! Aui temos o instituto an"logo . cesso de cr'dito, at' porue pode ter valor
especulativo!
/A9
# artigo ;G@, em seu inciso II, apresenta a )iptese de uma terceira pessoa
emprestar ao devedor a uantia para solver a dvida, remanescendo o mutuante nos
direitos do credor satisfeito, independente da vontade do credor! # devedor passa a
transmitir um bem ue, na realidade, encontra4se em patrimCnio al)eio! # credor
primitivo no pode se opor, j" ue, por uesto lgica, o ue ele uer ' a satisfao de
seu cr'dito! Para ue ocorra esta Eltima esp'cie de sub4rogao, ' necess"rio ue a
mesma seja simult5nea ao pagamento, ue o empr'stimo uite a dvida anterior e ue o
pagamento sub4rogue o mutuante nos direitos do antigo credor!
4. D* D*CDO E2 %*H*2ENTO
4.#. Con(eito
A dao em pagamento ' uma forma de alterao do vnculo, em ue o credor
pode consentir em receber coisa ue no seja din)eiro, substituindo a prestao devida
-artigo ;<> do Cdigo Civil,!
# artigo ;/; do Cdigo Civil j" esclarecia ue o credor no era obrigado a receber
outra coisa, ainda ue mais valiosa, uando o objeto era coisa certa! 2sse crit'rio adv'm
da segurana das rela&es jurdicas! # credor pode, entretanto, consentir em receber um
bem substituindo outro, ocorrendo uma dao em pagamento!
A origem da dao em pagamento ' a datio insolutum do Direito romano, no ual,
no processo da e%ecuo, o devedor podia substituir um bem por outro para ue o bem
no fosse vendido por preo vil! 6o incio era at' proibido pelo Digesto! A dao em
pagamento, portanto, ' a e%ecuo do d'bito por meio de objeto no avenado,
consentindo o credor!
A dao em pagamento tem nature*a jurdica prpria, por'm tem muito da compra
e venda e muito da cesso de cr'dito! L" uem entenda ue a dao em pagamento '
uma modalidade de novao por mudana de objeto! # credor consente em substituir seu
cr'dito antigo por um novo, cujo objeto ' diferente! 2sse cr'dito novo vigora por
pouussimo tempo, isto ', desde a conveno at' o efetivo pagamento! A dvida passa,
portanto, a ser renovada, ou mel)or, novada! 6esse sentido, a dao est" embutida numa
novao subentendida, conforme preceitua o grande Planiol!
4.". Re@ui/ito/ +ara a Dao
A coisa dada em pagamento deve ser diferente do objeto pactuado!
# credor deve concordar com a substituio!
/A;
5. D* NOV*CDO
5.#. Con(eito
A novao ' uma forma de pagamento por meio da alterao da nature*a do
vnculo, em ue ocorre a transmudao em outro, do d'bito anterior, alterando a causa
da relao jurdica! As partes criam obrigao nova para e%tinguir uma antiga!
#corre o perecimento da obrigao origin"ria, surgindo outra ue toma o seu lugar!
7urge um processo de simplificao, pois, num Enico ato, e%tingue4se uma obrigao
antiga, iniciando4se uma nova! +emos como e%emplo a )iptese do mutu"rio ue, por
ocasio do vencimento, indica um devedor seu para liuidar a prestao, obtendo a
concord5ncia de todos! 6asce uma nova dvida entre outras pessoas, no originariamente
vinculadas!
+emos novao tanto na modificao do objeto uanto na modificao do sujeito
ativo ou passivo da obrigao, ocorrendo a novao objetiva ou subjetiva!
5.". E/+<(ie/
#bjetiva
6ovao Ativa
7ubjetiva
Passiva
A novao ser" objetiva uando a obrigao nova apresentar um elemento novo
no campo do objeto ou da causa da obrigao! 7endo o esse elemento o sujeito da
obrigao, temos a obrigao subjetiva, ue pode tra*er esse elemento tanto no plo
ativo uanto no plo passivo, novao subjetiva passiva!
# artigo ;>A do Cdigo Civil apresenta a classificao, dispondo no inciso I, a
novao objetiva! Aui, o objeto da obrigao se altera! 2%!$ o devedor concorda em
receber uma indeni*ao em din)eiro! Pode )aver mudana na causa da obrigao!
2%emplo$ o devedor de alugu'is declara4se vinculado a um contrato de mEtuo! # inciso
II trata da novao subjetiva passiva, pois a pessoa do devedor se altera! L" uma
delegao, na ual o devedor indica um terceiro para resgatar o d'bito!
/AG
+emos tamb'm o instituto da e%promisso, figura na ual o terceiro assume o
d'bito sem )aver pedido do devedor, )avendo apenas a concord5ncia do credor! # artigo
;>9 do Cdigo Civil autori*a, afirmando ue a novao, por substituio do devedor,
pode ser efetuada independentemente do consentimento deste!
6o artigo ;>A, inciso III, do Cdigo Civil, ' apresentada a novao subjetiva ativa
em ue a figura do credor sofre alterao! Por meio de nova obrigao, o primitivo
credor dei%a a relao jurdica e o outro toma o seu lugar!
2sse instituto tem pouca valia porue outros so mais interessantes, como a cesso
de cr'dito e a cesso de contrato, al'm da sub4rogao! At' por isso, alguns cdigos mais
modernos dei%am de disciplinar a mat'ria! A novao e%tingue a dvida primitiva,
fa*endo surgir uma nova, sem os acessrios da dvida origin"ria! 7egundo o artigo ;>G
do Cdigo Civil as garantias das dvidas e dos acessrios remanescem e%tintos pela
novao, pois o acessrio segue sempre o principal! Ademais, a novao ' interessante
para a transmisso das obriga&es, pois a rigide* do sistema do Direito romano tornava
as obriga&es imut"veis, sendo a novao um mecanismo fle%vel! A novao somente
era admitida uando o objeto da dvida permanecia o mesmo -no sistema romano,!
5.). %re//u+o/to/ da Novao
#s autores variam com relao ao nEmero de pressupostos para caracteri*ar a
novao! # Prof! 7ilvio Uodrigues, por'm, apresenta cinco$
20istncia de obrigao anterior* a prpria finalidade da novao
' a e%tino da obrigao anterior! 7e no )" obrigao anterior, no )"
finalidade para a novao, porue a novao euivale ao pagamento e
pressup&e uma dvida!
#riao de uma obrigao nova* a novao s pode ser
concebida por meio do surgimento de uma nova relao jurdica ou da
e%tino da primeira obrigao, )avendo uma substituio autom"tica! Assim
)" uma correlao direta entre a nova relao jurdica, ue surge com a
e%tino da anterior, ue, caso )aja nulidade absoluta ou relativa do segundo
negcio, fa* com ue as partes retornem ao negcio origin"rio com todas as
suas caractersticas -artigo /J9 do Cdigo Civil,!
9 elemento novo* a segunda obrigao para tradu*ir uma novao
precisa inserir um elemento novo ue recaia sobre os sujeitos ou sobre o
objeto da ao! 7e a dvida e as partes continuam as mesmas, no )" novao!
RAnimus novandiS esse ' o elemento subjetivo psicolgico do
negcio! Para tal, as partes precisam desejar a e%tino de uma obrigao e a
criao de outra e, al'm disso, precisam uerer ue, com a segunda obrigao,
)aja a e%tino da primeira! Caso no )aja essa vontade de criar uma
/A<
obrigao nova, a segunda obrigao apenas confirma a primeira, conforme o
artigo ;>/ do Cdigo Civil! Por isso, a obrigao nova, para ter efic"cia ,
precisa resultar de ato ineuvoco das partes em novar! +al Cnus ' sempre
pesado para a parte, ue ' o de demonstrar ue )ouve a vontade de novar, pois
o ue normalmente acontece ' a subsist1ncia das duas a&es!
#apacidade e legitimao das partes* todo o negcio jurdico
necessita ue as partes sejam capa*es, principalmente no caso de novao em
ue, al'm da criao de uma obrigao, )" a e%tino de outra! A uesto da
legitimao tamb'm ' muito importante, pois o procurador s pode novar se
tiver poderes e%pressos para isso! A capacidade necess"ria ' a de contratar e
transigir, pois )" o perecimento da primeira obrigao!
5.4. E-eito/ da Novao
# principal efeito da novao tem como preceito precpuo a e%tino da obrigao
anterior em relao ao seu principal e aos seus acessrios! Isso porue o acessrio segue
o principal, de forma ue, e%tinguindo4se o primeiro, e%tingue4se o segundo! 2%emplo$
juros!
# segundo efeito, conforme previsto no artigo ;>G do Cdigo Civil, permite ue
as partes e%pressamente convencionem no sentido de possibilitar a sobreviv1ncia dos
acessrios na obrigao nova, o ue pode acontecer em relao a arras, cl"usula penal,
juros etc! +ais acessrios, por'm, so novos, j" ue )" uma nova obrigao entre as
partes e, por serem novos, no vinculam terceiros ue, e%pressamente, no consintam!
Ali"s, o artigo ;>> do Cdigo Civil, confirma a regra no sentido de ue o fiador,
devedor4acessrio, apesar de ser solid"rio, no pode ser e%ecutado na )iptese da
novao sem o seu e%presso consentimento! Para isso, ele precisa prestar uma nova
fiana! # mesmo se di* em relao ao artigo ;>G do Cdigo Civil, ue aborda os direitos
reais em garantia e em relao . solidariedade, prevista no artigo ;>< do Cdigo Civil!
6. D* CO2%EN,*CDO
6.#. Con(eito
A palavra (compensao( deriva do verbo compensar -pensare cum,, e tra* a id'ia
da balana com um peso em cada um dos lados! 7e os dois pesos forem iguais, )aver"
um perfeito euilbrio, anulando4se a obrigao! 7e os pesos forem desiguais, o
euilbrio no ocorrer" at' a concorr1ncia do peso mais fraco!
/A>
Compensao, portanto, ' a e%tino recproca de obriga&es at' a concorr1ncia
dos respectivos valores entre pessoas ue so devedoras uma da outra! # artigo ;>J do
Cdigo Civil informa ue, na )iptese em ue duas pessoas forem, ao mesmo tempo,
credoras e devedoras uma da outra, )aver" e%tino das obriga&es at' o montante da
compensao! At' o ponto da euival1ncia )aver" e%tino das obriga&es!
6.". E/+<(ie/
+emos tr1s esp'cies de compensao$
legal* compensao ue adv'm por mandamento de lei!
voluntria* ue ocorre por conveno entre as partes!
"udicial* ue decorre de sentena do jui* em reconveno!
A compensao convencional decorre apenas da vontade das partes! # Mrasil no
adota esse sistema, por'm o mesmo vem disposto no Cdigo 7uo das #briga&es!
Importante esclarecer ue, apesar de o Mrasil no adotar o sistema da
compensao convencional, podem as partes convencionar a compensao, em ue esta
no ocorre por faltar algum pressuposto para tal!
A compensao judicial tamb'm ' c)amada reconvencional, porue o jui*
verificar", em sede de reconveno, a mat'ria, )iptese em ue, mesmo sendo uma
dvida iluida, o jui* poder" torn"4la luida e compens"4la! # Prof! 7ilvio Uodrigues
discorda da possibilidade de o jui* compensar cr'ditos, pois ou eles e%istem por fora da
lei, ou no e%istem, e o jui* deve abster4se de agir!
6.). %re//u+o/to/ da Co$+en/ao
Para ue a compensao opere de forma autom"tica, independentemente da
vontade das partes, por fora e%clusiva da lei, precisa decorrer de pressupostos
cumulativos e indispens"veis . sua configurao$
Jeciprocidade das obriga;es* ' o elemento mais importante na
compensao, pois as obriga&es contrapostas e%tinguem4se por )aver direitos
opostos! 8 e%atamente a )iptese em ue duas pessoas so reciprocamente
credoras e devedoras uma da outra!
.i(uide> das dvidas* segundo o artigo BGG e seguintes do Cdigo
Civil a obrigao luida ' certa uando a e%ist1ncia ' determinada uanto ao
/A@
objeto! As dvidas devem ser luidas, vencidas e fungveis -artigo ;>B do
Cdigo Civil,! 6o ' concebvel a compensao se no )" certe*a e no se
sabe o montante da dvida! # Cdigo Civil brasileiro no adotou a tese do
Cdigo italiano, ue permite a compensao da dvida iluida uando a
liuide* for f"cil e r"pida!
20igibilidade atual das presta;es* ' bvio ue a compensao s
pode ocorrer uando as dvidas estiverem todas vencidas, pois o devedor tem
direito ao pra*o, no precisando o mesmo abrir mo para ue se opere a
compensao! 7e uma dvida est" para vencer, impossvel a compensao!
2%emplo$ moratria!
&ungibilidade dos dbitos* no basta as presta&es serem
fungveis, devem tamb'm ser fungveis entre si! Animais e produtos agrcolas
so fungveis, por'm no )" compensao entre eles, pois no )"
)omogeneidade! 8 necess"rio ue os objetos sejam permut"veis! # artigo G<9
do Cdigo Civil confirma ue a prpria ualidade, al'm da esp'cie, pode
ensejar a no4compensao!
6.4. D3vida/ No-(o$+en/Pvei/
# artigo ;@< do Cdigo Civil determina ue, no caso de renEncia de um dos
devedores, no poder" )aver compensao! Apesar de a lei, compulsoriamente, dispor da
compensao, as partes podem dispens"4la por ato unilateral de ualuer uma delas!
# legislador, no artigo ;@; do Cdigo Civil, impediu a compensao nos
seguintes casos$
+e uma das causas provier de esbulho, furto ou roubo$ tais
cr'ditos so incompens"veis, pois no geram obriga&es volunt"rias, sendo de
fonte ilcita! 7endo o fato jurdico um fato ilcito, ' certo ue o ilcito no gera
conse01ncias no mundo jurdico, gerando apenas responsabilidade!
P!$ L" compensao uando o d'bito do agente do esbul)o, furto ou roubo, for em
din)eiro, por ter se convertido em indeni*ao_
U!$ Duas teses so defendidas! # Prof! 7ilvio Uodrigues entende ue, no momento
em ue o objeto criminoso dei%ou de ser coisa certa e se converteu em moeda, pode a
compensao ocorrer porue o credor no precisa perscrutar da origem do din)eiro!
+e uma das dvidas se originar de comodato, dep-sito ou
alimentos$ no caso de comodato, temos o empr'stimo de um bem infungvel,
ue ' incompens"vel! 6o depsito, a parte tamb'm tem obrigao de devolver
a coisa certa, no cabendo compensao! # d'bito alimentar ' incompens"vel,
/AJ
pois o mesmo tem a nature*a de bens da personalidade a fim de garantir a
sobreviv1ncia da pessoa!
+e uma das dvidas for coisa no suscetvel de penhora$ se
o bem ' impen)or"vel ' porue est" fora do com'rcio ou o legislador uis
proteger o devedor! Dessa forma, se )ouvesse a compensao, )averia a
alienao, frustrando o escopo da impen)orabilidade!
Por fim, as dvidas fiscais, conforme o artigo ;@G do Cdigo Civil, tamb'm no
podem ser compensadas!
6.5. RenBn(ia Q Co$+en/ao
A renEncia pode acontecer de maneira unilateral -artigo ;@< do Cdigo Civil,, isso
', por vontade de uma das partes, uando essa for a desfavorecida, ou de maneira
bilateral -artigo ;@> do Cdigo Civil,, por conveno das duas partes!
# artigo ;@> do Cdigo Civil ' sup'rfluo, pois as partes podem convencionar a
compensao, at' porue estamos tratando de direitos disponveis, ainda ue os
reuisitos legais no estejam presentes!
A dificuldade est" no preju*o ue a compensao pode tra*er a terceiros! 8 bom
dei%armos assentado ue a renEncia s pode ocorrer nesse caso se o terceiro, por
e%emplo, o fiador, no restar prejudicado, sob pena de vedao do instituto!
A renEncia unilateral impede a compensao -artigo ;@< do Cdigo Civil, anterior
. efetivao, pois, se fosse posterior, ressuscitaria a dvida por vontade de uma das
partes, o ue ' impossvel! 2la ocorre uando o devedor previamente abre mo de
benefcios ue adviriam da compensao!
. D* TR*N,*CDO
.#. Con(eito
+ransao ' o ato jurdico pelo ual as partes, fa*endo concess&es recprocas,
e%tinguem obriga&es litigiosas ou duvidosas!
# artigo JGA do Cdigo Civil menciona claramente ue os litgios podem se
e%tinguir por meio de concess&es mEtuas! A transao, portanto, ' um meio de
concess&es recprocas!
P!$ Por ue as partes optam pela transao_
/AB
U!$ Para evitar os riscos da demanda: para liuidar pleitos em ue se encontram
envolvidas: para evitar a morosidade das lides!
.". Nature?a :ur3di(a
P"rias so as posi&es sobre a nature*a jurdica da transao! Nuitos encaram a
transao como um contrato, e v"rios Cdigos europeus -Irana e It"lia, discorrem
sobre a transao no captulo dos contratos! 6o Mrasil, o Cdigo Civil disciplinou a
mat'ria entre os modos de e%tino das obriga&es!
Mevil"ua di* ue a transao ' um ato jurdico bilateral, sendo um contrato,
muito embora tamb'm diga ue no ' propriamente um contrato!
Para Carnelucci a transao ' a soluo contratual da lide! 8 Ro euivalente
contratual da sentenaS, e o artigo JGB do Cdigo Civil informa ue a transao s se
anula por vcio de vontade e no se anula por erro de direito!
.). Ele$ento/ de Tran/ao
Acordo entre as partes$ ' claro ue, se a transao tem nature*a
contratual, o acordo entre as partes, nesse negcio bilateral, ' conditio sine
(ua non da transao!
A vontade de p8r fim em rela;es contrapostas* como j" vimos,
conforme o artigo JGA do Cdigo Civil a transao ' a forma de e%tino de
vontades contrapostas! 8 indispens"vel a e%ist1ncia de dEvida na relao
jurdica, poisas partes jamais fariam acordo se tivessem absoluta certe*a de
seus direitos! +al dEvida pode recair no resultado da demanda e em outros
elementos incidentais, ainda ue a parte creia ue ser" vitoriosa na demanda!
7e no pairar nen)uma esp'cie de dEvida, no )" ue se falar em transao!
+anto isso ' verdade ue, se j" )" sentena transitada em julgado, ' nula a
transao uando ualuer uma das partes no ten)a ci1ncia a respeito desse fato -artigo
J<A do Cdigo Civil,,porue, at' o tr5nsito em julgado, no )" mais res litigiosa!
#oncess;es recprocas* para )aver transao, as partes precisam
abrir mo de seus direitos ou de parte deles! A parte sacrifica seu direito em
prol de pa*!
.4. .or$a/ de Tran/ao
2%istem duas esp'cies de transao$
//A
"udicial$ celebrada em ju*o:
e0tra"udicial$ celebrada fora dele!
A transao judicial pode ser feita por termo nos autos, por meio de escritura pEblica
ou, ainda, por instrumento particular, conforme disp&e o artigo JG9, do Cdigo Civil!
A transao e%trajudicial deve ser feita por escritura pEblica, conforme o artigo
JG9 do Cdigo Civil ou, ainda, por escritura particular, uando no for e%igida escritura
pEblica! # Prof! bas)ington de Marros Nonteiro di* ue no ' necess"ria a forma
sacramental nas )ipteses de escrito particular, podendo constar de simples recibo!
.5. O05eto da Tran/ao
7egundo o artigo JG/ do Cdigo Civil a transao s e%iste em direitos
patrimoniais de car"ter privado! #s bens fora do com'rcio e os bens de car"ter privado,
inclusive os publicistas, esto eliminados do objeto da transao!
Direitos personalssimos* tanto os direitos personalssimos uanto
as coisas inalien"veis no podem ser negociados! Inclumos, ainda, todos os
bens e direitos de famlia! 2%!$ guarda de fil)o no pode ser transacionado
com din)eiro!
9rdem pEblica* todas as uest&es ue envolvem ordem pEblica
no so transacionadas! A transao concernente a obriga&es resultantes de
delito no perime a ao penal da Kustia PEblica, mesmo se as partes fi*erem
acordo na esfera cvel, afora as )ipteses da Lei n! B!ABB?B<, na ual a
transao penal p&e termo . prpria ao penal! 6os demais casos no p&em!
.6. E-eito/ da Tran/ao
2ficcia inter partes* por estarmos falando de contrato, a
transao s pode vincular as partes ue, voluntariamente, se obrigam, motivo
pelo ual a transao no aproveita e nem prejudica os intervenientes e os
interessados -artigo JGG do Cdigo Civil,!
A transao contrato e0tintivo* desaparecendo a obrigao
litigiosa, desaparecem os acessrios, inclusive a fiana! Por isso, o Q /!= do
artigo JGG disp&e ue, na compensao principal, restar" desobrigado o fiador!
Para sobreviver . fiana, ' indispens"vel a anu1ncia e%pressa do fiador! #
mesmo acontece em relao aos devedores solid"rios, pois a transao feita
por ualuer um deles em relao ao credor, e%tingue com relao aos demais
///
-artigo JGG, Q ;!=, do Cdigo Civil,, sendo ue, para manter obrigados os
demais devedores, ' indispens"vel uma nova relao jurdica!
2feitos declarat-rios da transao* a transao no transmite
direitos, apenas os recon)ece e os declara -artigo JG; do Cdigo Civil,! #
legislador presume iures ad iure, presuno absoluta de ue os direitos
recon)ecidos na transao j" esto incorporados no patrimCnio de cada uma
das partes: portanto, no so passveis de auisio! 2ssa ' uma fico do
direito, pois na realidade as partes esto abrindo mo de parcelas de seus
direitos na transao! # efeito da transao ' declaratrio, no constitutivo!
R. CE,,DO DE CRSDITO
R.#. Con(eito
Cesso de cr'dito ' um negcio jurdico bilateral, gratuito ou oneroso, pelo ual o
credor de uma obrigao -cedente, transfere, no todo ou em parte, a terceiro
-cession"rio,, independentemente do consentimento do devedor -cedido,, sua posio na
relao obrigacional, com todos os acessrios e as garantias, salvo disposio em
contr"rio, sem ue se opere a e%tino do vnculo obrigacional!
+rata4se de um contrato em ue o cedente transmite seu direito de cr'dito, no todo
ou em parte, ao cession"rio, ue o aduire, assumindo sua titularidade!
# cedido -devedor, no interv'm no negcio jurdico, pois sua anu1ncia '
dispens"vel! Masta ue se l)e comuniue a cesso, para ue se saiba uem ' o legtimo
detentor do cr'dito para ue se efetue o pagamento no momento oportuno! # cedente ou
o cession"rio notifica o cedido!
R.". 2odalidade/
$ratuita ou onerosa* o cedente pode e%igir ou no uma
contraprestao do cession"rio!
Fotal ou parcial* se total, o cedente transferir" todo o cr'dito: se
parcial, o cedente poder" permanecer na relao obrigacional, caso retiver
parte do cr'dito!
#onvencional, legal ou "udicial* a convencional ' a ue decorre
da livre e espont5nea declarao de vontade entre cedente e cession"rio! A
legal resulta da lei, independentemente de ualuer declarao de vontade,
determinando, a mesma, a substituio do credor! 2%!$ sub4roga&es legais
-artigo ;G> do Cdigo Civil,! # sub4rogado aduire os direitos do credor
primitivo! A judicial adv'm da sentena judicial! 2%emplo$ sentena
//9
condenatria ue supre declarao de cesso por parte de uem era obrigado a
fa*14la!
'1ro soluto) e 'pro solvendo)* cesso pro soluto ' auela em
ue )" uitao plena do d'bito do cedente para com o cession"rio, operando4
se a transfer1ncia do cr'dito, ue inclui a e%onerao do cedente! # cedente
transfere o seu cr'dito com a inteno de e%tinguir imediatamente uma
obrigao pree%istente, liberando4se dela, independentemente do resgate da
obrigao cedida! # cession"rio corre o risco de insolv1ncia do devedor
-cedido,, desde ue o cr'dito e%ista e pertena ao cedente, considerando4se
e%tinta a dvida antiga desde o instante da cesso! A cesso pro solvendo ' a
transfer1ncia de um direito de cr'dito, feita com o intuito de e%tinguir uma
obrigao, o ue no acontecer" de imediato, mas apenas na medida em ue o
cr'dito cedido for definitivamente cobrado!
R.). Re@ui/ito/
De acordo com o artigo /AG do Cdigo Civil, temos como reuisitos a capacidade
das partes, o objeto lcito e a forma legal!
#apacidade das partes* a cesso e%ige tanto a capacidade
gen'rica como a capacidade especial do cedente e do cession"rio! # cedente
precisa ter poder de disposio! 7e o cedente for incapa*, necessita de pr'via
autori*ao judicial -artigo /!>B/ do Cdigo Civil,! A cesso por procurao
e%ige instrumentos especiais! +ratando4se de cesso de direito real '
necess"ria a anu1ncia e%pressa do outro cCnjuge! # cession"rio tamb'm
dever" ter o poder de tomar o lugar do cedente, pois estar" aduirindo direito
creditcio! 2%emplo$ o tutor no poder", de nen)uma forma, constituir4se
cession"rio de cr'dito do pupilo -artigo /!@GB do Cdigo Civil,!
9b"eto da cesso$ ualuer cr'dito pode ser cedido -artigo 9J> do
Cdigo Civil,! 7o incedveis$
4 direitos personalssimos! 2%emplo$ cr'ditos alimentcios, sal"rios:
4 direitos legalmente incedveis! 2%emplo$ )erana de pessoa viva -artigo G9>
do Cdigo Civil,, os pactos adjetos . compra e venda, como, por e%emplo,
pacto de mel)or comprador -artigo /!/<J do Cdigo Civil de /B/>,:
4 direitos convencionados com o devedor!
&orma da cesso* o sistema legal no e%ige forma especfica para a
cesso de cr'dito! A cesso ' um negcio no solene, podendo ser
aperfeioado com a simples declarao de vontade do cedente e do
cession"rio! Para surtir efeitos em relao a terceiros, de acordo com o artigo
//;
9JJ do Cdigo Civil, a mesma deve ser celebrada por instrumento pEblico ou
particular! 7e efetuada por instrumento particular, dever" ser subscrita por
duas testemun)as e transcrita no registro competente -arts! /9@ e seguintes da
Lei de Uegistros PEblicos,!
R.4. E-eito/ :ur3di(o/
2ntre as partes contratantes (cedente e cessionrio* o cedente
assume uma obrigao de garantia, responsabili*ando4se perante o cession"rio
pela e%ist1ncia do d'bito ao tempo da cesso! # cedente responde$
4 caso o cr'dito no e%ista no momento da cesso, o negcio ser" nulo por
falta de objeto:
4 uando o cedente no for o titular do cr'dito:
4 uando )ouver vcio no cr'dito:
4 uando o cr'dito for incessvel!
7o obriga&es do cedente$
4 prestar as informa&es solicitadas pelo cession"rio:
4 entregar os documentos para ue o cession"rio possa reali*ar o cr'dito!
# principal efeito da cesso ' transmitir para o cession"rio a titularidade da
relao jurdica! Com o bito do cedente, o cession"rio poder" prosseguir na causa,
juntando aos autos seu respectivo ttulo e provando sua identidade -artigo GAG do Cdigo
Civil,! # cession"rio ter" direito de promover a e%ecuo ou nela prosseguir -artigo <>@,
inciso II, do Cdigo de Processo Civil,!
2m relao ao devedor*
4 antes da notificao$ o devedor poder" pagar v"lida e legitimamente ao
credor origin"rio como se no tivesse )avido cesso! Ali"s, at' a
notificao, o cession"rio s pode acionar o cedente -artigo 9B9 do Cdigo
Civil,:
4 aps a notificao$ a cesso passa a vincular o devedor ao cession"rio, de
tal forma ue dever" pagar o d'bito a ele! 7e, por ventura, mais de uma
cesso for notificada, pagar" ao cession"rio ue l)e apresentar o ttulo da
cesso da obrigao cedida -artigo 9B9 do Cdigo Civil,! Caso nen)um
cession"rio apresente o ttulo da dvida, o devedor dever" consignar em
//G
ju*o para obter a e%onerao! # devedor poder" opor as e%ce&es tanto ao
cession"rio uanto ao cedente! 7e a obrigao for passvel de anulao por
vcio, o devedor poder" arg0ir tal e%ceo contra o cedente e contra o
cession"rio!
Contrato/
#. INTROD9CDO
Iato jurdico ' todo acontecimento ue ten)a relev5ncia para o Direito! 2sses
acontecimentos podem ser provenientes da 6ature*a -fatos naturais, ou da ao )umana -atos
jurdicos,!
A diferena entre fato jurdico e ato jurdico ' ue o primeiro ' g1nero do ual o
Eltimo ' esp'cie!
#s atos jurdicos podem ser classificados em$
ilcitos:
lcitos!
#s atos jurdicos lcitos, por sua ve*, dividem4se em$
meramente lcitos, ou atos jurdicos em sentido estrito:
negcios jurdicos!
Ambos cont'm declarao de vontade: a diferena encontra4se nos seus efeitos!
6o ato jurdico em sentido estrito, os efeitos so previstos pela lei: no negcio jurdico,
pelas partes!
#s negcios jurdicos podem ser$
unilaterais$ s )" uma declarao de vontade -e%emplos$ testamentos,
promessa de recompensa, recon)ecimento de paternidade de menores de /J
anos, emisso de c)eues etc!,:
bilaterais$ )" um acordo de vontades!
#.#. Con(eito de Contrato
//<
Contrato ' um negcio jurdico bilateral, um acordo de vontades, com a finalidade de
produ*ir efeitos no 5mbito do Direito!
#.". Re@ui/ito/ de Validade do Contrato
7o os seguintes os reuisitos de validade do contrato$
agente capa*:
objeto lcito, possvel e determinado, ou pelo menos determin"vel,
como, por e%emplo, a compra de uma safra futura:
forma prescrita ou no defesa em lei!
# contrato ilcito ' g1nero, do ual o contrato juridicamente impossvel ' esp'cie!
# contrato juridicamente impossvel s ofende a lei! K" os contratos ilcitos ofendem a
lei, a moral e os bons costumes!
# contrato de prostituio ' um contrato juridicamente possvel, mas ilcito!
Iorma prescrita ' a forma ue a lei imp&e, sendo de observao necess"ria se
e%igida!
1.2.1. 8equisito esecia! dos contratos
8 o consentimento, podendo ser e%presso ou t"cito!
# consentimento t"cito ocorre uando se pratica ato incompatvel com o desejo de
recusa!
L" contratos em ue a lei e%ige o consentimento e%presso, no valendo o sil1ncio
como aceitao! Aui no se aplica o brocado$ (uem cala consente! 6ada obsta ue a lei
determine, em casos e%cepcionais, ue o sil1ncio val)a como aceitao t"cita!
#.). %rin(3+io/ do Direito Contratual
1.3.1. )rinc*io da autono%ia da vontade e rinc*io da sure%acia da orde%
?b!ica
2sses dois princpios devem ser vistos )armonicamente!
//>
Autonomia da vontade ' a liberdade de contratar! #s contratantes podem acordar o
ue uiserem, respeitando os reuisitos de validade do contrato!
Duando o 2stado interv'm nas rela&es contratuais, mitiga o princpio da
autonomia da vontade e fa* prevalecer o princpio da supremacia da ordem pEblica!
2%emplos$ Consolidao das Leis do +rabal)o, Lei de Loca&es, Cdigo de Defesa do
Consumidor etc!
1.3.2. )rinc*io do consensua!is%o
# contrato considera4se celebrado com o acordo de vontades! A compra e venda
de bem mvel, por e%emplo, ' um acordo de vontades, sendo a tradio apenas o meio
de transfer1ncia da propriedade!
L" alguns contratos, no entanto, ue e%igem, para se aperfeioarem, al'm do acordo de
vontades, a tradio! 7o c)amados contratos reais! 2%emplos$ mEtuo -empr'stimo de coisa
fungvel,, comodato -empr'stimo de coisa infungvel,, depsito, doao de bens mveis de
peueno valor -tamb'm c)amada doao manual,!
1.3.3. )rinc*io da re!atividade
# contrato ' celebrado entre pessoas determinadas, vinculando as partes contratantes! 8
possvel, entretanto, a algu'm ue no seja contratante e%igir o cumprimento de um contrato!
# princpio da relatividade ocorre nas estipula&es em favor de terceiro -e%emplo$ seguro de
vida, em ue o benefici"rio ' terceira pessoa,!
1.3.4. )rinc*io da obri#atoriedade e rinc*io da reviso dos contratos
#s contratos de e%ecuo prolongada no tempo continuam obrigatrios se no
ocorrer nen)uma mudana 4 Princpio rebus sic stantibus!
#p&e4se ao Princpio pacta sunt servanda 4 o contrato fa* lei entre as partes!
A nossa legislao acol)e em parte a regra rebus sic stantibus, tra*ida pela +eoria
da Impreviso, ue tem os seguintes reuisitos$
contratos de e%ecuo prolongada:!
fato imprevisvel e geral:
//@
onerosidade e%cessiva!
A primeira atitude a ser tomada deve ser a reviso do contrato com a tentativa de
se restaurar as condi&es anteriores! 6o sendo possvel, rescinde4se o contrato!
1.3.5. )rinc*io da boaK=0
At' prova em contr"rio -presuno iuris tantum,, presume4se ue todo contratante
est" de boa4f'!
#.4. .a/e/ da .or$ao do Contrato
#s contratos comeam com as negocia&es preliminares! Duanto maior o valor
dos bens, maiores sero as negocia&es preliminares!
2ssas negocia&es no obrigam e no vinculam os contratantes, pois ainda no
passam de especulao de valores e condi&es!
8 possvel ue, aps essa fase, surja, de um dos contratantes, uma proposta, a ual
vincular" o proponente! 2ssa proposta tamb'm ' c)amada policitao ou oblao! Duem fa*
a proposta deve sustent"4la!
# Cdigo Civil fa* distino entre proposta feita a pessoa presente e proposta feita a
pessoa ausente!
7e a proposta ' feita a uma pessoa presente e cont'm pra*o de validade, esse deve ser
obedecido: se no cont'm pra*o, a proposta deve ser aceita de imediato! 8 o famoso Rpegar
ou largar)!
7e a proposta ' feita . pessoa ausente, por carta ou mensagem, com pra*o para
resposta, esta dever" ser e%pedida no pra*o estipulado! 7e a proposta no fi%ar pra*o
para resposta, o Cdigo Civil disp&e ue deve ser mantida por tempo ra*o"vel -ue varia
de acordo com o caso concreto,! 6Encio ' o nome ue se d" ao mensageiro!
A proposta feita por telefone ' considerada (entre presentes(! A proposta feita pela
Internet ' considerada (entre ausentes(!
A proposta ainda no ' o contrato$ este s estar" aperfeioado uando )ouver a
aceitao!
//J
A aceitao da proposta (entre ausentes( pode ser feita por carta ou telegrama,
aperfeioando4se o contrato uando da e%pedio daueles!
2%istem outras teorias a respeito da aceitao da policitao entre ausentes, teorias
da Declarao, da Uecepo e da Cognio, por'm no foram adotadas pelo nosso
sistema!
8 possvel arrepender4se da aceitao feita por carta, bastando para isso ue a
retratao c)egue ao con)ecimento da outra parte antes ou concomitante . aceitao
-artigo G;; do Cdigo Civil,!
# Decreto4lei n! <J?;@ disp&e ue os contratos de compromisso de compra e
venda de imveis loteados so irretrat"veis e irrevog"veis, salvo previso em contr"rio!
7egundo a 7Emula n! />> do 7upremo +ribunal Iederal, ' inadmissvel o
arrependimento no compromisso de compra e venda sujeito ao regime do Dec!4lei n! <J de
/A!/9!/B;@! # compromisso de compra e venda de imvel loteado ' sempre irretrat"vel e
irrevog"vel!
# compromisso de compra e venda de imvel no4loteado ' irretrat"vel e
irrevog"vel, salvo previso em contr"rio! L", portanto, a possibilidade de o contrato ter
cl"usula de retratao!
7e o vendedor se recusa a passar a escritura, o comprador pode reuerer a sua
adjudicao compulsria!
#.5. %e(uliaridade/ do/ Contrato/ >ilaterai/
#s contratos bilaterais so aueles ue geram obriga&es recprocas para os
contratantes!
1.5.1. $ontratos bi!aterais co% resta7es si%u!t6neas
6esses contratos, nen)um dos contratantes pode e%igir judicialmente a prestao do
outro enuanto no tiver cumprido a sua -artigo G@> do Cdigo Civil,! A parte contr"ria
defende4se alegando a e%ceo do contrato no cumprido O e0ceptio non adimpleti
contractus!
//B
Deve ser arg0ida na contestao! 8 uma e%ceo e no uma objeo, pois o jui*
no pode con)ec14la de ofcio!
L" uem diga ue a e%ceo do contrato no cumprido configura falta de interesse
de agir, devendo o processo ser e%tinto sem e%ame do m'rito! L" vo*es no sentido de
e%istir, na )iptese, julgamento de m'rito! 2m ambos os casos ' permitida a
repropositura da ao, desde ue a parte cumpra primeiro sua obrigao!
8 possvel arg0i4la tanto se o autor no cumpriu sua parte no contrato como se a
cumpriu incorretamente!
7e o contrato no for cumprido corretamente, a defesa se c)ama e0ceptio non rite
adimpleti contractus! +amb'm gera a e%tino da ao!
1.(. Arras
Arras ' o sinal depositado por um dos contratantes no momento em ue o contrato
' celebrado!
+em nature*a de contrato real, s se aperfeioa com a efetiva entrega do valor ao
outro contratante!
As arras no se confundem com a cl"usula penal, ue tem nature*a de multa!
L" dois tipos de arras$ penitenciais e confirmatrias! # ponto em comum ue
e%iste entre as arras penitenciais e as arras confirmatrias ' a simultaneidade .
celebrao do contrato, devendo )aver a efetiva entrega da uantia!
As arras penitenciais aparecem se no contrato constar cl"usula de arrependimento!
Caso contr"rio, as arras sero sempre confirmatrias!
a) Arras enitenciais
Previstas no artigo G9A do Cdigo Civil, atuam como pena convencional uando
as partes estipularem o direito de arrependimento, prefi%ando as perdas e danos!
7e uem desistir do contrato for uem deu as arras, perd14las4": se uem desistir
for auele ue as recebeu, dever" devolv14las em dobro!
6o gera direito de e%igir perdas e danos, pois estas funcionam como prefi%ao
dauelas! 6o )" possibilidade de desistir das arras para pedir perdas e danos!
b) Arras con=ir%at@rias
/9A
De acordo com o artigo G/@ do Cdigo Civil, as arras confirmatrias t1m a funo
de confirmar o contrato e torn"4lo obrigatrio!6o se confundem com prefi%ao de
perdas e danos! 7e )ouver resciso do contrato, auele ue deu causa responder" por
perdas e danos, nos termos do artigo ;B> do Cdigo Civil!
7e uem inadimpliu o contrato foi uem recebeu as arras, cabe ao outro
contratante pedir resciso do contrato mais perdas e danos e a devoluo das arras! 7e o
inadimplemento for de uem deu as arras, o valor das perdas e danos ser" abatido desse
montante!
/9/
#.. Cla//i-i(ao do/ Contrato/
1.+.1. <ni!atera! e bi!atera!
# crit'rio diferencial ' o nEmero de obriga&es! #s contratos unilaterais geram
obrigao apenas para um dos contratantes! #s contratos bilaterais geram obriga&es
recprocas, so c)amados contratos sinalagm"ticos!
1.+.2. Lratuito e oneroso
Diferenciam4se no ue di* respeito . vantagem patrimonial! #s contratos gratuitos
tra*em vantagens econCmicas e patrimoniais somente para um dos contratantes -e%emplo$
doao pura,: os onerosos, para ambos -e%emplos$ compra e venda: seguro de vida etc!,!
Pia de regra, o contrato bilateral ' oneroso, e o unilateral, gratuito!
6o Mrasil s e%iste um contrato unilateral e gratuito$ ' o contrato de mEtuo feneratcio
-empr'stimo de din)eiro a juros,!
8 contrato unilateral porue se aperfeioa com a entrega do numer"rio ao mutu"rio,
no bastando o acordo de vontades! Ieita a entrega, o mutuante e%ime4se de sua obrigao,
restando apenas deveres ao mutu"rio!
#s contratos onerosos subdividem4se em$
comutativos$ aueles de presta&es certas e determinadas: no
momento da celebrao, as partes j" con)ecem suas vantagens e desvantagens:
aleat-rios$ aueles ue, no momento da celebrao, as partes no
con)ecem as suas vantagens e desvantagens! L" sempre um elemento de risco
neles! 2%emplo$ compra e venda da safra de arro* do ano seguinte!
1.+.3. )aritCrios e de adeso
6o contrato parit"rio as partes t1m possibilidade de discutir, estabelecer cl"usulas,
modific"4las!
/99
# contrato de adeso ' o contrato redigido inteiramente por uma das partes: a outra
apenas adere a ele! # Cdigo de Defesa do Consumidor -Lei n! J!A@J?BA, regulamenta e
conceitua essa esp'cie de contrato no seu artigo <G!
A interpretao dos contratos de adeso, uando de cl"usulas obscuras, deve ser em
favor do aderente! 2%emplos$ contrato de cl"usulas abusivas -artigo </ do Cdigo de Defesa
do Consumidor,$
eleio de foro, s vale se no trou%er preju*o ao aderente:
cl"usula ue imp&e a perda das parcelas pagas:
cl"usula de plano de saEde ue restringe cobertura de doenas epid1micas e AID7!
#. E.EITO, DO, CONTR*TO,
#.#. V3(io/ Redi0itrio/ &artigo/ 44# a 446 do Cdigo Civil'
Pcios redibitrios so os defeitos ocultos ue e%istem em um determinado bem,
tornando4o imprprio ao uso a ue se destina, ou diminuindo4l)e o valor!
A coisa j" ' aduirida com um defeito oculto! 7e o defeito ' aparente, presume4se
ue o comprador o con)ea!
6o presente te%to sero estudados os vcios previstos no Cdigo Civil!
1.1.1. Di=erena entre v*cio redibit@rio e erro
2rro ' a falta de percepo da realidade! 6o erro a pessoa aduire uma coisa
ue no ' a ue desejava! Pale o brocardo popular$ a pessoa compra Rgato por
lebreS!
6o vcio redibitrio a pessoa compra e%atamente o ue ueria, por'm a coisa
vem com defeito oculto!
6o erro, a coisa no tem nen)um defeito: apenas no corresponde ao desejo
ntimo da pessoa! 8 subjetivo!
/9;
6o vcio redibitrio o erro recai na coisa! Da di*er4se ue ' objetivo!
1.1.2. :unda%ento jur*dico
2nsina o Prof! Carlos Uoberto 3onalves ue Ro fundamento da responsabilidade
pelos vcios redibitrios encontra4se no princpio de garantia, segundo o ual todo
alienante deve assegurar ao aduirente, a ttulo oneroso, o uso da coisa por ele aduirida
e para os fins a ue ' destinada! A ignor7ncia dos vcios pelo alienante no o e%ime da
responsabilidade, salvo se esta foi e%pressamente e%cluda, de comum acordo -CC, art!
GG;,S!
1.1.3. 8equisitos do v*cio redibit@rio
a) -@ e>iste e% contrato co%utativo
8 subesp'cie de contrato oneroso! 8 auele contrato em ue, no momento da
celebrao, os contratantes j" sabem uais so suas vantagens e desvantagens!
b) 5 v*cio te% de ser ocu!to
Pcio oculto ' auele ue no ' percebido uando um )omem normal e%amina a coisa!
c) A e>ist'ncia do v*cio deve ser anterior ao contrato
d) 5 v*cio deve tornar a coisa i%r@ria ao uso a que se destinaE ou !"e redu9ir
o va!or
1.1.4. A7es edi!*cias
Lavendo vcio redibitrio cabem a&es edilcias!2ssas a&es podem ser$
Ao redibit-ria$ objetiva rescindir o contrato:
Ao uanti minoris ou estimat-ria$ o comprador fica com a coisa, mas com o
valor redu*ido, ou seja, com abatimento no preo! A opo cabe ao aduirente!
Pode4se mover a ao edilcia esteja o vendedor de m"4f' ou boa4f'! 7e o vendedor
agiu de m"4f', pode4se pedir a restituio do ue o mesmo recebeu, ou a reduo do valor,
/9G
cumulada com pedido de perdas e danos! 7e estava de boa4f', cabe ao aduirente pedir
somente a resciso do contrato ou o abatimento no preo!
1.1.5. 5bserva7es
Duando ocorre erro, a ao cabvel ' a ao anulatria, ue tem pra*o prescricional de
uatro anos, contados da efetivao do negcio!
6o pode reclamar por vcio redibitrio uem aduirir a coisa em )asta pEblica, pois se
trata de uma venda forada, sendo injusto permitir essa ao contra o e%propriado do bem!
# Cdigo Civil, sensvel . necessidade de alterar pra*os, estabeleceu no artigo GG< ue
o direito de obter a redibio ou abatimento no preo decai no pra*o de ;A dias se a coisa for
mvel ou de um -/, de for imvel! # pra*o ' contado da entrega efetiva, e da alienao
redu*ido . metade se uando o negcio jurdico o comprador j" estava na posse do bem! Para
o vcio oculto o pra*o s conta do momento em ue ele se e%teriori*a, estabelecendo4se um
pra*o m"%imo de /JA dias para e%teriori*ar nos bens mveis, e em um ano se foram imveis!
#.". Evi(o &artigo/ 44 a 45 do Cdigo Civil'
7egundo o Prof! Carlos Uoberto 3onalves$ R2vico ' a perda da coisa em
virtude de sentena judicial, ue a atribui a outrem por causa jurdica pree%istente ao
contratoS! 2%emplo$ uando o agente compra um carro furtado e a Polcia o apreende o
aduirente ficar" sem o carro e sem o din)eiro! R# art! GG@ do Cdigo Civil prescreve
ue, nos Eltimos contratos onerosos, o alienante ser" obrigado a resguardar o aduirente
dos riscos da perda da coisa para terceiro, por fora de deciso judicial em ue fiue
recon)ecido ue auele no era o legtimo titular do direito ue convencionou
transmitirS!
1.2.1. 8equisitos da evico
a) -o%ente e>iste e% contrato oneroso
7e ocorre em contrato gratuito, o aduirente no est" sofrendo preju*o!
/9<
b) )erda da roriedadeE osse ou uso do be%
c) A causa da evico deve ser anterior ao contrato
De acordo com o Prof! Carlos Uoberto 3onalves$ R# alienante s responde pela
perda decorrente de causa j" e%istente ao tempo da alienaoS!
2%emplo$ A ' dono de um terreno! A celebra um contrato de compra e venda com
K! #corre ue # )abitava o terreno! # move ao de usucapio contra K. K tem ao de
evico contra A_ Depende, se os reuisitos do usucapio tiverem sido preenc)idos
antes da venda, K ter" ao contra evico sofrida por causa de A. 7e os reuisitos no
estavam preenc)idos na 'poca da venda, K no tem direitos e dever" arcar com os
preju*os!
d) -entena que atribua o be% a terceira essoa
A apreenso administrativa tamb'm gera a evico! Deve ser ato de autoridade
judici"ria ou administrativa!
e) Denunciao da !ide (arti#o +ME inciso 3E do $@di#o de )rocesso $ivi!)
Para grande parte da doutrina ' a Enica )iptese em ue a denunciao da lide '
obrigatria!
2%emplo$ # vende a K um imvel, mas A ac)a ue o imvel ' seu! 7e A move
uma ao reivindicatria contra K e essa ' julgada procedente, K sofrer" evico! Para K
resguardar4se da evico, deve promover a denunciao da lide de #. # denunciante ' o
comprador ue corre risco de sofrer a evico! # denunciado ' o vendedor! 7e K no
denuncia, perder" o direito ao ressarcimento dos preju*os sofridos com a evico!
+ratando4se de ao de procedimento sum"rio, no cabe nen)uma modalidade de
interveno de terceiros, salvo a assist1ncia: portanto, no cabe a denunciao da lide! #s
preju*os da evico sero reueridos por meio de ao autCnoma!
A denunciao da lide ' decorrente da evico: portanto, deve ser obrigatria
uando for possvel: no o sendo, os preju*os da evico so reueridos por meio de
ao autCnoma!
A pessoa ue sofre a evico tem direito de cobrar do vendedor os seguintes valores$
restituio integral do preo pago:
se o vendedor vendeu o bem de m"4f', o comprador pode reuerer perdas e
danos:
custas e )onor"rios: a pessoa ue deu causa . evico poder" ser condenada
nos )onor"rios da denunciao da lide e a ressarcir o comprador dos
/9>
)onor"rios advocatcios ue despendeu com a ao principal: o comprador no
sofrer" nen)um preju*o!
1.2.2. /vico arcia! (arti#o 455 do $@di#o $ivi!)
8 sofrer a evico de uma parte do bem ue foi objeto do contrato!
Lavendo evico parcial, se essa for de parte consider"vel do objeto, o evicto
pode optar entre reuerer a resciso do contrato e o din)eiro de volta, ou ficar com o ue
sobrou do objeto e pedir abatimento no preo, o ual ser" proporcional . perda!
7e a evico parcial for de peuena "rea, no consider"vel, o evicto s poder" pedir
abatimento no preo!
". EFTINCDO DO, CONTR*TO, &artigo/ 4" a 4RT do Cdigo Civil'
A classificao e delimitao das formas de e%tino dos contratos '
controvertida! 7eguindo a orientao mais completa e did"tica tra*ida pelos Professores
Carlos Uoberto 3onalves, Naria Lelena Dini* e #rlando 3omes, tem4se o seguinte
gr"fico$
instant5nea
&9JQA %9JQA. D2 2RF,%ST9 O e%ecuo diferida
continuada
absoluta
O nulidade
relativa
O Anteriores ou
contempor5neas e%pressa
ao contrato O condio
resolutiva t"cita
O direito de arrependimento
&9JQA
A%9JQA.
D2 O inadimplemento volunt"rio
/9@
2RF,%ST9 O Uesoluo inadimplemento
involunt"rio
O onerosidade e%cessiva

O 7upervenientes O bilateral
. formao O Uesilio
do contrato O unilateral
O Norte de um dos contratantes
O Uesciso
".#. .or$a Nor$al de EOtino do/ Contrato/
# contrato e%tingue4se, em regra, com o cumprimento do seu objeto! A e%ecuo
pode ser instant5nea -pagamento . vista, entrega imediata de um bem etc!,, diferida
-entrega do bem no m1s seguinte,, ou continuada -pagamento em presta&es,!
# cumprimento do contrato ' provado pela uitao, feita pelo credor de acordo
com o artigo ;9A do Cdigo Civil!
".". .or$a *nor$al de EOtino do/ Contrato/
#corre com a ine%ecuo do contrato por fatores anteriores, concomitantes ou
supervenientes a ele!
2.2.1. $ausas anteriores ou conte%or6neas ao contrato
a) Bu!idade
# no4preenc)imento dos reuisitos necess"rios . perfeio do contrato gera sua
nulidade! As condi&es a serem observadas para validade do acordo so$ capacidade das
partes e livre consentimento -subjetivos,: objeto lcito e possvel -objetivos,: forma
prescrita em lei -formal,!
A nulidade decorrente da no4observao dessas e%ig1ncias pode ser absoluta O
uando ferir norma de ordem pEblica, ou relativa O uando o vcio contido for passvel
de convalidao!
b) $ondio reso!utiva
/9J
Deve ser verificada judicialmente e pode ser tcita O os artigos G@< a G@@, do
Cdigo Civil, permitem . parte lesada pelo inadimplemento reuerer a resciso do
contrato com perdas e danos, ou e0pressa O uando convencionadas pelas partes as
conse01ncias da ine%ecuo do contrato!
+odo contrato bilateral possui, implicitamente, cl"usula resolutiva t"cita!
c) Direito de arreendi%ento
As partes podem ajustar, e%pressamente, o direito de arrependimento, ue
possibilita a e%tino do contrato sem ue seja cumprido! #s efeitos do arrependimento
esto previstos no artigo G9A do Cdigo Civil!
2.2.2. $ausas suervenientes ao contrato
a) 8eso!uo
Por inadimplemento volunt"rio$ sucede da culpa de uma das partes, ue
no cumpre o avenado, causando preju*o ao outro contratante! As
conse01ncias esto previstas nos artigos G@> e G@@, do Cdigo Civil,
sujeitando ainda o inadimplente . cl"usula penal -arts! GAB e seguintes do
Cdigo Civil,!
Por inadimplemento involunt"rio$ origina4se no caso fortuito ou fora
maior, de acordo com o artigo ;B; do Cdigo Civil: o devedor no
responde pelos preju*os ocasionados, salvo na )iptese do artigo ;BB do
Cdigo Civil O se estiver em mora e no conseguir demonstrar ue o dano
sobreviria mesmo ue a obrigao fosse cumprida a seu tempo!
Por onerosidade e%cessiva$ deve decorrer de fato e%traordin"rio: e%tingue
o contrato pela aplicao da teoria da impreviso, ue imp&e a regra rebus
sic stantibus.
b) 8esi!io (arti#os 4+2 e 4+3 do $@di#o $ivi!)
Deriva da manifestao de uma ou ambas as partes! A manifestao bilateral
verifica4se no distrato, e a unilateral ' vista como e%ceo, porue, em regra, apenas um
contratante no pode romper o avenado!
c) Norte de u% dos contratantes
8 forma de e%tino anormal dos contratos personalssimos, ue no permitem a
e%ecuo pelos sucessores do de cu"us!
d) 8esciso
/9B
Ftili*ado como sinCnimo de resoluo e resilio, trata4se de modo especfico de
e%tino de certos contratos celebrados em estado de perigo -uando uma parte tem a
inteno de prejudicar a outra com o contrato,, ou decorrentes de leso -uando uma
parte aproveita4se da ine%peri1ncia ou necessidade da outra para auferir vantagem,!
#. CONTR*TO DE CO2%R* E VEND*
#.#. Con(eito
Contrato de compra e venda ' o contrato pelo ual o vendedor se obriga a entregar
um bem corpreo ou incorpreo, e o comprador compromete4se a pagar o preo em
din)eiro ou valor fiduci"rio correspondente -ttulo de cr'dito,!
# contrato de compra e venda no transfere a propriedade$ trata4se de um justo
ttulo, uma causa para ue a propriedade se transmita! # artigo GJ/ do Cdigo Civil
demonstra ue o acordo apenas obriga as partes reciprocamente, ocorrendo a
transmisso do domnio com a tradio -para bens mveis, artigo /!9>@, par"grafo Enico,
do Cdigo Civil,, ou registro -para imveis, artigo /!9G> do Cdigo Civil,!
#.". Cara(ter3/ti(a/ do Contrato de Co$+ra e Venda
Kilateral$ gera obrigao para ambos os contratantes:
9neroso$ os contraentes auferem vantagem ue corresponde a um
sacrifcio, e%istindo euilbrio econCmico:
#onsensual$ a manifestao de vontade torna perfeito o contrato -artigo GJ9
do Cdigo Civil,:
,nformal$ no e%ige forma predeterminada, salvo se o bem for imvel:
#omutativo e aleat-rio$ em princpio ' comutativo O pode4se antever as
obriga&es das partes: no entanto, ser" aleatrio na incid1ncia dos artigos G<J
a G>/ do Cdigo Civil!
Contrato aleatrio, como o prprio nome e%plica, ' auele ue possui uma "lea
-risco, sorte, ue torna impossvel a previso da prestao de uma ou das duas partes!
/;A
L" dois tipos de "lea no contrato de compra e venda$
a) O!ea de coisa =utura
8 auela em ue o risco recai sobre um objeto ue no e%iste no plano real, no
momento da manifestao de vontade! 2%istem duas )ipteses de coisa futura$
Artigo D<U do #-digo #ivil / emptio spei (esperana de venda$ o objeto '
imaterial, e%istindo mera probabilidade de sua e%ist1ncia! 6o momento do
cumprimento da obrigao -por e%emplo, lanar a rede para pegar os pei%es,,
o comprador obriga4se a pagar pelo lano, ainda ue nada adven)a!
Artigo D<I do #-digo #ivil O emptio rei speratae (esperana sobre a coisa
vendida$ compra4se um objeto futuro indeterminado em sua uantidade -di* a
lei, e ualidade -acrescenta a doutrina,! +omando o e%emplo anterior, o
comprador obriga4se a pagar pelo pei%e, no pelo lano da rede, o ue tra*
maior segurana para o comprador!
9bsesrvao* o artigo /!//B do Cdigo Civil cont'm um erro gr"fico em seu
par"grafo Enico O no ' aduirente, ' alienante! # erro foi corrigido na atual redao do
par"grafo Enico do artigo G<B!
b) O!ea de coisa e>osta a risco
# objeto ' certo e determinado: por'm nem o comprador nem o vendedor
con)ecem sua ualidade no momento do cumprimento da prestao!
Disp&e o artigo G>A do Cdigo Civil ue, se o risco for assumido pelo aduirente,
o alienante ter" direito ao preo, ainda ue a coisa no e%ista, no todo ou em parte, no
instante do cumprimento do contrato O por e%emplo, envio de mercadoria por meio de
transporte de segurana duvidosa!
#.). Ele$ento/ do Contrato de Co$+ra e Venda
1.3.1. 5bjeto
a) />ist'ncia
A e%ist1ncia deve ser real ou potencial!
/;/
b) $o%erciabi!idade
# objeto deve estar no com'rcio! 2star" fora do com'rcio se a lei, a ordem natural
ou a vontade das partes -cl"usula de inalienabilidade O artigo /!B// do Cdigo Civil,
assim estipular! 6o se pode colocar cl"usula de inalienabilidade em negcio oneroso:
somente em doao ou testamento!
c) />eqPibi!idade
# objeto deve ser possvel de ser levado . )asta pEblica e possuir liuide*: para
isso deve4se con)ecer o g1nero e a uantidade!
d) Grans=eribi!idade
Poder ue o vendedor tem sobre a coisa para transmiti4la ao comprador! 2%ceo$
transferibilidade retroativa O ocorre uando o alienante transfere a propriedade de um
bem ue aduirir" posteriormente! 2%emplo$ A empresta uma caneta para K, ue a vende
para # -alienao de coisa al)eia, no permitida pelo nosso Direito,: acontece ue, em
ato seguinte, A vende a caneta a K O deu4se, ento, a superveni1ncia do domnio ue
torna perfeita a alienao de K para #!
1.3.2. )reo
a) )ecuniariedade
# bem deve permitir sua converso imediata em din)eiro!
b) -eriedade
7eriedade ' a euival1ncia do preo com o objeto!
c) $erte9a
8 a determinao do preo no momento da manifestao de vontade das partes!
2%ce&es$
uando )ouver fator de inde%ao -preo estabelecido em bolsa ou
mercado de balco,:
/;9
uando as partes nomearem "rbitro, mandat"rio, para fi%ar o preo! 2sse
mandato ' irrevog"vel!
1.3.3. $onsenti%ento
# consentimento ' uma limitao subjetiva ao poder de contratar e reuer
capacidade das partes!
Fm cCnjuge no pode alienar bem imvel ao outro cCnjuge -fere o regime de
bens,! Dissolvido o casamento, no )" ualuer impossibilidade! Ainda$ um cCnjuge
somente poder" alienar um bem imvel com e%pressa autori*ao do outro!
# ascendente, para alienar um bem a um descendente, precisa da e%pressa
anu1ncia dos demais descendentes, sob pena da anulabilidade da compra e venda! Para
doao no )" necessidade de anu1ncia!
#correndo a venda, o bem no ' c)amado . colao, visto ter )avido pagamento
em troca do bem!
Doao aos descendentes$ )" presuno de ue recai sobre a legtima:
Doao a terceiros$ sai da parte disponvel!
#.4. E-eito/ da Co$+ra e Venda
# vendedor dever" fa*er a entrega da coisa e o comprador pagar o preo!
7e )ouver aus1ncia de determinao no contrato, o comprador deve pagar
primeiro, seguindo4se a entrega do objeto pelo vendedor -artigo GB/ do Cdigo Civil,!
6o caso de perecimento do bem, uem perde ' o vendedor -res perit domino O a
coisa perece para o dono,, se ainda no ocorreu a tradio da coisa mvel ou o registro
do imvel!
#.5. Co$+ra e Venda de I$vei/
a) Ad corus
8 auela em ue o comprador aduire um bem certo e determinado,
independentemente da metragem desse objeto, como, por e%emplo, compra do imvel R,
seja ual for sua medida!
/;;
b) Ad %ensura%
A metragem ' fator essencial do negcio: o preo ' avaliado com base na e%tenso
do imvel!
# nosso sistema autori*ou as duas )ipteses$ uando )ouver dEvida, o jui* deve
considerar a venda como um todo, ad corpus, sendo a refer1ncia dimensional apenas
enunciativa, conforme disp&e o Q /!= do artigo <AA, do Cdigo Civil!
# Cdigo de Defesa do Consumidor probe a compra e venda ad corpus, pois a
publicidade e as informa&es as sempre essenciais!
# Cdigo Civil, no artigo <A/, estabeleceu ue o pra*o para propor ao
redibitria ou ao (uanti minoris( ou mesmo a (actio e% empto( -complemento da
"rea, ' de um -/, ano decaindo a contar do registro do ttulo! Lembre ue o pra*o
anterior era de 9A -vinte, anos!
#.6. ClPu/ula/ E/+e(iai/ da Co$+ra e Venda
Cl"usulas especiais da compra e venda so preceitos ue implicam uma
variabilidade no contrato de compra e venda, dando poder de disposio .s partes
contratantes! As cl"usulas podem ser adjetas ou adjetivas!
1.(.1. 8etrovenda
Cl"usula acessria, acidental ou adjeta ' a ue vem unida ou jungida . principal,
estando subordinada a ela! A retrovenda ou pactum de retrovendum ' a cl"usula adjeta .
compra e venda, pela ual o vendedor se reserva o direito de reaver, em certo pra*o, o
imvel alienado, restituindo ao comprador o preo, mais as despesas por ele reali*adas,
inclusive as empregadas em mel)oramentos do imvel -artigos <A< e seguintes! do
Cdigo Civil,!
2%emplo$ Iulano, em dificuldade financeira transitria para arranjar capital, vende
seu imvel a 7icrano, sob a condio de recobr"4lo no pra*o pactuado ou legal, mediante
restituio do preo e demais despesas feita pelo comprador!
# pacto de retrovenda s ' admissvel se o objeto for bem imvel e torna a
propriedade resolEvel, j" ue tem o condo de restituir as partes ao status (uo ante! #
imvel vendido retorna ao patrimCnio do alienante ue restituir ao aduirente o preo e
todas as demais despesas, inclusive as de escritura, impostos de transmisso de bens
imveis, emolumentos de registro e mel)oramentos!
# vendedor conserva ao contra terceiros aduirentes do imvel em ue se
estipulou a retrovenda, ainda ue esses descon)eam a cl"usula de retrato -artigo <A@ do
/;G
Cdigo Civil,: isso ocorre porue o comprador tem propriedade resolEvel do imvel
-artigo /!;<B do Cdigo Civil,! 8 o prprio e%erccio do direito de se0ela do vendedor
ue, pelo princpio da ader1ncia, buscar" o bem onde uer ue se encontre! Uesolve4se a
propriedade mesmo ue o pacto de retrovenda no ten)a sido averbado no Uegistro
Imobili"rio!
Disp&e o artigo <A< do Cdigo Civil ue o pra*o para o retrato no pode e%ceder
tr1s anos, reputando4se no4escrito o e%cesso convencionado pelas partes e presumindo4
se estipulado o m"%imo do tempo se os contratantes silenciarem!
1.(.2. 4enda a contento e sujeita a rova
A venda a contento ' a cl"usula ue subordina o contrato . condio de ficar
desfeito o negcio se o bem no agradar o comprador! 8 a venda ue se reali*a sob a
condio de s se tornar perfeita e obrigatria se o comprador declarar ue a coisa
aduirida l)e satisfa*! # comprador precisa aceitar o bem alienado!
Dualuer ue seja o objeto, ' possvel estabelecer a cl"usula ue ter" mais efic"cia
nos contratos de g1neros ue se costuma provar, medir, pesar, ou e%perimentar antes de
aceitos -artigo <AB do Cdigo Civil,! 2%emplo$ venda de roupas sob medida!
6esses contratos estabelece4se uma condio suspensiva, no se aperfeioando a
avena at' ue o aduirente se sinta satisfeito! 8 possvel, por'm, o estabelecimento de
cl"usula resolutiva, dissolvendo4se o contrato ante o desagrado do comprador! 7e
estabelecida a condio suspensiva, o comprador assume a condio de comodat"rio
-artigo <// do Cdigo Civil,, com o dever de restituir a coisa ue l)e foi emprestada,
respondendo por perdas e danos em caso de culpa ou mora! # comprador no se
responsabili*a pelo caso fortuito!
1.(.3. )ree%o
A preempo ou prefer1ncia, de acordo com Caio N"rio, ' o pacto adjeto .
compra e venda em ue o comprador de coisa mvel ou imvel fica com a obrigao de
oferec14la a uem l)a vendeu, para ue esse use de seus direitos de prelao em
igualdade de condi&es, no caso de pretender vend14la ou d"4la em pagamento -artigo
</; do Cdigo Civil,! +al cl"usula d" ao vendedor a condio de readuirir o bem ue j"
foi seu, caso o comprador resolva alien"4lo!
# pra*o decadencial varia conforme a nature*a do objeto$ tratando4se de bem
mvel, decai em tr1s dias: se bem imvel, em sessenta dias, contados da oferta, isto ', da
data em ue o comprador notifica o vendedor -artigo </> do Cdigo Civil,! Uessalte4se
ue o pra*o anterior para o bem imvel era de ;A dias segundo o vel)o artigo /!/<;!
Aps esse pra*o, o comprador poder" vender a terceiros!
/;<
P!$ 8 possvel a prelao parcial_
U!$ 7egundo Caio N"rio, no ' possvel! Por'm, se a pessoa aduiriu cotas ideais
de diversos condCminos, a prefer1ncia poder" ser e%ercida pr4parte!
7e o comprador no notificar o vendedor da alienao, responder" por perdas e
danos -artigo </J do Cdigo Civil,! # atual dispositivo legal acresceu ue o aduirente
responde solidariamente uando procede de m"4f'! +al disposio no e%istia no Cdigo
Civil de /B/>! 6o ' possvel ao e%4propriet"rio reaver o bem e somente ser" indeni*ado
pelas perdas e danos! # mesmo ocorre na desapropriao, caso o poder e%propriante
pretender vender o imvel e%propriado e dei%ar de oferec14lo ao e%4propriet"rio pelo
mesmo preo! # e%propriado tem cinco anos para mover ao de retrocesso, pleiteando
perdas e danos O ue consistem no valor do bem no instante ue deveria ter sido
oferecido ao e%propriado, caso o e%propriante respeitasse a prefer1ncia!
1.(.4. )acto de %e!"or co%rador
# instituto foi revogado pelo atual Cdigo Civil, por'm era previsto no sistema
anterior e deve ser mantido apenas para um con)ecimento )istrico Oevolutivo!
# pacto de mel)or comprador ou pactum addictiones in diem era a estipulao em
ue se dispun)a ue a venda de imvel ficaria desfeita caso se apresente, dentro do
pra*o no superior a um ano, outro comprador oferecendo preo mais vantajoso!
# pra*o de um ano era decadencial, no se prorrogando nem se suspendendo!
1.(.5. )acto co%iss@rio
# instituto acima era previsto pelo Cdigo Civil de /B/>, no tendo sido acol)ido
pelo atual sistema legal, pelo simples fato do instituto da compra e venda com reserva de
domnio ser muito mais moderno e abarcar todas as situa&es prestigiadas pelo pacto
comissrio! A manuteno do instituto tamb'm tem apenas um cun)o )istrico O
evolutivo! A venda com reserva de domnio, muito embora prevista pelos artigos <9/ a
<9J do Cdigo Civil, no deve ser estudada no Direito Civil, pois j" ue se trata de
instituto processual devendo ser analisado uando da an"lise modular do Cdigo de
Processo Civil!
# pacto comissrio, pactum de comissium, era a cl"usula inserida no contrato pela
ual os contraentes anuam ue a venda se desfi*esse, caso o comprador dei%asse de
cumprir suas obriga&es no pra*o estipulado!
A venda remanescia sob condio resolutiva: se no pra*o estipulado o comprador
no pagasse o preo, poderia o vendedor desfa*er o negcio ou pedir o preo!
/;>
# vendedor podia optar, no caso de inadimplemento, em pedir o preo ou desfa*er
a venda, sendo ue, passados de* dias do vencimento do pra*o e no e%istindo
reclamao do preo pelo vendedor, estaria desfeito o negcio! Desnecess"ria era a
interpelao para a constituio em mora!
Prescindia de pronunciamento judicial resolutrio do contrato, porue esse
produ*ia seus efeitos automaticamente! Desfeita a venda, a coisa voltava a integrar o
patrimCnio do vendedor, ue repun)a ao comprador as uantias ue dele recebeu! 6ada
impedia ue o direito do vendedor fosse e%ercido pelos seus sucessores e contra os
sucessores do comprador!
1.(.(. Da venda sobre docu%ento
8 uma nova cl"usula especial estabelecida nos artigos <9B a <;9 do Cdigo Civil!
8 uma modalidade de compra e venda na ual a tradio da coisa ' ficta, isto ', '
substituda pela entrega de um ttulo ue representa o objeto do contrato de compra e
venda!
# comprado ao receber o documento, ue corresponde ao objeto no pode se
recusar em pagar o preo! # pagamento deve ser feito na data e no local da entrega do
documento, j" ue a entrega do documento ' a entrega do prprio objeto!
". CONTR*TO DE TROC* O9 %ER29T*
".#. Con(eito
7egundo Clvis Mevil"cua, contrato de troca ou permuta ' o contrato pelo ual as
partes se obrigam dar uma coisa por outra ue no seja din)eiro!
".". Cara(ter3/ti(a/
8 um contrato bilateral, oneroso, comutativo, consensual e informal -salvo se um
dos bens for imvel, uando ser" reali*ado por escritura pEblica,!
A propriedade no se transfere com o contrato, mas sim com a tradio -bem
mvel, ou registro -bem imvel,!
".). O05eto
7o dois os bens objeto da permuta! 6o )aver" escambo se a obrigao de uma
das partes for a prestao de servios! 7o objetos de troca todas as coisas ue podem
/;@
ser alienadas, no precisando )aver uma correlao precisa de valores! 2%emplo$ um
mvel por um imvel!
".4. Relao (o$ a Co$+ra e Venda
A troca tem a mesma nature*a da compra e venda, dela diferenciando4se em
primeiro lugar porue a prestao das partes ' sempre em esp'cie! A segunda diferena '
ue, no contrato de troca, a parte tem direito de pedir de volta o ue deu, caso no ten)a
recebido o outro objeto! 6o contrato de compra e venda isso no ' possvel, j" ue a
ine%ecuo de uma das partes gera perdas e danos! A troca encerra uma dupla venda,
enuanto a compra e venda encerra uma Enica venda!
# artigo <;; do Cdigo Civil disp&e ue$ RAplicam4se . troca as disposi&es
referentes . compra e venda, com as seguintes modifica&es$ I O salvo disposio em
contr"rio, cada um dos contratantes pagar" por metade as despesas com o instrumento da
troca: II O ' anul"vel a troca de valores desiguais entre ascendentes e descendentes, sem
consentimento dos outros descendentes e do cCnjuge do alienanteS!
# Cdigo Civil trata nos artigos <;G a <;@ do contrato estimatrio, por'm a
mat'ria refoge a alada do Direito Civil, pois o contrato em uesto ' mercantil e deve
ser tratado no lugar prprio!
). DO*CDO
).#. Con(eito
# artigo <;J do Cdigo Civil define a doao como o contrato em ue uma das
partes, por liberalidade, transfere bens ou vantagens do seu patrimCnio para terceiro, ue
os aceita!
).". Cara(ter3/ti(a/
#ontratualidade$ o nosso Cdigo Civil considerou e%pressamente a doao
como um contrato, e%igindo para sua formao a interveno do doador e do
donat"rio! Dessa maneira, temos a distino do testamento ue ' uma
liberalidade causa mortis, ato unilateral!
'Animus donand)i$ ' a vontade do doador de fa*er uma liberalidade, ue
proporciona ao donat"rio vantagem . custa do patrimCnio dauele! # ato do
doador deve ser espont7neo!
/;J
Fransferibilidade$ consiste na transfer1ncia de bens ou de direito do
patrimCnio do doador para o donat"rio! 8 necess"rio ue o donat"rio enriuea
e o doador empobrea!
Aceitao do donatrio$ o contrato s se aperfeioa uando o benefici"rio
manifesta sua aceitao com relao . doao! Portanto, de um lado )" o
animus donandi e do outro a aceitao do donat"rio, consentindo na
liberalidade do doador! +rata4se de um contrato ben'fico em ue o donat"rio
no precisa ter capacidade de fato para aceitar a doao, de acordo com o
artigo <G; do Cdigo Civil!
).). Cla//i-i(ao
Vnilateral$ somente uma das partes tem Cnus: a outra aufere a vantagem, no
tendo contraprestao!
&ormal$ o artigo <G/ do Cdigo Civil e%ige a escritura pEblica ou o
instrumento particular para o aperfeioamento da doao! A doao verbal s '
v"lida para bens mveis de peueno valor, desde ue a tradio seja imediata!
$ratuito$ gera para o donat"rio apenas enriuecimento! Caso seja imposto um
encargo ao donat"rio, o contrato passa a ter nature*a de oneroso!
P!$ Pode o nascituro receber doao_
U!$ # artigo <G9 do Cdigo Civil menciona ue o nascituro pode receber doao,
desde ue aceita pelos pais! Caso nasa morto, caduca a doao, por ser o nascituro
titular de direito sob condio suspensiva! 7e tiver um instante de vida, recebe o
benefcio e transmite aos seus sucessores!
# doador pode revogar a doao, enuanto o donat"rio no a aceitar e%pressa ou
tacitamente! Aps a aceitao, impossvel a revogao unilateral pelo doador!
As doa&es feitas em contemplao de casamento futuro independem de
aceitao, ue se presume com o mero casamento -artigo <G> do Cdigo Civil,!
).4. Re@ui/ito/
a) -ubjetivo
8 a capacidade ativa e passiva dos contraentes, limitada pelas seguintes regras$
os absoluta ou relativamente incapa*es no podem, em regra, doar, nem
mesmo representados ou assistidos:
/;B
os cCnjuges no podem fa*er doao com os bens e rendimentos comuns do
casal, a no ser ue seja remuneratria ou de peueno valor -artigo /!>G@ do
Cdigo Civil,:
a doao pelo cCnjuge adEltero ao cEmplice gera anulabilidade -artigo <<A do
Cdigo Civil,:
o mandat"rio do doador no pode nomear donat"rio; a limitao se d" porue
o prprio mandante ' obrigado a, no instrumento, nomear o donat"rio, pois tal
ato ' privativo do doador:
as pessoas jurdicas de direito pEblico podem receber doao de acordo com
as restri&es administrativas, e as de direito privado podem receber doa&es
impostas pela sua nature*a e estatutos constitutivos:
o falido no pode fa*er doa&es, porue tal ato lesa os credores, al'm do
mesmo no estar administrando seus prprios bens: a ao pauliana ' o
rem'dio para anular essas doa&es:
a doao do pai ao fil)o representa adiantamento da legtima O artigo <GG do
Cdigo Civil! # bem deve, por conseguinte, no instante do invent"rio, ser
colacionado, salvo dispensa do doador! 6essa )iptese, o valor deve sair da
metade disponvel da )erana! Lavendo e%cesso, considera4se doao
ineficiosa -artigo 9AA@ do Cdigo Civil,! 8 nula ualuer cl"usula ue altere
norma sucessria!
A capacidade passiva ' a aptido para receber doao! 6o possui ualuer
limitao! De acordo com o artigo <G; do Cdigo Civil, at' as pessoas ue no podem
contratar podem receber doa&es puras! #s nascituros -artigo <G9 do Cdigo Civil, e as
pessoas jurdicas podem receber doa&es, devendo )aver a interveno dos
representantes legais!
b) 5bjetivo
# objeto da doao precisa ser sempre coisa ue esteja no com'rcio -bens mveis,
imveis, corpreos, incorpreos, presentes, futuros etc!,! Uestri&es$
8 nula a doao de todos os bens do doador, sem reserva de parte ou renda
suficiente para sua subsist1ncia -artigo <GJ do Cdigo Civil,! # Cdigo uis
evitar a penEria do doador, ainda ue o donat"rio fiue com o encargo de
prover subsist1ncia do doador enuanto este viver -JF </<?J@,! A doao
universal s vale se )ouver usufruto dos referidos bens para proteger a pessoa
do doador, assegurando4l)e, por conseguinte, meios de subsist1ncia -JF
GGA?@>,!
/GA
A doao no pode gerar a insolv1ncia do doador! 6essa )iptese, os credores
prejudicados podero anular a doao! A doao ser" v"lida se o donat"rio,
com o consentimento dos credores, assumir o passivo do doador, ocorrendo
uma novao subjetiva -artigo ;>A, inciso II, do Cdigo Civil,!
A doao no pode ultrapassar a parte disponvel da )erana -artigo <GB do
Cdigo Civil,! 6ula ser" a doao se e%ceder a legtima, no na doao por
inteiro! # )erdeiro lesado pode ingressar imediatamente com ao de reduo
da doao! A dEvida sobre a mat'ria est" no fato de o )erdeiro poder ingressar
em Ku*o somente aps a abertura da sucesso ou no momento da liberalidade,
isso porue estar4se4ia litigando sobre a )erana de pessoa viva! # e%cesso
seria apreciado no momento da doao e no no momento da sucesso!
Procedente a ao de reduo, restituem4se os prprios bens, no ue e%ceder,
ou o valor deles, se no mais e%istirem!
6a subveno peridica, o doador pode doar uma renda a ttulo gratuito ao
donat"rio -penso,, ue se e%tingue com a morte do doador por ter car"ter
personalssimo, no se transmitindo aos )erdeiros! Pode o doador, por'm,
estipular ue remanescer" pela vida do donat"rio: entretanto no poder"
ultrapass"4la -artigo <G< do Cdigo Civil,!
c) :or%a!
A doao ' um contrato solene ue deve observar certa formalidade, sob pena de
no ser v"lida! Pode ser celebrada$
1or instrumento particular$ no caso de mveis com valores consider"veis:
1or escritura pEblica$ no caso de imveis sujeitos a transcrio no registro
imobili"rio:
Merbalmente$ seguida de tradio, se o objeto for mvel e de peueno valor
-artigo <G/, par"grafo Enico, do Cdigo Civil,! 8 a )iptese da doao de
presentes em anivers"rios, em casamentos ou para )omenagens!
).5. E/+<(ie/ de Doao
1ura e simples* feita por liberalidade, sem nen)uma esp'cie de condio,
termo, encargo, pra*o ou limitao! A doao contemplativa, por m'rito do
donat"rio, ' pura e simples! 2%emplo$ Pr1mio 6obel!
Qodal$ ' auela em ue o doador imp&e ao donat"rio uma incumb1ncia, um
encargo, ue pode reverter em seu benefcio, de terceiro ou geral! 8 uma
doao onerosa! # doador pode estabelecer pra*o para ue o encargo se
efetive!
/G/
Jemunerat-ria$ auela em ue o doador deseja pagar por servios
prestados pelo donat"rio ou por outra vantagem ue )aja recebido dele! 6o se
vislumbra o esprito de liberalidade e sim a necessidade moral de compensar
servios ue foram prestados! 7er" considerada como doao se e%ceder o
valor do servio remunerado: portanto, ser" pagamento at' o montante dos
servios e, a partir disso, doao -artigo <GA do Cdigo Civil,!
#ondicional$ ' a ue depende de acontecimento futuro e incerto! 8, por
e%emplo, a doao de um imvel feita em contemplao por casamento futuro!
A doao somente surte efeito com o casamento!
A termo$ ' a )iptese de )aver um evento futuro e certo final e?ou inicial!
Como e%emplo, a doao de um imvel a duas pessoas, podendo uma us"4lo
por dois anos e a outra, a partir dauela data!
De pais a filhos -artigo <GG do Cdigo Civil,$ )iptese j" mencionada! #u a
doao ' levada . colao, por corresponder a adiantamento de legtima, ou
no, se sair da parte disponvel!
#on"untiva$ feita em comum a mais de uma pessoa, sendo distribuda por
igual entre os diversos donat"rios -artigo <</ do Cdigo Civil,! 7e os
donat"rios forem marido e mul)er, subsistir" na totalidade a doao para o
cCnjuge sobrevivo!
).6. Revogao
A revogao ' um direito subjetivo ue garante a possibilidade, em face de causa
superveniente, de resilio bilateral do contrato O somente pode ocorrer em virtude de
lei$
1elos casos comuns a todos os contratos -artigo <<< do Cdigo Civil,:
1or descumprimento do encargo -artigo <<< do Cdigo Civil,:
1or ingratido do donatrio, j" ue esse tin)a obrigao moral de ser grato ao
doador! As causas da ingratido esto previstas no artigo <<@ do Cdigo Civil,
cujo rol ' ta%ativo$
4 +e o donatrio atentou contra a vida do doador ou cometeu crime de
homicdio doloso contra ele$ esse ato no pode ser culposo ou em legtima
defesa, devendo ser doloso e admitir a tentativa! 6o ' necess"ria sentena
penal condenatria transitada em julgado!
4 +e cometeu contra ele ofensa fsica* ' o caso de leso corporal, grave, leve
ou levssima, desde ue o ato seja doloso;
/G9
4 +e in"uriou gravemente, ou caluniou o doador$ no ' necess"rio ue sofra
condenao penal, e%igindo4se apenas a )umil)ao:
4 +e, podendo ministr:los, recusou ao doador alimentos de (ue este
necessitava* ' a )iptese de dei%ar o doador na penEria!
#. LOC*CDO
#.#. Con(eito e E/+<(ie/
7egundo Clvis Mevil"ua, locao ' o contrato pelo ual uma das partes
-locador,, mediante remunerao paga pela outra -locat"rio,, compromete4se l)e
fornecer, durante certo lapso, o uso e go*o de um bem infungvel, a prestao de um
servio apreci"vel economicamente, ou a e%ecuo de uma obra determinada!
7o tr1s as esp'cies de locao$
.ocao de coisa -locatio conductio rerum,$ trata do uso e go*o do bem
infungvel: porue, se for fungvel, teramos um mEtuo, em ue o mutu"rio
deve restituir ao mutuante outro bem da mesma esp'cie, uantidade e
ualidade! # locador concede ao locat"rio to4somente o uso de um direito,
mediante a remunerao em din)eiro!
.ocao de servio -locatio conductio operarum,$ trata4se de uma prestao de
servio economicamente apreci"vel, considerada em si mesma,
independentemente do resultado!
.ocao de obra -locatio conductio operis, ou empreitada$ ' a e%ecuo de
determinada obra ou determinado trabal)o, visando4se um fim ou efeito!
#.". Cara(ter3/ti(a/ Herai/
7o as seguintes as caractersticas gerais da locao$
#esso temporria de uso e go>o* tanto na )iptese do objeto uanto da prestao
de servio ou da e%ecuo de obra, no )" transfer1ncia da propriedade O
permite4se apenas o uso e go*o por pra*o certo!
Jemunerao$ na locao de coisa, ' c)amada aluguel: na locao de servio,
sal"rio: e, na empreitada, preo! 2sse ' proporcional ao tempo ou . obra
reali*ada!
#ontratualidade$ o contrato divide4se em$
/G;
bilateral$ as obriga&es so recprocas:
oneroso$ as partes det1m vantagens ue prov1m de um sacrifcio:
comutativo$ as partes sabem o ue devem prestar, )" euilbrio na relao:
consensual$ basta a aposio de vontades para formali*ar o contrato:
de e0ecuo continuada$ Rso os ue se cumprem por meio de atos
reiteradosS
/
! # vnculo contratual perdura at' o fim do pra*o avenado
para o t'rmino do contrato!
#.). Lo(ao de Coi/a/
1.3.1. $onceito e e!e%entos essenciais
De acordo com o artigo <>< do Cdigo Civil, a locao de coisas ' o contrato pelo
ual uma das partes -o locador, se obriga a ceder . outra -locat"rio,, por tempo
determinado ou no, o uso e go*o de coisa infungvel, mediante certa retribuio! 7o
elementos essenciais da locao de coisas$
#onsentimento vlido$ ' a manifestao recproca de acordo entre os contraentes,
com o intuito de obrigar4se, cada um, a certa prestao em relao ao outro! #
contrato ser" inv"lido se apresentar vcio de consentimento -erro, dolo etc!,!
Particularidades$
o usufrutu"rio pode alugar o bem dado em usufruto -por e%emplo$ o pai pode
alugar o bem do fil)o menor,:
o tutor ou curador pode alugar bem do tutelado ou curatelado:
o administrador do condomnio pode alugar o bem em condomnio:
o locat"rio pode sublocar nas )ipteses nos termos do artigo /; da Lei n!
J!9G<?B/, desde ue )aja consentimento pr'vio por parte do locador
-bas)ington de Marros Nonteiro,:
o credor anticr'tico pode arrendar a coisa dada em garantia, j" ue ' possvel
reter o bem para receber os rendimentos, amorti*ando o capital fornecido
em garantia!
# condCmino no poder" dar isoladamente, em locao, pr'dio comum, por ter
apenas parte ideal! A locao de bem indivisvel s ' permitida se os condCminos
#
$%&'(L)*+ ,arlos -o.erto. Sinopses Jurdicas/ Direito das %.riga0es. 1.2 ed. +o 3aulo/ +arai4a 566#.
tomo I p. 75.
/GG
e%pressamente permitirem ou )ouver vontade da maioria, em caso de diverg1ncia! A
maioria ser" calculada pelo valor dos uin)&es, )avendo maioria absoluta uando mais
de <A] fi*erem opo -artigos /!;9; e /!;9< do Cdigo Civil,! # condCmino sempre
tem prefer1ncia na locao! Caso ven)a a ser divisvel a locao, cada condCmino
poder" optar separadamente, sem depender dos demais!
#apacidade dos contraentes$ a validade do contrato de locao depende da
capacidade dos contraentes ao contratarem! Como regra$
Pessoa casada no precisa da autori*ao do outro consorte para locar objeto
ue l)e pertence, salvo se for contrato de locao de pr'dio urbano por
pra*o igual ou superior a /A anos -artigo ;!= da Lei n! J!9G<?B/,! Dualuer
um dos cCnjuges pode contratar como locat"rio: aps a morte deste, o
outro ter" direito de continuar com a locao -artigo // da Lei n!
J!9G<?B/,!
+utor e curador s podem dar em arrendamento o imvel do incapa* sob sua
guarda, mediante pr'via autori*ao judicial e praa pEblica -artigo /!@G@,
inciso P, aplicado . tutela e . curatela, conforme refer1ncia feita pelo
artigo /!@G9, ambos do Cdigo Civil,!
# pai poder", no e%erccio do p"trio poder, arrendar sem ualuer
formalidade!
A pessoa ue no ' propriet"ria do bem locado, s pode dar a coisa em
locao se puder ceder ao locat"rio o uso e go*o!
#s absoluta e relativamente incapa*es s podero alugar imvel se
representados ou assistidos, respectivamente!
#esso da posse do ob"eto locado$ dever" ser$
,nfungvel$ o locat"rio deve restitu4lo no fim da locao: pode ser divisvel,
indivisvel, mvel ou imvel! 2%emplos!$ livros, roupas, automvel,
telefone, animais etc! 7e o objeto for fungvel, no )" locao, mas sim
mEtuo!
9bservao$ A locao de imveis pode recair num todo ou em parte, no principal
ou nos acessrios! 2%emplo$ alugar o apartamento e a garagem!
6a locao mercantil de pr'dios, pretende o legislador a proteo do negcio e da
propriedade comercial, em benefcio do inuilino comerciante, impedindo ue o locador
tire proveito da valori*ao tra*ida pela atividade comercial ao seu imvel! Por isso, o
comerciante, atendendo .s e%ig1ncias legais, permanecer" no imvel independentemente
/G<
da vontade do locador, para ser prestigiado pelos anos de clientela no local! As normas
visam . estabilidade da relao locatcia, garantindo a renovatria uando$ I, contrato
por escrito, com pra*o determinado: II, o pra*o mnimo da locao a renovar deve ser de
cinco anos: III, o locat"rio deve e%plorar o mesmo ramo de com'rcio pelo pra*o mnimo
de tr1s anos ininterruptos!
6a soma desses tr1s reuisitos, ter" o locat"rio direito de renovar a locao,
tutelando4se o fundo do com'rcio criado! # direito . renovatria dever" ser e%ercido
dentro do pra*o decadencial O um ano at' seis meses da data do t'rmino do contrato a
prorrogar! Caso o locador alegue ue precisa do imvel, para uso prprio ou para
transfer1ncia de fundo de com'rcio e%istente )" mais de um ano O e seja ele, locador,
seu cCnjuge, ascendente ou descendente, detentor da maioria do capital O,o jui* fi%ar" o
(uantum de indeni*ao a ue o locat"rio ter" direito pela perda do fundo de com'rcio,
abrangendo as despesas de mudana -artigo <9, inciso II, e QQ /!= e ;!=, da Lei n!
J!9G<?B/,! #s pra*os para desocupao do imvel locado v1m descriminados no artigo
>; da Lei de Locao!
,nconsumvel$ se consumvel, no )averia restituio no t'rmino do contrato!
+uscetvel de go>o$ significa ue o objeto deve ser lcito e possvel -artigo />>,
inciso II, do Cdigo Civil,!
Determinado ou determinvel .
Dado em locao por (uem tenha capacidade para tal* propriet"rio, mandat"rio,
enfiteuta, usufrutu"rio, inventariante etc!
Alienvel ou inalienvel$ o bem com cl"usula de inalienabilidade pode ser locado!
#.4. Re$unerao
Uemunerao ' a uantia ue o locat"rio paga periodicamente pelo uso da coisa e
ue ocorre, em regra, mediante din)eiro! # valor pode ser estabelecido por vontade das
partes ou por ato governamental, como no caso de aluguel de t"%i! # preo deve ser
certo!
Durante a prolongao t"cita da locao, prorrogam4se as cl"usulas contratuais, e%ceto
as ue se referem a pra*o e preo! # pra*o passar" a ser indeterminado e o preo ser"
regulado pelos artigos /> e /@ da Lei n! J!/@J?B/!
#s contratos de locao residencial podero ser livremente pactuados, vedada a
vinculao . moeda estrangeira, ta%a de c5mbio ou sal"rio mnimo! As partes podero
fi%ar novo valor para o aluguel: no )avendo acordo, aps tr1s anos de vig1ncia do
contrato ou do Eltimo acordo, poder" o locador ou o locat"rio pedir a reviso da uantia
/G>
a fim de ajust"4la ao preo de mercado -artigo /B da Lei n! J!9G<?B/,! 7e o contrato por
pra*o indeterminado tiver cl"usula de reajuste, essa dever" vigorar! #s reajustes podero
ser semestrais ou anuais, estipulados no corpo do contrato ou no aditamento!
#.5. Te$+o Deter$inado ou Indeter$inado
A locao poder" ter tempo determinado ou no, embora no possa ser perp'tua!
# contrato ' tempor"rio! 6o )" ualuer limite de pra*o locativo, a no ser para pessoa
jurdica de direito pEblico interno! 6o caso da Fnio, os pra*os no podem ultrapassar
/A anos -Dec!4lei n! B!@>A?G>,! A Lei n! J!9G<?B/, no artigo ;!=, disp&e ue, se o contrato
de locao for superior a /A anos, depender" do assentimento do outro cCnjuge!
7e )ouver pra*o convencionado, o locador no poder" retomar o pr'dio antes
desse perodo nem o locat"rio poder" devolv14lo sem o pagamento de multa -artigo G!=
da Lei n! J!9G<?B/,!
6o contrato de pra*o determinado, igual ou superior a ;A meses, cessar" o ajuste,
findo o pra*o estipulado, independente de notificao ou aviso! Caso o locador no
promova a retomada do pr'dio locado, sob denEncia va*ia, prorroga4se a locao por
tempo indeterminado -artigo G> da Lei n! J!9G<?B/,! # contrato no cessa de pleno
direito! 7e o locat"rio permanecer no bem, sem oposio do locador, ocorre a
prorrogao t"cita! A interposio da ao de despejo elide a presuno relativa de
aus1ncia de oposio!
6o contrato por tempo indeterminado, poder" o locat"rio, notificando o locador,
dar fim ao acordo!
Caso ocorra alienao do imvel locado, o novo aduirente somente poder"
retomar a coisa nos casos legais -artigo J!= da Lei n! J!9G<?B/,!
6as loca&es no4residenciais, includas as comerciais ou industriais, a retomada
do imvel tamb'm ' promovida por ao de despejo!
Com a morte do locat"rio, transmite4se aos )erdeiros a locao, por tempo
determinado ou indeterminado, desde ue residentes no imvel -artigo // da Lei n!
J!9G<?B/,! Com a e%tino da unio est"vel, casamento, separao judicial ou divrcio, a
locao remanesce com auele ue permanecer no imvel -artigo /9 da Lei n! J!9G<?B/,!
#.6. .or$a Livre
# contrato tem em regra a forma livre$ no ' necess"rio ue seja feito por
documento escrito, podendo ser ajustado verbalmente! A locao independe de forma
especial para sua celebrao! L" a presuno de veracidade da palavra do locador, no
ue se refere . mat'ria de locao -JF //@?/<;,! +odos os meios de provas so )"beis a
/G@
demonstrar a locao, desde ue o valor seja inferior ao d'cuplo do sal"rio mnimo
-artigo GA/ do Cdigo de Processo Civil,! A prova escrita ' de grande utilidade para
provar o contrato: em )avendo dEvida, deve ser entendida em favor do devedor e contra
o locador -JF /JA?9;J,!
1.(.1. Direitos e deveres do !ocador
Direitos
Jeceber o pagamento do aluguel$ o locador tem o pen)or legal sobre os mveis
ue o inuilino tiver no pr'dio, como garantia do pagamento dos alugu'is
-artigo /!G>@, inciso II, do Cdigo Civil,!
#obrar antecipadamente o aluguel$ desde ue a locao no seja garantida por
cauo real ou fidejussria e tamb'm no seja para temporada com pra*o no
superior a tr1s meses!
20igir do locatrio, na locao de prdio urbano -artigos ;@ a G/ da Lei n!
J!9G<?B/,, as seguintes garantias$
Cauo real em bens mveis, pen)or -registrado no Cartrio de +tulos e
Documentos, e em bens imveis, registrada e averbada . margem do
Uegistro de Imveis!
Cauo em din)eiro, esp'cie de garantia real ue no poder" e%ceder o valor
de tr1s meses de aluguel, efetuada mediante depsito em poupana, em
nome do locador e do locat"rio -conta conjunta,, pelo pra*o de durao da
locao! As corre&es monet"rias e os juros revertem em favor do
inuilino, uando levantados no t'rmino da locao!
3arantia fidejussria, ou seja, a fiana, nos termos do artigo J/J do Cdigo
Civil, modalidade preferida do locador, ue possibilita avaliar a
capacidade patrimonial e econCmica do fiador! 2sse no precisa ter mais
de um imvel no municpio, pelo artigo G/, pois o Enico bem do fiador
torna4se pen)or"vel pela Lei n! J!AAB?BA!
7eguro de fiana locatcia, ual seja, o pagamento de uma ta%a
correspondente a um pr1mio anual ou mensal ao locador! 3arante4se,
mediante pr1mio, o valor do aluguel! 8 a forma mais comum nas loca&es
comerciais!
/GJ
6o ' possvel a cumulao de garantias! 6a prorrogao contratual, o locador
pode mudar de garantia ou e%igir um fiador!
Qover ao de despe"o -artigos <!=, <B e >> da Lei n! J!9G<?B/,$ se o imvel
locado for residencial, a ao de despejo ser" intentada com base na denEncia
va*ia ou condicionada -artigos G> e G@,! 7e o imvel for comercial ou
industrial, o pedido poder" ser intentado com base na denEncia va*ia! 2m caso
de locao mista, em ue o imvel ' utili*ado para moradia e fins comerciais,
a jurisprud1ncia tem admitido a retomada com base na preponder5ncia de uma
finalidade sobre a outra! Caso prepondere o uso residencial sobre o comercial,
as regras a serem observadas sero as da locao residencial e vice4versa!
Jeaver a coisa locada ap-s o vencimento da locao -artigo G!= da Lei n!
J!9G<?B/,!
Autori>ar, por escrito, a cesso da locao, sublocao e o emprstimo do prdio
-artigo /; da Lei n! J!9G<?B/,!
1edir a reviso "udicial do aluguel ou atuali>ao dos aluguis nas loca;es
residenciais -artigo /@ da Lei n! J!/@J?B/,! # pra*o para propositura da ao
revisional foi mudado de cinco para tr1s anos, a partir da vig1ncia do contrato
ou da locao anterior, devendo ser comprovada por anEncios de jornais e
tabelas imobili"rias! Pisa ajustar o valor do aluguel ao preo de mercado! A
ao revisional deve ser proposta no lugar do imvel, e o valor da causa
dever" considerar o valor do aluguel ue se pretende fi%ar, multiplicado por
/9! 7e )ouver acordo na pend1ncia da ao, essa ficar" prejudicada! # novo
aluguel prevalecer" a partir da propositura da ao, considerando4se a citao
-artigo >B da Lei n! J!9G<?B/,! A ao revisional no tem relao com o
reajustamento previsto no contrato, pois esse tem como objetivo a correo
monet"ria!
+er comunicado de sub:rogao na locao* em caso de e%tino da sociedade
conjugal por separao judicial, separao de fato ou divrcio, ou da relao
concubin"ria do locat"rio, auele ue permanecer no pr'dio deve comunicar o
locador, ue tem direito de e%igir novo fiador, ou ualuer outra garantia
locatcia prevista legalmente -artigo /9 da Lei n! J!9G<?B/,!
b) Deveres
2ntregar ao locatrio a coisa alugada$ em estado ue possa servir ao uso a ue se
destina -artigo <>> do Cdigo Civil e artigo 99, inciso I, da Lei n! J!9G<?B/,!
#s elementos de fruio, tais como O no caso de imvel O instalao el'trica,
servio de "gua etc! devem estar intactos no bem! Nuito se discute a respeito
do telefone integrar a locao: )" julgado afirmando ue a lin)a telefCnica no
/GB
integra o contrato locatcio! Caso o imvel esteja em construo, com obra
inacabada no momento da locao, o locat"rio poder" pedir a resoluo do
contrato, com devoluo das presta&es pagas e pagamento da multa
contratual! A entrega da coisa locada ' o principal dever do locador, por ser o
meio indispens"vel para fruio do uso e go*o do bem, ue constitui elemento
essencial do contrato de locao! 7em tal entrega, a locao no se efetiva! #
locador dever" fornecer ao inuilino, caso esse solicite, descrio minuciosa
do estado do imvel, uando do incio da locao, com e%pressa refer1ncia aos
eventuais defeitos e%istentes -artigo 99, inciso P, da Lei n! J!9G<?B/,!
Qanter o bem no estado em (ue entregou, pelo tempo do contrato, salvo clusula
e0pressa em contrrio -artigos <>> do Cdigo Civil e 99, inciso III, da Lei de
Loca&es,$ o locador dever" reali*ar repara&es necess"rias para ue a coisa
possa continuar sendo utili*ada! 2%emplo$ tel)ado uebrado deve ser reposto!
De acordo com o artigo <>@ do Cdigo Civil, se durante a locao, a coisa
alugada se deteriorar, sem culpa do locat"rio, esse poder" pedir reduo
proporcional do aluguel ou rescindir o contrato, se a coisa no servir mais ao
fim a ue se destinava!
Jesponder pelos vcios ou defeitos do bem locado, anteriores ? locao -artigos
<>J do Cdigo Civil e 99 da Lei de Loca&es,.
$arantir o uso pacfico da coisa locada, durante o tempo do contrato -artigo 99,
inciso II, da Lei de Loca&es e artigo <>>, inciso II do Cdigo Civil,.
1agar impostos, ta0as e despesas imobilirias!
&ornecer o recibo de aluguel de encargos -artigo 99, inciso PI, da Lei de
Loca&es,! +al imposio acarreta sano penal de tr1s meses a um ano,
substituda pelo sursis e multa de /9 a 9G ve*es o valor do Eltimo aluguel
atuali*ado -artigo GG, inciso I, par"grafo Enico, da Lei de Loca&es,!
,ndeni>ar as benfeitorias necessrias e Eteis feitas pelo locatrio de boa:f -artigo
;< da Lei de Loca&es,$ o locat"rio ter" direito de reter o imvel at' receber a
indeni*ao -artigo /!9/B do Cdigo Civil,! 6o ue di* respeito a benfeitorias
voluptu"rias, o locador poder" pag"4las ou dei%ar ue o locat"rio as remova,
desde ue sem detrimento da coisa -artigo ;> da Lei de Loca&es,! L"
julgados ue entendem ue no so indeni*"veis as benfeitorias uando o
contrato de locao e%pressamente negue esse direito -JF <9;?;9>,!
Dar preferncia ao locatrio ou sub:locatrio na a(uisio do prdio$ em
igualdade com terceiros, o locat"rio deve ser notificado pelo locador da sua
inteno de vender e ceder os direitos do imvel locado -artigos 9@ e ;G da Lei
de Loca&es,!
/<A
%o e0igir nada alm de alugueres e encargos primitivos$ o descumprimento
dessa obrigao enseja pena de priso simples de cinco dias a seis meses ou
multa entre tr1s e /9 ve*es o valor do Eltimo aluguel -artigo G;, inciso I, da
Lei de Loca&es,!
1.(.2. Direitos e deveres do !ocatCrio
a) Direitos
20igir do locador a entrega da coisa e do recibo do aluguel e a manuteno do
bem locado pelo tempo previsto$ o recibo dever" incluir o valor do aluguel e a
parcela cobrada e paga, bem como impostos, seguro, ta%as e encargos!
20igir do locador descrio minuciosa do estado da coisa locada -artigo 99,
inciso P, da Lei de Loca&es,.
Jeter o prdio locado no caso de ter reali>ado benfeitorias necessrias e Eteis$
essas devem ser autori*adas por escrito pelo locador -artigo ;< da Lei de
Loca&es,, e a reteno dura enuanto o locat"rio no receber a indeni*ao!
As voluptu"rias podem ser levantadas -artigo ;> da Lei de Loca&es,! As
benfeitorias Eteis, feitas sem a licena do locador, so consideradas de m"4f' e
no garantem o direito de receber a indeni*ao correspondente! Apesar de
no ter direito de reteno por benfeitorias Eteis no4autori*adas, o locat"rio
dever" ser indeni*ado pelas mesmas:, caso contr"rio, o locador enriueceria
indevidamente! +al mat'ria dever" ser alegada em contestao ou reconveno
para recon)ecimento em sentena! 6o ' mat'ria de embargos, a no ser ue
se trate de e%ecuo de ttulo e%trajudicial! A no4alegao em contestao
implica precluso!
Fer preferncia para a(uisio em caso de alienao do im-vel locado -artigo 9@
da Lei n! J!9G<?B/,$ no tem direito de prefer1ncia no caso de venda judicial,
permuta e doao! # direito caduca se no for e%ercido nos ;A dias
subse0entes . notificao! # locat"rio preterido na prefer1ncia poder"
reclamar perdas e danos, desde ue o contrato de locao esteja transcrito no
Uegistro Imobili"rio -artigo ;; da Lei de Loca&es e 7Emula n! GG9 do
7upremo +ribunal Iederal,, ou depositar o preo mais as despesas com a
transfer1ncia, )avendo para si o imvel locado O no pra*o de seis meses O
desde ue o contrato de locao esteja averbado no Uegistro de Imveis )"
pelo menos ;A dias!
1urgar a mora$ tal direito serve para evitar a resciso da locao O reuerido no
pra*o da contestao da ao de despejo O e engloba o pagamento dos
alugu'is e demais encargos, al'm dos )onor"rios do advogado do locador
/</
-artigo >9, inciso II, da Lei de Loca&es,! 6o cabe o pedido de purgao se o
locat"rio utili*ou esse benefcio por duas ve*es, no pra*o de /9 meses
anteriores ao novo reuerimento! 6o caso de obst"culo judicial, poder" purgar
a mora al'm do pra*o legal!
+er despe"ado somente nos casos previstos em lei, mediante denEncia cheia
(motivada ou va>ia.
#eder, emprestar ou sublocar o im-vel locado, com prvia e e0pressa anuncia
do locador -7Emula n! G// do 7upremo +ribunal Iederal,!
Jenovar a locao$ tanto na )iptese de prorrogao autom"tica da locao
uanto na )iptese de contrato por pra*o certo, desde ue no se estipule de
forma diversa! 7e a locao for mercantil, a renovao ' compulsria, desde
ue atendido os reuisitos da Lei n! J!9G<?B/ -artigo </ e seguintes!,!
,mpedir a penhora de bens m-veis, (uitados, de sua propriedade, (ue guarneam
o im-vel locado -artigo 9!=, par"grafo Enico, da Lei n! J!AAB?BA,!
1ossibilidade de participar, se locatrio de apartamento em edifcio, das
assemblias condominiais na ausncia do locador* segundo o artigo 9G, Q G!=,
da Lei n! G!<B/?>G* 'nas decis;es da Assemblia (ue no envolvam despesas
e0traordinrias de condomnio, o locatrio poder votar, caso o cond8mino/
locador a ela no comparea) -par"grafo acrescentado pela Lei n! B!9>@?B>,!
b) Deveres
Vsar o bem para o destino da locao$ o imvel residencial s deve ser usado
como moradia, e o comercial para as atividades a ue se destina! 6o
configura mudana de destinao o advogado ou m'dico manter escritrio ou
consultrio: o dentista manter consultrio num dos cCmodos da resid1ncia:
manter um instituto de bele*a em casa, e at' peuena escola prim"ria!
Fratar o bem alugado como se fosse seu -artigos <>B, inciso I, do atual Cdigo
Civil, e /!9//, do Cdigo Civil de /B/>,$ a desobedi1ncia implica resciso e
indeni*ao das perdas e danos!
1agar pontualmente o aluguel nos pra>os a"ustados ou, na falta de conveno,
at o se0to dia do ms seguinte ao vencido -artigos 9;, inciso I, da Lei de
Loca&es, e <>B, inciso II, do Cdigo Civil,$ a dvida, na falta de conveno em
contr"rio, ' uesvel e no port"vel, devendo o locador ir at' o domiclio do
locat"rio! 6as loca&es de pr'dio rEstico, salvo acordo diverso, a esterilidade ou o
malogro da col)eita advinda de fortuito, no autori*am o locat"rio a e%igir
abatimento no aluguel -artigo /!9/G do Cdigo Civil de /B/>,! 6o pode o
locat"rio subtrair4se ao pagamento, sob alegao de ue a coisa locada encontra4se
/<9
em p'ssimo estado de conservao, no servindo .s suas finalidades -JF
<;J?/<>,!
Apresentar ao locador as turba;es de terceiros, fundadas em direito -artigos 9;,
inciso IP, da Lei de Loca&es, e <>B, inciso III do Cdigo Civil,$ no impede
ue o locat"rio utili*e os rem'dios possessrios adeuados, uando sua posse
for turbada ou esbul)ada, inclusive se a turbao ou esbul)o forem cometidos
pelo prprio locador!
Jestituir a coisa ao locador no mesmo estado (ue a recebeu -artigos 9;, inciso III,
da Lei de Loca&es, e <>B, inciso IP, do Cdigo Civil,$ e%cluem4se as
deteriora&es decorrentes do uso regular da coisa! # contrato ue cede a
terceiro a e%plorao de pedreiras ou salinas ' de compra e venda e no
locao, e%atamente porue a devoluo no ser" nos moldes em ue foi
entregue o bem!
1agar os encargos e despesas referentes ao uso regular da coisa -artigo 9;, inciso
PIII, e par"grafos, da Lei de Loca&es,$ incluem4se as despesas de
condomnio, limpe*a, ta%as, sal"rios dos empregados referentes ao
condomnio por unidades autCnomas!
#umprir a conveno do condomnio e regulamentos internos!
&a>er consertos no bem locado -artigo 9;, inciso P, da Lei de Loca&es,$ no
dei%ar ue a deteriorao impere, como, por e%emplo, reali*ando a
substituio de vidros uebrados, goteiras, fec)aduras etc!
1ermitir (ue o locador reali>e reparos urgentes -artigo 9> da Lei n! J!9G<?B/,$ por
ter o locat"rio a posse, dever" consentir ue o locador reali*e consertos! 7e os
reparos durarem mais de /A dias, ter" direito ao abatimento no aluguel
proporcional ao perodo e%cedente! 7e o conserto demorar mais de ;A dias,
ter" o direito de resilir o contrato!
Dar a garantia e0igida pelo locador -artigos ;@ a G9 da Lei de Loca&es,.
1edir prvio e e0presso consentimento do locador para sublocar, ceder ou
emprestar o prdio locado -artigo /; da Lei de Loca&es,.
Jesponder pelo incndio do prdio -artigo /!9AJ do Cdigo Civil de /B/>,$ pode
se e%imir da responsabilidade se demonstrar ue )ouve caso fortuito ou fora
maior, vcio de construo ou propagao de fogo originado em outro pr'dio!
7e o imvel tiver mais de um inuilino, cada um responde pela sua parte!
%o alterar a fachada e a forma interna do prdio sem anuncia prvia e escrita
do locador -artigo 9;, inciso PI, da Lei de Loca&es,!
/<;
2ntregar todos os documentos de cobrana de tributos e encargos, intima;es e
multas, ainda (ue dirigidas ao pr-prio locatrio -artigo 9;, inciso PII, da Lei
de Loca&es,!
1ermitir vistoria no im-vel locado -artigo 9;, inciso I^, da Lei de Loca&es,$
previamente agendada, podendo o mandat"rio comparecer no lugar do
locador! 2m caso de alienao, o locat"rio deve permitir ue terceiros visitem
o imvel!
1agar o prmio de seguro de fiana -artigo 9;, inciso ^I, da Lei de Loca&es,!
#.. EOtino do Contrato de Lo(ao
a) $ausas
Distrato ou resilio bilateral$ basta ue o locat"rio, de comum acordo com o
locador, restitua o bem locado, antes do fim do pra*o de durao do
contrato -artigo B!=, inciso I, da Lei de Loca&es,!
Jetomada do bem locado$ por denEncia va*ia ou c)eia! Masta comprovar o
fato e%tintivo, como, por e%emplo, a necessidade de utili*ar o pr'dio para
resid1ncia de familiares sem imvel prprio! Pode tamb'm reuerer para
uso prprio, para edificao ou reforma ue l)e d1 maior capacidade de
utili*ao! Para maior aprofundamento ver 7Emulas ns! JA, /@<, ;@G, GAB,
G/A, GJ;, GJ< e GJ> do 7upremo +ribunal Iederal!
Ao t'rmino dos contratos celebrados depois da entrada em vigor da atual Lei e
com pra*o igual ou superior a ;A meses, o propriet"rio poder" pedir a desocupao do
pr'dio sem precisar justificar, notificar ou avisar, desde ue ingresse com ao de
despejo -artigo G> da Lei de Loca&es,! # locat"rio ter" ;A dias para desocupar o imvel
O artigo >; da Lei de Loca&es!
6os contratos com pra*o de locao inferior a ;A meses, no ' possvel a
retomada do imvel com fundamento na denEncia va*ia, se o contrato prorrogou4se,
automaticamente, por pra*o indeterminado! Para o locador reaver seu imvel ' preciso
demonstrar uma das )ipteses previstas nos incisos do artigo G@ da Lei n! J!9G<?B/!
6os contratos assinados antes da vig1ncia da atual Lei, ue vigorem ou ven)am a
vigorar por pra*o indeterminado, o locador pode retomar o pr'dio sem ualuer
justificativa, concedendo ao locat"rio o pra*o de /9 meses para desocupao! 7e )ouve
reviso no valor do aluguel, a denEncia somente poder" ser e%ercida aps 9G meses da
data da reviso, se essa ocorreu nos /9 meses anteriores . data da vig1ncia da Lei de
/<G
Loca&es -artigo @J,! # pra*o para entrega do imvel inicia com a notificao do
locat"rio!
,mplemento de clusula resolutiva$ pode ser e%pressa ou t"cita e permite a
resoluo do contrato, com perdas e danos, fundada em seu inadimplemento O
artigo G@> do Cdigo Civil!
1erda total da coisa locada$ ' a )iptese do perecimento do imvel tornando4o
inapto para suas finalidades O artigo @@ do Cdigo Civil de /B/>!
1erda parcial ou deteriorao do bem$ pode ocorrer por culpa do locador ou do
locat"rio, ensejando perdas e danos ao lesado O artigo <@A do Cdigo Civil!
Mencimento do pra>o contratual estipulado$ uando .s partes no interessar a
prorrogao ou renovao!
Desapropriao do prdio locado$ com a imisso do e%propriante na posse -artigo
<!=, par"grafo Enico, da Lei de Loca&es, e%tingue4se a locao, e o locat"rio
tem direito de e%igir indeni*ao por eventuais benfeitorias necess"rias e
Eteis!
Qorte do locatrio -artigo // da Lei de Loca&es,$ se no dei%ar sucessor!
%ulidade ou anulabilidade do contrato locatcio -artigo G< da Lei de Loca&es,!
Jesilio unilateral$ o locador pode resilir unilateralmente nas )ipteses de
denEncia va*ia ou motivada: ao locat"rio tamb'm ' possvel na )iptese do
artigo G!= da Lei n! J!9G<?B/!
20tino de usufruto ou fideicomisso$ artigo @!= da Lei de Loca&es!
&alncia ou concordata de um dos contratantes$ ' preciso cl"usula e%pressa
dispondo sobre a resciso contratual por esse motivo -JF <G/?9/B,!
Alienao* artigo J!= da Lei de Loca&es O Rse o imvel for alienado durante a
locao, o aduirente poder" denunciar o contrato, com o pra*o de noventa
dias para a desocupao, salvo se a locao for por tempo determinado, se o
contrato contiver cl"usula de vig1ncia em caso de alienao e estiver averbado
junto . matrcula do imvelS!
". CONTR*TO, RE*I,
/<<
".#. 2Btuo
2.1.1. $onceito e caracter*sticas bCsicas
NEtuo ' o contrato pelo ual uma das partes transfere a propriedade de um bem
fungvel . outra, ue se obriga a l)e restituir coisa do mesmo g1nero, uantidade e
ualidade -artigo <J> do Cdigo Civil,!
a) $aracter*sticas
#ontratualidade* ' indispens"vel a manifestao de vontade de ambas as
partes!
Jeal$ o contrato s se perfa* com a tradio, isto ', com a entrega do objeto
emprestado!
$ratuito* no sil1ncio, o contrato ' considerado gratuito: por'm, pode ser
oneroso, uando estipulada contraprestao a ser cumprida pelo mutu"rio!
2%emplos$ pagamento de juros nos empr'stimos em din)eiro -mEtuo
feneratcio,: repetio de juros pagos pelo contratante no prevista no
contrato, pois consiste em obrigao natural -artigo JJ9 do Cdigo Civil,!
Para Carval)o de Nendona, o mEtuo ' mercantil bastando ue uma das partes seja
comerciante! # empr'stimo banc"rio ' sempre mercantil, mesmo ue o mutu"rio no
seja comerciante, pois ' atividade )abitual das financeiras -com'rcio, conceder
empr'stimos a curto, m'dio ou longo pra*o!
Vnilateral$ ' o mutu"rio ue, em regra, tem obriga&es!
Femporariedade$ no pode ser perp'tuo, caso contr"rio, transformar4se4ia numa
doao! # artigo <B9 do Cdigo Civil trata do pra*o do mEtuo$ se de produto
agrcola, vai at' a pr%ima col)eita: se de din)eiro, vence, pelo menos, em ;A
dias: nas demais )ipteses, no pra*o convencionado!
&ungibilidade$ o mEtuo recai sobre bens ue podem ser substitudos por outros do
mesmo g1nero, uantidade e ualidade! 2%emplo$ empr'stimo de um livro,
desde ue o e%emplar no seja raro nem sua edio esteja esgotada!
Franslatividade$ significa a transfer1ncia da propriedade ue acontece com a
simples tradio! # mutu"rio pode usar a coisa como uiser! Pode consumir,
alienar e dar, inclusive em submEtuo! 6o precisa da autori*ao do mutuante!
Assume todos os riscos da coisa, j" ue )" a verdadeira transfer1ncia do
domnio!
9brigatoriedade da restituio$ a coisa deve ser restituda na mesma esp'cie,
uantidade e ualidade! 6o fosse assim, )averia troca, ou compra e venda! A
/<>
restituio de din)eiro ' nominal, no importando se o valor perdeu seu poder
de compra pela incid1ncia da inflao! Pode o mutuante e%igir garantia do
mutu"rio, pois esse poder" sofrer mudana em sua fortuna! 2m caso de morte
do mutu"rio, os )erdeiros devem restituir a coisa!
2.1.2. 8equisitos
# mEtuo apresenta tr1s tipos de reuisitos$
+ub"etivos$ os contraentes precisam ter capacidade comum e especial! # mutuante
dever" ter aptido para dispor, alienar a coisa emprestada, pois essa ser"
transferida ao mutu"rio: deve ter "us disponendi!
De acordo com artigo <JJ do Cdigo Civil, o mEtuo feito . pessoa menor, sem
autori*ao dauele ue det'm sua guarda, no poder" ser reavido pelo mutu"rio, nem
pelos fiadores, salvo -artigo <JB do Cdigo Civil,$
ratificao do respons"vel pelo menor, suprindo a autori*ao:
necessidade do empr'stimo para os alimentos )abituais:
bens aduiridos pelo magist'rio, servio militar ou funo pEblica do menor!
A disposio ' ociosa porue o menor passa a ser maior, capa*, em
decorr1ncia de tais fatos:
na )iptese de o menor dolosamente ocultar sua idade, para obter empr'stimos
-artigo /JA do Cdigo Civil,!
9b"etivos$ o objeto emprestado deve ser fungvel, substituvel por outro da mesma
esp'cie, uantidade ou ualidade -artigo J< do Cdigo Civil,!
6o mEtuo em din)eiro, o devedor se e%onera da obrigao, restituindo a mesma
soma, ainda ue o valor seja depreciado! As normas sobre o curso forado da moeda
nacional vedam a estipulao do pagamento em moeda de ouro, prata ou estrangeira! #
empr'stimo em moeda estrangeira s ' v"lido se uma das partes residir e for domiciliada
no e%terior!
# mEtuo feneratcio -oneroso, ' permitido no nosso Direito, com cl"usula
e%pressa ue fi%a os juros do empr'stimo! #s particulares no podem convencionar ta%a
superior a /9] ao ano, sob pena de usura!
#s juros constituem o proveito tirado do capital emprestado e podem ser
compensatrios -representam a renda ou o fruto do din)eiro mutuado,, compensando o
mutuando pela disponibilidade do din)eiro: ou moratrios, pagos a ttulo de indeni*ao
pelo atraso verificado para o adimplemento do contrato!
/<@
A capitali*ao de juros ' proibida pela Lei de Fsura O 7Emula n! /9/ do
7upremo +ribunal Iederal, e%ceto no contrato de empr'stimo e de conta corrente! A
integridade do valor emprestado ' garantida pela correo monet"ria O ajuste do valor do
d'bito, constituindo a prpria dvida atuali*ada para a data do vencimento ou do efetivo
pagamento da obrigao!
&ormais$ o mEtuo tem forma livre, e%ceto se for oneroso, caso em ue dever" ser
convencionado e%pressamente -artigo <B/ do Cdigo Civil,! A prova do
mEtuo poder" ser feita pela emisso de nota promissria, confisso formal de
dvida ou recibo da soma emprestada! # mEtuo mercantil no reuer forma
escrita, salvo para efeito de prova e de registro cont"bil: se for elaborado
verbalmente, a prova testemun)al s poder" ser admitida se o valor do
empr'stimo no e%ceder a /A sal"rios mnimos -artigo GA/ do CPC,!
2.1.3. /=eitos jur*dicos
a) 5bri#a7es do %utuCrio
Jestituir o (ue recebeu$ deve o mutu"rio devolver a coisa da mesma esp'cie,
uantidade e ualidade, dentro do pra*o estipulado! Caso seja impossvel,
poder" devolver o euivalente pecuni"rio!
%o compelir o mutuante a receber em parte se isso no for convencionado!
1agar os "uros no mEtuo feneratcio!
b) Direitos do %utuante
20igir garantia da restituio$ para o caso de mudana no patrimCnio do
mutu"rio -artigo <BA do Cdigo Civil,!
Jeclamar a restituio de coisa e(uivalente, com o vencimento do pra*o!
Caso no )aja pra*o estabelecido dever" o mutuante notificar o mutu"rio
concedendo pra*o ra*o"vel para cumprimento do avenado!
Demandar a resciso do contrato se o mutu"rio no pagar os juros no mEtuo
feneratcio!
c) 5bri#a7es do %utuante
2ntregar a coisa objeto de mEtuo!
/<J
%o interferir no uso da coisa durante a vig1ncia do contrato!
%o e0igir a restituio antes do convencionado!
2.1.4. $ausas e>tintivas do %?tuo
As causas de e%tino do mEtuo so$
Pencimento do pra*o convencionado para sua durao!
#corr1ncia das )ipteses do artigo <B9 do Cdigo Civil, uando no estipulado
pra*o!
Uesciso por culpa de uma das partes! 2%emplo$ no pagamento de juros!
Uesilio bilateral$ distrato, acordo entre as partes para e%tino do contrato!
Uesilio unilateral por parte do devedor! L" a presuno de ue o mutu"rio tem
direito de pCr fim ao negcio a ualuer momento, oferecendo a prestao!
2fetivao de uma cl"usula terminativa prevista no prprio contrato!
".". Co$odato
2.2.1. De=inio e caracter*sticas bCsicas
De acordo com bas)ington de Marros Nonteiro, o comodato ' um contrato
unilateral, gratuito, pelo ual uma das partes entrega . outra coisa infungvel, para ser
usada temporariamente e depois restituda -artigo <@B do Cdigo Civil,!
$aracter*sticas
#ontratualidade$ decorre de um acordo de vontades!
Vnilateral$ apenas uma parte obriga4se em relao . outra!
$ratuito$ acarreta Cnus para o comodante e vantagem para o comodat"rio!
Iere o princpio do euilbrio das rela&es contratuais -princpio da
euival1ncia,, porue )" cesso sem contraprestao, muito embora o
comodat"rio possa assumir a obrigao de pagar impostos e ta%as sobre o
bem, o ue no retira a nature*a de gratuidade do empr'stimo!
Jeal$ o comodato s se completa com a tradio do objeto! Com a entrega do
bem do comodante ao comodat"rio este passa a ter posse direta,
remanescendo a posse indireta .uele! # comodat"rio pode defender sua
/<B
posse por meio dos interditos -JF 9;>?G/J,! Apesar de ser um contrato
real, no gera um direito real!
Intuitu personae$ o objeto no pode ser cedido pelo comodat"rio a um terceiro,
porue, diverso do ue ocorre com o mEtuo, o comodato no transfere a
propriedade, e sim apenas a posse direta!
,nfungibilidade$ a coisa emprestada poder" ser mvel ou imvel, por'm no
poder" ser substituvel por outra da mesma esp'cie, ualidade e uantidade! A
mesma coisa cedida deve ser restituda! 8 possvel o comodato de bens
fungveis desde ue destinados . e%posio ou ornamentao! 2%emplo$ uma
garrafa de usue para e%ibio numa e%posio!
%o:consumibilidade$ o comodato de bem consumvel ' admitido, como na
)iptese anteriormente mencionada, para e%posio ou ornamentao!
2%emplo$ frutas no utili*adas para consumo e sim para enfeite -comodatum
pompam vel ostentationem causae,!
Femporariedade -artigo <J/ do Cdigo Civil,$ a coisa dada em comodato ' para
uso tempor"rio, podendo o pra*o ser determinado ou indeterminado! 6a
segunda )iptese, presume4se o tempo necess"rio para ue o comodat"rio
possa servir4se da coisa! # comodante no poder" e%igir a restituio do bem
antes de vencer o pra*o, salvo necessidade imprevista urgente, recon)ecida
pelo jui*! -JF <G@?/>> e artigo <J/ do Cdigo Civil,! 6o e%iste comodato
perp'tuo, pois tal implicaria doao!
Jestitutibilidade$ caso o comodat"rio se recuse . restituio, estar" praticando
esbul)o e o comodante promover" a devida ao judicial de reintegrao de
posse! Com o falecimento do comodante a devoluo deve ser feita aos
)erdeiros!
6o comodato ' descabida a ao de despejo e o processo de e%ecuo, por no
)aver relao e0 locato! # direito de cobrar o aluguel do comodat"rio moroso no
transforma o contrato de comodato em locao, pois serve apenas para coagi4lo a
devolver a coisa, sendo mera penalidade! 6o ' uma retribuio pelo uso do objeto
cedido em empr'stimo!
6o comodato por pra*o indeterminado, ' preciso o comodante interpelar o
comodat"rio, para a entrega do bem, ocasio em ue ocorrer" a mora, dando ensejo .
reintegrao!
2.2.2. 8equisitos
7o reuisitos do comodato$
/>A
+ub"etivo$ al'm da capacidade de e%erccio gen'rica, o Cdigo Civil, em seu
artigo <JA, com a inteno de proteger certas pessoas, estabelece
incapacidades especiais, para outorga de comodato! #s tutores, curadores e
administradores de bens al)eios no podem dar em comodato, salvo
autori*ao especial, os bens confiados . sua guarda porue o comodato no '
um ato de administrao normal: ademais, diminui o patrimCnio de algu'm
sem compensao, pois no )" vantagem ao administrado! A autori*ao
especial dever" ser do dono, no caso pessoa maior e capa*, e do jui*, ouvido o
Ninist'rio PEblico, se for um incapa*!
9b"etivo$ os bens dados em comodato devem ser$
infungveis:
inconsumveis:
mveis ou imveis!
&ormal* o comodato se estabelece de forma livre! 6o se presume: na dEvida
entre locao, essa prevalece, por ser onerosa!
2.2.3. 5bri#a7es do co%odatCrio
Ao comodat"rio cabem as seguintes obriga&es$
$uardar e conservar a coisa como se fosse sua -artigo <J9 do Cdigo Civil,$ o
comodat"rio deve procurar no desgastar ou desvalori*ar a coisa, sob pena de
responder por perdas e danos! 6o pode alugar o bem emprestado nem
emprestar novamente a coisa! # Cnus com a guarda e manuteno da coisa
correm por conta do comodat"rio, ue pode cobrar as despesas e%traordin"rias
e as benfeitorias, e ainda reter o bem at' o ressarcimento -artigo /!9/B do
Cdigo Civil,!
.imitar o uso da coisa estipulada no contrato -artigo <J9 do Cdigo Civil,$ caso o
comodat"rio no respeite o acordo, responder" por perdas e danos! # uso
indevido ue acarreta, por terceiro, um dano ualuer no bem, ' de
responsabilidade do comodat"rio, podendo o mesmo reuerer regressivamente
o pagamento efetuado -JF GJ@?@<,!
Jestituir a coisa emprestada Win naturaW no momento devido$ vencido o pra*o do
contrato ou verificada a )iptese do artigo <J/ do Cdigo Civil, a coisa dever"
ser restituda! # comodante no pode, sem justificativa, reuerer o bem fora
desses casos!
Jesponder pela mora$ o comodat"rio, em caso de mora, responde pela perda e
deteriorao da coisa emprestada, sendo obrigado a pagar um aluguel,
/>/
arbitrado pelo comodante, pelo tempo de atraso na devoluo -artigo <J9 do
Cdigo Civil,! # aluguel inclui os )onor"rios advocatcios -JF G/;?;J/,!
Jesponder pelos riscos da coisa -artigo <J; do Cdigo Civil,$ correndo risco, o
objeto do comodato e outros do comodat"rio, se esse salvar os seus,
abandonando o do comandante, responder" pelo dano, ainda ue advindo de
fortuito e fora maior! 8 a )iptese de inc1ndio e de inunda&es! 6essas
ocasi&es o comodat"rio no ' obrigado a salvar nen)um bem, por'm se salvar
algum deve ser o do comodante! Caso proceda em contr"rio, pagar" pelo
preju*o! 8 o propriet"rio -comodante, uem responde pelo caso fortuito e
fora maior, por'm no na )iptese supramencionada!
Jesponsabilidade solidria de vrios comodatrios -artigo <J< do Cdigo Civil,$
cada comodat"rio ' respons"vel solid"rio em relao ao comodante, para
mel)or assegurar a restituio da coisa, ante a gratuidade do contrato! #
comodante pode acionar ualuer comodat"rio para devolver a coisa!
2.2.4. 5bri#a7es do co%odante
7o obriga&es do comodante$
%o pedir a restituio do bem dado antes do pra>o* o bem dado em comodato
deve permanecer com o comodat"rio at' o pra*o estipulado ou at' o fim a ue
se destina -artigo <J/ do Cdigo Civil,!
Uestituir as despesas e%traordin"rias feitas pelo comodat"rio!
2.2.5. />tino do co%odato
A e%tino do comodato ocorre uando e%iste$
Advento do termo$ se no )ouver termo ajustado, e%tingue4se aps o uso regular
da coisa para os fins a ue foi emprestada!
Jesciso por culpa$ na )iptese de o comodat"rio usar o bem de modo diverso do
estipulado, ou ceder a outrem o uso!
Jesilio unilateral$ o comodante pode provar ue precisa da coisa antes do pra*o
acordado, em decorr1ncia de situao urgente e imprevista . 'poca do
negcio, recon)ecida pelo jui*! # comodat"rio pode resilir com a mera
devoluo -desinteresse,!
Jesilio bilateral* distrato O as partes resolvem e%tinguir o contrato!
/>9
Qorte do comodatrio$ apenas se o contrato for intuitu personae, porue as
vantagens no podem ser transmitidas aos )erdeiros! Podem as partes estipular
em contr"rio, ou a nature*a do contrato dar a entender ue o uso no '
estritamente pessoal!
Alienao da coisa.
".). De+/ito
2.3.1. $onceito
8 o recebimento da guarda tempor"ria de um bem mvel, pelo deposit"rio, at' o
momento em ue o depositante o reclame -artigo >9@ do Cdigo Civil,!
2.3.2. /!e%entos
Cinco so os elementos do depsito$
1ersonalssimo$ ' um contrato intuitu personae e decorre da confiana ue o
depositante imprime no deposit"rio!
Jeal$ o contrato s est" perfeito com a coisa na mo do deposit"rio!
Femporariedade$ uer por pra*o determinado, uer por pra*o indeterminado, a
relao ' sempre tempor"ria!
9b"eto m-vel$ algumas legisla&es latinas admitem o depsito do bem imvel: no
Mrasil ' inconcebvel!
$ratuito$ no sil1ncio, o depsito ' gratuito, mas podem as partes estipular
remunerao!
2.3.3. /s0cies de de@sito
7o as seguintes as esp'cies de depsito$
Moluntrio$ ' o ue decorre da vontade das partes!
9brigat-rio ou necessrio* independe da vontade das partes, podendo ser$
legal$ decorre da lei, como, por e%emplo, artigo >GB do Cdigo Civil:
miservel$ decorrente de calamidade pEblica -artigo >G@, inciso II, do Cdigo
Civil,!
/>;
Jegular$ ' o ue recai sobre bens infungveis!
,rregular$ ' o ue recai sobre bens fungveis!
2.3.4. 5bri#a7es das artes contratantes
Por ser um contrato unilateral, cria obriga&es apenas para o deposit"rio$
guardar a coisa:
restitu4la uando e%igida:
ser diligente na guarda do objeto!
# depositante pode e%igir a coisa a ualuer momento, sendo o deposit"rio
obrigado a entreg"4la, salvo se o objeto for judicialmente embargado, ou se pender
e%ecuo ou suspeita de ue a coisa foi furtada ou roubada -artigos >;; e >;J do Cdigo
Civil,!
2.3.5. />tino do contrato de de@sito
# contrato de depsito e%tingue4se pelo decurso do pra*o: pelo distrato: e pelo
depsito judicial da coisa por parte do deposit"rio!
2.3.(. )riso do deositCrio in=ie!
A priso civil do deposit"rio infiel ' a medida coercitiva ue visa obrig"4lo a
devolver a coisa depositada! A medida ' cabvel tanto no depsito volunt"rio uanto no
depsito necess"rio, e o pra*o m"%imo da priso civil ' de um ano! A Constituio
Iederal de /BJJ, artigo <!=, inciso L^PII, admite essa priso!
). 2*ND*TO
).#. Con(eito
8 o contrato pelo ual algu'm recebe de outrem poderes para, em seu nome,
praticar atos ou administrar interesses -artigo ><; do Cdigo Civil,!
Importante distinguir representao comercial e preposio! 6a primeira,
representao comercial, o titular do direito pratica atos jurdicos em seu nome e em seu
/>G
interesse, por meio de terceiros! A representao ' a utili*ao de servios al)eios para a
pr"tica de atos jurdicos! 6a segunda, preposio, decorre do contrato de trabal)o ou da
locao de servios!
# fundamento do mandato ' a fidEcia, confiana, elemento subjetivo! L" um
acordo entre as partes para ue uma delas possa agir em nome e por conta da outra, na
pr"tica dos atos jurdicos! A relao ' personalssima!
Qandante$ ' uem outorga o mandato, investindo o terceiro de poderes para
represent"4lo!
Qandatrio$ ' auele ue passa a atuar na vida jurdica em nome e por conta do
mandante!
).". Nature?a :ur3di(a
Vnilateral$ gera obriga&es apenas ao mandat"rio! Pode ser bilateral imperfeito
uando estipular remunerao a ser paga pelo mandante!
9neroso ou gratuito$ o mandato mercantil ' presumidamente oneroso: o civil,
gratuito! +al presuno ' "uris tantum, ou se"a, admite prova em contr"ria!
#onsensual$ o contrato torna4se perfeito com a manifestao de vontade das
partes! Precisa da aceitao do mandat"rio, ue pode ser t"cita, como, por
e%emplo, uando comear a e%ecutar o contrato! # sil1ncio no importa
aceitao t"cita, salvo uando o negcio para ue foi dado o mandato ' da
profisso do mandat"rio -por e%emplo, uando outorgado a advogado ou
despac)ante,, ou foi oferecido mediante publicidade, e o mandat"rio no fe*
constar imediatamente a sua recusa!
%o solene$ no e%ige forma prescrita em lei para ter validade -artigo ><> do
Cdigo Civil,!
).). 2andato e %ro(urao
2mbora o Cdigo Civil mencione ue a procurao ' o instrumento do mandato, a
doutrina moderna entende ue a procurao ' um negcio jurdico pelo ual se constitui
o poder de representao volunt"rio! Classifica4se em unilateral, receptcio e autCnomo,
e no se confunde com o contrato subjacente O tanto ue nem sempre esse precisa ser
mandato: pode ser prestao de servio, compra e venda, corretagem etc!
).4. %ro(urao e$ Cau/a %r+ria
/><
# mandato em causa prpria ' outorgado no interesse do mandat"rio, ue fica
isento de prestar contas, tendo amplos poderes! 8 um mandato irrevog"vel -artigo >J;,
do Cdigo Civil, e ue subsiste aps a morte do mandante! 2%emplo$ o mandante pode
nomear um mandat"rio para vender o imvel para terceiro ou transferi4lo para seu nome!
).5. O0rigaAe/ do 2andatPrio
7o obriga&es do mandat"rio$
ser e%tremamente diligente na e%ecuo do mandato:
e%ecutar pessoalmente os atos do mandato:
prestar contas ao mandante:
indeni*ar os preju*os advindos de dolo ou culpa:
atuar dentro dos limites do mandato:
concluir negcio comeado, mesmo tendo ci1ncia da morte, interdio ou
mudana de estado do mandante, para no l)e tra*er preju*os -artigo >@G do
Cdigo Civil,!
).6. O0rigaAe/ do 2andante
7o obriga&es do mandante$
cumprir as obriga&es assumidas pelo mandat"rio em relao a terceiros:
reembolsar o mandat"rio nas despesas e nos preju*os e%perimentados:
sendo o mandato remunerado, efetuar sempre os pagamentos!
).. EOtino do 2andato
A e%tino do mandato ocorre nos seguintes casos$
renEncia do mandat"rio:
revogao pelo mandante:
morte ou interdio de ualuer das partes:
fim do termo do mandato:
/>>
consecuo do objetivo almejado!
4. ,EH9RO
4.#. Con(eito
7eguro ' o contrato pelo ual uma das partes -segurador, obriga4se para com outra
-segurado,, mediante o pagamento de um pr1mio, a indeni*"4la de preju*o decorrente
de riscos futuros, previsto no contrato -artigo @<@ do Cdigo Civil,!
# segurador ' auele ue suporta o risco, assumido mediante o recebimento do
pr1mio, obrigando4se a pagar a indeni*ao!
# prmio ' o valor ue o segurado paga . seguradora para obter o direito a uma
indeni*ao, se ocorrer o sinistro oriundo do risco garantido e previsto no contrato! 8
denominado por alguns "gio de seguro!
# risco ' o acontecimento futuro e incerto, ue poder" prejudicar os interesses do
segurado, provocando4l)e uma diminuio patrimonial evit"vel pelo seguro!
A indeni>ao ' a import5ncia paga pela seguradora ao segurado, compensando4
l)e o preju*o econCmico decorrente do risco assumido na aplice!
A atividade do segurador ' e%ercida por compan)ias especiali*adas, por
sociedades anCnimas mediante pr'via autori*ao do 3overno Iederal -artigos /B9,
inciso II, da Constituio Iederal, e 9B da Lei n! J!/@@?B/, ou cooperativas devidamente
autori*adas -artigo 9G do Dec!4lei n! @;?>>,: por'm, tais cooperativas s podero operar
nos seguros agrcolas e seguros de saEde!
A autori*ao para funcionamento ser" concedida por portaria do Ninist'rio da
IndEstria e do Com'rcio, com a apresentao pela 7uperintend1ncia de 7eguros Privados
-7,, com depsito, no Manco do Mrasil, da parte j" reali*ada do capital, descrita no
2statuto!
Para fins de constituio, organi*ao e funcionamento das sociedades
seguradoras, devero ser obedecidas as condi&es gerais da legislao das sociedades
anCnimas e as estabelecidas pelo Consel)o 6acional de 7eguros Privados -C67P,! #
ue varia de uma sociedade seguradora para outra ' apenas a dosagem de encargos!
# segurado ' auele ue tem interesse direto na consevao da coisa, fornecendo
uma contribuio peridica e moderada, em troca do risco ue o segurador assume de
indeni*"4lo! # segurado no precisa fa*er prova de culpa do causador do dano -JF
G;;?B>,: dever" apenas e to4somente demonstrar a e%ist1ncia do dano!
/>@
Aplica4se a teoria do risco nas rela&es de seguro$ (o pagamento das indeni*a&es
ser" efetuado mediante a simples prova do dano e independentemente da apurao da
culpa(!
A noo de seguro, portanto, sup&e a de risco! #correndo o evento, o segurador
pagar" a indeni*ao, se o dano atingir pessoas ou bens do segurado!
# contrato de seguro ' tanto o meio pelo ual a pessoa fsica ou jurdica se
protege contra os riscos ue ocorrem em sua vida como uma garantia de e%ecuo contra
as obriga&es contradas, um reforo de cr'dito, pois as dvidas do segurado estaro
afianadas pelo contrato de seguro!
4.". Cara(ter3/ti(a/ >P/i(a/
As caractersticas b"sicas so as seguintes$
Kilateral$ gera obriga&es para o segurado e para o segurador, j" ue esse dever"
pagar a indeni*ao, se ocorrer o sinistro, e auele pagar o pr1mio, sob pena
de o seguro caducar! # segurador tem o direito de )aver o pr1mio estipulado
pelo risco, mesmo ue o sinistro no se verifiue -artigo @>G do Cdigo Civil,!
9neroso$ cada um dos contratantes obt'm vantagem ue corresponde a um
sacrifcio!
Aleat-rio$ no )" euival1ncia nas presta&es! # segurado no tem condi&es de
antever o ue receber" em troca de sua prestao! # segurador assume um
risco, elemento essencial desse contrato, e deve ressarcir o dano sofrido pelo
segurado, se o evento incerto previsto no contrato ocorrer! # segurador ter"
vantagem se no ocorrer o sinistro, )iptese em ue receber" o pr1mio sem
nada desembolsar! 7e verificado o sinistro, o segurador ter" obrigao de
pagar a indeni*ao, ue poder" ser muito maior do ue o pr1mio recebido! #
gan)o ou a perda dos contraentes depende de fatos futuros e incertos, ue
constituem o risco!
&ormal$ ' obrigatria a forma escrita, considerando4se perfeito o contrato no
momento em ue o segurador remete a aplice ao segurado, ou fa* nos livros
lanamento usual da operao -artigo @<J do Cdigo Civil,!
20ecuo continuada$ o contrato ' satisfeito mediante presta&es reiteradas, nos
termos do convencionado!
Adeso$ no )" discusso das cl"usulas estabelecidas pelo segurador na aplice,
de forma ue e%iste uma aceitao incondicional pelo segurado! # escopo '
justamente por ser um ajuste indeni*atrio, no podendo o segurado se
locupletar .s custas do segurador!
/>J
# segurado no pode receber indeni*ao ue supere o objeto do seguro
-artigo @@J do Cdigo Civil,, com e%ceo do seguro sobre a vida, por ser um
bem inestim"vel O ' livre a conveno e a fi%ao do valor, admitindo4se mais
de um seguro sobre a vida!
# prprio 2stado e%igiu uma padroni*ao, regulada pelo Consel)o
6acional de 7eguros Privados! Compete . 7usep aprovar condi&es de
coberturas especiais! L" uma adeso bilateral, pois a prpria seguradora
obedece .s normas de controle governamental -JF </A?9;B,!
Koa:f -artigo @>< do Cdigo Civil,$ a sano por no guardar a boa4f' ' a perda
do valor do seguro e o pagamento do pr1mio vencido -artigo @>> do Cdigo
Civil,, se tal se der por parte do segurado: e o pagamento em dobro do pr1mio,
se por parte da seguradora!
4.). Re@ui/ito/
a) -ubjetivos
9 segurador deve, obrigatoriamente, ser pessoa "urdica$ autori*ada pelo
3overno federal para operar no ramo!
9 segurado deve ter capacidade civil$ o incapa* ue desejar fa*er um contrato de
seguro dever" estar devidamente representado ou assistido! 7e o contrato for
feito mediante procurador, esse tamb'm responde perante o segurador pelas
ine%atid&es ou lacunas ue inserir no contrato!
b) 5bjetivos
.icitude$ o objeto descrito na aplice deve ser lcito e possvel! 7e for ilcito,
como, por e%emplo, seguro de opera&es de contrabando, nulo ser" o contrato!
2sse ' o teor do artigo @>9 do Cdigo Civil!
Malor determinado$ o valor do objeto deve ser certo! A aplice precisa conter o
valor do objeto segurado para c"lculo da indeni*ao do risco!
2(uivalncia$ o pagamento da seguradora deve ser euivalente ao valor real do
bem ou de sua reposio! # segundo seguro de um bem j" segurado ' anul"vel
por ualuer das partes! # segundo segurador, ue ignorava o primeiro
contrato, pode, sem restituir o pr1mio recebido, recusar o pagamento do objeto
seguro, ou recobrar o ue por ele pagou, na parte e%cedente ao seu valor real,
/>B
ainda ue no ten)a reclamado contra o contrato antes do sinistro -artigo @J9
do Cdigo Civil,!
1agamento do prmio$ o segurado deve pagar o pr1mio fi%ado pelas partes
uando suceder o risco! As partes estipulam livremente a ta%a do pr1mio, cuja
forma de pagamento deve ser prevista na aplice!
c) :or%ais
Ap-lice$ o contrato de seguro e%ige documento escrito para se tornar obrigatrio
-artigo @<J do Cdigo Civil, O ' a aplice! A aplice deve conter as condi&es
gerais e as vantagens garantidas pelo segurador, bem como os riscos
assumidos, o valor do objeto, o pr1mio devido pelo segurado, o termo inicial e
final de vig1ncia e as demais particularidades!
4.4. Direito/ e Devere/ do ,egurado
a) Direitos
Jeceber a indeni>ao$ nos limites descritos pela aplice!
Jeter os prmios$ na )iptese de o segurador falir antes de passado o risco!
Por'm, as sociedades de seguros no esto sujeitas . fal1ncia nem podem
impetrar concordata O passam por um processo de liuidao! Pode, ento, o
segurado, reter os pr1mios no caso de insolv1ncia ou liuidao da compan)ia
seguradora!
%o ver aumentado o prmio$ sem justa causa!
Denunciar a lide ? seguradora* artigo @A, inciso III, do Cdigo de Processo Civil!
9ptar pela no utili>ao do seguro* casos em ue o peueno valor do dano no
compensa acionar o seguro!
b) Deveres
1agar o prmio convencionado, no pra>o estipulado!
Jesponder por "uros morat-rios, independentemente de interpelaco do
segurador$ os juros legais so de /9] ao ano O artigo /B9, Q ;!=, da
Constituio Iederal O e sero observados se a aplice ou os estatutos no
/@A
estabelecerem ta%a maior! Devem ser pagos dentro do pra*o estipulado na
aplice, sob pena de caducidade!
Abster:se de tudo (ue possa aumentar os riscos$ no pode dar causa ao aumento
dos riscos, sob pena de perder o seguro! 2%emplo$ seguro de resid1ncia e
posterior instalao de depsito de fogos de artifcio!
#omunicar ao segurador todo incidente$ deve o segurado comunicar o imprevisto
possvel de agravar o risco, para ue o segurador possa tomar as provid1ncias
cabveis, sob pena de perder o pr1mio do seguro -artigo @>B do Cdigo Civil,!
2%emplo$ seguro de resid1ncia, com posterior instalao de uma usina nuclear
no bairro!
.evar, imediatamente, ao conhecimento do segurador a ocorrncia do sinistro$
para ue o mesmo reali*e as medidas necess"rias, a fim de ue o pagamento
da indeni*ao se efetive!
+er leal$ ser sincero e agir de boa4f', sob pena de anulao do contrato por dolo
-artigo @>< do Cdigo Civil, ou de perder o valor do pr1mio -artigo @>> do
Cdigo Civil,!
4.5. Direito/ e Devere/ do ,egurador
a) Direitos
Ueceber o pr1mio a ue o segurado se obrigou, durante a vig1ncia do contrato!
Isentar4se do pagamento da indeni*ao se$
o segurado agiu com dolo$por e%emplo, se o segurado destruir a coisa
segurada para receber o valor previsto na aplice:
o segurado deu . coisa segurada valor superior ao real -artigo @@J do Cdigo
Civil,:
e%istir vcio, no contrato, ue possa tirar sua efic"cia -artigos @>> e @JG do
Cdigo Civil,:
ocorrer caducidade da aplice, pelo no4pagamento do pr1mio!
Uesponder e%clusivamente pelos riscos ue assumiu!
Acionar o autor do sinistro, para reaver o desembolso ue teve com o pagamento
da indeni*ao do segurado!
/@/
Ueajustar o pr1mio para ue corresponda ao risco assumido -artigo @@J do Cdigo
Civil,!
Comunicar ao segurado as altera&es )avidas com o risco ou com a titularidade da
aplice!
b) Deveres
Indeni*ar o segurado -artigo @@> do Cdigo Civil,$ se a perda for parcial, a
indeni*ao ser" apenas sobre os preju*os apurados! # valor do bem ' o
considerado na data do sinistro e no na data do contrato -JF /99?/A@,! A
indeni*ao deve ser feita em din)eiro, a no ser ue as partes convencionem
o contr"rio!
Pagar a indeni*ao a terceiro uando assim estipulado -artigo @J< do Cdigo
Civil,!
Constituir reservas para garantir as obriga&es assumidas* so os fundos
especiais.
Uestituir o pr1mio, em dobro, se e%pediu aplice sabendo ter passado o risco
-artigo @@; do Cdigo Civil,!
+omar medidas para eliminar ou diminuir os riscos ue podem afetar a coisa
segurada!
+omar as provid1ncias necess"rias assim ue souber do sinistro.
4.6. EOtino do ,eguro
A e%tino do seguro pode ocorrer nos casos a seguir$
pelo decurso do pra>o estipulado:
pelo distrato$ uando as partes concordam em dissolver os vnculos contratuais:
pela resciso$ decorrente do inadimplemento da obrigao legal ou de cl"usula
contratual:
pela supervenincia do risco (ue faa perecer o bem segurado$ pago o valor pela
seguradora, o contrato perde seu objeto:
pela nulidade$ imperfeio antecedente ue torna o contrato inefica*!
/@9
#. DIREITO, RE*I,
#.#. Con(eito
8 o conjunto de normas ue estabelece a relao potestativa entre a pessoa e os
bens: ' o estudo da din5mica da propriedade -o cerne do direito real ' a propriedade,!
De um lado estudam4se os direitos reais sobre coisas al)eias: de outro, estuda4
se a posse -no ' direito real e, sim, uma situao de fato, protegida, por se en%ergar
no possuidor a pretenso da propriedade,: e, no meio, estuda4se a propriedade!
#.". Cara(ter3/ti(a/
1.2.1. /=icCcia 1er#a o%nes2
# direito real pode gerar efeitos contra todos, tendo em vista ser o sujeito passivo
indeterminado e )aver publicidade dos atos processuais!
/@;
DIREITO, %E,,O*I, DIREITO, RE*I,
7A
Credor
7M
Devedor
#bjeto
Uelao
Kurdica e
Dvida
Uesponsabilidade
7A
Propriet"rio
7M
Indeterminado
#bjeto
Uelao de
Poder
Uelao
Kurdica
1.2.2. Direito de seqPe!a
8 o vnculo de subordinao da coisa e da pessoa! 2sse vnculo vem alicerado em
dois princpios$
princpio da aderncia$ ' o princpio segundo o ual o titular do direito real pode ir atr"s
do bem aonde uer ue ele se encontre -princpio positivo,:
princpio da ambulatoriedade$ ' o princpio segundo o ual todos os Cnus da coisaO
como tributos, despesas condCminas etc!O acompan)am a coisa, aonde uer ue ela v"
-princpio negativo,!
1.2.3. Ao rea!
#s direitos reais e a posse t1m uma tutela diferenciada pela +eoria do Processo,
tendo em vista a garantia da celeridade dentro do sistema! As duas principais
caractersticas da ao possessria so$
fungibilidade$ o pedido ' fungvel, ou seja, nas rela&es jurdicas da ao possessria, o
pedido poder" ser mudado, se )ouver mudana da situao de fato:
duplicidade$ no )" reconveno, ' um pedido contraposto!
1.2.4. />c!usividade
6o e%istem dois titulares com direitos reais an"logos, ou seja, duas pessoas no
podem e%ercer o mesmo direito real sobre a mesma coisa! 6o caso de condomnios,
esses no ferem a e%clusividade, tendo em vista ue cada condCmino e%erce o seu
direito real sobre parte ideal!
1.2.5. )rivi!0#io
# cr'dito real no se submete . diviso, tendo em vista a e%ist1ncia de uma ordem
entre os credores, estabelecida por meio do princpio cronolgico, ou seja, auele ue
primeiro apresentar o cr'dito em cartrio ser" o credor privilegiado!
1.2.(. Abandono
# abandono do direito real ' a perda de efeitos jurdicos devido . disponibilidade
material da coisa! # abandono e a renEncia, no campo dos efeitos, fa*em cessar os
efeitos jurdicos! A renEncia, no entanto, difere do abandono, visto ue a obrigao cessa
/@G
pela prerrogativa ue o titular tem conferida por norma jurdica -resilio,!
JenEncia$ e%tino da obrigao por ato unilateral volunt"rio!
Abandono$ e%tino da obrigao por ato unilateral material!
1.2.+. )rescrio aquisitiva
7omente no direito real a passagem do tempo poder" gerar auisio de direitos! 6o
basta, no entanto, somente a passagem do tempo, dever" )aver um ato da outra parte -por
e%emplo$ um sujeito possui um imvel e passa 9A anos sem ir at' ele: a simples passagem do
tempo no prescreve o direito de propriedade: no entanto, se terceira pessoa toma posse do
imvel, a passagem do tempo, combinada com o ato de posse dessa pessoa, fa* com ue o
sujeito RpercaS o seu direito . propriedade,!
1.2.A. 5 be% deve ser certoE deter%inado e e>istente
2m decorr1ncia do princpio da veracidade de registro, o bem deve ter as
caractersticas de certo, determinado e e%istente!
#.). Cla//i-i(ao
# direito real, segundo o disposto no artigo /!99< do Cdigo Civil, classifica4se
em$
direito real sobre coisa prpria:
direito real sobre coisa al)eia!
1.3.1. Direito rea! sobre coisa r@ria
# Enico direito real sobre coisa prpria ' a propriedade, ue confere o ttulo de
dono ou domnio! 6ormalmente, a propriedade ' ilimitada ou plena, conferindo poderes
de uso, go*o, posse, reivindicao e disposio!
1.3.2. Direito rea! sobre coisa a!"eia
8 o desmembramento do direito real sobre coisa prpria! Poder" somente ser
tempor"rio, visto ue, dentro do princpio da elasticidade, a coisa tende a voltar .
/@<
situao original, ue ' a propriedade plena! Divide4se em tr1s grupos$
Direito real de fruio$ ' o desmembramento em relao ao uso da coisa! Pode ser
enfiteuse, servido, usufruto, uso e )abitao!
Direito real de garantia$ ' o desmembramento em relao . disposio da coisa -limita o
direito de disposio,! 7e no cumprida a obrigao principal, o credor ir" dispor da
coisa! Pode ser )ipoteca, pen)or e anticrese!
Direito real de a(uisio$ ' o desmembramento do direito de auisio! # titular
transmite a propriedade para terceiros, paulatinamente! Pode ser compromisso
irretrat"vel de compra e venda, e alienao fiduci"ria em garantia!
9bservao* 2%istem diverg1ncias uanto . nature*a jurdica da renda constituda
sobre imveis, )avendo alguns autores ue entendem tratar4se de um direito de fruio, e
outros ue entendem tratar4se de um direito de garantia!
Para alguns autores, essa classificao ' e%emplificativa! Najoritariamente, no
entanto, os autores entendem ue a classificao ' ta%ativa, tendo em vista ue o direito
real ' um direito pEblico, ue deve ser registrado e, ainda, porue no se pode limitar
direitos de terceiros, a no ser por e%pressa criao legal! 6o )", portanto, de se falar
em elaborao de novos direito reais por particulares!
2sse rol do artigo /!99< ' ta%ativo, mas ' rol no e%austivo, visto ue os direitos
reais de auisio foram criados por normas especiais, adotando4se o princpio da
ta%atividade!
". %O,,E
".#. Con(eito
Para 7API36f, posse ' Ra possibilidade de disposio fsica da coisa com 5nimo
de t14la como sua e de defend14la contra terceirosS! Para IL2UI63, posse ' Ra
e%teriori*ao ou visibilidade do domnioS -bastaria o ato de propriedade para ser
possuidor,!
# nosso sistema jurdico adota com maior intensidade o conceito de IL2UI63, no
entanto, no ' um conceito puro, visto ue o conceito de 7API36f tamb'm foi utili*ado
pelo Cdigo Civil!
Para o Prof! bALD, posse ' Ruma situao de fato ue gera conse01ncias
jurdicasS! Protege4se essa situao de fato, visto ue )" uma )iptese de ue, nauela
situao de fato, e%ista um propriet"rio!
/@>
/@@
".". Teoria/
2.2.1. Georia subjetiva (+AM,$%X)
6essa teoria tem4se um elemento objetivo -corpus,, ue ' a relao material
estabelecida com a coisa, e tem4se um elemento subjetivo -animus rem sibi habendi,,
ue ' a vontade de ter a coisa como sua!
2stabeleceram4se esses dois elementos para se distinguir posse de mera deteno,
visto ue em ambas as figuras e%iste a relao material com a coisa! 6a deteno, no
entanto, essa relao material no gera efeitos jurdicos!
2.2.2. Georia objetiva (,N2J,%$)
6essa teoria tem4se apenas o elemento objetivo -corpus,! Afirma4se ue o animus
est" inserido no corpus e ue o elemento subjetivo ' dispens"vel! 2ssa teoria ' adotada
pelo Direito brasileiro, no )avendo, ento, necessidade de comprovar o animus!
".). Nature?a :ur3di(a
7API36f afirmava ue a posse ' um direito real, tendo em vista os efeitos serem
reais! IL2UI63 afirmou ue no se pode di*er ue a posse ' um direito real, visto ue no
e%iste registro, sendo, ento, um direito pessoal!
# sistema brasileiro, no entanto, adota outro entendimento, no ual a posse ' to4
somente um fato, no sendo direito real, nem pessoal!
".4. E-eito/
2m primeiro lugar deve4se distinguir "us possidendi e "us possessionis! !us
possidendi ' a posse ue tem por substrato uma propriedadeO ' o propriet"rio4possuidor!
!us possessionis ' a posse ue no tem substrato jurdico! +em por substrato uma mera
situao de fato!
A posse tem tr1s efeitos b"sicos$
1roteo possess-ria (interdicta$ ' a tutela possessria, ue consiste em a pessoa poder
se valer do instrumento processual para proteger a relao jurdica! 7o as a&es de
manuteno, de reintegrao e o interdito proibitrio!
Vsucapio* ' a possibilidade de transformar a posse em propriedade.
.egtima defesa da posse (desforo pessoal da posse$ sistema de autotutela!
/@J
2sses efeitos, entretanto, variam no "us possidendi e no "us possessionis$
6o "us possidendi o titular tem como prerrogativa a proteo possessria e a legtima
defesa da posse, mas no tem direito ao usucapio, tendo em vista ser propriet"rio4
possuidor!
6o "us possessionis o titular ter" as tutelas de possuidor4no4propriet"rio, uais sejam$
proteo possessria, usucapio e legtima defesa da posse!
".5. E/+<(ie/
2.5.1. )osse direta e osse indireta
A posse direta decorre da efetiva relao material entre a pessoa e a coisa! A posse
indireta nasce por meio de uma fico, pela ualidade jurdica do titular do direito! 2ssa
classificao somente ser" possvel no "us possidendiG e poder" acontecer tanto nos
contratos -consensuais ou reais, uanto nos direitos reais limitados -e%emplo$ usufruto,!
2ssa classificao tem o efeito de proteo possessria! 6o caso da posse indireta,
o propriet"rio ser" o possuidor indireto da coisa! # possuidor direto tem prerrogativa
possessria, mas no poder" usucapir a coisa, tendo em vista a posse ser prec"ria
-estabelecida por uma relao de confiana,, e%istindo a proteo . posse indireta!
2.5.2. )osse justa e osse injusta
A posse justa ' auela ue est" em conformidade com o ordenamento jurdico! A
posse injusta ' auela contr"ria ao ordenamento jurdico, podendo ser$
violenta$ obtida mediante fora fsica injustificada:
clandestina$ obtida .s escondidas: no )avendo a pr"tica de ato material, como
planta&es ou constru&es:
precria$ obtida por meio de uma relao de confiana entre as partes, mas retida
indevidamente!
A posse injusta poder" tornar4se justa uando o vcio for san"vel! 2sse vcio ser"
sanado aps um ano e um dia, cessada a viol1ncia ou a clandestinidade! A precariedade,
entretanto, no convalesce jamais, ou seja, o vcio no poder" ser sanado!
/@B
2.5.3. )osse de boaK=0 e osse de %CK=0
+rata4se aui do elemento subjetivo da posse! A posse de boa4f' ' auela cujo titular
descon)ece ualuer vcio ue macule a posse! A posse de m"4f' se d" uando o titular sabe
do vcio! 6o nosso sistema, prevalece a presuno da posse de boa4f', tendo o titular direito
a frutos, benfeitorias e . reteno e notificao!
2.5.4. )osse 1ad interdicta2 e osse 1ad usucaione2
A posse ad interdicta visa . proteo possessria! A posse ad usucapione ' auela
ue visa . auisio do domnio, da propriedade!
2.5.5. )osse nova e osse ve!"a
8 a uesto temporal da posse! A posse nova ' auela cujo pra*o no e%cede um
ano e um dia! A posse vel)a ' auela superior a um ano e um dia! A import5ncia dessa
distino ' ue um dos reuisitos, para ue seja concedida a liminar na ao possessria,
' ue o possuidor no ten)a dei%ado ultrapassar um ano e um dia!
2.5.(. )osse natura! e osse civi!
Posse natural ' auela ue decorre da relao material entre a pessoa e a coisa! Posse
civil ' auela ue decorre de lei! A posse civil pode ser de tr1s formas$
#onstituto possess-rio$ ' uma forma de auisio e de perda da posse em ue o
possuidor pleno passa a ser apenas possuidor direto da coisa -e%!$ alienao de um
imvel em ue o alienante continua no imvel como locat"rio,! # constituto
possessrio jamais pode ser presumido, devendo vir e%pressamente disposto, por
meio da Rcl"usula constituinteS, no contrato entre as partes!
Fraditio breve manu$ ' auela situao em ue o possuidor direto passa a ser possuidor
pleno da coisa!
Fraditio longa manu$ o possuidor da coisa, apesar de no ter tido disponibilidade
material plena, por fico, passa a t14la -e%!$ aduire4se uma fa*enda de v"rios
)ectares: presume4se ue, se o aduirente tomar posse de apenas uma peuena "rea,
estar" tomando posse de toda a "rea, ficticiamente,!
/JA
2.5.+. )osse quaseKosse e co%osse
Posse uase4posse ' auela ue decorre dos direitos reais limitados sobre coisa
al)eia -e%emplo$ posse do usufrutu"rio, posse do usu"rio etc!,!
Composse ' a posse comum, e%ercida por duas ou mais pessoas, sobre parte ideal
da coisa! A composse gera dois efeitos$
os compossuidores podem e%ercer proteo possessria e usucapio:
os compossuidores podem e%ercer proteo possessria uns contra os outros!
2.5.A. )osse ro diviso e osse ro indiviso
Posse pro diviso ' auela e%ercida sobre parte especfica da coisa! Posse pro
indiviso ' auela e%ercida sobre parte ideal!
".6. *@ui/io da %o//e
# Cdigo Civil de /B/> tratava da auisio e perda da posse, nos Captulos II e
IP, tal ual o Cdigo atual! Por'm, a grande crtica em relao ao Cdigo Civil de /B/>
' ue, para a auisio da posse, o Cdigo Civil anterior adotava a teoria de 7API36f
-corpus T animus,! 7e fosse utili*ada a teoria de IL2UI63, no )averia formas de
auisio da posse, tendo em vista ue ualuer relao material geraria a auisio da
posse! # artigo GB; do Cdigo Civil anterior apresentava um rol e%emplificativo das
formas de auisio da posse$
pela auisio da coisa -apreender para si,:
pela disposio da coisa -tirar de si,:
por ualuer outra forma!
# atual Cdigo Civil, no seu artigo /9AG, por adotar a teoria de I)ering apenas
estabelece$ (Aduire4se a posse desde o momento em ue se torna possvel o e%erccio,
em nome prprio, de ualuer dos poderes inerentes . propriedade(!
2.(.1. $!assi=icao dos %odos de aquisio da osse
a) Quanto ao ato de vontade
Fnilateral$
/J/
disposio:
apreenso$ res nullius, uando for coisa de ningu'm, ou res derelicta, uando
for coisa abandonada:
e0erccio do direito!
Milateral$
8 a posse por contrato -tradio,! 6a relao contratual, a tradio -entrega da
coisa, pode acontecer de tr1s maneiras$
efetiva$ ocorre a entrega da prpria coisa na relao contratual:
simb-lica$ no ocorre a entrega da coisa e, sim, da representao da mesma:
constituto possess-rio$ no ocorre a entrega efetiva da coisa e, sim, uma mera fico!
b) Quanto aos e=eitos
9riginria$ ' auela em ue no e%iste relao de causalidade entre o possuidor
atual e o possuidor anterior -e%!$ esbul)o,!
Derivada$ ' auela em ue e%iste o ne%o de causalidade entre o possuidor atual e
o possuidor anterior -e%!$ com a morte do pai, a posse transmite4se ao fil)o,!
#s efeitos ue decorrem dessa classificao so$
6ingu'm pode transmitir mais direitos do ue tem, ou seja, a posse ' transmitida
com o mesmo car"ter ue ela possui -e%!$ )avendo posse prec"ria, se
transmitida, ainda ser" prec"ria,!
Acesso da posse$ ' a soma do tempo da posse atual com o da posse anterior, na
posse derivada! Kamais poder" acontecer na posse origin"ria, tendo em vista
ue )" necessidade de ne%o de causalidade para ue seja somado o tempo!
2.(.2. Aquisio a t*tu!o universa!
8 a auisio do conjunto de bens e direitos do indivduo! 7 ocorre na )iptese de
causa mortis, ou seja, no se transmite a universalidade de bens a no ser por )erana! 2ssa
transmisso se d", sempre, pelo modo derivado! # bem nunca pode ficar sem um titular
-Princpio da +aisine,, ou seja, uando morre o titular do bem, esse bem ser" imediatamente
transmitido para os seus )erdeiros!
/J9
2.(.3. Aquisio a t*tu!o sin#u!ar
Pode se dar inter vivos ou causa mortis -legado,! A transmisso do legado pode se
dar tanto pelo modo origin"rio uanto pelo modo derivado, dependendo da vontade do
legat"rio -artigo /!9A@ do Cdigo Civil,, ou seja, o legat"rio ir" escol)er se a
transmisso se far" pelo modo derivado ou pelo modo origin"rio!
".. ,u5eito/
2.+.1. )arte
8 auele ue tem a relao material com a coisa! 8 o c)amado titular! # incapa*,
para aduirir posse, no precisa estar representado ou assistido, tendo em vista ser a
posse uma relao material e no jurdica!
2.+.2. )rocurador
8 auele ue recebe, numa relao contratual, o poder de e%ercer a posse em
nome de outrem!
2.+.3. Lestor
A gesto de negcios ' um ato unilateral, ratificado pela parte!
".R. %erda da %o//e
Perde4se a posse por meio de tr1s vias$ perda do corpus, perda do animus, ou
perda do corpus e do animus!
2.A.1. )erda do corus
Perde4se o corpus nas seguintes )ipteses$
a) )ereci%ento
# artigo @J do Cdigo Civil de /B/> informava as )ipteses de perecimento$
perda das (ualidades essenciais ou valor econ8mico (o valor econ8mico
fundamental, tendo em vista ser a diferenciao entre coisa e bem;
/J;
(uando se torna intangvel ou inseparvel de outro bem.
b) :ora do co%0rcioE ortantoE ina!ienCve!
Perde4se o corpus somente em relao a alguns efeitos decorrentes da posse!
c) A=asta%ento
Perda da relao material com a coisa!
2.A.2. )erda do 1ani%us2
Perde4se o animus por meio do constituto possessrio
2.A.3. )erda do 1corus2 e do 1ani%us2
Perde4se o corpus e o animus pela tradio ou pelo abandono, tendo em vista ue
eles cessam os efeitos decorrentes da relao material com a coisa!
9bservao* Pelo disposto no artigo /!9AB do Cdigo Civil, presume4se ue o
possuidor do bem imvel ' possuidor de todos os bens mveis ue o comp&e -presuno
"uris tantum,, ou seja, ocorre a inverso da prova! Como decorr1ncia disso temos um
princpio no direito de famlia, ual seja$ R+odos os bens mveis no casamento
pertencem . comun)oS!
9bservao* # artigo /!99G do Cdigo Civil apresenta o princpio de
ader1ncia -direito de se0ela, dos bens mveis! 2stabelece, no caso de perda ou de
furto, o direito de se0ela, ou seja, o titular pode ir atr"s do bem onde ele estiver!
A doutrina entende, por meio do princpio da simetria do direito -aplicao de
efeitos a institutos an"logos,, ue esse artigo ser" estendido ao roubo, no
podendo, entretanto, ser estendido ao estelionato e . apropriao ind'bita, tendo
em vista, nesses dois casos, )aver a entrega volunt"ria da coisa! 7 )aver" o
direito de se0ela enuanto no )ouver o usucapio do objeto mvel!
/JG
".U. E-eito/ da %o//e
2.D.1. Le#*ti%a de=esa da osse
+amb'm c)amada de desforo fsico, ' a auto4tutela, em ue o titular, usando
meios moderados, repele turbao ou esbul)o na posse!
#s reuisitos so os mesmos da legtima defesa em Direito Penal, tendo em vista
no e%istir diferena entre a responsabilidade civil e a responsabilidade penal! 7o eles$
uso dos meios necess"rios:
moderao:
ocorr1ncia de injusta agresso:
atual ou iminente:
posse!
6a )iptese de e%cesso na legtima defesa da posse, sendo doloso ou culposo,
aplica4se o artigo /J> do Cdigo Civil, gerando indeni*ao, ou seja, o e%cesso no gera
a perda da posse, mas sim uma indeni*ao!
2.D.2. Acess@rios da coisa
7o os frutos e as benfeitorias! #s frutos so mel)oramentos internos da coisa, ou
seja, aumento da ualidade ou uantidade interna da coisa! As benfeitorias so
acr'scimos e%ternos da coisa, ou seja, aumento da ualidade ou uantidade e%terna da
coisa!
#s frutos podem ser$
materiais$ decorrem da nature*a:
industriais$ decorrem da mo )umana:
legais$ decorrem da lei!
As benfeitorias podem ser$
necessrias$ auelas indispens"veis . manuteno da coisa, ou seja, o acr'scimo
mant'm o valor econCmico da coisa:
Eteis$ auelas ue aumentam a ualidade econCmica da coisa por gerar maior utilidade:
/J<
volupturias$ auelas ue aumentam substancialmente o valor econCmico da coisa para
l)e garantir maior deleite!
2%istem tr1s princpios ue regem a mat'ria$
acess-rio segue o principal$ uem possui o principal possui tamb'm o acessrio:
res perit domino$ a coisa perece para o dono:
princpio da boa:f$ e%iste a presuno de boa4f': ou seja, no sil1ncio, presume4se a
posse de boa4f'
2.D.3. /=eitos da osse de boaK=0
a) /% re!ao aos =rutos
# possuidor de boa4f' ter" direito aos frutos percebidos e col)idos, direito aos
frutos pendentes, e direito . indeni*ao pela produo e custeio -todos os aparatos da
coisa,!
b) /% re!ao s ben=eitorias
# possuidor tem direito a indeni*ao plena pelas benfeitorias necess"rias, Eteis e
voluptu"rias, direito de reteno pelas benfeitorias necess"rias e Eteis -poder" reter a
coisa at' ue seja indeni*ado, e direito a levantar as benfeitorias voluptu"rias se no
)ouver indeni*ao por elas!
c) /% re!ao deteriorao
2m tese, o possuidor ' irrespons"vel pela deteriorao natural! +em
responsabilidade subjetiva!
/J>
2.D.4. /=eitos da osse de %CK=0
a) /% re!ao aos =rutos
# possuidor de m"4f' tem obrigao de devoluo dos frutos percebidos e
col)idos, perder" os frutos pendentes e tem o direito de ser indeni*ado pela produo e
custeio -visa ao no enriuecimento indevido de terceiros,!
b) /% re!ao s ben=eitorias
# possuidor perder" as benfeitorias Eteis e voluptu"rias, ter" direito . indeni*ao
pelas benfeitorias necess"rias e no poder" reter a coisa, nem levantar, se no )ouver
indeni*ao por elas!
c) /% re!ao deteriorao
# possuidor de m"4f' tem responsabilidade objetiva! 7er" respons"vel por ualuer
perecimento, s podendo se e%imir se demonstrar ue a deteriorao ocorreria em
ualuer )iptese! L" a inverso do Cnus da prova!
2.D.5. )rescrio aquisitiva (usucaio)
8 um efeito possessrio! A passagem do tempo com uma relao de posse gera a
propriedade! 8 a Enica em ue o propriet"rio no tem publicidade, tendo em vista ue a
sentena do jui*, no usucapio, ' meramente declaratria, no )avendo registro! 6esse
caso, a propriedade ' aduirida com o decurso do tempo, independente de )aver ou no
registro!
2%istem dois sistemas regendo essa mat'ria$
#onstitucional$ trata de imvel! +rabal)a com duas )ipteses$ pro labore e pro misero!
Ambas tem pra*o de cinco anos!
.egal (#-digo #ivil* trata de mvel e imvel! +rabal)a com cinco )iptesesO nos
mveis$ e0traordinrio -< anos, e ordinrio -; anos,: nos imveis$ e0traordinrio -/<
anos, e ordinrio -/A ou < anos,! Nenciona ainda as duas modalidades constitucionais
e usucapio coletivo -artigo /99J, Q G!=, do Cdigo Civil,!
). *CNE, %O,,E,,JRI*, &INTERDITO, %O,,E,,JRIO,'
/J@
2%istem dois grupos de a&es possessrias$
Fpicas$ so auelas ue tratam da relao material da pessoa com a coisa! Podem ser$
reintegrao de posse, em caso de esbul)o: manuteno de posse, em caso de
turbao, ou interdito proibit-rio, em caso de ameaa!
Atpicas$ so auelas ue tratam, al'm da relao material, da relao jurdica e suas
conse01ncias no sistema jurdico! Podem ser$ embargos de terceiros possuidores,
nunciao de obra nova, ou imisso de posse -necessita de ttulo,!
9bservao* 20ceptio domini ou e0ceptio proprietatis$ ' o fenCmeno segundo o
ual o r'u alega, na defesa, ser titular do domnio nas a&es possessrias!
Duanto . alegao de domnio -e0ceptio domini, nas a&es possessrias, e%istem
duas posi&es$
Artigo <Y< do #-digo #ivil de BIB6$ R6o obsta . manuteno, ou reintegrao na posse, a
alegao de domnio ou de outro direito sobre a coisa! 6o se deve, entretanto, julgar a
posse em favor dauele a uem evidentemente no pertencer o domnioS! # artigo <A<,
em sua primeira parte, disp&e ue no se pode alegar domnio sobre a coisa: entretanto,
na segunda parte, disp&e ue no se deve julgar em favor dauele ue no tem o
domnio!
Artigo I53 do #-digo de 1rocesso #ivil$ R6a pend1ncia do processo possessrio, '
defeso, assim ao autor como ao r'u, intentar a ao do esbul)o cometido pelo autorS!
# artigo B9; probe a alegao de domnio sobre a coisa, em caso de ao possessria!
Uegra geral, portanto, em mat'ria possessria, o jui* no ir" decidir domnio:
entretanto, e%istem duas e%ce&es a essa regra$
+Emula n. DUZ do +upremo Fribunal &ederal$ se as duas partes fundamentarem a posse
em propriedade -se os dois alegarem ser propriet"rios,, o jui* dever" julgar pela
propriedade!
Kulga4se pelo domnio uando no se prova posse, ou seja, se nen)uma das partes provar
a posse, o jui* julgar" pelo domnio!
# 6ovo Cdigo Civil sepulta todo o problema no seu artigo /!9/A, Q 9!=, pois
determina$ (6o obsta a manuteno ou reintegrao na posse a alegao de
propriedade, ou de outro direito sobre a coisa(! Portanto, pelo novo sistema no
e%iste (e%ceptio proprietatis(, no podendo ser adotada a 7Emula GJ@ do 7upremo
+ribunal Iederal!
As a&es possessrias, no Cdigo de Processo Civil, so tratadas com uatro
/JJ
regras fundamentais, uais sejam$
a) Du!icidade
8 a )iptese em ue a ao possessria d" cognio plena ao jui*,
independentemente da reconveno! # r'u contrap&e, na mesma ao, pedido
possessrio! 6o e%iste reconveno$ a contestao tem car"ter de reconveno! #
fundamento dessa regra ' a celeridade e, por ser posse, ' uma situao de fato!
b) :un#ibi!idade
A ao possessria pode ter seu pedido alterado no curso da demanda possessria,
entretanto, somente no ue di* respeito . tutela possessria! 8 a mutabilidade do pedido
no curso da demanda!
c) $u%u!atividade
# pedido no precisa ser e%clusivamente possessrio! Podero ser pedidos,
tamb'm, indeni*ao, perdas e danos, e multa! +em todo um car"ter patrimonial, visto
ue, al'm da situao possessria, pode4se cumular uanto ao patrimCnio!
d) 8ito r@rio
8 um rito especial para a demanda possessria! Comea com uma petio inicial,
ue possui os reuisitos gerais do artigo 9J9 e reuisitos especficos de ao
possessria$
e%ist1ncia da posse:
e%ist1ncia de turbao, esbul)o ou ameaa:
data da turbao, esbul)o ou ameaa, para fins de liminar -/ ano e / dia,:
perda ou manuteno da posse!
Fma ve* presentes esses reuisitos, o jui* poder", ao despac)ar a inicial, praticar
tr1s atos$
indeferir a inicial:
conceder liminar, sem ouvir a parte contr"ria;
/JB
determinar audi1ncia de justificao$ diante da impossibilidade de concesso da liminar,
de plano, poder" o jui* determinar audi1ncia de justificao acerca das determina&es
do artigo B9@ do Cdigo de Processo Civil!
# r'u deve ser citado para a audi1ncia de justificao! 6essa audi1ncia, o r'u no
pode apresentar suas testemun)as: no precisa apresentar resposta e no pode apresentar
alega&es no termo de audi1ncia! # r'u pode contraditar testemun)as do autor e
reperguntar .s testemun)as! A partir da audi1ncia de justificao comea a fluir o pra*o
para resposta, ue ser" de < dias! 6o mais, segue o rito ordin"rio da Parte 3eral do
Cdigo de Processo Civil!
).#. *o de I$i//o na %o//e
6o e%iste essa tutela no sistema jurdico brasileiro! 2ra prevista no Cdigo de
Processo Civil de /B;B, entretanto, no Cdigo de Processo Civil de /B@A no foi
includa!
8 a ao do propriet"rio no4possuidor -aduirente, contra o possuidor no4
propriet"rio -alienante,! 8 uma ao tpica de propriet"rio! Ine%istindo um rito especial,
a imisso na posse estar" revestida de uma ao ordin"ria ou uma e%ecuo de entrega
de coisa certa!
).". Nun(iao de O0ra Nova
8 a paralisao de obra nova! 8 a ao promovida pelo propriet"rio, possuidor ou
municpio, para as )ipteses em ue )aja dano ou desobedi1ncia . postura legal ou
administrativa! +em legitimao para agir$
propriet"rio ou possuidor contra ualuer esp'cie de dano causado pelo vi*in)o:
condCmino contra modificao da coisa comum:
municpio, sempre ue )ouver desrespeito ao Cdigo de #bras ou desobedi1ncia .
postura legal!
# pedido na nunciao de obra nova, al'm da paralisao da obra, pode ser de
modificao ou demolio da coisa, de indeni*ao, ou de multa!
6otificao verbal ' um ato formal pelo ual o propriet"rio ou possuidor
comparece na obra nova, acompan)ado de duas testemun)as, e paralisa verbalmente a
construo! A Enica efic"cia ue teria esse procedimento ' ue, na proced1ncia final do
pedido, a incid1ncia de multa pode ocorrer da data da notificao verbal ratificada
judicialmente!
/BA
7egue4se o mesmo procedimento das a&es possessrias! # indeferimento da
inicial pode ocorrer uando o jui* julga ue a obra j" no ' mais nova, visto estar na fase
final de acabamento!
6essa ao, o pra*o de contestao, nos termos do artigo B;J do Cdigo de
Processo Civil vigente ' de < dias, contados da juntada aos autos da citao feita pelo
oficial de justia, deferido ou no o embargo, ou da audi1ncia de justificao pr'via,
uando o jui* considerar necess"ria a sua reali*ao!
6o caso de nunciao de obra nova proposta contra condCminos com
procuradores diferentes, aplicar4se4" o disposto no artigo /B/ do mesmo diploma, caso
no )aja substituio processual por um deles -uando apenas um vem a ju*o na defesa
de interesses prprios e de terceiro,! Logo, nesta )iptese -procuradores diversos para
litisconsortes no plo passivo,, tem4se o pra*o em dobro para apresentar contestao -/A
dias, contados conforme acima,!
).). E$0argo/ do Ter(eiro %o//uidor
8 a tutela ue garante ao terceiro, ue no ' parte nem terceiro interveniente em
processo de con)ecimento ou de e%ecuo, a prerrogativa de obter tutela possessria, a fim
de resguardar a relao material de constrio judicial! # pra*o para a interposio desses
embargos, na ao de con)ecimento, corre at' o tr5nsito em julgado da sentena: e, na ao
de e%ecuo, ' de < dias contados da )asta pEblica positiva, ou cinco dias antes da
assinatura da carta!
# rol do artigo /!AG> do Cdigo de Processo Civil ' meramente
e%emplificativo! 8 possvel ue um possuidor obten)a liminar nos embargos do
terceiro possuidor, desde ue caucione!
).4. Actio Da%ni 3n=ecti
8 a tutela ue tem o possuidor ou propriet"rio contra risco futuro, ue possa incidir
em sua propriedade, proveniente de futura obra de terceiro! 8 uma preliminar de nunciao
de obra nova! 6o )" obra nova, serve para resguardar4se de futuro preju*o ue auela
futura obra possa causar! 8 uma ao ordin"ria!
).5. *o %u0li(iana
8 uma ao de car"ter reivindicatrio, na ual o possuidor, ue no tem pra*o
para o usucapio, mas est" em vias de alcan"4lo, reuer proteo possessria cumulada
com proteo para futura auisio de domnio!
/B/
# possuidor tem posse justa, pra*o pr%imo para usucapio e justo ttulo, e reuer
ue seja mantido na posse at' ue seja completado o pra*o! 6o se pode propor ao
publiciana contra o propriet"rio, visto ue no )" pra*o e, em regra, o direito possessrio
' imprescritvel!
4. %O,,E ,O>RE ,ERVIDNE,
7ervido ' um direito real limitado em ue o terceiro pode utili*ar a coisa al)eia!
Para ue gere um efeito possessrio, so necess"rias duas caractersticas$
a servido deve ser aparente -auela em ue )" atos materiais e%teriores,:
a servido deve ser contnua -pr"ticas constantes desses atos materiais possessrios,!
A servido de tr5nsito ou de passagem ' aparente, mas no ' contnua -a posse
pode ser espor"dica,! De acordo com o artigo /!9/; do Cdigo Civil, a servido de
tr5nsito ou de passagem no pode gerar efeitos possessrios: entretanto, a 7Emula n! G/<
do 7upremo +ribunal Iederal disp&e ue, ainda ue no )aja continuidade, essa servido
gera efeitos possessrios!
#. %RO%RIED*DE
#.#. Con(eito
8 uma garantia fundamental do )omem -artigo <!=, caput, da Constituio
Iederal?JJ,! A lei prev1 a inviolabilidade, possuindo a propriedade status de direito
fundamental! 8 a garantia fundamental do )omem, ue d" a esse o poder de usar, go*ar e
fruir da coisa, tendo poder sobre ela, mas tamb'm limita&es econCmicas e sociais!
# conceito de propriedade passou por tr1s fases )istricas$ sistema do
liberalismo, interesse estatal e neoliberalismo.
1.1.1. -iste%a do !ibera!is%o
A propriedade ' vista como direito privado, por isso foi colocada no Cdigo Civil!
# 2stado no interv'm na propriedade, sendo essa absoluta e ilimitada -poder pleno da
pessoa sobre a coisa,!
/B9
1.1.2. 3nteresse estata!
A propriedade passa a ser direito pEblico, gan)ando algumas limita&es
administrativas, uais sejam$
Je(uisio$ o ente pEblico pode se valer da propriedade e depois
indeni*ar:
Desapropriao por interesse social$ antes era somente por utilidade ou
necessidade pEblica!
1.1.3. Beo!ibera!is%o
A propriedade volta a ser direito privado, por'm, desde ue seja cumprida a
funo suprameta4individual! 8 uma proteo da coletividade e no do 2stado! 7urgem
os interesses difusos e coletivos, com o controle desses interesses!
#.". E/trutura da %ro+riedade &*rtigo #.""RG 4(a+ut4G do Cdigo Civil'
1.2.1. />terna
6a estrutura e%terna, o sujeito ativo ' o dominus -titular,, o sujeito passivo so
todos -efic"cia erga omnes, e o objeto so todos os bens com apreciao econCmica! A
relao jurdica estabelece s o direito do titular, em ue sua maior prerrogativa ' o
direito de se0ela -artigo /!99J, (caput( do Cdigo Civil,! # sujeito passivo tem
obrigao de no interfer1ncia!
1.2.2. 3nterna
A estrutura interna ' composta pelos direitos de usar -obter a utilidade da coisa O
"us utendi,, fruir -di* respeito aos frutos O "us fruendi, e dispor -alienar, abandonar ou
auto4limitar O "us disponendi,!
# direito real limitado ' o fracionamento dessas prerrogativas para mais de uma
pessoa -e%!$ o possuidor tem o direito de usar e de fruir, mas no tem o direito de
dispor,!
9bservao* 1rincpio da 2lasticidade$ por mais ue se fracione as prerrogativas
de poder, num dado momento reorgani*am4se os direitos para um Enico titular!
/B;
#.). Cara(ter3/ti(a/ da %ro+riedade
A propriedade ' um direito absoluto, e%clusivo, perp'tuo, aderente e limitado! A
limitao abarca todas as demais caractersticas! Pode4se di*er, ento, ue a propriedade
tem cinco caractersticas!
1.3.1. Abso!uta
Pisto ue ' um direito pleno, possuindo uma relao de poder, de usar, fruir e
dispor!
1.3.2. />c!usiva
Pisto ue somente um indivduo pode ter as prerrogativas dauela propriedade
-princpio da e%clusividade,!
1.3.3. )er0tua
Pisto ue ' transmissvel causa mortis! 6o direito privado, e%istem duas e%ce&es
ao princpio da perpetuidade$
1ropriedade resolEvel -artigo /!;<B do Cdigo Civil,$ ' uma causa
antecedente ou concomitante . transmisso da propriedade e ue
gera, por parte do terceiro, o poder de reivindicar a coisa do novo
titular! 8 uma limitao ao princpio da perpetuidade! Causa
antecedente ou concomitante ' uma causa contratual, pr'4con)ecida
das partes, anterior . tradio -e%!$ pacto de retrovenda,!
1ropriedade revogvel -artigo /!;>A do Cdigo Civil,$ ' uma causa
superveniente, no prevista pelas partes, na ual a propriedade se
consolida nas mos de terceiro de boa4f', no cabendo reivindicao
por parte do legtimo titular, a no ser em caso e%cepcional! Causa
superveniente ' uma causa ue ocorre aps a transmisso efetiva da
coisa -e%emplos$ )erdeiro aparente, revogao da doao por
ingratido etc!,!
9bservao* Nerdeiro aparente ' auele ue se apresenta aos ol)os de todos
como se )erdeiro fosse, no entanto, nunca foi )erdeiro legal! Acontece nos casos da
indignidade!
/BG
1.3.4. Aderente
8 a prerrogativa do titular de tra*er para si a coisa, independentemente de onde ela
esteja, por meio de ao reivindicatria! +1m4se ; a&es decorrentes dessa ao $
%egat-ria$ ' a ao ue tutela a propriedade em face . alegao de um
direito real limitado, ou seja, a pessoa vem para negar um direito
real limitado!
Divis-ria$ ' a tutela do condCmino, para fins de e%tino do
condomnio e diviso da coisa comum! # bem no pode ter cl"usula
de indivisibilidade!
Demarcat-ria -actio finium regundorum,$ ' auela ue visa
restabelecer marcos destrudos, arruinados ou apagados, ou seja,
visa reconstruir a e%ata "rea de um determinado imvel!
1.3.5. Li%itada
2%istem dois tipos de limitao$
a) Li%ita7es vo!untCrias
Podem ser$
Limita&es ue se estabelecem no contrato por meio de cl"usulas
restritivas de inalienabilidade, incomunicabilidade,
impen)orabilidade e indivisibilidade -somente podero estar
dispostas em contratos no onerosos,!
Propriedade gravada, ou seja, uando e%iste a imposio de um direito
real limitado -e%emplo$ usufruto,!
Mem de famlia -artigo /!@/< e ss! do Cdigo Civil,, ue poder" ser
compulsrio -Lei n! JAAB, e volunt"rio -artigo /!@/< do Cdigo
Civil,! A vantagem do bem de famlia volunt"rio sobre o
compulsrio ' ue, no primeiro, pode4se gravar ualuer bem como
sendo de famlia!
b) Li%ita7es !e#ais
/B<
Podem ser$
de direito pEblico -desapropriao, reuisio, tombamento, tributao,:
de direito privado -todas as rela&es jurdicas de vi*in)ana, ue seriam
limita&es para construir, sossego e saEde dos imveis vi*in)os
etc!,:
de direito social -Lei de Locao, 2statuto da +erra, Cdigo de Defesa
do Consumidor etc!,!
#.4. *@ui/io da %ro+riedade I$vel
1.4.1. $onsidera7es Lerais
# Cdigo Civil fa* distino entre a forma de auisio mobili"ria e a forma de
auisio imobili"ria! Mens mveis so aueles passveis de locomoo, sem modificar
sua nature*a: os outros sero considerados bens imveis! A forma mais usada para a
auisio de bens im-veis ' a transcrio, ue seria uma tradio formal! 2%istem,
entretanto, outras formas de auisio ue sero comuns, ou no, entre os bens mveis e
os bens imveis!
A acesso -incorporao ao objeto principal de tudo uanto a ele adere ou
aumenta em volume ou valor, ' uma forma de auisio de propriedade, comum tanto
para os bens mveis uanto para os imveis! +amb'm comum entre os bens ' o
usucapio, ue ' uma forma de auisio pelo decurso do pra*o!
# direito hereditrio ' uma forma de auisio ue somente e%iste para os bens
imveis, visto ue o sistema brasileiro estabeleceu um crit'rio de imobilidade para os
bens de )erana, para ue no )aja o dissipamento do patrimCnio! 2nto, aps a morte
do de cu"us, todos os bens, mveis ou imveis, sero considerados legalmente imveis, a
fim de ue se possa fa*er um controle dos bens dei%ados pelo de cu"us!
# rol do artigo /!9G< do Cdigo Civil, ue trata das formas de auisio de bem
imvel, ' ta%ativo$ )" somente G formas de auisio de bem imvel! A auisio de
bem imvel pode ser classificada uanto ao modo e uanto ao ttulo!
Duanto ao modo pode ser$
origin"rio -no e%iste relao causal entre propriet"rio anterior e
propriet"rio atual,:
derivado -e%iste relao causal entre propriet"rio anterior e propriet"rio
atual,!
/B>
Duanto ao ttulo pode ser$
universal -conjunto de bens indeterminados,:
singular -bem certo e determinado,!
A transcrio ' uma forma de auisio de modo derivado -fa*4se somente por
contrato, a ttulo singular -bem certo e determinado,! A acesso e o usucapio so
formas de auisio de modo originrio . ttulo singular, e o direito hereditrio ' forma
de auisio de modo derivado e pode ser . ttulo singular -atrav's do legado
testament"rio, ou universal -atrav's da forma aberta,!
1.4.2. Granscrio
Uegulada nos artigos /B@ e seguintes da Lei n! >!A/<?@;, ' uma forma derivada de
auisio da propriedade imobili"ria, formal, por meio da publicidade do contrato
translativo junto ao Uegistro de Imveis! # princpio da publicidade estabelece uma
presuno absoluta$ Ro ato passa a ser de con)ecimento geral, no )avendo possibilidade
de alegao em contr"rioS!
Al'm desse princpio, t1m4se outros tr1s ue regem a transcrio$
1rincpio da continuidade$ os registros se do pela ordem cronolgica
da apresentao! 2sse sistema ordenado ' importante para garantir
os privil'gios dos cr'ditos reais!
1rincpio da individuao$ cada bem imvel ' individuali*ado no
sistema registral, e%istindo uma ordem num'rica das matrculas!
1rincpio da veracidade registral$ apresenta uma presuno relativa de
ue o conteEdo da transcrio ' verdadeiro!
Para ocorrer a transcrio, segue4se o seguinte rito$
#.V' Ueali*ao, elaborao do contrato translativo -compra e venda, doao,
compromisso retrat"vel de compra e venda, troca,!
".V' Apresentao desse contrato ao Uegistro de Imveis!
).V' Prenotao$ ' um ato administrativo vinculado, no ual o oficial registra o
contrato translativo no livro protocolo O c)ave geral do registro! 8 um ato fundamental,
visto ue a prenotao d" a prerrogativa real ao titular, e o oficial de registro, depois de
/B@
prenotar, no tem como devolver . parte o contrato sem passar pelo crivo do jui*
corregedor!
4.V' 6a fase da prenotao t1m4se tr1s atitudes ue podero ser tomadas pelo
oficial$
poder" fa*er nota de e%ig1ncia -complementar a documentao para
fins de registro no pra*o de ;A dias,:
poder" registrar:
poder" suscitar dEvida -dEvida ' o procedimento administrativo no ual
o oficial entende descabido o registro e reuer o cancelamento da
prenotao pelo jui* corregedor,!
5.V' 2m caso de dEvida, o oficial dever" remeter ao jui* corregedor e notificar o
interessado, ue ter" /< dias para se defender!
6.V' Aps a notificao do interessado, esse poder" apresentar defesa, ou no
-revelia,!
.V' Deve4se levar . vista do Ninist'rio PEblico em /A dias!
R.V' # Ninist'rio PEblico pode reuerer a produo de provas -dilig1ncias,
audi1ncias,:
U.V' # processo poder" ser julgado procedente ou improcedente:
#T.V' Dessa deciso cabe apelao, em /< dias, para o Consel)o 7uperior da
Nagistratura! Dessa deciso no cabe recurso administrativo! Lavendo ualuer
problema, deve4se recorrer . via judicial!
9bservao* DEvida inversa ' um procedimento administrativo intentado pelo
particular nas )ipteses em ue o oficial se recusa a prenotar!
9bservao* # procedimento de dEvida se aplica analogicamente aos outros
sistemas registrais -assento de nascimento, casamento etc!,!
1.4.3. Acesso
8 a incorporao a um objeto principal de tudo uanto se l)e adere em volume ou
em valor -e%emplo$ construir uma casa em terreno va*io,! Comp&e a esp'cie do g1nero
acess-rios da coisa! 7o tr1s os acessrios da coisa$ acesso, frutos e benfeitorias!
/BJ
2%istem duas classifica&es das acess&es$ uanto . origem e uanto ao objeto!
a) Quanto ori#e%
naturais$ vem da fora da nature*a, sem interveno )umana! Uegulada
pelo Cdigo de aguas -Decreto n! 9G!>G;?;G,, so as forma&es de
il)as, os aluvi&es, avulso e "lveos abandonados:
industriais$ auelas feitas pelo )omem -constru&es,:
mistas$ auelas ue t1m interveno do )omem e da nature*a
-planta&es e semeaduras,!
b) Quanto ao objeto
im-vel a im-vel$ todas as )ipteses naturais:
m-vel a im-vel$ constru&es, planta&es e semeaduras:
m-vel a m-vel$ comisto, adjuno, especificao e confuso!
Algumas considera&es devem ser feitas uanto aos objetos da acesso$
,lhas$ o Cdigo de aguas disp&e ue as il)as podem ser bens pEblicos
ou bens particulares, dependendo da nature*a da "gua -il)a em "gua
pEblica ' bem pEblico: il)a em "gua particular ' bem particular,! A
incorporao de il)a particular ocorre na proporo da testada do
imvel ribeirin)o, atrav's de uma lin)a perpendicular at' o meio do
"lveo!
6o caso de leito abandonado, )aver" a incorporao da "rea seca na proporo da
testada! Ainda ue o rio seja pEblico, )avendo leito abandonado, poder" a "rea seca
incorporar bem particular! 6o )aver" indeni*ao para os particulares ue tiverem seus
imveis atingidos pelo novo curso do rio!
Aluvio$ ' uma incorporao imperceptvel junto ao imvel ribeirin)o,
no gerando nen)uma esp'cie de indeni*ao! Aluvio imprprio '
auele ue decorre da seca natural da "gua -diminuio do volume
da "gua,!
Avulso$ ' uma incorporao abrupta ue normalmente decorre do
deslocamento de "rea de um imvel a outro! 8 a Enica )iptese ue
cabe indeni*ao prevista no Cdigo de aguas! 2stabelece4se um
pra*o decadencial para reuerer a indeni*ao! # benefici"rio, nessa
/BB
ao indeni*atria, pode optar por indeni*ar ou permitir a retirada da
coisa!
#onstru;es e 1lanta;es$ )" uma Enica regra O acessrio segue o
principal! # dono do terreno ' sempre o dono do principal -crit'rio
do bem de rai*,! 2%iste a presuno relativa de ue o dono do
principal ' o dono do acessrio, )avendo necessidade de prova em
contr"rio!
9bservao* 1rincipal pr-prio e acess-rio alheio$ utili*ao de material de
terceiro para construo em terreno prprio! 7e o sujeito estiver de boa4f', dever"
indeni*ar o terceiro no valor do material utili*ado! 7e o sujeito agir de m"4f', dever"
indeni*ar o terceiro no valor agregado -valor do ue foi construdo, somado com perdas
e danos!
9bservao* 1rincipal alheio e acess-rio pr-prio$ 7e o sujeito agiu de boa4f',
ter" direito . indeni*ao! 7e o sujeito agiu de m"4f', ser" obrigado a demolir o
acessrio e pagar perdas e danos -deve devolver o imvel no estado em ue estava,!
#.5. 9/u(a+io
8 uma forma origin"ria de auisio da propriedade mvel ou imvel por meio do
e%erccio da posse, em obedi1ncia aos pressupostos legais!
# usucapio classifica4se em$
a) <sucaio i%@ve!
Pode ser constitucional ou legal! # usucapio constitucional recepcionou o usucapio
legal, ficando este supletivo .uele! 2m primeiro lugar, deve4se verificar se ' possvel o
usucapio constitucional: no caso de impossibilidade, utili*a4se o usucapio legal! #
usucapio constitucional prev1 o usucapio urbano e o usucapio rural! Ambas as
modalidades esto e%pressamente previstas pelo 6ovo Cdigo Civil nos artigos /!9;B e
/9GA! # usucapio legal prev1 as modalidades de ordin"rio e e%traordin"rio -ambos
possuem os mesmos pressupostos,!
9AA
b) <sucaio %@ve!
Pode ser e%traordin"rio ou ordin"rio!
1.5.1. <sucaio constituciona! urbano &+ro $i/ero'
2%istem dois crit'rios ue diferenciam o imvel urbano do imvel rural$
.ocali>ao$ ' o crit'rio topogr"fico O onde o imvel se locali*a:
estando em municpio com mais de 9A!AAA )abitantes, ser"
considerado imvel urbano:
Destinao$ crit'rio adotado pelo 2statuto da +erra, em ue pouco
importa a locali*ao: )avendo atividade rural, o imvel ser"
considerado rural!
A Constituio Iederal?JJ no recepcionou o crit'rio da destinao -utili*ado pelo
2statuto da +erra,, ento, ser" considerado urbano todo imvel ue estiver locali*ado em
"rea urbana!
A "rea do imvel urbano, para ser objeto desse usucapio, dever" possuir at'
9<Am
9
! Caso o imvel possua mais de 9<Am
9
, deve4se adotar o usucapio legalO
aguardar o tempo previsto na lei para aps, se for o caso, usucapir! Para todas as
modalidades de usucapio, a posse deve, obrigatoriamente, ser justa -no violenta, no
clandestina e no prec"ria,!
# imvel deve ainda servir de moradia prpria ou familiar e ser o Enico: o
possuidor deve estar na posse do imvel por, no mnimo, cinco anos ininterruptos, no
se admitindo a soma do pra*o pelos antecessores! A Constituio Iederal?JJ e%ige ue a
prpria pessoa esteja no imvel por cinco anos, salvo nos casos de sucesso por morte!
1.5.2. <sucaio constituciona! rura! &+ro la0ore'
# imvel deve ser rural e com at' <A )ectares, devendo )aver posse justa! 2%ige4se,
ainda, a produtividade do imvel! Para o sistema constitucional, produtividade significa
a subsist1ncia do possuidor, no )avendo necessidade de lucro! Deve )aver a produo
por cinco anos, no mnimo, e o imvel deve servir de moradia, sendo o Enico bem da
famlia!
1.5.3. <sucaio !e#a!
9A/
+em os seguintes pressupostos -tanto para o usucapio ordin"rio, uanto para o
e%traordin"rio,$
Jes habilis -coisa,$ todos os bens podero ser usucapidos, salvo aueles
ue o sistema legal veda e%pressamente! 6o podem ser usucapidos$
bens pEblicos, fora do com'rcio, servid&es no aparentes ou
descontnuas, "reas de proteo difusa ou coletiva e toda "rea ue
decorre de posse prec"ria -suspenso ou interrupo do pra*o
prescricional O relao contratual,!
9bservao* 6o e%iste relao de simetria entre a prescrio e%tintiva e a
prescrio auisitiva! Duando se trata de prescrio e0tintiva, o objeto ' o direito de
ao, permanecendo o direito material! 6a prescrio a(uisitiva ' necess"rio um terceiro
ue ven)a e%ercer a posse!
Fitulus -justo ttulo,$ ' o documento, o contrato translativo ue, por
vcio formal, no gera registro! 6o usucapio e%traordin"rio, )" uma
presuno absoluta de e%istir o justo ttulo -artigo /!9;J do Cdigo
Civil,! 2ssa presuno absoluta decorre do pra*o de /< anos na
posse do imvel! 6o usucapio ordin"rio, )" um Cnus do autor,
)avendo necessidade da juntada do justo ttulo na petio inicial,
no e%istindo a presuno!
&ides -boa4f',$ ' o total e absoluto descon)ecimento de ualuer vcio
na posse! 6o usucapio e%traordin"rio, )" uma presuno absoluta
de boa4f'! 6o usucapio ordin"rio, tamb'm )" uma presuno de
boa4f', entretanto, essa ' relativa -artigo /!9A/, par"grafo Enico, do
Cdigo Civil,!
1ossessio -posse,$ essa relao possessria, para gerar o usucapio,
deve ser sempre justa -no violenta, no clandestina e no prec"ria,,
devendo convalescer com mais um ano e um dia e sem interrupo!
6esse caso, cabe o acessio temporis, ou seja, pode )aver a soma do
tempo de posse dos antecessores!
Fempus -pra*o,$ o pra*o ' de /< anos para o usucapio e%traordin"rio e
de /A anos para o usucapio ordin"rio!
#bservao$ Alguns autores estabelecem um >!= pressuposto O Ra sentena tem
nature*a constitutivaS! 8, entretanto, um entendimento euivocado, visto ue a sentena
do usucapio ' declaratria, tendo efeitos e0 tunc! 6o )" necessidade de registro do
imvel para ue )aja a propriedade, somente deve e%istir os cinco pressupostos
anteriores!
9A9
". REL*CDO DE VIIIN7*NC*
".#. Con/ideraAe/ Herai/
8 o comple%o de direitos e obriga&es ue se estabelece entre os titulares de
imveis vi*in)os! # Cdigo Civil fala em direito de vi*in)ana, entretanto, o ue se
estabelece so obriga&es entre vi*in)os! 2ssas obriga&es so de sujeio e absteno!
+em tr1s institutos importantes$
uso nocivo da propriedade:
"rvores limtrofes:
passagem forada!
As rela&es de vi*in)ana so obriga&es propter rem -obriga&es da prpria
coisa,! A obrigao propter rem ' auela ue vincula a pessoa enuanto titular da coisa!
+em uma grande caracterstica$ est" sujeita . figura do abandono, ou seja, no
acompan)a a pessoa!
8 ento uma obrigao ue acompan)a a pessoa somente enuanto essa est" na
propriedade da coisa -e%emplos$ obrigao de sil1ncio, despesas de condomnio,! A
obrigao no recai sobre a pessoa,mas sim sobre a coisa! A obrigao propter rem nasce
de norma legal, nunca podendo nascer da vontade das partes! 6o cabe, portanto,
aplicao de analogia!
".". 9/o No(ivo da %ro+riedade
8 o e%erccio regular do direito de propriedade, por'm lesivo, de forma a gerar
obriga&es entre titulares de imveis vi*in)os! A tutela desse uso nocivo da propriedade
' dauela actio damni infecti -ao de dano infecto,, ue ' a proteo ue se d" contra o
uso nocivo da propriedade!
# ato praticado pelo titular pode ser lcito ou ilcito! 7e ' um e%erccio ilcito, ele
no precisar" da tutela da actio damni infecti, visto ue tem sua prpria responsabilidade
no artigo /J> do Cdigo Civil -ao ou omisso, ne%o de causalidade, dano e culpa,, ue
' a tutela gen'rica, no )avendo necessidade de uma tutela especial! # e%erccio se d"
em duas ordens$ regular e irregular!
9A;
6o caso de uso nocivo da propriedade, ' um e%erccio regular do direito, visto ue
o e%erccio irregular ' um ato ilcito ue tem tutela prpria! 2nto, se o e%erccio '
irregular do direito, cai na norma geral -le0 a(uilia,! A pessoa no est" protegida pela
e%cludente da antijuridicidade -artigo /JJ, inciso I, do Cdigo Civil,!
Conclui4se, ento, ue o uso nocivo da propriedade ' um e%erccio lcito e regular!
8 nesse caso -ato lcito e regular, ue a pessoa ser" tutelada pela actio damni infecti!
2sse e%erccio lcito e regular, uando viola a segurana, o sossego e a saEde, configura
o ato lesivo!
A indeni*ao do damni infecti se encontra no artigo >/@ do Cdigo Civil! A tutela
ser" diferenciada se o causador do dano representa interesse individual ou se representa
interesse coletivo!
7e o interesse ' individual, ser" imposto ao causador do dano uma obrigao de
no fa*er! 7e o interesse ' coletivo, ser" imposto ao causador do dano uma obrigao de
fa*er e uma indeni*ao pelos danos causados!
2.2.1. Georia da r0Kocuao
8 uma mat'ria de defesa alegada pelo causador do dano, retirando o ne%o de
causalidade sob o argumento de ue a atividade danosa pr'4e%istia . relao de
vi*in)ana! #s tribunais no adotam a +eoria da Pr'4#cupao como mat'ria de defesa,
tendo em vista ue se entende ue o Poder PEblico tem o privil'gio de reordenar as
atividades dos particulares!
".). 1rvore/ Li$3tro-e/
7o auelas ue se estabelecem entre, pelo menos, dois imveis contguos! A
"rvore limtrofe ' um condomnio especial, c)amado de condomnio pro diviso! #
condomnio pro diviso ' auele em ue cada um dos titulares e%erce posse e propriedade
sobre parte certa da coisa!
2.3.1. 8e#ras
As ra*es e ramos ue ultrapassam a lin)a divisria podem ser cortadas
-e%erccio direto de direitos,! 8 a auto4tutela do propriet"rio!
#s frutos cados dos ramos passam a pertencer ao titular do imvel! 8 a
Enica e%ceo do Cdigo Civil ao princpio de ue o acessrio segue
o principal!
9AG
9bservao* #s frutos, enuanto esto agregados . "rvore, pertencem ao titular da
"rvore!
".4. %a//age$ .orada
8 uma prerrogativa do titular de um imvel encravado para obter sada para a via
pEblica, fonte ou porto! 8 o imvel c)amado de Rprprio inclusoS! Pode4se obter sada
por meio de passagem forada ou de servido de passagem!
A servido de passagem e a passagem forada diferem4se uanto . origem, uanto .
nature*a jurdica e uanto . forma!
2.4.1. Quanto ori#e%
A servido de passagem somente ocorre por contrato, nasce por meio de
um contrato convencionado pelas partes!
A passagem forada nasce por interm'dio de lei, ou seja, a lei outorga a
passagem!
2.4.2. Quanto nature9a jur*dica
A servido de passagem ' direito real sobre coisa al)eia!
A passagem forada ' obrigao propter rem, obrigao real!
2.4.3. Quanto =or%a
A 7ervido de Passagem consta sempre no registro de imveis!
A Passagem Iorada no ' registrada -ao confessria O o jui* fi%a um rumo,
estabelecendo uma indeni*ao: se o titular do imvel incrustado deu causa .uela
situao, dever" indeni*ar em dobro,!
#. %ERD* D* %RO%RIED*DE I2JVEL
9A<
L" uatro formas de perda da propriedade imvel dispostas no Cdigo Civil$
alienao, renEncia, abandono e perecimento do bem imvel!
6os casos de alienao e renEncia, os efeitos da perda esto subordinados .
transcrio do ttulo de transmisso ou do ato de renEncia no registro do lugar do
imvel!
Perde4se, ainda, a propriedade imvel, mediante desapropriao por necessidade
ou utilidade pEblica! #s casos de necessidade pEblica eram dispostos no art! <BA, Q /!= e
seus incisos, do Cdigo Civil de /B/>! Por ser mat'ria de ordem pEblica, no esto
previstas no Cdigo Civil de 9AA9!
". *E9I,ICDO E %ERD* D* %RO%RIED*DE 2JVEL
L" uatro formas de auisio de bens mveis$
tradio$ corresponde . entrega do bem sem formalidades:
acesso$ forma natural de auisio de mobilidade:
usucapio$ auisio pelo tempo:
ocupao$ assen)oreamento de bem mvel abandonado!
A forma mais usada na auisio de bens mveis ' a tradio, ue ' a entrega
efetiva do bem!
A ocupao ' uma forma de auisio somente de bem imvel, visto ue, em
nosso sistema, o bem imvel abandonado ou de ningu'm incorpora4se ao Poder PEblico!
A acesso e o usucapio so formas comuns de auisio de bens mveis e
imveis!
6o e%iste direito )eredit"rio sobre bens mveis, visto ue, com a abertura da
sucesso, todos os bens so legalmente considerados imveis!
). CONDO2;NIO
8 uma esp'cie de propriedade em ue dois ou mais indivduos so titulares em
comum de um bem, e%ercendo cada ual posse e propriedade sobre frao ou parte da
9A>
coisa! Dentro desse conceito, tem4se o princpio da e%clusividade, em ue se verifica ue
dois ou mais titulares no podem ter o mesmo direito real sobre a mesma coisa!
# condomnio trabal)a com uma fico, visto ue os condCminos so titulares da
mesma coisa em abstrato! # condomnio ' inst"vel, ou seja, nasce para ser e%tinto, visto
ue ningu'm ' obrigado a remanescer em condomnio!
).#. Cla//i-i(ao
3.1.1. $ondo%*nio tradiciona!
Uegido pelo Cdigo Civil! # condomnio tradicional ' bipartido! Pode ser
ordin"rio ou especial$
a) 5rdinCrio
C)amado de condomnio pro indiviso$ todos os condCminos e%ercem posse e
propriedade sobre o bem em sua integralidade!
b) /secia!
C)amado de condomnio pro diviso$ todos os condCminos e%ercem posse e
propriedade sobre parte certa da coisa: pode ser$
compscuo$ tamb'm c)amado de condomnio de passagem O segue as mesmas
regras da servido:
partes especficas$ ' o condomnio de muros, cercas, valas etc! O tem nature*a
jurdica de relao de vi*in)ana: somente )aver" o condomnio se o muro
integrar o imvel dos dois titulares!
9A@
3.1.2. $ondo%*nio or unidades autQno%as
+al modalidade de condomnio no era prevista pelo Cdigo Civil de /B/>, por'm,
)oje est" estabelecido nos artigos /!;;/ a /!;<J! A Lei n! G!<B/?>G ' recepcionada nauilo
ue obviamente no contraria o novo Cdigo Civil!
Divide4se em duas esp'cies$
condomnio de apartamentos$ regido pelo novo Cdigo Civil e pela Lei n! G!<B/?>G:
condomnio de casas e terrenos (condomnio 'priv)$ regido pelo novo Cdigo
Civil, pelas Leis n! G!<B/?>G e >!@>>?@B!
).". E/trutura :ur3di(a
3.2.1. )roriedade
# "us utendi ' limitado ao e%erccio do outro condCmino: o "us fruendi '
proporcional . ualidade ou uantidade das cotas: o "us disponendi ' ilimitado: no "us
serviendi todos os condCminos so titulares da ao reivindicatria e da nunciao de
obra nova! A coisa comum no pode ser modificada sem a e%pressa anu1ncia de todos os
condCminos!
9bservao* condomnio germ5nico ' auele indissolEvel -e%!$ regime de
comun)o de bens entre marido e mul)er$ enuanto permanece o casamento no se
dissolve o condomnio,!
9bservao* condomnio romano ' auele ue pode ser dissolvido uando as
partes desejarem!
3.2.2. )osse
+odos os condCminos so titulares do "us possidendi! # e%erccio da posse '
pessoal, dependendo de e%pressa anu1ncia de todos! A tutela possessria ' ampla,
podendo ser proposta contra terceiros ou mesmo contra outro condCmino!
7e o bem for divisvel por nature*a, pode gerar usucapio!
3.2.3. 8esonsabi!idade
9AJ
A responsabilidade ocorre em relao .s despesas e dvidas do bem, ue sero
proporcionais .s cotas assumidas pelos condCminos! 7e a despesa for assumida por um dos
condCminos em benefcio do condomnio, )aver" sub4rogao e direito de regresso em face
dos demais condCminos proporcionalmente .s cotas de cada um!
# condCmino ue causar dano ser" respons"vel por ele! A responsabilidade civil '
personalssima, no se estendendo aos demais condCminos!
).). EOtino
Deve4se observar a nature*a do bem$
Kem divisvel$ ' auele ue pode ser fracionado sem perder suas ualidades! L" sempre
uma presuno de divisibilidade uando )ouver dEvida!
Kem indivisvel$ pode ser indivisvel pela sua nature*a, uando a frao se tornar
peuena demais, tornando o bem economicamente invi"vel, por e%emplo$ um
diamante! Pode ser indivisvel por determinao legal, por e%emplo$ )ipoteca! Pode
ainda ser indivisvel por vontade das partes, por e%emplo$ doao com cl"usula de
indivisibilidade, ue tem durao m"%ima de cinco anos!
7e o bem for divisvel, cada condCmino pode alienar sua cota parte,
independentemente do direito de prefer1ncia, ue somente dever" ser observado uando
o bem for indivisvel -preempo,!
Preempo, ou direito de prefer1ncia, ' a prerrogativa ue o condCmino tem, em
relao ao estran)o, de, em igualdade de condi&es, aduirir a coisa comum! A
preempo pode ser legal ou convencional!
3.3.1. )ree%o !e#a!
Duando um condCmino desejar alienar a cota parte ue possui em um bem
indivisvel, dever" notificar o outro condCmino para e%ercer o direito de prefer1ncia!
2ssa notificao ' formal e obrigatria!
6o caso de )aver dois ou mais condCminos e%ercendo o direito de prefer1ncia, a
lei confere alguns crit'rios de desempate$ /! +er" prefer1ncia o condCmino ue ten)a
feito benfeitorias na coisa! 9! Caso no )aja benfeitorias, preferir" uem tiver o maior
nEmero de cotas! ;! 6o caso de no )aver benfeitorias e as cotas serem iguais, preferir"
9AB
auele ue primeiro depositar o valor em ju*o! G! 7e nen)um dos condCminos depositar
o valor em ju*o, dever" ser feito um sorteio!
7e o bem for alienado sem ue se outorgue o direito de prefer1ncia aos demais
condCminos, estes podero ingressar com uma ao anulatria no pra*o de seis meses da
data da ci1ncia da venda, com o objetivo de anular o contrato e e%ercer o direito de
prefer1ncia!
A preempo legal atinge tamb'm a relao de locao! # propriet"rio de um bem
somente poder" alien"4lo se notificar o locat"rio para ue e%era seu direito de
prefer1ncia na auisio da coisa! 6o caso de sublocao, prefere o sublocador ao
locat"rio! Lavendo v"rios locat"rios, o primeiro crit'rio de desempate ' a data do
contrato -o contrato mais antigo ter" prefer1ncia,: caso seja um Enico contrato de
locao, ter" prefer1ncia o locat"rio mais vel)o: por Eltimo, se no )ouver como utili*ar
os dois primeiros crit'rios, deve4se fa*er um sorteio!
# locat"rio tamb'm ter" direito . ao anulatria no pra*o de seis meses, caso o
bem seja alienado sem sua notificao, para o e%erccio do seu direito de prefer1ncia!
3.3.2. )ree%o convenciona!
8 uma cl"usula especial no contrato de compra e venda, na ual o comprador outorga
ao vendedor a possibilidade de readuirir a coisa, na )iptese de venda, em igualdade de
condi&es com terceiros! Duando o comprador uiser vender o bem, dever" notificar o
vendedor para e%ercer seu direito de prefer1ncia em ;A dias -para bens imveis, ou em ; dias
-para bens mveis,! 2ssa prerrogativa no se transmite aos )erdeiros, ' personalssima! 7e o
bem for vendido sem ue o antigo vendedor e%era o direito de prefer1ncia, o prejudicado
no ter" direito . ao anulatria, somente . indeni*ao por perdas e danos!
9bservao* na preempo, o vendedor tem uma faculdade de comprar o
bem no caso de o comprador vend14lo! Difere da retrovenda, ue no constitui
nova alienao, mas sim pacto adjeto, pelo ual o vendedor reserva4se o direito
de reaver o imvel ue est" sendo alienado em certo pra*o -artigo <A< do
Cdigo Civil,!
#. %RO%RIED*DE RE,OLWVEL
9/A
#.#. Introduo
A propriedade ' absoluta, perp'tua, no tendo termo final nem condio resolutiva
-irrevog"vel,!
Condio Uesolutiva
P! Irrevogabilidade P! +empor"ria
-ad tempus, +ermo final
resolEvel causa antecedente . transmisso -previsvel,
Prop!
+empor"ria
revog"vel -ad tempus, causa superveniente O no prevista
EO.L eO(lu/o da Xerana
#.". Con(eito
8 a ue implica na perda da titularidade em decorr1ncia de causa anterior ou
superveniente . sua constituio!
#.). Nature?a :ur3di(a
L" duas correntes a respeito da nature*a jurdica$
B.C corrente$ esp'cie de propriedade -modalidade especial de domnio,:
5.C corrente$ regras gerais das obriga&es!
#.4. E-eito/
Dominium revogabilie e0 tunc.
Uetroatividade dos efeitos! 2%!$ alienante -retrovenda, jamais perdeu
propriedade!
#.5. 7i+te/e/
Iideicomisso
Uetrovenda
Contendo condio resolutiva
9//
Doao com cl"usula reverso
A!I!3! Iiduciante Iiduci"rio
Prop! Aparente
4 Moa4f'
T
4 2rro invencvel
6ingu'm pode transferir mais direitos do ue tem!
2rro comum fa* direito!
7egurana jurdica!
Casos$
transcrio indevida:
)erdeiro aparente!
9/9
". DIREITO, DE *9TOR
".#. Nature?a :ur3di(a e Con(eito de Direito de *utor
Nuitos censuravam o legislador do Cdigo Civil de /B/> por )aver colocado no
Livro II, Direito das Coisas, a propriedade liter"ria, cientfica e artstica, o ue deve ter
ocorrido porue, tradicionalmente, a propriedade sempre teve por objeto bens corpreos!
2ntendem esses crticos ue a propriedade liter"ria, cientfica e artstica teria sua
locali*ao perfeita no 5mbito da teoria das pessoas, na parte alusiva aos Direitos da
Personalidade!
Conforme assinalava NAUIA L2L26A DI6IX, transcrevendo o Prof! A6+#6I#
CLAP27, o tema ' muito controvertido e muitos tentam apresentar a nature*a jurdica
desse instituto!
# atual Cdigo Civil nem fe* meno aos Direitos de Autor pois,
independentemente de sua nature*a jurdica, a mat'ria ' tratada e deve continuar a s14lo
por lei especial, em virtude de autonomia ue gan)ou o tema dentro do rol dos Direitos
Ueais!
Feoria %egativista$ )" autores ue c)egam a negar a prpria nature*a jurdica do
Direito Autoral, ante o car"ter social das id'ias! Nan*ini afirma ue o pensamento
pertence a todos, sendo uma propriedade social e, por isso, a inspirao da alma )umana
no pode ser objeto de monoplio! D2M##U c)ega a afirmar ue as obras do esprito
pertencem ao povo! A obra protegida deveria pertencer . )umanidade ou, na pior das
)ipteses, ao 2stado!
1roduto do Qeio$ outros autores, uestionados por NALAPLA+2, afirmam ue a
obra artstica ou cientfica ' mero produto do meio em ue surgiu!
1rivilgio$ de acordo com C#LI6, CAPI+A6+, N2D2IU#7 e ALMFDF2UDF2, o
Direito de Autor seria um simples privil'gio ou um monoplio de e%plorao, outorgado
a autores para incrementar as artes, ci1ncias e letras!
+emos outros autores ue verificam uma nature*a jurdica desse direito$
Direito da 1ersonalidade$ +#MIA7 MAUU2+# e #++# P#6 3I2UH2, entre outros,
entendem ue o Direito de Autor ' um direito da personalidade, sendo um
elemento da prpria personalidade cujo objeto ' a obra intelectual, tida como
parte integrante da esfera da prpria personalidade!
1ropriedade ,ntelectual$ IL2UI63, H#LL2U, D2U6MFU3, entre outros, consideram
o Direito de Autor como modalidade especial de propriedade, ou seja, uma
propriedade incorprea, imaterial ou intelectual! # prprio CA72LLI entende
ue o Direito de Autor fa* parte da grande categoria dos direitos patrimoniais,
9/;
situando4se na subclasse de direitos reais, dentro do domnio ou propriedade!
Afirma ue o Direito de Autor ' um direito de propriedade, regulando4se a
mat'ria pelas regras da propriedade sobre coisas materiais, no dispondo a lei
de maneira diversa! 8 uma relao jurdica de nature*a pessoal4patrimonial! 8
pessoal no sentido de a personalidade do autor formar um elemento constante
do seu regulamento jurdico e porue, sob certos aspectos, seu objeto constitui
uma e%teriori*ao da personalidade do autor, de modo a manter,
constantemente, sua iner1ncia ativa ao criador da obra! Uepresenta, por outro
lado, uma relao de direito patrimonial, poruanto a obra do engen)o ',
concomitantemente, tratada pela lei como um bem econCmico! 8, portanto, o
direito de autor um poder de sen)oria de um bem intelectual ue cont'm
poderes de ordem pessoal e patrimonial! Dualifica4se como um direito pessoal4
patrimonial!
9b"etivo$ # grande objeto do Direito de Autor ' o de garantir a criatividade, o
maior atributo ue a nature*a pode dar ao ser )umano! Por isso, protege as obras
intelectuais O musicais, jornalsticas, de engen)aria, de aruitetura, de cinematografia,
de fotografia, de literatura etc! Procura dignificar e salvaguardar tanto os direitos do
autor uanto os do artista!
# nosso legislador p"trio de /B/> enuadrou o Direito Autoral como propriedade
intelectual ou imaterial, porue a espiritualidade da obra se materiali*a na sua
e%plorao econCmica, justificando a sua perman1ncia no direito das coisas! De acordo
com CLZPI7 M2PILaCDFA, o Direito de Autor tem um ntido cun)o pessoal, insepar"vel
da sua personalidade, tendo, por'm, um cun)o econCmico! 8 um direito perp'tuo,
inalien"vel, imprescritvel e impen)or"vel! 2stamos nos referindo ao direito moral do
autor, normas ue no se subordinam . sua e%plorao econCmica! 7ob o aspecto
patrimonial, apresenta4se como um direito de utili*ar economicamente a obra,
publicando4a, difundindo4a etc! 7ob o prisma econCmico, e%iste a transmissibilidade da
obra!
Direitos e $arantias ,ndividuais$ a Constituio Iederal de /BJJ assegura, no
artigo <!=, inciso ^^II, o direito de propriedade! 6o inciso I^, garante a liberdade de
e%presso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao,
independentemente de censura ou de licena! 6o inciso ^III, garante o livre e%erccio de
ualuer trabal)o! 6o inciso ^^I^, garante o privil'gio tempor"rio para a utili*ao,
por parte dos autores, de seus inventos industriais! 6o inciso ^^PII, determina$ Raos
autores de obras liter"rias, artsticas e cientficas pertence o direito e%clusivo de utili*"4
las! 2sse direito ' transmissvel por )erana, pelo tempo ue a lei fi%arS! Por fim, no
inciso ^^PIII, RbS, estabelece o direito de fiscali*ao do aproveitamento econCmico
das obras criadas!
9/G
".". ConteBdo do/ Direito/ *utorai/
A Lei n! B!>/A?BJ, em seu artigo @!=, conceitua a obra intelectual protegida O Ras
cria&es do esprito, e%pressas por ualuer meio ou fi%adas em ualuer suporte,
tangvel ou intangvel, con)ecido ou ue se invente no futuro, tais como$ I 4 os te%tos de
obras liter"rias, artsticas ou cientficas: -!!!, P 4 as composi&es musicais, ten)am ou
no letra: -!!!, ^II 4 os programas de computadorS!
A Lei dos Direitos Autorais, no inciso ^III, inclui ainda Ras colet5neas ou
compila&es, antologias, enciclop'dias, dicion"rios, bases de dados e outras obras, ue,
por sua seleo, organi*ao ou disposio de seu conteEdo, constituam uma criao
intelectualS! # Q 9!= fa* uma ressalva, no protegendo os dados ou materiais em si
mesmos e, entende4se, sem preju*o de uaisuer direitos autorais ue subsistam a
respeito dos dados ou materiais contidos na obra!
2.2.1. 5bjeto no rote#ido
# artigo J!= informa ue no so objetos de proteo como direitos autorais$
as id'ias, procedimentos normativos, sistemas, m'todos, projetos ou conceitos
matem"ticos como tais:
esuemas, planos ou regras para reali*ar atos mentais, jogos ou negcios:
os formul"rios em branco para serem preenc)idos por ualuer tipo de
informao, cientfica ou no, e suas instru&es:
os te%tos de tratados ou conven&es, leis, decretos, regulamentos, decis&es
judiciais e demais atos oficiais:
as informa&es de uso comum, tais como calend"rios, agendas, cadastros ou
legendas:
os nomes e ttulos isolados:
o aproveitamento industrial ou comercial das id'ias contidas nas obras!
2.2.2. Gitu!aridade
2stabelece o artigo /G da Lei dos Direitos Autorais ue R' titular de direitos de
autor uem adapta, tradu*, arranja ou oruestra obra cada no domnio pEblico: todavia
no pode, uem assim age, opor4se a outra adaptao, arranjo, oruestrao ou traduo,
salvo se for cpia da suaS! # artigo ><9 do Cdigo Civil de /B/>, revogado, tamb'm
protegia o tradutor ou o escritor, afirmando ue esses t1m o mesmo Direito de Autor,
9/<
tanto o tradutor de obra j" entregue ao domnio comum uanto o escritor de vers&es
permitidas pelo autor da obra origin"ria! # tradutor, por'm, no pode se opor . nova
traduo!
2.2.3. Graduo
De acordo com o artigo 9B, inciso IP, da Lei dos Direitos Autorais, para ue se
possa tradu*ir uma obra ' imprescindvel a anu1ncia do autor, salvo se a obra j" for de
domnio pEblico! A prima*ia na traduo no confere e%clusividade a nen)um tradutor
de modo a impedir ue outra pessoa tradu*a a mesma obra! # primeiro tradutor s pode
reclamar as perdas e danos uando )ouver traduo ue no passe de mera reproduo
da sua! # mesmo ocorre uanto .s adapta&es, arranjos e oruestra&es, ue s sero
livres desde ue a obra j" ten)a cado no domnio pEblico, caso contr"rio, depender" de
autori*ao do autor! # te%to tradu*ido ou adaptado ' ue constitui Direito de Autor do
tradutor ou dauele ue fe* o arranjo musical!
Acrescenta o artigo B!= ue, . cpia de arte pl"stica feita pelo prprio autor, '
assegurada a mesma proteo de ue go*a seu original!
# artigo /A e seu par! En! tamb'm protegem o ttulo das obras e ainda o de
publica&es peridicas, inclusive jornais, durante um ano aps a sada do Eltimo
nEmero, salvo se forem anuais, caso em ue esse pra*o se elevar" a dois anos!
# artigo /9 da Lei dos Direitos Autorais determina ue Rpara identificar4se como
autor, poder" o criador da obra intelectual usar de seu nome civil, completo ou
abreviado, at' de suas iniciais, de pseudCnimo ou de ualuer sinal convencionalS!
2.2.4. )ra9o de roteo
Duando a obra reali*ada em co4autoria for indivisvel, o pra*o de @A anos de
proteo aos direitos patrimoniais ser" contado da morte do Eltimo dos co4autores
sobreviventes! #s direitos do co4autor, ue falecer sem sucessores, sero acrescidos aos
sobreviventes!
2.2.5. 8e#istro da obra
Continua em vigor o artigo /@ da Lei n! <!BJJ?@; sobre o registro das obras
intelectuais, devendo o mesmo ser feito na Miblioteca 6acional, na 2scola de NEsica, na
2scola de Melas Artes da FIUK, no Instituto 6acional do Cinema, ou no Consel)o
Iederal de 2ngen)aria, Aruitetura e Agronomia! Caso a obra comporte registro em
mais de um desses rgos, dever" ser registrada nauele com ue tiver maior afinidade
-Q /!=,! Caso no se enuadre em nen)uma dessas entidades, o registro dever" ser feito
9/>
no Consel)o 6acional de Direito Autoral -Q 9!=,! A jurisprud1ncia tem entendido ue a
falta de registro no acarreta privao dos direitos conferidos ao autor pela lei vigente!
".). Direito/ 2orai/ do *utor
Al'm do aspecto econCmico do direito autoral, e%iste tamb'm o aspecto moral do
direito do autor! # artigo 99 da Lei dos Direitos Autorais afirma ue o autor ' titular de
direitos morais e patrimoniais sobre a obra intelectual ue criou! Al'm de recair sobre a
retribuio material da obra intelectual, o Direito Autoral recai tamb'm sobre o conteEdo
ideal do trabal)o, o ue est" muito acima de interesses pecuni"rios, e ue consiste na
prerrogativa de fa*er com ue a obra seja intoc"vel mesmo depois de alienada, de e%igir
ue ela ven)a sempre acompan)ada do nome do autor e de mel)or"4la uando l)e for
conveniente!
# prprio 7ILPI# U#DUI3F27 afirma ue o direito moral do autor ' uma
prerrogativa de car"ter pessoal, sendo um direito personalssimo do autor! +al direito '
inalien"vel e perp'tuo, enuanto o direito patrimonial ' tempor"rio e transmissvel!
7o direitos morais do autor$
reivindicar a autoria da obra -no )" pra*o,:
ter o nome, pseudCnimo ou ualuer sinal para caracteri*ar o titular como
autor:
conservar a obra in'dita:
assegurar a integridade da obra -coibir modifica&es ou ataues morais,:
modificar a obra, antes e depois de ser utili*ada:
retirar a obra de circulao ou suspender a sua utili*ao, j" autori*ada,
uando afrontar a reputao e a imagem:
ter acesso a e%emplar Enico e raro da obra ue se encontre legitimamente com
terceiros!
6o tem direito de autor o titular cuja obra foi retirada de circulao em virtude de
sentena judicial, por ser tida como imoral, pornogr"fica, obscena ou ue fira os artigos
>/ a >G da Lei de Imprensa -n! <!9<A?>@,!
#s sucessores t1m, dentre os citados direitos morais do autor, os uatro primeiros!
+1m tamb'm os direitos <!g e >!g, desde ue indeni*em terceiros uando couber! #s
)erdeiros, al'm de auferirem as vantagens econCmicas do trabal)o intelectual, devem
defender a integridade da obra, impedindo uaisuer altera&es! #s sucessores do autor
no podero reprodu*ir vers&es anteriores da obra uando o prprio autor tiver dado
9/@
verso definitiva! #s direitos morais do autor se restringem . parte econCmica uando
transmitidos aos )erdeiros, at' porue os direitos morais so inalien"veis e
irrenunci"veis -artigo 9@,!
# 2stado deve defender a integridade e a autoria da obra cada no domnio
pEblico -artigo 9G, Q 9!=,!
# direito de modificar a obra ' personalssimo do autor, ue pode repudiar
ualuer alterao no consentida! 6em mesmo os )erdeiros podem modificar a obra, e
muito menos o editor! 2sse, de acordo com o artigo >> da Lei dos Direitos Autorais, no
pode nem fa*er abrevia&es, adi&es ou modifica&es na obra, sem permisso do autor!
Como j" dissemos, o artigo 9@ da Lei dos Direitos Autorais di* ue os direitos
morais do autor so absolutos, inalien"veis, irrenunci"veis e perp'tuos! # autor pode
manter a obra in'dita ou arrepender4se de t14la publicado e retir"4la de circulao! A obra
' intangvel e impen)or"vel!
".4. Direito/ %atri$oniai/ do *utor
# autor pode, por ser propriet"rio, usar, fruir e dispor de sua obra, bem como
autori*ar ue terceiro o faa -artigos 9J e 9B,!
2.4.1. 3nco%unicabi!idade
#s direitos patrimoniais do autor, e%ceto os rendimentos resultantes de sua
e%plorao, no se comunicam, salvo se ao contr"rio dispuser o pacto antenupcial -artigo
;B da Lei dos Direitos Autorais,! +al dispositivo est" em confronto com o artigo 9>;,
inciso ^III, do Cdigo Civil de /B/> !
7egundo o artigo 9B, a utili*ao da obra depende de e%pressa autori*ao do
autor, para os fins de$
reproduo parcial ou integral:
edio:
adaptao, arranjo musical ou uaisuer transforma&es:
traduo para ualuer idioma:
incluso de fonograma ou produo audiovisual:
distribuio, uando no implcita em contrato:
distribuio generali*ada, via sat'lite, por e%emplo, ou por outro meio euivalente:
9/J
utili*ao da obra liter"ria ou outra ualuer, por representao, recitao,
declamao, ou por ualuer outro meio pelo ual a mesma seja e%posta:
incluso da obra arma*enada por computador, microfilmagem ou ualuer outra:
ualuer modalidade de utili*ao ue ven)a a ser inventada!
8 necess"ria a autori*ao do autor para reprodu*ir ualuer obra ue no esteja
em domnio pEblico, para coment"4la ou mel)or"4la -artigo ;A da Lei dos Direitos
Autorais,!
8 imprescindvel a pr'via licena do autor para ue )aja direito de transposio
como, por e%emplo, para ue de um romance se e%traia pea teatral, para ue se redu*a a
verso obra em prosa! 7o livres as par"frases e pardias ue no forem verdadeiras
reproduo da obra origin"ria e nem implicarem em descr'dito -artigo G@ da Lei dos
Direitos Autorais,!
".5. Durao do/ Direito/ *utorai/
#s direitos patrimoniais do autor esto sujeitos, para o seu e%erccio, a uma
limitao do tempo! 2ssa temporariedade, conv'm repetir, s atinge o Direito Autoral
no aspecto patrimonial, ou seja, na e%presso e%terna da id'ia, uando ela se materiali*a
ou se corporifica! 6o aspecto pessoal ou intelectual, ela ' perp'tua!
A durao do direito autoral ' o tempo de vida do autor da obra intelectual! Com o
seu falecimento, seus )erdeiros e sucessores tero o direito de reprodu*ir sua obra,
durante @A anos, a contar de /!= de janeiro do ano subse0ente ao de sua morte,
obedecida a ordem sucessria da lei civil -Lei n! B!>/A?BJ, artigo G/,! Aps esse termo
legal, a obra cai no domnio pEblico, passando a fa*er parte do patrimCnio da
coletividade! Fma ve* vencido o tempo de proteo legal ao seu autor, sucessor ou
cession"rio, caindo a obra em domnio pEblico, torna4se possvel o seu aproveitamento
econCmico por ualuer pessoa,! Compete ao 2stado a defesa da integridade e da autoria
da obra cada em domnio pEblico -artigo 9G, Q 9!=,!
Duando a obra intelectual reali*ada em colaborao for indivisvel, o pra*o de
proteo, ditado pelo artigo G/, ser" contado da morte do Eltimo dos colaboradores
sobreviventes -artigo G9,!
+amb'm ser" de @A anos o pra*o de proteo aos direitos patrimoniais sobre obras
anCnimas ou pseudCnimas, contados a partir de /!= de janeiro do ano imediatamente
posterior ao da primeira publicao -artigo G;,! 7e o autor, todavia, antes do decurso
desse pra*o, se der a con)ecer, aplicar4se4" o disposto no par! En! do artigo G/!
9/B
Igualmente, ser" de @A anos o pra*o de proteo aos direitos patrimoniais sobre
obras audiovisuais e fotogr"ficas, a contar de /!= de janeiro do ano subse0ente ao de sua
divulgao -artigo GG,!
#s sucessores do autor falecido t1m os direitos arrolados na Lei n! B!>/A?BJ,
artigo 9G, incisos I a IP!
Al'm das obras em relao .s uais transcorreu o pra*o de proteo dos direitos
patrimoniais, pertencem ao domnio comum$ as de autores falecidos ue no ten)am
dei%ado sucessores: as de autor descon)ecido, ressalvada a proteo legal aos
con)ecimentos 'tnicos e tradicionais -artigo G<,!
6o sero de domnio pEblico da Fnio, dos 2stados, do Distrito Iederal ou dos
Nunicpios as obras por eles simplesmente subvencionadas -artigo >!=,!
6o )", portanto, ' bom frisar uma ve* mais, nen)uma contradio entre a
imposio legal desse interregno de @A anos para o direito autoral e o car"ter de
perpetuidade peculiar do domnio porue, na propriedade liter"ria, artstica e cientfica,
)" auelas duas rela&es distintas, ue j" mencionamos antes, em ue uma, concernente
. paternidade da obra, ' perene ou perp'tua, e outra, relativa . e%plorao econCmica
e%clusiva, ' tempor"ria! # legislador pretendeu apenas disseminar a arte e a cultura,
permitindo amplamente a reproduo ou e%ecuo dessas obras a preo inferior! #
domnio pEblico permitir", ao mesmo tempo, a divulgao da cultura e o barateamento
da obra pela livre e%plorao!
). DIREITO, RE*I, ,O>RE COI,*, *L7EI*,
6os direitos reais sobre coisa prpria )" um Enico titular -dominus, ue possui o
poder de usar, fruir e dispor de maneira global -princpio da e%clusividade,! 6os direitos
reais sobre coisas al)eias, )" dois titulares! 2ssa ' a Enica diferena entre direitos reais
sobre coisa pr-pria e direitos reais sobre coisa alheia!
Direito real sobre coisa al)eia ' auele em ue o titular -ou propriet"rio, confere a
terceiro frao ou prerrogativas de poder ue l)e eram inerentes, ou seja, o titular
transfere parcela do direito ue tem a um terceiro -e%emplo$ usufrutu"rio,! Iala4se em
direitos reais sobre coisa al)eia, tendo em vista ue se en%erga o direito sob a tica do
terceiro!
# artigo /!99< do Cdigo Civil tra* um rol ta%ativo dos direitos reais sobre coisa
al)eia! # rol ' ta%ativo, tendo em vista a reserva legal, pois no ' possvel ue o
particular crie direitos erga omnes!
99A
).#. Direito/ Reai/ Li$itado/ de .ruio
8 auele em ue o titular transfere a terceiro o direito de usar ou o direito de usar e
fruir, remanescendo com o direito de dispor da coisa! 2sto dentro desse direito real limitado
de fruio$
superfcie:
servido -titular do pr'dio dominante,:
usufruto -usufrutu"rio,:
uso -usu"rio,:
direito de )abitao -)abitante,!
).". Direito/ Reai/ Li$itado/ de Harantia
Limitao na ual o propriet"rio transfere a terceiro a prerrogativa da e%ecuo sobre
um bem certo, dado em garantia numa outra relao principal! 2sto dentro do direito real
limitado de garantia$
Lipoteca!
Pen)ora!
Anticrese!
# terceiro, nesse caso, tem uma Enica prerrogativa$ e%ecuo da coisa: levar o
bem . )asta pEblica!
).). Direito/ Reai/ De *@ui/io
Compromisso de compra e venda
1acto #omiss-rio ' um acordo celebrado entre o credor e o devedor no bojo do
direito de garantia -)ipoteca ou pen)or,, no ual as partes convencionam ue a
inadimpl1ncia do devedor gera a transmisso autom"tica da propriedade para o credor,
ocorrendo uma simples compensao entre cr'ditos e d'bitos! 6o sistema brasileiro, o
99/
pacto comissrio ' e%pressamente vedado, por ferir o monoplio da jurisdio estatal
-ue leva o bem . )asta pEblica,
).4. Direito/ Reai/ Li$itado/ sui #eneris ou de *@ui/io
# rol do artigo /!99< do Cdigo Civil ampliou o vel)o artigo >@G do Cdigo Civil
de /B/> e, entre outras novidades tratou do compromisso irretrat"vel de compra e venda
ue anteriormente era tratado por lei especial! # direito real limitado sui generis '
auele ue permite ao titular transmitir a propriedade para terceiro, remanescendo,
tamb'm, como titular da coisa at' o pagamento integral do preo pelo terceiro!
4. -/843DJ5
8 a )iptese em ue o titular confere a um terceiro o direito de usar ou o direito de usar
e fruir da coisa! L" dois tipos de servido$
+ervido Jeal$ ' uma limitao na ual o direito de usar e fruir ' transmitido
independentemente das ualidades pessoais do sujeito de direito! Isso ocorre
porue e%iste uma relao de vi*in)ana -' a servido propriamente dita,!
+ervido 1essoal$ ' a )iptese em ue o direito de usar e fruir ' transmitido ao
sujeito de direito pelas ualidades pessoais dele! 7o elas$ usufruto, uso e
direito de )abitao -ue so id1nticos em sua nature*a, mas se diferenciam no
taman)o do uso e da fruio, na prerrogativa ue ter" o terceiro de usar e fruir,!
Assim, as servid&es pessoais e reais se distinguem porue as pessoais so
inalien"veis e as reais so alien"veis!
4.#. ,ervido Real
4.1.1. $onceito
7ervido real ' a limitao da propriedade na ual o titular do imvel dominante
pode usar e fruir do imvel serviente para os fins estabelecidos na relao jurdica! #
grande objetivo jurdico da servido ' a proteo do titular de um imvel dominante!
+em por nature*a jurdica uma limitao real . propriedade!
4.1.2. )rinc*ios
999
6ecessidade de se ter dois imveis com dois titulares diferentes! 6o basta os
dois imveis diferentes, deve )aver uma titularidade diferente! 7e )ouver dois
titulares em condomnio, no )" servido!
Implica sempre numa obrigao propter rem! Aplica4se o princpio da
ambulatoriedade, ou seja, aonde uer ue a coisa v", a limitao a
acompan)ar" em seu destino!
Alienabilidade$ a servido pode ser alienada conjuntamente com o bem! 6o
momento em ue o titular do imvel serviente aliena a coisa, imediatamente
ele aliena a servido!
Indivisibilidade$ a servido ' indivisvel, no )avendo possibilidade de se criar
subservid&es!
A servido ' permanente, ou seja, )aver" a servido enuanto )ouver a
necessidade de proteo! 8 permanente, mas no ' perp'tua!
# uso da servido ' um e%erccio restritivo, pois limita as prerrogativas de poder
do imvel serviente! 6o se pode ampliar o e%erccio da servido!
4.1.3. $onstituio da servido
A servido poder" decorrer da lei, da vontade das partes ou de uma sentena
judicial!
+ervido decorrente de lei$ relao de vi*in)ana!
+ervido decorrente de vontade das partes$ pode decorrer de um contrato ou de
um ato unilateral, ue pode ser gratuito ou oneroso!
+ervido decorrente de sentena "udicial$ pode4se estabelecer uma servido numa
ao de usucapio ou em uma ao confessria -ao constitutiva de servido,!
4.1.4. $!assi=icao quanto nature9a
+ervido aparente ou no aparente$ aparente ' auela ue se apresenta por meio
de atos e%teriores, atos materiais! A no aparente ' auela em ue no e%istem
atos e%teriores -e%emplo$ servido de iluminao,!
+ervido contnua ou no contnua$ a contnua e%iste uando o seu e%erccio for
de ato material ininterrupto! A descontnua ' auela em ue a pr"tica dos atos
sofre interrupo -e%emplo$ servido de passagem,!
+ervido urbana e rEstica$ a urbana envolve atividade de nature*a urbana! A rural
' auela em ue a atividade desenvolvida ' de nature*a rural! # ue determina
a nature*a da servido ' a nature*a da atividade e no a sua locali*ao!
# artigo /!9/; do Cdigo Civil disp&e ue somente uma servido aparente e
contnua poder" ter proteo possessria e gerar ao possessria e de usucapio! A
7Emula n! G/< do 7upremo +ribunal Iederal, entretanto, disp&e ue )" uma e%ceo a
99;
essa regra, tratando4se da servido de passagem, ue ' uma servido aparente e
descontnua, mas, com proteo possessria!
4.1.5. Direitos e deveres dos titu!ares
# titular do imvel tem a obrigao da manuteno da coisa O essa manuteno
implica e%erccio restrito ao ue foi estabelecido O e tem o direito de usar e fruir!
# titular do imvel serviente tem a obrigao de sujeioO uma obrigao
negativa de no fa*er O e tem o direito de e%igir indeni*ao uando no )ouver
manuteno da coisa ou uando o uso for indevido!
4.1.(. />tino da servido
7e )ouver um titular para todos os imveis, e%tingue4se a servido!
As partes podem convencionar a e%tino da servido por meio de um contrato!
Pode4se e%tinguir a servido por um ato unilateral -renEncia . servido,!
Perecimento do objeto e%tingue o direito de servido!
A servido tamb'm poder" ser e%tinta pela desapropriao!
# no uso por /A anos consecutivos e%tingue a servido!
5. 9,9.R9TO
5.#. Con(eito
8 o direito real limitado pelo ual o titular da coisa transfere a terceiro o direito de
usar e fruir ou o direito de dispor de forma tempor"ria, remanescendo o titular com
prerrogativa real sobre a coisa!
5.". Nature?a :ur3di(a e %rin(3+io/
L" um direito real limitado de fruio, mas, ao mesmo tempo, ' um direito
pessoal, personalssimo!
# usufruto ' um direito inalien"vel -artigo /!;B; do Cdigo Civil,! # usufrutu"rio
no poder" alienar o usufruto, entretanto poder" devolv14lo ao nu4propriet"rio ou ceder
o direito de usufruto para terceiros! # ue no se pode fa*er ' transferir legalmente o
usufruto para terceiros! 7endo um direito inalien"vel, o usufruto ' impen)or"vel!
# usufruto ' um direito divisvel, ou seja, pode4se estabelecer um condomnio de
usufrutu"rios! # usufruto ' tamb'm um direito tempor"rio, visto ue, uma ve* falecendo
o usufrutu"rio, e%tingue4se o usufruto! 7e o usufruto for feito com pessoa jurdica,
vigorar" por ;A anos -o Cdigo Civil de /B/> estabelecia o pra*o de /AA anos,! # uso '
ilimitado! A diferena entre usufruto, uso e )abitao est" no e%erccio por parte do
titular! 6o usufruto, o e%erccio ' amplo: no uso, o e%erccio ' restrito: na )abitao, o
e%erccio ' muito restrito!
5.). E/+<(ie/
5.3.1. Quanto ori#e%
99G
1or lei$ )" um usufruto legal no direito de famlia e um usufruto legal no direito
das sucess&es! 6o direto de famlia -artigo /!>JB, inciso I, do Cdigo Civil,, o
pai ' usufrutu"rio do bem do fil)o menor -o usufruto serve para proteger o
fil)o, nascendo do p"trio poder,! L" somente uma )iptese em ue o pai no se
torna usufrutu"rio do bem do fil)o$ uando )ouver disposio penal em mat'ria
de casamento -san&es de nature*a civil e administrativa uando a pessoa se
casa, infringindo impedimento impediente ou proibitivo,!
6o direito de sucesso sob a tica do Cdigo Civil de /B/>, o cCnjuge
ou compan)eiro sobrevivente era usufrutu"rio uando concorria com
descendentes ou ascendentes do de cu"us -artigo /!>//, Q ;!=, do Cdigo Civil e
artigo 9!=, incisos I e II, da Lei n! J!B@/?BG,! 2sse usufruto somente era
concedido se o regime de casamento fosse diferente da comun)o universal de
bens! 2ra o usufruto vidual, visto ue somente o viEvo teria o direito, ou seja,
)avendo segundo casamento ou unio est"vel, e%tinguir4se4ia o usufruto vidual!
7e concorresse com descendentes, o sobrevivente teria usufruto de 9<] dos
bens: se concorresse com ascendentes, teria usufruto de <A] dos bens! # atual
Cdigo Civil coloca o cCnjuge viEvo como )erdeiro necess"rio e revogou o
instituto do usufruto vidual para todas as sucess&es ue abrisse a partir do dia
/9 de janeiro de 9AA; por entender ue o instituto ' antieconCmico!
1or vontade das partes$ estabelece4se por ato unilateral -testamento etc!, ou por
ato bilateral -contrato,! # usufruto por ato bilateral pode ser gratuito ou
oneroso!
5.3.2. Quanto ao objeto
Vniversal$ ' auele ue recai sobre todos os bens ou sobre uma frao
indeterminada deles!
+ingular ou 1articular* ' auele ue recai sobre um objeto certo e determinado!
5.3.3. Quanto e>tenso
1leno$ ' auele em ue no )" limitao uanto ao e%erccio!
.imitado$ ' auele em ue o e%erccio deve obedecer a uma finalidade!
5.3.4. Quanto s essoas
+ucessivo$ estabelecem4se v"rios titulares sucessivos e )" incorporao aos
demais com a morte de um deles! Com a morte do usufrutu"rio, no )" como se
fa*er a transmisso do usufruto para o seu sucessor -no caso, seria um
fideicomisso,! Portanto, no e%iste usufruto sucessivo!
#on"unto* estabelecem4se v"rios titulares -usufrutu"rios, conjuntamente e com a
morte de ualuer deles, ao inv's da cota de fruio retornar ao propriet"rio,
incorpora no sobrevivente!
5.3.5. Quanto ao Ge%o
Femporrio$ ' auele ue tem um tempo certo!
99<
Mitalcio* ' auele ue vigora at' a morte do usufrutu"rio ou, se for pessoa
jurdica, por ;A anos!
# usufruto, conforme a classificao pelo Direito Uomano, usada pelo
Cdigo Civil , '$
1r-prio$ uando recai sobre bens infungveis!
,mpr-prio$ uando recai sobre bens fungveis ou consumveis -c)amado de
Ruase usufrutoS,, como o usufruto de gado!
# usufruto do ndio, previsto no artigo 9;/, Q 9!=, da Constituio Iederal, ' um
usufruto ue, em tese, ' perp'tuo, visto ue a Carta Nagna no dispCs limita&es! Ioge
.s regras da relao civil, tendo em vista ue o nu4propriet"rio -2stado, no pode
reuerer o bem!
5.4. E/trutura do 9/u-ruto &artigo #T4 do Cdigo Civil'
5.4.1. /!e%ento subjetivo
+em capacidade para instituir um usufruto todo auele ue tiver o direito de
dispor da coisa -"us disponendi,!
5.4.2. /!e%ento objetivo
# objeto sobre o ual recai o usufruto pode ser mvel ou imvel!
5.4.3. /!e%ento =or%a!
2m relao . forma, o usufruto vai ser formal em relao aos bens imveis, para
ue seja registrado no cartrio de registro de imveis! 7er" modal uando )ouver uma
condio, um termo ou um encargo!
5.5. Direito/ e O0rigaAe/ da/ %arte/
5.5.1. <su=rutuCrio
a) Direitos do usu=rutuCrio
Fsar e fruir livremente da coisa, desde ue no e%ista uma causa ue limite essa
fruio!
Direito em relao .s benfeitorias ue ven)a a fa*er na coisa!
b) 5bri#a7es do usu=rutuCrio
Inventariar a coisa -descrio pormenori*ada da coisa,, tendo em vista ue dever"
devolver a coisa no mesmo estado em ue se encontrava!
Conservar a coisa, ou seja, manter o estado em ue se encontrava!
Caucionar a coisaO ' uma garantia ue o usufrutu"rio vai apresentar em face da
fruio O: essa cauo pode ser dispensada! 7e )ouver a e%ig1ncia da cauo e
o usufrutu"rio no caucionar, ele perder" a administrao da coisa -no d"
margem . e%tino do usufruto,! L" duas e%ce&es em ue o usufrutu"rio no
' obrigado a caucionar$ nas rela&es gratuitas -doa&es, e nas rela&es de
p"trio poder!
Prestar contas ao nu4propriet"rio!
99>
#brigao em relao .s despesas! #s encargos ue correm por conta do
usufrutu"rio so$ despesas m-dicas ou ordinrias -de peueno valor O artigo
/!GAG, Q /!= O so as despesas inferiores a
9
?
;
do luido do rendimento anual,:
obriga;es propter rem -impostos, ta%as, contribui&es de mel)oria, despesas
condominiais etc!,: e seguro -o legislador previu um seguro para garantir a
coisa contra eventual perecimento, deteriorao ou destruio: esse seguro s
pode ser imputado ao usufrutu"rio se pree%istir . relao de usufruto, ou seja, o
nu4propriet"rio no pode e%igir ue o usufrutu"rio pague o seguro se esse for
constitudo aps o nascimento do usufruto O se )ouver o fato sinistro, o
levantamento do din)eiro ser" feito pelo nu4propriet"rio, )avendo uma sub4
rogao real, ou seja, uma substituio da coisa, restabelecendo4se o usufruto
pelo tempo remanescente,!
5.5.2. BuKrorietCrio
7o direitos do nu4propriet"rio$
administrar a coisa -uando o usufrutu"rio se recusar a prestar a cauo pelo
usufruto,! Como essa administrao implica num custo, o nu4propriet"rio
poder", por ela, retirar uma porcentagem do rendimento da coisa:
alienar a coisa -o nu4propriet"rio poder" alienar a coisa uando e para uem ele
uiser,:
tem todos os direitos de um possuidor indireto, ou seja, tem todos os direitos de
proteo possessria, no e%ercida pelo usufrutu"rio, em relao a terceiros:
reuerer a e%tino do usufruto por culpa do usufrutu"rio -uando o usufrutu"rio
descumprir algo pactuado entre as partes ou uando der destino diverso .
coisa! 2%emplo$ imvel com destino residencial, o usufrutu"rio o utili*a para
com'rcio,!
7o obriga&es do nu4propriet"rio$
sujeio$ o nu4propriet"rio ' obrigado a dei%ar o usufrutu"rio usar e fruir, sem ser
incomodado:
arcar com as despesas e%traordin"rias:
assumir a sub4rogao da coisa segurada!
5.6. EOtino do 9/u-ruto
Culpa do usufrutu"rio!
Iim da causa protetiva!
Perecimento da coisa -bens no caucionados e no segurados,!
Norte do usufrutu"rio -a morte do nu4propriet"rio no e%tingue o usufruto O
)aver" transmisso da nua4propriedade aos )erdeiros, mas a relao de
usufruto subsistir",! 7e )ouver dois usufrutu"rios e um deles vier a falecer no
sil1ncio, a parte do falecido volta ao nu4propriet"rio: se e%pressamente
constitudo o usufruto, poder" incorporar4se ao usufrutu"rio sobrevivente!
99@
6. CO2%RO2I,,O IRRETR*T1VEL DE CO2%R* E VEND*
6.#. Con(eito
# contrato de compra e venda gera um direito real limitado, pelo ual o
promitente vendedor aliena, por instrumento pEblico ou particular, um bem imvel
mediante o pagamento integral do preo pelo compromiss"rio comprador ue, nessa
ocasio, aduire o direito . escritura definitiva do imvel ou . sua adjudicao
compulsria -artigos /!G/@ e /G/J do Cdigo Civil,! L" um direito real limitado, visto
ue )" duas partes com prerrogativas reais$
1romitente vendedor$ ue possui a prerrogativa do "us disponendi! 2le continua
com o direito de dispor, entretanto no pode e%ercit"4lo!
#ompromissrio comprador$ no momento em ue se reali*a o compromisso de
compra e venda, a ele ' transferido o direito de usar e dispor da coisa!
# contrato de compra e venda ' um contrato consensual ue estar" perfeito com a
mera aposio de vontade: a parte se obriga a alienar a coisa, mas somente a entregar"
aps o contrato firmado, podendo )aver arrependimento do negcio! 6o compromisso
de compra e venda, no )" a possibilidade de arrependimento do negcio! 2nto, a
diferena entre contrato de compra e venda e compromisso de compra e venda '$ no
contrato )" um espao de tempo entre sua celebrao e a produo de seus efeitos,
podendo )aver arrependimento: no compromisso no )" o espao de tempo entre a
celebrao e a efetiva produo de seus efeitos, no )avendo, portanto, a possibilidade
de arrependimento!
6.". 7i/tri(o
# contrato de compra e venda nasce de um pr'4contrato, ue ' um acordo de
vontades no ual as partes de obrigam a reali*ar um negcio definitivo, ou seja,
obrigam4se a reali*ar um outro contrato! L" uma obrigao de fa*er -artigo /!AJJ do
Cdigo Civil de /B/>,!
# pr'4contrato era uma figura jurdica ue causava insegurana, tendo em vista
)aver a possibilidade de arrependimento das partes, e, por esse motivo, foi e%tinto do
Cdigo Civil !
A obrigao de fa*er, caso descumprida, somente leva a perdas e danos: j" a
obrigao de dar, caso descumprida, leva . adjudicao compulsria! Como o pr'4
contrato era uma obrigao de fa*er, foi e%tinto do Cdigo Civil !
99J
A Enica modalidade de contrato ue no admite pr'4contrato ' o contrato gratuito!
#po ' um pr'4contrato unilateral em ue somente uma das partes pode e%igir a
reali*ao do contrato definitivo!
6.). E/+<(ie/
2%istem )oje duas esp'cies diferentes de contrato de compra e venda$
#ompromisso ,rretratvel$ auele ue no admite resiliso unilateral
-arrependimento por uma das partes,: ' um direito real ue vai a registro!
#ompromisso Jetratvel$ auele ue admite a resciso unilateral: ' um contrato
ue no vai a registro!
A 7Emula n! />> do 7upremo +ribunal Iederal disp&e ue, no compromisso
irretrat"vel de compra e venda, no e%iste arrependimento!
Dever" o compromisso retrat"vel possuir uma cl"usula e%pressa da possibilidade
de arrependimento: no sil1ncio, )aver" um compromisso irretrat"vel de compra e venda!
# compromisso irretrat"vel produ* efic"cia erga omnes e o compromisso retrat"vel
produ* efic"cia inter partes!
# compromisso retrat"vel no ' um pr'4contrato, visto ue, uitada a Eltima
parcela, no )" mais a possibilidade de arrependimento por nen)uma das partes! As
partes somente podem se arrepender at' a uitao da Eltima parcela! # compromisso
retrat"vel j" ' um instrumento definitivo, possibilitando, uando uitada a Eltima
parcela, a adjudicao compulsria!
6.4. Nature?a :ur3di(a
L" grande diverg1ncia entre os doutrinadores uanto . nature*a jurdica do
compromisso de compra e venda!
Fma primeira posio entende ue o compromisso de compra e venda ' a prpria
transmisso da propriedade, mas de maneira resolEvel, visto ue )" uma condio
resolutiva, ue ' o pagamento integral do preo -direito de propriedade resolEvel,! 7eria
como um pacto de retrovenda, ou seja, se o compromiss"rio comprador se tornar
inadimplente, o promitente vendedor poder" retomar para si a coisa -MAUM#7A LINA,! #
negcio estaria perfeito, apenas aguardando um evento futuro ue seria o pagamento
integral do preo! 2ssa posio no ' adotada! A diferena entre o compromisso de
compra e venda e a condio resolutiva ' ue, no compromisso, ambas as partes
99B
continuam possuindo direitos reais sobre a coisa: e, na retrovenda, ' transmitido o poder
para o novo comprador!
Fma segunda posio entende ue o compromisso de compra e venda implica em
um direito limitado de fruio -7ILPI# U#DUI3F27,! # compromiss"rio comprador se
euipara a um usufrutu"rio e o promitente vendedor se euipara a um nu4propriet"rio!
2ssa posio tamb'm no ' adotada! +odo direito de fruir tem car"ter assistencial e o
compromisso de compra e venda tem o objetivo de alienar um bem, ambos possuindo,
dessa forma, objetivos jurdicos diferentes!
Fma terceira corrente entende ue o compromisso de compra e venda ' um direito
de garantia, visto ue o compromiss"rio comprador ' um devedor e o promiss"rio
vendedor ' o credor! L" uma relao de garantia da relao jurdica dada pelo prprio
bem, ou seja, se o devedor no pagar todas as presta&es, o prprio bem garante o
compromisso de compra e venda! 2ssa posio no foi adotada porue, no direito de
garantia, o bem garante uma relao jurdica principal -)avendo duas rela&es jurdicas,
e, no compromisso de compra e venda, o bem garante a prpria relao jurdica -)" uma
Enica relao jurdica,! Ainda, no direito de garantia, caso o devedor no pague as
presta&es, o credor no poder" tomar o bem dado em garantia automaticamente: no
compromisso de compra e venda, caso o devedor no pague as presta&es, o credor
poder" automaticamente tomar o bem para si!
Conclui4se, portanto, ue o compromisso de compra e venda ' um direito real sui
generis, visto ue no )", no ordenamento jurdico, nen)um modelo ue a ele se adapte!
6.5. Re@ui/ito/
Caso falte um dos reuisitos, a relao jurdica passa de obrigao real para
somente relao obrigacional!
#s reuisitos do compromisso de compra e venda so$
(.5.1. 3rretratabi!idade
6o pode )aver, no compromisso de compra e venda, nen)uma cl"usula
contratual ue permita a alguma das partes o arrependimento! Apesar de irretrat"vel,
entretanto, o contrato de compra e venda pode ser resilido bilateralmente ou rescindido
por culpa do compromiss"rio comprador!
Uesilio unilateral ' a e%tino do contrato por ato volunt"rio da parte no
culposa!
Uesilio bilateral ' a )iptese em ue nen)uma das partes uer continuar com o
contrato -distrato,! +em efic"cia e0 nunc! # distrato deve ter a mesma forma do contrato
9;A
Uesciso ' a e%tino do contrato por culpa de uma das partes!
6o compromisso de compra e venda, a resciso somente poder" ocorrer por culpa
do compromiss"rio comprador, se ele no cumprir com a obrigao de pagar as parcelas!
A resciso tem efeito e0 tunc! 6o pode ser efetuada pela parte: somente pode ser
declarada pelo jui*!
(.5.2. ,e% i%@ve!
L" necessidade de ser imvel registrado!
(.5.3. )a#a%ento do reo
Pode ser feito . vista ou em presta&es! Aplica4se a 7Emula n! G/9, do 7upremo
+ribunal Iederal, ue disp&e ue, no caso de culpa do devedor no compromisso
irretrat"vel, ele perder" o sinal e dever" arcar com as despesas do processo de resciso!
# artigo <; do Cdigo de Defesa do Consumidor disp&e ue a cl"usula ue estabelece a
perda de todas as parcelas ' nula, para ue no )aja o enriuecimento indevido! 2nto,
caso )aja a resciso por falta do pagamento do devedor, o promitente vendedor poder",
como sano ao devedor, abater O do valor das parcelas j" recebidas e ue ten)a de
devolver O o sinal, as custas processuais, os )onor"rios advocatcios e o aluguel!
Compensao ' uma forma de e%tino da obrigao na ual as partes so
credoras e devedoras umas das outras! # compromiss"rio comprador ' credor do
e%cedente ue foi pago! # promitente vendedor ' credor do bem e de todo o Cnus da
resciso! A compensao e%ige ue as dvidas sejam luidas, certas e ue venam no
mesmo pra*o! L" dois tipos de compensao$
pr-pria$ auela em ue no e%iste remanescente na obrigao, tendo em vista ue
o valor das dvidas apresenta uma euiparao plena:
impr-pria$ auela em ue sempre e%iste remanescente na obrigao, visto ue no
)" uma simetria entre as dvidas!
# c"lculo da compensao ' feito com base no artigo <; do Cdigo de Defesa do
Consumidor e na 7Emula n! G/9 do 7upremo +ribunal Iederal! Como j" mencionado
acima, essa 7Emula estabelece ue, no caso de resciso por arrependimento, por culpa
do compromiss"rio comprador, este perder" o sinal! Laver", conforme disp&e o artigo <;
do Cdigo de Defesa do Consumidor, a devoluo das parcelas pelo promitente
vendedor, o ual , entretanto, poder" reter, automaticamente, o sinal -arras penitenciais,,
al'm de valores correspondentes a custas processuais, )onor"rios advocatcios, danos no
imvel, alugu'is! A reteno tem car"ter de sano pelo tempo ue o compromiss"rio
9;/
comprador passou indevidamente no bem! A regra do artigo <; do Cdigo de Defesa do
Consumidor s se aplica uando )" aus1ncia de justa causa!
(.5.4. $aacidade das artes
A pessoa pode reali*ar um contrato de compra e venda, desde ue ten)a
capacidade de e%erccio de direitos, ou seja, desde ue no seja absoluta ou
relativamente incapa*! Nesmo a pessoa absoluta ou relativamente incapa*, entretanto,
pode reali*ar um contrato de compra e venda, desde ue sua incapacidade seja suprida
por representao ou assist1ncia!
(.5.5. &us Disonendi
8 o direito de dispor da coisa!
L" a regra de ue o ascendente no pode vender o bem para o descendente sem a
anu1ncia dos demais! 7e no )ouver anu1ncia e%pressa de um dos descendentes, caber"
ao anulatria, ue pode ser promovida pelo Ninist'rio PEblico caso o descendente ue
no anuiu seja menor! A ao anulatria pode ser proposta em /A anos a partir da venda
do bem!
(.5.(. 8e#istro
Deve )aver o registro, visto ue sem ele no )" direito real! +odo direito real
sobre coisa al)eia necessita de registro!
6.6. E-eito/ do Contrato de Co$+ra e Venda
(.(.1. 5onibi!idade erga o$ne/
7e o contrato de compra e venda for registrado, todos podem consultar o registro!
Duando o oficial recebe o documento para registro, ele deve e%pedir um edital para, durante
;A dias, c)amar terceiros! Lavendo dEvidas, o jui* registrar" o contrato de compra e venda
para auele ue pagou mais parcelas! #s outros, ue no obtiverem o registro, devero
ingressar com ao de perdas e danos!
9;9
(.(.2. Direito de seqPe!a co% rerro#ativa rea!
# compromiss"rio comprador pode ir atr"s do bem onde uer ue ele esteja!
(.(.3. A7es reais
Ambos se valem dessa tutela porue, normalmente, o compromiss"rio comprador
' o possuidor direto e o promitente vendedor ' o possuidor indireto!
(.(.4. Grans%issibi!idade 1causa %ortis2
Com a morte, seja do compromiss"rio comprador ou do promitente vendedor, seus
)erdeiros devem dar continuidade ao compromisso: a morte no gera perda de continuidade!
(.(.5. $essibi!idade
Apesar de o compromisso de compra e venda no poder ser alienado, ele pode ser
cedido! +anto o compromiss"rio comprador uanto o promitente vendedor podem ceder seus
direitos!
# compromiss"rio comprador fa* cesso de um d'bito seu, no )avendo necessidade
da anu1ncia do promitente vendedor para reali*ar a cesso! # Decreto4lei n! <J?;@ estabelece
uma solidariedade para os cession"rios -todos cumprem solidariamente a obrigao, criando
um vnculo de solidariedade do d'bito,! A cesso no est" vinculada ao registro! A cesso
com registro garante ao cession"rio o direito de e%igir do promitente vendedor a escritura
definitiva, sob pena de adjudicao compulsria! Com uma cesso sem registro, o cession"rio
fica dependente do cedente -promitente vendedor, para obter a escritura definitiva, visto no
ser titular de direito real!
Por sua ve*, o promitente vendedor poder" ceder seu cr'dito, entretanto ter",
obrigatoriamente, ue notificar o compromiss"rio comprador!
9;;
(.(.(. 3%isso na osse
6o momento em ue ocorre o compromisso, salvo regras e%cepcionais, o
Compromiss"rio comprador tem a posse direta!
(.(.+. )ur#ao da %ora
8 uma prerrogativa O ue a lei concede ao compromiss"rio comprador O de efetuar o
pagamento com atraso, sem l)e atribuir culpa! Dever" ser notificado em ;A dias, sempre via
cartrio de registro de imveis, e o pagamento tamb'm ' e%trajudicial! A lei concede essa
prerrogativa, tendo em vista ue o compromisso de compra e venda tem um car"ter social!
(.(.A. Adjudicao co%u!s@ria
8 a outorga da escritura definitiva pelo jui* uando no )ouver anu1ncia por parte do
promitente vendedor! # rito ' sum"rio, e a petio inicial deve atender a duas condi&es de
procedimento$ prova material -da uitao, e prova da recusa do promitente vendedor em
outorgar a escritura! 6o cabe prova testemun)al para essas condi&es!
. DIREITO, RE*I, DE H*R*NTI*
.#. Introduo
#s Direitos Ueais de 3arantia surgiram no ano ;9> a!C! com a le0 poetelia,
uando os bens passaram a responder pelas obriga&es! Anteriormente, as rela&es eram
pessoais, ou seja, a pessoa respondia pela sua obrigao com o prprio corpo -tornava4se
escrava,!
# nosso sistema constitucional prev1 duas e%ce&es ao cumprimento das
obriga&es por meio de bens$ no caso de alimentos e no caso de deposit"rio infiel
-)aver" priso civil, visto ue a liberdade do devedor tem um valor inferior . obrigao
em relao ao credor,!
A garantia visa evitar a insolv1ncia do devedor -impossibilidade de cumprir a
obrigao, e evitar o rateio -a diviso do patrimCnio em partes iguais,! L" duas esp'cies
de garantia$ a garantia fidejussria e a garantia real!
9;G
.". Harantia .ide5u//ria
Auela em ue o patrimCnio de um terceiro, no diretamente obrigado, responde
solidariamente no cumprimento da prestao do devedor principal! Isso ocorre por meio
de um contrato de fiana -estabelece4se uma relao de garantia,! # nosso sistema
trabal)a com duas esp'cies de solidariedade$
solidariedade perfeita$ em ue os v"rios coobrigados esto unidos pela mesma
relao causal com o credor, gerando, sempre, uma diviso proporcional:
solidariedade imperfeita$ em ue )" rela&es causais diferentes para os
coobrigados solid"rios, no )avendo rateio, mas sim integralidade no
cumprimento da prestao por uma das partes solid"rias!
A garantia fidejussria foi insuficiente no sistema, por no resolver o problema da
insolv1ncia, j" ue pode )aver a insolv1ncia do garantidor!
.). Harantia Real
7o auelas em ue bens certos e determinados respondem pelo cumprimento da
obrigao!
L" o princpio da ader1ncia e%istente entre o credor e a coisa! 7e a coisa perecer, o
vencimento da dvida ser" antecipado!
+.3.1. Noda!idades de #arantia rea!
# nosso sistema estabeleceu duas modalidades de garantia real$
Nipoteca e 1enhor$ em ue o titular devedor transfere ao terceiro credor apenas a
prerrogativa na e%ecuo da coisa -prerrogativa de levar a coisa . )asta
pEblica,! 6o )" fruio da coisa, devendo esta permanecer, normalmente, com
o devedor, no caso de )ipoteca, e com o credor, no caso de pen)or, ue no
poder" dela fruir:
Anticrese$ em ue o titular devedor transfere ao terceiro credor apenas a fruio
sobre o bem imvel, para garantir o cumprimento da obrigao principal por
meio da compensao entre cr'ditos e d'bitos! A anticrese somente pode
perdurar por /< anos e nem um dia a mais, tendo em vista ue se tira o bem do
com'rcio! 6o se pode levar o bem . )asta pEblica!
Compensao ' forma de e%tino da obrigao, pois as partes so credoras e
devedoras entre si de dvidas luidas, fungveis entre si e vencidas!
A relao de garantia, uer a )ipoteca, uer o pen)or, uer a anticrese, no pode
ser autCnoma!
+.3.2. )rinc*ios
1rincpio da Acessoriedade* # direito de garantia -)ipoteca, pen)or ou anticrese,
decorre sempre de uma relao principal, de um outro contrato! 8, portanto,
um contrato acessrio ue depende do contrato principal, no )avendo
e%ce&es! 2m caso de nulidade ou prescrio da relao principal, )aver"
tamb'm nulidade ou prescrio da relao acessria -direito de garantia,!
9;<
1rincpio do 1rivilgio* # cr'dito real no est" sujeito a rateio! 7omente a
)ipoteca autori*a a concesso de v"rias )ipotecas sobre o mesmo bem -sub4
)ipoteca,, visto ue ' a Enica )iptese em ue o bem remanesce com o
devedor! Lavendo v"rias )ipotecas, aplica4se o princpio cronolgico, ou seja,
auele credor ue prenotou primeiro ter" o privil'gio sobre o bem!
# fato de se estabelecer um privil'gio real no implica ue o cr'dito
real ven)a a ser resgatado em primeiro lugar, visto ue e%istem os cr'ditos
pEblicos ue preferem sobre todos os demais cr'ditos, independentemente da
data em ue foram prenotados!
1rincpio da ,ndivisibilidade do #rdito Jeal* independentemente da nature*a da
coisa, com a concesso do direito de garantia, ela se torna, por lei,
automaticamente indivisvel! A indivisibilidade implica ue somente o
pagamento integral libera o gravame sobre a coisa!
L" uma e%ceo a esse princpio$ o +ribunal de Kustia de 7o Paulo
estabeleceu o princpio da divisibilidade da garantia para cada unidade
autCnoma no caso da 2ncol -cumprimento parcial da obrigao,!
1rincpio da 1ublicidade$ A publicidade ' comple%a, ou seja, necessita de mais de
um fator para ocorrer!
6a )ipoteca e na anticrese, a publicidade ocorre por meio do registro
no Cartrio de Uegistro de Imveis, entretanto no basta o registro, '
necess"rio ue o cr'dito real esteja descrito minuciosamente no registro! 6o
pen)or, no basta somente o registro no Cartrio de +tulos e Documentos:
e%ige4se a posse da coisa junto ao credor, porue os bens mveis se
transmitem por simples tradio -', entretanto, uma posse sem e%erccio,!
A descrio minuciosa do cr'dito no registro -)ipoteca e anticrese, e a
posse da coisa junto ao credor -pen)or, so necess"rias para gerar
circulabilidade da coisa! Deve, ainda, )aver no registro o montante da dvida,
a data de pagamento e os frutos -juros, da obrigao -princpio da
especiali*ao,!
.4. E/trutura :ur3di(a
# artigo /AG do Cdigo Civil e%ige capacidade, licitude do objeto e forma
-sempre rgida,! Para os bens imveis, a forma ' a escritura pEblica!
+.4.1. $aacidade
Capacidade gen'rica tem o propriet"rio -auele ue tem o "us disponendi da
coisa,! A lei estabelece uma capacidade especfica uando o propriet"rio for casado,
devendo, necessariamente, )aver a outorga do cCnjuge, independentemente do regime de
bens!
6o direito de sucesso, somente por alvar" um bem poder" ser gravado em
garantia, independentemente da anu1ncia de todos os )erdeiros!
+.4.2. 5bjeto
# bem dever" estar no com'rcio!
9;>
6o ser" possvel )ipotecar bem de famlia volunt"rio, entretanto, bem de famlia
compulsrio poder" ser objeto de )ipoteca -artigo ;!= da Lei n! J!AAB?BA,! 6os casos de
bens compulsrios, se o bem for divisvel, cada condCmino pode gravar a sua parte: se
for indivisvel, todos os condCminos devem dar o bem em garantia!
Direito de .a$3lia
#. INOV*CNE, LEH*I, E CON,TIT9CION*I, NO DIREITO DE .*2;LI*
#.#. Con(eito de .a$3lia
Loje, o conceito de famlia engloba o casamento, a unio est"vel ou ualuer um
dos pais e seus descendentes -famlia monoparental,!
#.". 9nio E/tPvel
Prevista no artigo 99>, Q ;!=, da Constituio Iederal?JJ, era regulada pela Lei n!
J!B@/?BG e Lei n! B!9@J?B>! Loje, ambas as leis esto revogadas, vigorando as
disposi&es da Fnio est"vel esparsamente estabelecidas nos Livros de Direito de
Iamlia e 7ucess&es! Consiste na unio duradoura, pEblica e contnua com o fim de
constituir famlia!
#.). *$+liao e .a(ilitao do Divr(io &artigo ""6G Y 6.VG da Con/tituio
.ederal!RR'
# divrcio c)egou ao Mrasil com a 2menda Constituicional n! B?@@ e com a Lei n!
>!</<?@@! Antes da Constituio Iederal?JJ, por'm, o divrcio era restrito aos seguintes
termos$
s )avia divrcio por converso:
a converso em divrcio s poderia ser feita aps tr1s anos de separao judicial:
s era possvel um Enico pedido de divrcio!
Com a Constituio Iederal?JJ, o divrcio tornou4se mais amplo, nos seguintes
termos$
9;@
pode )aver divrcio direto desde ue )aja, no mnimo, 9 anos de separao de
fato:
a converso em divrcio pode ser feita aps / ano de separao judicial:
os pedidos de divrcio so ilimitados!

A Lei >!</<?@@ tamb'm est" revogada com o advento e entrada em vigor do novo
Cdigo Civil Mrasileiro!
#.4. Igualdade &I/ono$ia'
Igualdade de direitos entre )omem e mul)er, prevista nos artigos ;!= e <!=, caput e
inciso I, e 99>, Q <!=, todos da Constituio Iederal de /BJJ!
#.5. Igualdade do/ .ilXo/
6o )" mais distino entre legtimos, ilegtimos, legitimados ou adotados -artigo
99@, Q >!=, da Constituio Iederal?JJ,!
". DO C*,*2ENTO
".#. Con(eito
# casamento ' a unio entre )omem e mul)er, na forma da lei, com a finalidade
de constituio de famlia!
".". .inalidade &artigo #.566 do Cdigo Civil'
Pida em comum
Iidelidade
Assist1ncia mEtua
7ustento e criao dos fil)os
Uespeito e considerao mEtuos
9;J
".). Nature?a :ur3di(a
A maioria da doutrina considera o casamento um misto de contrato e instituio,
sendo tratado como contrato sui generis, sujeito .s normas de ordem pEblica -regras
cogentes, imperativas,!
".4. Cara(ter3/ti(a/ E//en(iai/
2.4.1. Diversidade de se>os
# casamento ser" feito somente entre )omem e mul)er! 2%ige4se a
)eterosse%ualidade, sob pena de ine%ist1ncia do casamento!
2.4.2. $onsenti%ento
Deve )aver vontade entre as partes! Para ue o casamento ten)a validade, deve
)aver o consentimento pleno! Ine%istindo o consentimento, ' ine%istente o casamento!
Lavendo consentimento mediante coao, o casamento ' anul"vel!
2.4.3. -o!enidade
# casamento ' um ato eminentemente solene! Deve ser obedecida a celebrao! A
autoridade ue celebra o casamento ' o Kui* de Casamentos, ue ' uma pessoa nomeada
pelo Poder 2%ecutivo para desempen)ar essa funo!
A celebrao, no entanto, pode ser dispensada em alguns casos$
na converso de unio est"vel em casamento:
no casamento nuncupativo -casamento em ue um dos cCnjuges corre risco de
vida, devendo )aver declarao dos cCnjuges comprovada por seis
testemun)as ue compaream perante o jui* em /A dias, -artigo /!<G/ do
Cdigo Civil,!
6os casos em ue a celebrao for feita por autoridade incompetente, o casamento
' anul"vel -artigo /!<<A, inciso PI, do Cdigo Civil,: no entanto a anulabilidade deve ser
desconstituda em dois anos, caso contr"rio o casamento passa a ter validade -artigo
/<>A, inciso II, do Cdigo Civil,!
9;B
2.4.4. &ustia de )a9
Integrante do Poder Kudici"rio, ' eletiva, tempor"ria e remunerada, ou seja, o Kui*
de Pa* ser" eleito, ter" um mandato de uatro anos e receber" remunerao! A Kustia de
Pa* est" prevista na Constituio Iederal, mas ainda no foi regulamentada por lei,
portanto, ' o Kui* de Casamentos uem fa* a celebrao!
".5. E/+<(ie/
2.5.1. $asa%ento civi!
7urgiu no Mrasil com a UepEblica e foi regulamentado por lei em /B9>!
2.5.2. $asa%ento re!i#ioso co% e=eitos civis
Para ue o casamento religioso ten)a validade, o registro religioso deve ser levado
para registro civil! 2%istem, no entanto, algumas subesp'cies de casamento$
a' $onverso da unio estCve! e% casa%ento
Prevista no artigo 99>, Q ;!=, da Constituio Iederal?JJ, na Lei n! B!9@J?B>,
revogada, e no novo Cdigo Civil! #s conviventes podero reuerer no registro civil a
converso da unio est"vel em casamento! 8 um reuerimento administrativo, cujo
procedimento foi regulamentado pelo Provimento n! /A da Corregedoria43eral de
Kustia nestes termos$
reuerimento de ambos os cCnjuges:
)abilitao -edital de proclamas, manifestao do Ninist'rio PEblico,:
verificando4se no )aver impedimentos, dispensa4se a celebrao! # casamento se
consuma na data da converso, no retroagindo . data do incio da
conviv1ncia!
b) $asa%ento or rocurao
Poder" ser efetuado o casamento mesmo se um ou os dois noivos estiverem
representados por procurao!
9GA
c) $asa%ento consu!ar
Celebra4se perante o cCnsul do lugar do seu domiclio! #s brasileiros ue residem
no e%terior e uerem casar4se sob o regime brasileiro podem celebrar o casamento no
consulado brasileiro! 7e voltarem a morar no Mrasil, devem registrar o casamento no
Cartrio de Uegistro Civil para ue se faa a publicidade!
d) $asa%ento utativo (i%a#inCrio R arti#o 1.5(1E .caut.E do $@di#o $ivi!)
8 o casamento nulo ou anul"vel ue foi celebrado de boa4f' por um ou por ambos
os cCnjuges! 2le ter" validade at' ue seja declarada a nulidade! # casamento de boa4f'
gerar" efeitos para o cCnjuge ue assim agiu, tendo este direito a alimentos, )erana etc!
2.5.3. /sonsais
8 o compromisso solene de casamento! Loje, no )" regulamentao nem efeitos
legais para os esponsais! # e%emplo de esponsais )oje no Mrasil ' o noivado! 2m alguns
casos, os esponsais podero ter efeitos jurdicos, como o rompimento injustificado ue
cause ao outro danos materiais e morais, podendo ser reuerida indeni*ao por parte do
prejudicado!
".6. 7a0ilitao
8 um procedimento administrativo feito perante o #ficial do Uegistro de Pessoas
6aturais para verificar se )" ou no algum impedimento para a celebrao do
casamento! 2m regra, a )abilitao sempre ser" pr'via, no entanto a lei permite
)abilitao posterior no caso de casamento religioso e casamento nuncupativo!
A )abilitao ' um reuerimento conjunto dos noivos afirmando ue uerem se
casar e no possuem impedimentos! Devem constar declara&es de duas testemun)as
ue con)eam os noivos e atestem a ine%ist1ncia de impedimentos! Devem4se juntar a
esse reuerimento os documentos ue comprovem a idade e o estado civil dos noivos!
2m alguns casos so necess"rios outros documentos$
a) $asa%ento de re!ativa%ente incaa9es
8 necess"rio o consentimento dos pais ou o suprimento do consentimento pelo
jui* -caso um dos pais no ten)a dado o consentimento,!
9G/
b) $asa%ento de essoas abai>o da idade n?bi!
Lomem e mul)er, menores de /> anos encontram4se abai%o da idade nEbil! 6o
possuem capacidade matrimonial conforme o artigo /!</@ do Cdigo Civil! 6esses
casos, al'm do consentimento dos pais, ' necess"rio o suprimento de idade pelo jui*! 2m
ualuer caso de casamento de menores, o regime adotado ser" sempre o de separao
de bens -artigos /!>G/, inciso III, do Cdigo Civil,!
Aps essas provid1ncias, o cartrio providenciar" a publicao de editais de
proclamas com pra*o de /< dias, c)amando os interessados para impugnarem ou no a
)abilitao! Ainda ue no )aja impugnao, o Ninist'rio PEblico verificar" todas as
)abilita&es para ue se d1 se01ncia ao processo! 7omente uando )ouver impugnao
o Kui* se manifestar"! 6o )avendo impugnao, ser" e%pedida pelo cartrio uma
Certido de Labilitao ue ter" validade por tr1s meses! Com a celebrao do
casamento, ser" e%pedida pelo cartrio a Certido do Uegistro de Casamento! 2ssa
certido do Uegistro de Casamento -artigo /!<G;, caput, do Cdigo Civil, ' a prova de
ue foi celebrado o casamento! Caso se percam todos os registros, pode4se comprovar o
casamento com outros documentos! 6este caso, a prova deve ser judicial e o casamento
recon)ecido pelo Kui*!
A lei tamb'm disp&e sobre a comprovao do casamento na posse do estado de
casados -artigos /!<G< a /!<G@ do Cdigo Civil,! A posse do estado de casados ' uma
situao de fato em ue o )omem e a mul)er se comportam como casados! 2ssa posse '
uma prova adicional do casamento!
".. I$+edi$ento/ 2atri$oniai/
#s impedimentos previstos no artigo /!<9/ esto ligados . capacidade e
legitimao para a pr"tica do ato! 7o impedimentos matrimoniais certos fatos ou
circunst5ncias previstos em lei ue impedem o casamento de algumas pessoas! 7e essas
circunst5ncias impeditivas se concreti*arem, tero como conse01ncia, dependendo do
caso, a nulidade do casamento, a anulao do casamento ou a aplicao de certas
san&es aos contraentes!
#s impedimentos t1m gradua&es, podendo ser mais graves ou menos graves! #s
artigos /!<9/ e /!<9;, disp&em sobre os impedimentos, ue so em nEmero de de*esseis
e divididos em dois grupos, de acordo com o grau de sua gravidade! 7o eles$
i%edi%entos diri%entes abso!utos (arti#o 1521E incisos 3 a 433E do $@di#o $ivi!);
7o considerados mais graves e por esse motivo so de nature*a pEblica!
6o admitem correo, tornando o casamento absolutamente nulo:
9G9
b) i%edi%entos susensivos (arti#o 1523E incisos 3 a 34E do $@di#o $ivi!);
7o considerados impedimento de nature*a patrimonial e t1m como
conse01ncias apenas a suspenso do casamento at' a regulari*ao da situao, ou o
suprimento judicial uando no )ouver nen)uma prejudicialidade patrimonial -artigo
/<9;, par"grafo Enico, do Cdigo Civil,!
2.+.1. 3%edi%entos diri%entes abso!utos
7empre ue )ouver os impedimentos previstos nos incisos I a PII, ocorrer" a
nulidade do casamento! A nulidade, no entanto, no poder" ser alegada de ofcio,
dependendo de uma ao ordin"ria!
a) 3nciso 3
6o podem se casar parentes em lin)a reta! 7o os pais e os irmos! 2sse
casamento ' c)amado incestuoso! Caso )aja fil)os advindos do incesto, tero todos os
direitos de fil)os legtimos!
b) 3nciso 33
6o podem se casar os afins em lin)a reta! 7o as sogras, os sogros, o genro, a
nora, o padrasto, a madrasta, o enteado e a enteada! 2sse vnculo de afinidade e%istir"
tanto no casamento uanto na unio est"vel, lembrando ue a unio est"vel tamb'm gera
parentesco -artigo /<B<, caput, do Cdigo Civil,! 6o e%istem impedimentos na lin)a
colateral, como cun)adas e cun)ados!
c) 3nciso 333
6o podem se casar fil)o adotivo com cCnjuge do adotante!
6o )" mais necessidade dessa regra especial, tendo em vista ue )oje o fil)o
adotivo ser" enuadrado na regra do inciso I!
d) 3nciso 34
6o podem se casar irmos e colaterais at' o ;!= grau!
9G;
e) 3nciso 4
6o podem se casar o adotado com o fil)o do adotante! Isso porue os mesmos so
irmos!
=) 3nciso 43
6o podem se casar pessoas casadas! # segundo casamento no se convalida com
a dissoluo do primeiro casamento nem com a viuve*! A nulidade absoluta do primeiro
casamento, no entanto, convalida o segundo casamento!
#) 3nciso 433
6o podem se casar o cCnjuge sobrevivente com o autor de )omicdio ou tentativa
contra seu consorte!
2.+.2. 3%edi%entos susensivos
2sses impedimentos apenas suspendem o casamento, no incidindo ualuer
sano como ocorria no sistema anterior, sendo ue o legislador estabeleceu uatro
)ipteses em ue o patrimCnio de uma pessoa no pode, pelo casamento apenas, se
confundir com o patrimCnio de outra! # legislador foi bastante fle%vel pois autori*ou
ue o jui* suprisse as )ipteses suspensivas uando verificasse ue a proteo '
desnecess"ria!

a) Arti#o 1523E inciso 3E do $@di#o $ivi!
6o podem se casar viEva ou viEvo, se )ouver fil)os do casamento anterior, antes
de fa*er o invent"rio! # caso desse inciso -casamento de viEvo-a, antes de ser feito o
invent"rio, acarretar" a perda do usufruto dos bens dos fil)os! Portanto, para ue incida
a suspenso ' necess"rio ue e%istam fil)os do cCnjuge falecido: ue da morte do
cCnjuge anterior no ten)a sido feito invent"rio: ue e%istam bens a serem partil)ados e
ue e%istam outros )erdeiros na lin)a descendente ou ascendente!
b) Arti#o 1523E inciso 33E do $@di#o $ivi!
9GG
6o pode se casar mul)er viEva, divorciada ou com o casamento anulado antes de
/A meses! 2%iste tal impedimento para evitar dEvidas uanto . paternidade de eventual
fil)o! A jurisprud1ncia, no entanto, entende ue, sendo comprovada a no4gravide*, o
casamento poder" ser reali*ado antes desse pra*o! Loje ' desnecess"ria a regra da
jurisprud1ncia j" ue o par"grafo Enico do artigo /!<9; d" pleno poder ao jui* para
suprir a )iptese suspensiva!
Arti#o 1.523E inciso 333E do $@di#o $ivi!
# divorciado, para se casar em novas nEpcias, precisa partil)ar seus bens com o
cCnjuge anterior! Isso porue, a pessoa uando divorcia tem plena liberdade para manter
o condomnio com o cCnjuge anterior, estabelecendo cotas para os bens no termo da
separao ou mesmo divrcio! Por'm, para se casar vai ter ue dissolver esse
condomnio ue remanesceu mantido para no gerar ualuer confuso patrimonial!
d) Arti#o 1523E inciso 34E do $@di#o $ivi!
6o podem se casar tutor com tutelado, curador com curatelado, nem com os seus
)erdeiros, enuanto no cessar a tutela e a curatela e no estiverem saldadas as
respectivas contas!
".R. Invalidade do Ca/a$ento
# casamento poder" ser inv"lido se ocorrer alguma fal)a! A invalidade se
distingue em$
a) 3ne>ist'ncia
8 auele ato ue aparenta ser casamento, mas nem c)ega a e%istir, como tal, no
plano jurdico -e%emplo$ unio )omosse%ual,! Ialtam elementos essenciais . sua prpria
caracteri*ao no mundo jurdico, ine%istindo o casamento inclusive para o cCnjuge de
boa4f'! L" necessidade do recon)ecimento de ue algumas situa&es de casamento no
se enuadram nem na nulidade nem na anulabilidade!
A relativa capacidade para consentir gera a anulabilidade! # louco pode se casar,
dependendo do grau de loucura! A coao ' causa de anulabilidade, por'm, se a coao
for absoluta, ento ser" caso de ine%ist1ncia! Casamento por procurao e%ige ue )aja
poderes especiais para consentir! 7e o procurador, portanto, no tem poderes especiais, o
casamento ' ine%istente!
6o )" necessidade de ao para recon)ecer a ine%ist1ncia do casamento -posio
majorit"ria,! 7e o casamento, por'm, apesar do vcio de origem, foi celebrado e
9G<
registrado, )aver" necessidade de ao judicial para o recon)ecimento da ine%ist1ncia do
ato e cancelamento do registro!
b) Bu!idade
Prevista em duas )ipteses$
uando o casamento ' celebrado com impedimentos absolutos -artigo /!<9/,
incisos I a PII, do Cdigo Civil,:
uando o casamento tiver como um dos cCnjuges pessoa enferma mental sem o
necess"rio discernimento para os atos da vida civil! A )iptese ' rara pois a
debilidade mental deve ser constatada pelo prprio oficial de registro civil ou
pelo Kui* de Pa*!
c) Anu!ao
Prevista em seis )ipteses$
uando o casamento ' celebrado com pessoa com idade inferior a /> anos e ue
no foi outorgado o suprimento de idade com base na gravide* ou para no
gerar sano penal -artigo /!<9A do Cdigo Civil,:
uando o casamento ' celebrado com pessoa com idade superior a /> anos, por'm
inferior a /J anos e no ten)a sido outorgada autori*ao ou pelo representante
legal ou pelo jui* atrav's do processo de suprimento de consentimento:
uando o casamento ' celebrado com erro essencial sobre a pessoa do outro
cCnjuge -artigos /!<<> e /!<<@, do Cdigo Civil,! 2rro ' a falsa noo da
realidade: ignor5ncia ' o descon)ecimento da realidade! Duando a disposio
se refere a RerroS, deve4se entender, tamb'm, ignor5ncia! # erro deve di*er
respeito a elemento essencial ao bom casamento e dever" ser unicamente em
relao ao outro cCnjuge!
# artigo /!<<@ do Cdigo Civil disp&e os motivos da anulao do casamento por
erro essencial! 8 um rol ta%ativo$
c.1) 3nciso 3
2rro uanto . identidade do outro cCnjuge -fsica ou moral,! # erro uanto .
identidade fsica poder" ocorrer, por e%emplo, no casamento por procurao uando o
9G>
procurador no con)ece a pessoa do outro cCnjuge! A identidade moral da pessoa di*
respeito . )onra e boa fama do outro cCnjuge!
c.2) 3nciso 33
Ignor5ncia de crime praticado pelo cCnjuge antes do casamento e ue resulte em
condenao definitiva -tr5nsito em julgado,, sendo ue este crime tem nature*a ue
ofende a famlia, como seria o caso do marido sedu*ir outra mul)er! A condenao
poder" ser depois do casamento, mas o crime dever" ter sido cometido antes! 7e o crime
for praticado depois do casamento, no enseja pedido de anulao, e sim separao
culposa!
c.3) 3nciso 333
Ignor5ncia uanto a defeito fsico irremedi"vel ou doena grave e transmissvel! #
defeito fsico deve ser um obst"culo para a consumao do casamento -e%emplo$
impot1ncia se%ual,!
A impot1ncia se%ual nem sempre anula o casamento, somente anular" uando
atingir sua ess1ncia, a pr"tica se%ual! Para se auferir a impot1ncia, deve4se distinguir sua
nature*a e grau, se absoluta ou relativa, utili*ando4se da percia -avalia4se caso a caso,!
Impot1ncia se%ual de car"ter instrumental, para a pr"tica da conjuno carnal O
acipiendi -mul)er com defeito de formao,$ sendo o se%o impossvel, no )"
coabitao, assist1ncia e d'bito conjugal!
Impot1ncia uanto . capacidade de ter fil)os O infertilidade$ no pode ser anulado
o casamento, pois procriar no ' da ess1ncia do casamento, mas sim os
deveres de criar e educar os fil)os!
6o caso de grave mol'stia transmissvel, no ' ualuer mol'stia ue '
considerada e esta deve ser anterior ao casamento: esse caso independe de culpa, de ter
dado causa . doena!
2m relao . AID7, sabendo4se da doena, no se pode anular o casamento: se
aduirida aps o casamento, no se anula, pois no )ouve erro uando do casamento: se
ocasionada a doena por uma m" conduta anterior ao casamento, como uma vida
promscua, ' anul"vel, com fulcro no inciso I: se no decorrer de m" conduta e a doena
for posterior, no se anula o casamento!
c.4) 3nciso 34
9G@
Inovou o Cdigo Civil atual em considerar ue a ignor5ncia sobre doena mental
grave, pode tornar insuport"vel a vida em comum do cCnjuge enganado e, escusar a
ignor5ncia, outorgando . parte a anulao para o casamento! 8 bom ressaltarmos ue a
doena mental ' de car"ter psicolgico, sendo ue a pessoa go*a de discernimento para
os atos da vida civil! Isto significa ue a pessoa no tem uma imbecilidade ou idiotia,
pois se tivesse seria caso de nulidade! A pessoa tem uma esui*ofrenia e isso pode
causar a anulabilidade!
Para invalidar um casamento -anulao ou nulidade,, ' necess"rio ue )aja uma
ao ordin"ria -artigo /<>9 do Cdigo Civil,! 6o caso de anulao, a lei disp&e os
titulares da ao de anulao de casamento! # jui* no poder" agir de ofcio! 2ssa ao
tem algumas caractersticas$
Kui* competente ' auele da Para de Iamlia, uando )ouver:
trata4se de uma ao de estado, portanto o direito ' indisponvel, ou seja, no se
admite acordo nem confisso -a confisso ' irrelevante, no bastando como
prova,:
o Ninist'rio PEblico funciona, necessariamente, como custos legis! 6o caso da
ao de nulidade, o Ninist'rio PEblico poder", inclusive, ser o autor da ao:
possui um curador ao vnculo, ue ' um advogado -nomeado pelo jui*, ue,
obrigatoriamente, dever" ser a favor da continuidade do casamento:
no )" mais necessidade de observ5ncia do ree%ame necess"rio, ante as recentes
modifica&es da Lei n! /A!;<9?A/, restringindo as )ipteses desta condio de
efic"cia da sentena de primeiro grau!
#. E.EITO, :9R;DICO, DO C*,*2ENTO
2sta mat'ria ' tratada no Cdigo Civil em seus artigos /!<>< a /!<@A! outros
efeitos jurdicos so previstos no Captulo da Iiliao -artigos /!<>B a /!>A>, e no
Captulo das Disposi&es Patrimoniais -artigos /!>;B a /!@/A,! nen)uma distino ' feita
entre o )omem e a mul)er, pois o novo Cdigo Civil est" alin)ado com o artigo 99>, Q
<!=, da Constituio Iederal!?JJ ue estabelece o princpio da igualdade dos cCnjuges na
vig1ncia da sociedade conjugal!
#.#. E-eito/ %e//oai/
Di*em respeito aos direitos e deveres de ambos os cCnjuges, dispostos no artigo
/!<>>, do Cdigo Civil!
9GJ
Por fora do artigo /!<>< os cCnjuges so compan)eiros e respons"veis pelos
encargos da famlia e t1m por obrigao decidir o planejamento da mesma, j" ue o Q 9!=
do artigo /<>< est" em conson5ncia com o artigo 99>, Q @!=, da Constituio Iederal?JJ!
#.". E-eito/ ,o(iai/
Atingem no s as pessoas dos cCnjuges, mas tamb'm a sociedade! # casamento
tem como efeitos sociais$
entre os cCnjuges, instaura4se uma sociedade conjugal -artigo /!<>< do Cdigo
Civil,:
institui4se, com o casamento, a famlia -artigo /!<>< do Cdigo Civil e artigo 99>
da Constituio Iederal?JJ,:
pelo casamento muda4se o status social dos cCnjuges! 8 a mudana do estado civil
da pessoa:
com o casamento a pessoa se emancipa -artigo <!=, par"grafo Enico, inciso II, do
Cdigo Civil,!
cCnjuge passa a ter com os parentes do outro um vnculo jurdico por afinidade
-artigo /!<B<, do Cdigo Civil,!
#.). E-eito/ %atri$oniai/
Dever de assist1ncia patrimonial$ refere4se ao sustento, ajuda material ue cabe a
ambos os cCnjuges -artigo /!<>>, inciso III, Cdigo Civil,!
Com o casamento altera4se o sistema de propriedade dos bens, alterando4se,
tamb'm, a sua administrao! # regime de bens ' tratado nos artigos /!>;B a
/!>JJ, do Cdigo Civil, e ue passar" a valer a partir do casamento, sendo
irrevog"vel! # pacto antenupcial ' uma escritura com efic"cia condicional,
tendo em vista ue s ter" validade se )ouver o casamento! A administrao dos
bens se altera, visto ue no ser" livre!
7ucesso )eredit"ria -artigos /!@JG e seguintes do Cdigo Civil,$ o cCnjuge
torna4se )erdeiro do outro!
". DIREITO, E DEVERE, DO, CZN:9HE,
9GB
# Cdigo Civil trata, em primeiro lugar, dos direitos e deveres dos cCnjuges
-artigo /!<>>,! +rata4se de um rol de deveres e%plcitos, mas ue no afasta outros
deveres, ue no esto ali relacionados, c)amados de deveres implcitos!
#s deveres implcitos so a lealdade, a compreenso, o di"logo, o carin)o, a
toler5ncia mEtua, a entrega se%ual, o amor etc!
#s deveres e%plcitos so aueles e%pressos nos incisos de I a P do artigo /!<>>!
7o eles$
a) 3nciso 3
Iidelidade ' a confiana depositada no outro cCnjuge! Fma das formas mais
graves da infidelidade ' o adult'rio -encontro se%ual fora do casamento,! # adult'rio
tem como conse01ncia a separao do casal, e na esfera penal ' considerado como
crime! Al'm do adult'rio propriamente dito, ue ' de difcil prova, e%istem, ainda$
(uase adultrio$ a pessoa pratica atos de envolvimento afetivo, tais como
carin)os, beijos, mas no c)ega a ter um encontro se%ual:
adultrio virtual$ praticado pela internet, correspond1ncia ou telefone, no
)avendo relacionamento se%ual:
adultrio precoce$ auele ue se observa no incio do casamento e al'm de ser
causa de separao pode ser causa de anulao do casamento por erro
essencial:
adultrio casto$ no )" relacionamento se%ual, mas )" gravide* -e%!$ marido ue
doa espermato*ides sem o consentimento da esposa, ou esposa ue se
submete a uma gravide* por inseminao artificial de outra pessoa ue no o
marido, sem a autori*ao deste,!
b) 3nciso 33
A conviv1ncia em resid1ncia com animus definitivo ' pressuposto do casamento!
Pode4se dispensar, entretanto, a vida em comum por consenso, conveni1ncia ou
necessidade! A falta desse dever ' o abandono do lar O ue no e%ige mais o tempo de
dois anos! 8 necess"rio ue o abandono seja volunt"rio -animus de permanecer fora do
lar, e injusto -ue no seja motivado pelo outro cCnjuge,!
# artigo /!<>B do Cdigo Civil estabelece ue o domiclio do casal ser" escol)ido
por ambos os cCnjuges, admitindo4se uma aus1ncia ocasional para atender encargos
pEblicos, para o e%erccio de profisso ou para atender interesses particulares relevantes!
9<A
c) 3nciso 333
Au%lio, colaborao de um para com o outro! Desmembra4se em assist1ncia
material e assist1ncia moral!
d) 3nciso 34
A guarda, sustento e educao dos fil)os decorre do c)amado p"trio poder, ue ' o
direito4dever dos pais!
e) 3nciso 4
2stabeleceu o Cdigo Civil ainda o respeito e a considerao mEtuos! +al
disposio ' irrelevante, pois a mEtua assist1ncia tem todo o aspecto moral, de forma
ue apenas reforou o legislador algo ue j" )avia estabelecido!
".#. Direito/ e Devere/ +atri$oniai/
#s artigos /!>G9 a /!><9 do Cdigo Civil estabelecem efeitos obrigacionais,
contratuais para ue marido e mul)er possam contratar de maneira livre, ou
estabelecendo uma interdepend1ncia entre eles!
8 bom ainda ressaltarmos o comando do artigo /!<>J ue determina ue para
manuteno da famlia os cCnjuges devem concorrer, na proporo de seus bens e do
rendimento do trabal)o, ualuer ue seja o regime estabelecido! Isso significa ue
sempre )aver" um rateio entre marido e mul)er para manuteno da famlia, a no ser
ue as prprias pares estabeleam de maneira contr"ria no pacto antenupcial!
Pejamos as disposi&es patrimoniais$
a) Arti#o 1.(4+E inciso 3E $@di#o $ivi!
# marido no pode, sem consentimento da mul)er, ualuer ue seja o regime de
bens, com e%ceo do regime da separao absoluta ou da participao final nos
a0estos -artigo /!><> do Cdigo Civil,, alienar ou onerar bens imveis ou direitos reais
sobre imveis! A auisio, entretanto, ' permitida! Duanto ao compromisso de compra
e venda, e%istem duas correntes ue tratam do assunto! Fma entende ue ' necess"ria a
outorga e outra entende ue no! Alienar, nesse caso, tem o sentido amplo de transmitir a
9</
posse do bem para outra pessoa! A alienao ' proibida ualuer ue seja o regime de
bens, visto ue essa proibio visa . proteo do patrimCnio familiar!
b) Arti#o 1.(4+E inciso 33E $@di#o $ivi!
6as a&es reais imobili"rias ' e%igida a presena de ambos os cCnjuges, tanto no
plo passivo uanto no plo ativo!
c) Arti#o 1.(4+E inciso 333E $@di#o $ivi!
8 proibido ao )omem prestar fiana sem o consentimento da mul)er! A meao do
cCnjuge ue no consentiu no ' atingida pela dvida do terceiro -Lei n! G!/9/?>9, artigo
;!=,, salvo se ficar provado ue )ouve benefcio para o outro cCnjuge ue no consentiu!
Moa parte da doutrina entende ue a fiana sem o consentimento ' ato nulo: entretanto, o
entendimento dominante ' ue ' ato anul"vel, tendo em vista ser privativo da mul)er: e
e%iste pra*o processual de uatro anos para ue se anule a fiana!
d) Arti#o 1.(4+E inciso 34E $@di#o $ivi!
6o pode o )omem fa*er doao de bens sem o consentimento da mul)er, salvo
se for de peueno valor ou a ttulo remuneratrio! -6esse inciso, a lei se refere a bens
mveis, visto ue os bens imveis esto protegidos no inciso I,
Antes da Lei n! G!/9/?>9, o artigo 9GA do Cdigo Civil de /B/> dispun)a ue a
mul)er era au%iliar do marido! 2ssa e%presso Rau%iliarS foi substituda por
Rcolaboradora, compan)eira e consorteS! Pelo Cdigo Civil ambos so compan)eiros ou
consortes um do outro -artigo /!<><, caput, do Cdigo Civil,!
). REHI2E DE >EN, NO C*,*2ENTO
).#. Cla//i-i(ao
2%istem duas classifica&es do regime de bens no casamento, atendendo aos
uatro tipos b"sicos previstos no Cdigo!
9<9
3.1.1. Quanto ori#e%
#onvencional$ decorre de um contrato feito pelas partes! Ia*4se por um pacto
antenupcial! Pode4se reali*ar por conveno o regime da comun)o universal,
o regime da separao de bens -absoluta ou relativa, e o regime da participao
final nos a0estos! 2sses tr1s regimes devem ser necessariamente decorrentes
de contrato!
.egal$ t1m4se dois tipos ue decorrem da lei! # regime da comun)o parcial ' o
regime legal na falta de conveno -artigo /!>GA, caput, do Cdigo Civil,! 2sse
regime tamb'm ' c)amado de regime comum! 2ssa situao e%iste desde a Lei
do Divrcio -Lei n! >!</<?@@,, antes dela vigorava o artigo 9<J do Cdigo
Civil de /B/>, ue dispun)a ue o regime legal seria o da comun)o universal!
# regime da separao de bens obrigatrio est" previsto para certas pessoas!
6o artigo /!>G/, caput, e%istem tr1s )ipteses em ue a lei obriga o regime de
separao de bens!
3.1.2. Quanto aos e=eitos
Pode ser comunit"rio ou no comunit"rio, de acordo com a comunicao ou no
dos bens dos cCnjuges$
comunitrio$ enuadram4se a comun)o universal e a comun)o parcial de bens e
participao final nos a0estos:
no comunitrio$ enuadram4se a separao de bens!
).". %rin(3+io/
3.2.1. )rinc*io da !iberdade (arti#o 1.(3DE .caut.E do $@di#o $ivi!)
7ignifica autonomia de vontade, ue ' uma das caractersticas da celebrao de
um contrato! Deve )aver a livre vontade para a celebrao do contrato! Ainda, os
nubentes t1m liberdade para estabelecer ual regime de bens uerem adotar!
2ssa liberdade s e%iste para os nubentes, visto ue os cCnjuges devem,
obrigatoriamente, submeter4se ao regime convencionado! # Cdigo Civil autori*a at'
alterao do regime de bens, por'm depende de autori*ao judicial e motivo justo! 2ssa
liberdade, entretanto, ' relativa, no podendo os nubentes estabelecer cl"usulas no pacto
ue contrariem a lei!
3.2.2. )rinc*io da =or%a!idade
9<;
2ssa formalidade s e%iste se o regime de bens for convencional, visto ue, se for
regime legal, no )" livre vontade para a celebrao do contrato!
3.2.3. )rinc*io da de=initividade (arti#o 1.(3DE S 2.TE do $@di#o $ivi!)
# Cdigo Civil de /B/> determinava ue o regime convencionado era
irrevog"vel! # atual sistema admite a mutabilidade do regime, por'm preenc)idos
alguns reuisitos, a saber$ vontade de ambos os cCnjuges: proteo ao terceiro de boa4f':
justo motivo para mudana e deciso judicial!
).). O05eto
# objeto do regime de bens so os prprios bens dos cCnjuges! Ine%istindo os
bens, no )" regime de bens!
#s bens sero comunic"veis ou no, de acordo com o regime de bens, no
)avendo necessidade de se provar a colaborao do cCnjuge na auisio deles!
Comunicar significa a propriedade em comum dos bens, ou seja, cada um dos cCnjuges
det'm a metade dos bens do casal! #s bens comunic"veis so c)amados de bens
comuns, pois pertencem a ambos os cCnjuges, dando a eles o direito de meao!
#s bens no comunic"veis so aueles particulares de cada um dos cCnjuges, no
estando sujeitos . meao! 7e )ouver, entretanto, prova da participao do outro cCnjuge
na auisio deles, poder", eventualmente, )aver o direito . meao!
#s bens tamb'm podem ser presentes ou futuros! Mens presentes so aueles
e%istentes na data do casamento e s se comunicam no regime da comun)o universal!
Mens futuros so aueles ue sero aduiridos na const5ncia do casamento -a([estos,!
2%istiam, ainda, sob a tica do Cdigo Civil de /B/>, os bens reservados -artigo
9G> do Cdigo anterior,, ue pertenciam e%clusivamente . mul)er, e ue no se
comunicavam! # artigo 9G> foi introdu*ido pela Lei n! G!/9/?>B -2statuto da Nul)er
Casada,! Mens reservados eram aueles aduiridos pela mul)er com produto e%clusivo
do seu trabal)o, sendo propriedade e%clusiva dela, no )avendo comunicao com os
bens do marido, ualuer ue fosse o regime de bens!
A aplicao dos bens reservados s se mant'm para as mul)eres ue t1m direito
aduirido com o casamento anterior a /BJJ ocasio em ue o benefcio no mais se
justificou!
Mens dotais so aueles oferecidos pela mul)er ao marido para ue este os
administre em nome da famlia, devendo ser devolvidos . mul)er no caso de separao!
#s bens parafernais esto dispostos no Captulo do Uegime Dotal, e so bens particulares
da mul)er ue no se confundem com os bens dotais! #s bens dotais, estabelecido pelo
9<G
regime dotal, na pr"tica nunca tiveram efetividade no Mrasil, mais ainda )oje podem ser
estabelecidos j" ue as partes t1m plena liberdade de estabelecer o regime ue l)es
aprouver!
).4. Regi$e da Co$unXo 9niver/al de >en/
Disposto no artigo /!>>@ do Cdigo Civil, nesse regime comunicam4se todos os
bens, presentes ou futuros, e tamb'm as dvidas referentes a esses bens, ue se
transmitem!
# artigo /!>>J, entretanto, tra* algumas e%ce&es de incomunicabilidade de bens!
L" um rol muito e%tenso ue vai do inciso I -bens doados ou )erdados com a cl"usula de
incomunicabilidade e os sub4rogados em seu lugar, ao inciso P -os bens referidos nos
incisos P a PII do artigo /!><B,!
At' /B@@, o regime da comun)o universal de bens era o regime legal na falta de
conveno entre os nubentes!
).5. Regi$e da Co$unXo %ar(ial de >en/
# regime de comun)o parcial de bens ', )oje, o regime legal na falta de
conveno ou na falta de e%ig1ncia de regime obrigatrio de separao de bens -artigo
/!>GA, caput, do Cdigo Civil,!
8 o regime pelo ual se comunicam os a0estos a ttulo oneroso, desde ue no
sejam sub4rogao de bens anteriores! A0estos so os bens aduiridos na const5ncia do
casamento, no se comunicando os bens anteriores de cada cCnjuge!
#s bens aduiridos a ttulo gratuito no se comunicam -doao e )erana,, salvo
se )ouver disposio em favor de ambos os cCnjuges -e%!$ doao para a fil)a e o genro,!
#s bens no podem ter sido aduiridos com o produto da alienao de bens
anteriores -e%emplo$ venda de um imvel aduirido antes do casamento para comprar
outro imvel aps o casamento! 2sse segundo bem no se comunica,!
# artigo /!>>A disp&e os bens ue se comunicam e o artigo /!><B disp&em os bens
ue no se comunicam! #s frutos civis do trabal)o se comunicam tanto no regime da
comun)o universal como no regime da comun)o parcial -artigo /!>>A, inciso P, do
Cdigo Civil,!
As benfeitorias feitas em imveis aduiridos antes do casamento se comunicam!
+amb'm a acesso se comunica, desde ue feita na const5ncia do casamento! #s frutos
dos bens particulares comunicam4se: entretanto, os produtos so incomunic"veis!
9<<
).6. Regi$e da ,e+arao de >en/
Disposto nos artigos /!>J@ e /!>JJ, pode ser convencional ou legal! 6esse regime,
os bens no se comunicam!
3.(.1. $onvenciona!
Ieito por pacto antenupcial, convencionam4se uais bens no sero comunic"veis!
2%istem duas esp'cies de regime de separao convencional de bens$
Absoluta$ nen)um bem se comunica! 2%istem algumas e%ce&es$ /, auisio
conjunta -a comunicao se fa* pelo contrato e no pelo regime de bens,: e 9,
se )ouver prova de esforo comum -decorre do direito obrigacional, entretanto
no basta o trabal)o dom'stico, deve e%istir, efetivamente, colaborao
financeira na auisio do bem,!
Jelativa$ em regra, os bens no se comunicam, mas )" no pacto cl"usula
estipulando algum bem ue ir" se comunicar! Depende sempre dos termos do
contrato -pacto antenupcial,! 6o caso de )aver sil1ncio no pacto uanto aos
a0estos, a lei disp&e ue se deve presumir ue os bens se comunicam -artigo
/!>GA do Cdigo Civil,!
3.(.2. Le#a!
Disposto no artigo /!>G/, incisos I a III! Ainda ue )aja disposio em contr"rio,
no ser" v"lida! Laver" a obrigatoriedade do regime de separao de bens nos seguintes
casos$
a) 3nciso 3
6os casamentos celebrados mesmo )avendo as causas suspensivas
estabelecidas!
b) 3nciso 33
6os casamentos de pessoas com mais de >A anos! Pelo sistema anterior os )omens
tin)am ue ser maiores ue >A anos e as mul)eres tin)am ue contar com mais de <A
anos! K" sob a tica da Constituio Iederal de /BJJ a uniformi*ao nos >A anos era a
mel)or soluo!
9<>
c) 3nciso 333
6o casamento de ualuer pessoa ue precise de autori*ao judicial para se
casar!
6esse regime de separao obrigatria, entende4se ue os a0estos se comunicam!
).. Regi$e Dotal
A mat'ria apenas se mant'm por uesto )istrica!
Pin)a disposto o regime nos artigos 9@J a ;/G do Cdigo Civil de /B/>! Consistia
no oferecimento de um dote pela mul)er, ou algu'm por ela, ao marido apenas para ue
ele administrasse os bens dotais, aplicando rendas em favor da famlia e aps restitua os
bens a uem )ouvesse institudo -podia ser convencionado um pra*o para restaurao ou
caso ocorresse separao,!
2sses bens eram c)amados de bens dotais! #s bens particulares da mul)er ue no
se comunicassem e no fi*essem parte do dote, ficariam sob a administrao dela, e
eram c)amados de bens paradotais! As doa&es entre os cCnjuges no se confundiam
com o dote e eram permitidas, salvo se o regime fosse o da separao obrigatria!
).R. Regi$e de %arti(i+ao .inal no/ *@[e/to/
8 um regime )brido ou misto, pois na vig1ncia da sociedade conjugal temos as
regras da separao total de bens, com livre administrao pelos cCnjuges! Por'm, com a
dissoluo da sociedade conjugal ou pela morte, ou pelo divrcio, ou pela separao
judicial, ou mesmo em caso de nulidade, voltamos a ter o regime de comun)o parcial
de bens, pois as partes passam a ter direito sobre a metade de todos os bens -artigo /!>@9
do Cdigo Civil,!
#. DI,,OL9CDO D* ,OCIED*DE CON:9H*L &Lei n. 6.5#5!'
A dissoluo da sociedade conjugal ' a e%tino da sociedade por uma causa
superveniente em ue os efeitos no se ultimam, no se esgotam! L" tr1s formas de
e%tino$
,mperfeio da sociedade con"ugal$ e%iste uando se tem uma causa antecedente
ao casamento ue fa* com ue esse no produ*a seus efeitos, como ' o caso da
ine%ist1ncia, nulidade e anulabilidade do casamento -artigo /<@/, inciso II, do
9<@
Cdigo Civil,!
1erfeio ou cumprimento$ ' a )iptese em ue os efeitos se esgotam, como ' o
caso de morte de um dos cCnjuges -artigo /!<@/, inciso I, do Cdigo Civil,!
,ne0ecuo$ abrange as )ipteses em ue o casamento ' perfeito, mas os efeitos
no vo at' o fim! 7o os casos da separao judicial e do divrcio -artigo
/<@/, incisos III e IP, do Cdigo Civil,! A ine%ecuo pode ocorrer por duas
causas$
a) )or cu!a
6esse caso, a ine%ecuo gera responsabilidade civil! #corre a ine%ecuo por culpa
somente na separao judicial litigiosa culposa -artigo /!<@9, caput, do Cdigo Civil,! Duando
ocorre culpa, somente poder" ser aplicada sano a uma das partes!
b) -e% cu!a
Pode ser volunt"ria -resilio da sociedade conjugal, ou involunt"ria -resoluo da
sociedade conjugal,!
Pela via volunt"ria, a sociedade poder" ser dissolvida$
Kilateralmente$ ' o distrato! #corre na separao consensual, no divrcio direto
consensual e na converso de separao em divrcio consensual!
Vnilateralmente$ ocorre na separao litigiosa -separao fal1ncia,, no divrcio
direto litigioso, na converso de separao em divrcio litigioso -uando uma das
partes no cumpre as cl"usulas da separao,! 2m nen)um desses casos a culpa '
discutida, somente as cl"usulas da separao so objeto de debate -artigo /!<@9, Q
/!=, do Cdigo Civil,!
Pela via involunt"ria, )" o divortium bona gratia, disposto no artigo /<@9, Q 9!=,
do Cdigo Civil, em ue as partes gostariam de continuar a sociedade conjugal,
entretanto, por um fato superveniente no )" como permanecerem juntas, como no caso
de doena grave -' c)amada de separao rem'dio,!
#.#. Di-erena/ entre a ,e+arao :udi(ial e o Divr(io
A separao judicial e o divrcio j" estiveram regulados na Lei n! >!</<?@@! 2ssa
lei sofreu algumas altera&es uando entrou em vigor a Constituio Iederal?JJ O ue
9<J
no seu artigo 99>, Q >!=, ampliou o conceito de divrcio! Com o advento do 6ovo
Cdigo Civil, a Lei ></<?@@ foi revogada e a mat'ria foi toda tratada pelo Cdigo Civil!
A separao judicial est" estabelecida nos dispositivos do Cdigo Civil, pondo fim
aos deveres de coabitao e fidelidade recproca e ao regime de bens -artigo /!<@> do
Cdigo Civil,! Com a separao judicial, entretanto, )aver", ainda, um vnculo
permanente entre as partes, sendo possvel, inclusive, restabelecer a sociedade conjugal!
6o caso de reconciliao, o regime de bens ser" o mesmo anteriormente adotado com o
casamento!
A separao judicial p&e fim a dois dos cinco deveres$ o de coabitao e o de
fidelidade! Podem persistir, entretanto, os deveres de assist1ncia mEtua, criao de fil)os
e respeito e considerao! +amb'm p&e fim ao regime de bens, ue cessa com a sentena
ue dissolve a sociedade conjugal!
2sses efeitos podero retroagir . data da separao de corpos! A separao de
corpos est" prevista nos artigos /<@< e seguintes do Cdigo Civil! 2%iste um
entendimento, adotado pela doutrina e jurisprud1ncia, ue alarga o conceito do artigo
/<@< combinado com o artigo /<@>, ambos do Cdigo Civil, no ual poder" )aver a
cessao do regime de bens, inclusive, com a separao de fato por longo tempo, no
podendo se falar em comunicao de bens!
# divrcio p&e fim ao casamento civil, e%tinguindo o vnculo conjugal e os efeitos
civis do casamento religioso -artigo /<@/, QQ /!= e 9!=, do Cdigo Civil,, permitindo, com
isso, novas nEpcias no casamento civil, visto ue algumas igrejas no admitem a e%tino
do casamento! 6esse sentido, desaparecem os deveres do casamento!
6o ' dado aos divorciados a reconciliao e o restabelecimento conjugal! 6o
divrcio, s )aver" o restabelecimento conjugal por meio de um novo casamento,
podendo )aver um novo regime de bens, visto ue no )" o restabelecimento da
sociedade conjugal anterior!
# divrcio foi introdu*ido no Mrasil de forma restrita, entretanto, com a
Constituio Iederal?JJ ele foi ampliado, sendo mais facilitado! Poder" se dar de duas
formas$ por converso ou direto!
# divrcio, seja direto, seja por converso, no admite discusso sobre culpa e
no se admite a reconveno para discutir se )ouve ou no o pra*o!
". ,E%*R*CDO :9DICI*L
Masicamente, e%istem duas esp'cies de separao judicial$ a separao judicial
consensual -artigo /!<@G do Cdigo Civil, e a separao judicial litigiosa -artigo /!<@9
do Cdigo Civil,!
9<B
".#. ,e+arao :udi(ial Con/en/ual
8 auela ue decorre de acordo de ambos os cCnjuges, por meio de uma petio
conjunta estabelecendo as cl"usulas da separao judicial consensual para o jui*! Deve4
se estabelecer a guarda dos fil)os, visitas, alimentos e, ainda, se a mul)er ir" continuar a
usar o nome de casada!
2m ualuer tipo de separao judicial, o jui* ' obrigado a tentar uma separao
consensual!
6o basta, por'm, o pedido dos cCnjuges, devendo )aver um pra*o temporal, ue
' de um ano -artigo /!<@9 do Cdigo Civil, de vig1ncia da sociedade conjugal! 2sse
pra*o ' um reuisito objetivo! Pela antiga Lei n! ></<?@@ o pra*o era de dois anos -artigo
G!=,! Antes desse pra*o, no se pode pedir separao consensual, entretanto, podero ser
pedidas medidas cautelares -e%emplo$ separao de corpos, ue poder" ser consensual,!
2ssa cautelar, de acordo com o artigo JA> do Cdigo de Processo Civil, caducaria:
entretanto, )" entendimento de ue a cautelar poder" ser prorrogada at' ue se complete
o pra*o legal!
Interposta a petio inicial, o jui* far", num primeiro momento uma oitiva em
separado e, aps, uma oitiva conjunta! 7omente )aver" participao dos advogados na
tratativa de composio uando )ouver e%pressa reuisio das partes! Aps a oitiva, o
jui* dever" ratificar o acordo e remeter ao Ninist'rio PEblico! #uvido o Ninist'rio
PEblico, o jui* )omologar" o acordo!
2.1.1. 5bri#ao A!i%entar
A obrigao alimentar nasce da obrigao da mEtua assist1ncia! 7e o casamento
foi celebrado antes da Constituio Iederal?JJ, o marido possui uma obrigao legal
de sustentar a esposa! Aps a Constituio Iederal?JJ, surge uma obrigao natural, ou
seja, )aver" um ato volunt"rio, no )avendo obrigao legal! 7e uma das partes,
entretanto, voluntariamente se obriga, essa obrigao prolonga4se no tempo!
6os dois casos )aver" a cl"usula penal, pela ual o culpado pela dissoluo da
sociedade conjugal ter" obrigao de alimentar!
A obrigao alimentar e%tingue4se pela morte, novo casamento ou unio est"vel
do credor! # enriuecimento do credor no e%tingue a obrigao alimentar -Pontes de
Niranda alegava ue e%tinguia, entretanto a Lei n! >!</<?@@ no contemplou essa
)iptese,! +amb'm o empobrecimento do devedor no e%tingue a obrigao!
6o poder" )aver renEncia aos alimentos, visto ue esse ' um direito de ordem
pEblica -7Emula n! ;@B do 7upremo +ribunal Iederal,! Poder" )aver uma dispensa
9>A
tempor"ria, mas nunca renEncia! # 7uperior +ribunal de Kustia entretanto, entende ue
essa sEmula est" revogada, visto a igualdade de direitos prevista na Constituio
Iederal?JJ! Cuidado com o artigo /!@A@ do novo Cdigo Civil ue veda a renEncia ao
direito a alimentos!
Duanto . transmissibilidade dos alimentos no caso de morte do devedor, )avia
dois entendimentos$
Artigo 53 da .ei n. 6.<B<=ZZ (1rincpio da ,mpessoalidade$ a obrigao alimentar
era impessoal, fungvel, podendo )aver substituio dos devedores na ordem
de vocao )eredit"ria! Alguns autores sustentavam ue o artigo 9; da Lei n!
>!</<?@@ )avia ab4rogado o artigo GA9 do Cdigo Civil e, portanto, sempre
)averia transmissibilidade!
Artigo DY5 do #-digo #ivil (1rincpio da 1essoalidade$ entendia ue a obrigao
alimentar era infungvel, no podendo )aver substituio dos devedores!
Alguns autores sustentavam ue o artigo 9; da Lei n! >!</<?@@ somente
derrogara o artigo GA9 do Cdigo Civil, visto ue o artigo 9; da Lei do
Divrcio tratava da relao de cCnjuges! Portanto, o artigo GA9 somente )avia
sido revogado na parte dos cCnjuges e no para parentes!
Loje a uesto ' tran0ila j" ue o artigo /@AA determina$ (A obrigao de prestar
alimentos transmite4se aos )erdeiros do devedor, na forma do artigo />BG(!
".". ,e+arao :udi(ial Litigio/a
Prevista no artigo /<@9, caput, do Cdigo Civil, ' litigiosa, visto ue no )"
acordo entre as partes uanto .s cl"usulas do casamento, )avendo ainda culpa por uma
das partes ue praticou grave violao dos deveres do casamento e tornou insuport"vel a
vida em comum! 6o )" pra*o e%igido para o e%erccio da separao culposa ue pode
ocorrer no primeiro dia do casamento! 8 reuerida por um dos cCnjuges em face do
outro, fundamentada em uma das causas previstas em lei!
2.2.1. -earao judicia! !iti#iosa or cu!a
Disposta no artigo /<@9, caput, do Cdigo Civil, ' semel)ante ao antigo desuite
litigioso em ue se e%igia culpa grave! # antigo desuite se baseava em uatro
fundamentos$
adult'rio:
tentativa de morte:
sevcia ou injEria grave:
abandono do lar por mais de dois anos!
9>/
Loje, a separao judicial por culpa baseia4se na culpa de um dos cCnjuges,
)avendo, no entanto, uma amplitude ue abarca v"rias situa&es! Para reuerer a
e%tino da sociedade por culpa, ' necess"rio no ter falido o casamento e ue )aja uma
das duas )ipteses ue geram a culpa$
conduta desonrosa$ ' a antiga injEria grave: ' a situao ue gera preju*o moral ou
material ao outro cCnjuge durante o casamento -e%emplos$ atividade criminosa,
embriague* )abitual, envolvimento com vcios etc!,:
grave violao de dever con"ugal$ os deveres so o de fidelidade, vida em comum
e mEtua assist1ncia -e%emplos$ adult'rio, falta de assist1ncia material ou
moral, abandono volunt"rio do lar etc!,!
A falta do sustento do fil)o, em princpio, no ' violao aos deveres, entretanto
poder" ser considerada caso )aja constrangimento para o outro cCnjuge!
Al'm dos deveres e%pressos no artigo /<>> do Cdigo Civil, devem4se incluir
aueles considerados deveres implcitos, tais como amor, entrega se%ual, compreenso
etc!, inerentes aos deveres dos casados! 8 necess"rio ue essa grave violao de um
dever conjugal leve . impossibilidade da vida em comum! # artigo /!<@9 apesar de no
falar mais de maneira e%pressa sobre a conduta desonrosa, da forma como era tratada
pelo artigo <!=, caput, da Lei n! ></<?@@, abarcou a )iptese no inciso <!= do artigo /<>>,
j" ue o respeito e considerao mEtuos , no seu descumprimento levam a pr"tica de
uma conduta desonrosa! Portanto, as atuais )ipteses so e%atamente as mesmas do
sistema anterior! Nesmo o artigo /!<@; ue fala em$ adult'rio: tentativa de morte:
sevcia ou injEria grave: abandono volunt"rio do lar conjugal, durante um ano contnuo:
condenao por crime infamante e conduta desonrosa, ' meramente e%emplificativo e
at' dispens"vel sob o ponto de vista pr"tico!
E-eito/ da (ul+a
A culpa na relao de famlia no gera indeni*ao civil! 6o se aplica o
artigo ;JB do Cdigo Civil, mas poder" se aplicar o artigo /J> do Cdigo Civil! A
indeni*ao moral?material no ser" cabvel na esfera de famlia e, sim, somente na
"rea cvel!
L" dois efeitos da culpa -cl"usulas penais legais,$
artigo B.<ZU do #-digo #ivil$ )avendo e%presso reuerimento por parte do
cCnjuge inocente, este perder" o nome do cCnjuge culpado:
artigo B.ZY5 do #-digo #ivil$ o cCnjuge culpado ter" obrigao de alimentar o
9>9
cCnjuge inocente!
6o caso de culpa bilateral, o jui* poder" julgar procedente a ao e a reconveno,
e%tinguindo o casamento sem aplicao de cl"usula penal -julgamento da ;!V +urma do
7uperior +ribunal de Kustia O somente se aplicam os efeitos da resilio,!
# novo Cdigo Civil no foi feli* ao determinar ue o cCnjuge culpado pode pedir
alimentos ao inocente para l)e garantir o indispens"vel a sobreviv1ncia -artigo /@A9,
par"grafo Enico, do Cdigo Civil,! A disposio ' p'ssima e estimula a culpa na
separao! Podemos citar como e%emplo, a pessoa ue j" est" fragili*ada por ter sido
vtima de adult'rio do outro e ainda +er a obrigao de manter esse outro adEltero!
2.2.2. -earao judicia! !iti#iosa se% cu!a
A separao judicial litigiosa sem culpa se d" em duas situa&es$
pela ruptura da vida em comum por um ano -separao fal1ncia,:
grave doena mental, de cura improv"vel, de um dos cCnjuges, por dois anos, com
manifestao posterior ao casamento!
7e os cCnjuges esto vivendo separados de fato por mais de um ano,
ualuer um deles poder" reuerer a separao! 6o caso de grave doena mental,
deve )aver a impossibilidade da continuao da vida em comum!
# reuerente da separao judicial sem culpa perde o direito . meao dos bens
ue o outro trou%e ao casamento! 7 )aver", entretanto, essa penalidade uando o
regime for de comun)o total de bens -artigo /<@9, Q ;!=, do Cdigo Civil,!
6os casos de separao judicial litigiosa, a audi1ncia de conciliao ' obrigatria
antes da instruo! # pra*o para a contestao comea a correr da audi1ncia de tentativa
de conciliao!
Com relao . separao por culpa, )" tr1s correntes sobre a revelia$
/!V corrente$ no se aplica a revelia, visto ser ao de estado e )aver a necessidade
de prova da culpa:
9!V corrente$ aplica4se a revelia, tendo em vista poder ser consensual:
;!V corrente$ a revelia no pressup&e a confisso ficta se )ouver fil)os menores
-corrente intermedi"ria,!
9>;
6os casos de separao judicial litigiosa sem culpa -separao rem'dio ou
separao fal1ncia,, no )aver" confisso ficta, tendo em vista a necessidade de prova
concreta da ruptura ou da doena!
2.2.3. /=eitos da searao judicia! !iti#iosa
P&e fim .s obriga&es conjugais -fidelidade e vida em comum,! A assist1ncia
material e moral, entretanto, permanecem! Poder" )aver renEncia aos
alimentos, mas a assist1ncia moral sempre permanecer"!
Iim do regime de bens! 6o implica a partil)a dos bens, ue poder" ser feita
posteriormente!
A reconciliao poder" ser reuerida!
3uarda, visita e alimentos dos fil)os no t1m ualuer relao com a separao
judicial!
). DIVJRCIO
Divrcio ' a e%tino do vnculo jurdico do casamento sem ue as obriga&es
assumidas pelos cCnjuges sejam cumpridas!
# nosso sistema estabeleceu duas )ipteses de divrcio$
div-rcio direto$ ' a )iptese em ue as partes esto separadas )", pelo menos, dois
anos:
div-rcio indireto -converso da separao em divrcio,$ ' a )iptese em ue )",
pelo menos, um ano da sentena da separao!
# ue )" em comum entre o divrcio direto e o divrcio indireto ' ue em
nen)um desses casos se discute a culpa, visto ue )ouve a fal1ncia da relao conjugal!
+anto no divrcio direto uanto no divrcio indireto e%istem as formas consensual e
litigiosa!
).#. Divr(io Direto
9>G
8 auele concedido sem pr'via separao judicial, bastando ue os cCnjuges
estejam separados de fato por, no mnimo, dois anos consecutivos -artigo /!<JA, Q 9!=, do
Cdigo Civil,! 7e )ouver interrupo desse pra*o, sua contagem dever" ser reiniciada!
3.1.1. Div@rcio direto consensua!
Disposto no artigo /!<JA, Q 9!=, do Cdigo Civil, ' auele reuerido por ambos os
cCnjuges, de comum acordo, bastando os dois anos de separao de fato! 8 previsto no
artigo /!<JA, Q 9!=, com remisso aos artigos /!/9A a /!/9G do Cdigo de Processo Civil!
# pra*o de dois anos de separao deve ser comprovado! # jui* marcar",
obrigatoriamente, uma audi1ncia de conciliao e ratificao! 6o ' necess"ria a pr'via
partil)a de bens -artigo /!<J/ do Cdigo Civil,!
# rito ' o mesmo da separao consensual! A diferena est" em ue no divrcio
direto consensual deve4se, obrigatoriamente, ouvir testemun)as! Alguns autores
entendem ue nesse procedimento o jui* no deve tentar a reconciliao! #utros autores,
no entanto, entendem ue o jui* dever" tentar a reconciliao! 6o )" posio
predominante!
3.1.2. Div@rcio direto !iti#ioso
Disposto no artigo /!<JA, Q 9!=, do Cdigo Civil, a previso do divrcio direto
litigioso ' feita de forma gen'rica! 7egue4se o rito ordin"rio, somente podendo ser
discutidas cl"usulas do casamento e o tempo da separao! 2%ige4se citao do
reuerido e este poder" apresentar contestao! 2ssa contestao s poder" discutir o
pra*o! 2m relao . pr'via partil)a de bens, )" a 7Emula n! /B@ do 7uperior +ribunal de
Kustia, dispondo no )aver necessidade nos casos de divrcio direto, podendo ser feita
aps a sentena! A mat'ria tamb'm j" foi resolvida, como dissemos acima, pelo artigo
/!<J/!
Div-rcio a vnculo$ essa e%presso decorre do divrcio do Direito Uomano! 6o
Direito Uomano, o divrcio se dava pela simples separao de fato dos
cCnjuges! Com a evoluo do Direito Uomano, passou4se a falar em divrcio a
vnculo, o ual e%tingue o vnculo conjugal, com todos os seus efeitos! 2nto,
)oje, no nosso sistema jurdico, s e%iste o divrcio a vnculo, ue ' um nome
gen'rico!
).". Divr(io +or Conver/o
# termo inicial para o divrcio por converso ' uma deciso de separao de
corpos, ue pode ser concedida por liminar ou m'rito! Louve a e%tino do artigo GG da
9><
Lei de Divrcio, ue dispun)a sobre a contagem do pra*o a partir de ualuer deciso
judicial em ue se encontrasse presumida a separao -cautelar de arrolamento de bens,
cautelar de alimentos provisionais ou cautelar de guarda provisria,! 7e concedida a
liminar de separao de corpos e a parte no ingressar com a ao principal no pra*o de
;A dias, )aver" a decad1ncia -perda do direito material por decurso de pra*o,!
# novo Cdigo Civil foi bastante limitativo no artigo /!<JA, caput, uando
determinou$ (Decorrido um ano do tr5nsito em julgado da sentena ue )ouver
decretado a separao judicial, ou da deciso concessiva da medida cautelar de
separao de corpos, ualuer das partes poder" reuerer sua converso em divrcio(!
Fma interpretao literal fa* crer ue s a cautelar de separao de corpos autori*a o
incio da contagem do pra*o, sendo ue as demais cautelares no t1m tal poder!
6o curso da separao judicial, no poder" ser reuerida a converso em divrcio,
seja ual for o tempo ue ten)a transcorrido no processo de separao! Ainda no '
possvel se renunciar ao processo de separao para se ingressar com o divrcio direto!
Pressuposto b"sico ' a sentena definitiva de separao judicial, isto ', deciso com
tr5nsito em julgado!
A converso poder" ser reuerida antes do tr5nsito em julgado da sentena,
uando )ouver recurso! A converso ser" distribuda em apenso e ficar" vinculada ao
tr5nsito em julgado da deciso da separao! Duando a esposa mudar de endereo,
entretanto, a converso no ser" distribuda em apenso, visto ue permanece o foro
privilegiado da mul)er!
7omente poder" ser discutido na converso o cumprimento da deciso ou do
acordo da separao! 2m relao . uesto dos alimentos, o +K7P entende ue o no
cumprimento da obrigao alimentar no impede a converso da separao em divrcio!
A partil)a de bens na converso tamb'm poder" ser prorrogada e, posteriormente, ser
tratada pela via autCnoma!
Com o fim do vnculo, )aver" a impossibilidade de reconciliao!
# nome do cCnjuge somente ser" mantido uando )ouver preju*o patrimonial ou
preju*o uanto . identidade dos fil)os -uem uer manter o nome dever" provar o
preju*o,!
3.2.1. Div@rcio or converso consensua!
Uesulta da vontade de ambos os cCnjuges, )avendo petio conjunta! 8 necess"rio
ue )aja a partil)a de bens, se essa no foi feita na separao! Duanto . guarda dos
fil)os e alimentos, presume4se ue prevalece o ue foi estipulado anteriormente na
separao!
9>>
3.2.2. Div@rcio or converso !iti#ioso
7ignifica ue um dos separados uer a converso e o outro no! 6esse caso, ser" uma
ao ordin"ria em ue o r'u ser" citado e poder" apresentar contestao! 6a contestao,
entretanto, s poder" ser alegado o pra*o e o descumprimento de obriga&es assumidas na
separao! Fma ve* contestada, o jui* marca uma audi1ncia de instruo e julgamento, se
)ouver necessidade, e aps dar" a sentena! 7e no )ouver, entretanto, contestao ou no
)ouver necessidade de audi1ncia, o jui* poder" julgar de plano!
4. 9NIDO E,T1VEL
4.#. Con/ideraAe/ Herai/
8 o nome novo do mais antigo fenCmeno social, ue ' o concubinato! Diferem4se,
no entanto, tendo em vista ue o concubinato ' a unio entre )omem e mul)er sem
previso legal, e pode ser puro e impuro! A unio est"vel ' a unio entre )omem e
mul)er sem alguns impedimentos matrimoniais e visa . constituio de uma famlia! A
unio est"vel ' um tipo de concubinato puro!
A unio est"vel est" disposta no artigo 99>, Q ;!=, da Constituio Iederal?JJ, e foi
disposta pelas Leis n! J!B@/?BG e n! B!9@J?B>! Atualmente est" prevista nos artigos /!@9;
a /!@9@ do Cdigo Civil e, de maneira esparsa, pelo Cdigo Civil!
Listoricamente, )avia alguns artigos esparsos no Cdigo Civil de /B/> ue
versavam sobre o concubinato, mas ue somente impun)am restri&es$
artigo B.BZZ$ proibia doa&es ao concubino adEltero:
artigo B.DZD$ proibia a insero do concubino em seguro de vida:
artigo B.ZBI, inciso ,,,$ proibia ue o concubino fosse inserido no testamento!
2%istiram, no entanto, algumas leis esparsas ue regulari*avam e fa*iam previso
de direitos entre os concubinos, como$
Lei da Previd1ncia 7ocial -o concubino de segurado falecido poderia receber
penso por morte,:
9>@
Imposto de Uenda -o concubino poderia ser considerado dependente para fins de
declarao de Imposto de Uenda,:
Lei de Uegistros PEblicos -a concubina poderia, se uisesse, adotar o patronmico
do concubino,!
Nuitos autores, ento, passaram a defender os direitos dos concubinos,
acarretando mudanas na doutrina! A jurisprud1ncia passou a tratar o concubinato de
uma forma diversa da das leis! # grande avano da jurisprud1ncia foi a 7Emula n! ;JA
do 7upremo +ribunal Iederal, ue dava aos concubinos o direito . diviso dos bens
aduiridos pelo esforo comum durante a unio, no caso de separao! A jurisprud1ncia
da 7Emula n! ;JA buscou fundamentao no Direito 7ociet"rio -sociedade de fato,! 2ssa
partil)a no seria necessariamente igualit"ria, ou seja, )avia a possibilidade de partil)a
pela porcentagem de colaborao! 2ssa colaborao poderia ser direta -au%lio com
din)eiro, ou indireta -pelo trabal)o dom'stico,!
+amb'm )ouve a criao de indeni*ao por servios prestados, fundamentada no
direito das obriga&es, visto ue no e%istia o direito a alimentos! 2ssa indeni*ao seria
proporcional . necessidade de cada um!
Com a criao da Lei da Fnio 2st"vel, no se aplicou mais a 7Emula n! ;JA!
2%istem, entretanto, rela&es de concubinato ue no configuram unio est"vel -p! e%!$
unio adulterina fora do casamento, nas uais continuou aplicando a 7Emula, tendo em
vista no serem protegidas pela Lei da Fnio 2st"vel!
4.". Con(eito
7egundo a Lei n! J!B@/?BG, unio est"vel era a unio comprovada de )omem e
mul)er, solteiros, separados judicialmente, divorciados ou viEvos, por cinco anos ou
com prole! A Lei n! B!9@J?B> modificou esse conceito, e desde /BB> entende4se ue
unio est"vel era a conviv1ncia duradoura entre um )omem e uma mul)er com a
finalidade de constituir famlia!
Alguns autores entendem ue, como a Lei n! B!9@J?B> no fala em separados
judicialmente, no poderiam esses manter uma unio est"vel! 8 admitida, entretanto, a unio
est"vel, tendo em vista ue a lei anterior dava essa permisso!
A jurisprud1ncia majorit"ria admitia a unio est"vel para uem j" estava separado
de fato por mais de dois anos, fundamentando4se no fato de ue auele ue estava
separado de fato por mais de dois anos podia reuerer a separao judicial!
Caso )ouvesse unio uando um dos conviventes for casado, o outro teria direito
. meao dos bens aduiridos, fundamentando4se na 7Emula n! ;JA, no entanto, no
seria considerada unio est"vel!
9>J
# artigo /@9; do Cdigo Civil ' claro$ (8 recon)ecida como entidade familiar a
unio est"vel entre o )omem e a mul)er, configurada na conviv1ncia pEblica, contnua e
duradoura e estabelecida com o objetivo de constituio de famlia(!
4.). No$e da/ %arte/
A Lei n! J!B@/?BG utili*ou a e%presso Rcompan)eiroS para distinguir do
concubino, entretanto a Lei n! B!9@J?B> utili*ou a e%presso RconviventeS! Dualuer
uma das e%press&es poder" ser utili*ada para nomear as partes de uma unio est"vel!
# novo Cdigo Civil utili*a a palavra (conviv1ncia( e (compan)eiros(! Portanto,
convivente e compan)eiro so sinCnimos para o novo Cdigo Civil!
4.4. Direito/
A Lei n! J!B@/?BG dispun)a ue os compan)eiros tin)am direitos a alimentos,
meao e sucesso! 6o ue di* respeito aos alimentos, entretanto, a Lei n! J!B@/?BG, no
seu artigo /!=, estabelecia a utili*ao da Lei n! <!G@J?>J e e%igia a comprovao da
necessidade -no )" obrigao de assist1ncia,!
Duanto . meao, a lei fa*ia meno somente . p-s mortem, o ue no era certo,
visto ue, )avendo separao em vida, deveria ser utili*ada a 7Emula n! ;JA, ue
estabelecia a diviso patrimonial proporcional . participao de cada agente na
constituio de bens! 6esse caso, o Cnus da prova era do autor da ao, aplicando4se o
artigo ;;; do Cdigo de Processo Civil!
Duanto . sucesso, teria direito . )erana -na totalidade, se no )ouver
descendente ou ascendente, ou usufruto -ue poder" ser sobre
/
?
G
se )ouver descendentes
ou h se )ouver ascendentes,!
A Lei n! B!9@J?B> estabelecia uma presuno de meao dos bens aduiridos aps
a unio, salvo se )ouvesse contrato estabelecendo o contr"rio -presuno de
colaborao,, no )avendo mais alcance da 7Emula n! ;JA nesses casos! A sEmula
continuou, entretanto, vigente para o concubinato impuro -unio )omosse%ual,!
A Lei n! B!9@J?B> modificou a Lei n! J!B@/?BG no ue tange ao direito a alimentos,
prevendo e%pressamente o direito, de acordo com a necessidade! +amb'm no se falava
mais em meao e sim em direito de condomnio em partes iguais! #utro direito disposto na
Lei n! B!9@J?B> era o direito de )abitao, ou seja, em caso de morte, o compan)eiro
sobrevivente tin)a o direito de permanecer no imvel em ue residiam, sem entretanto
prejudicar o direito de sucesso!
#s alimentos na unio est"vel deviam ser reueridos na ao de dissoluo de
sociedade de fato, visto ue era a Enica ao em ue se discutia a culpa!
9>B
Instalou4se na unio est"vel um condomnio em partes iguais, o ue significou o
direito . meao! 6esse condomnio, )ouve uma presuno de colaborao sobre os
bens a ttulo oneroso aduiridos durante a conviv1ncia, no )avendo necessidade de
comprovar a colaborao -doao ou )erana no se incluem no condomnio,!
2ssa presuno de colaborao era relativa e se e%cepcionava em duas )ipteses$
no havia condomnio sobre bens sub:rogados$ bens )avidos com a venda de bens
anteriores . unio est"vel! 7e o bem sub4rogado for de valor maior do ue o
bem anterior, s entrava no condomnio o valor ue e%ceder:
no havia condomnio se houvesse contrato escrito dispondo em contrrio$
)avendo contrato escrito prevendo ue no )averia condomnio, para )aver a
meao deveria )aver prova do esforo comum para a auisio dos bens!
# regime remanesceu o mesmo do artigo <!= da Lei B9@J?B> no artigo /!@9< do
Cdigo Civil! Portanto, continua a e%istir entre as partes um regime de comun)o parcial
de bens, salvo disposio contr"ria entre as mesmas! A obrigao alimentar ' toda ela
regulada pelas mesmas disposi&es ue regulam os alimentos entre cCnjuges -artigo
/!>BG e seguintes do Cdigo Civil,! A grande mudana est" no sistema sucessrio, onde
o cCnjuge ' )erdeiro necess"rio do outro e o compan)eiro apenas participa da sucesso
do outro, mat'ria ue ser" vista no mdulo prprio!
A unio est"vel, gerando todos esses direitos, ' e%ercitada por meio de ao
prpria! Como regra, deve ser uma ao ordin"ria de recon)ecimento da unio est"vel e
de sua dissoluo para fins de meao, alimentos etc! 2ssa ao ' de compet1ncia da
Para de Iamlia! # Ninist'rio PEblico tamb'm funciona nessa ao como custus legis,
tendo em vista estar se recon)ecendo uma entidade familiar!
#. %*RENTE,CO E .ILI*CDO
#.#. %arente/(o
Parentesco ' um vnculo jurdico imaterial e permanente ue liga uma pessoa a um
ascendente comum!

1.1.1. /s0cies
L" uatro esp'cies de parentesco!
9@A
a) )arentesco consan#P*neo
Antigamente, fora do casamento, )avia dois tipos de parentesco$ o natural -fil)os
daueles ue, embora no casados, no tin)am nen)um impedimento matrimonial, e o
espErio -fil)os daueles ue no eram casados e possuam impedimentos matrimoniais,!
2sses Eltimos podiam ser adulterinos, incestuosos ou sacrlegos -uando um dos pais
)avia feito voto de castidade,!
Com a Constituio de /BJJ, essa distino entre fil)os naturais e fil)os espErios
foi descartada!
b) )arentesco or a=inidade
8 o parentesco entre um cCnjuge e os parentes do outro cCnjuge! L" uma relao
de pessoalidade, visto ue o vnculo s ' criado diretamente, ou seja, o cCnjuge ' parente
dos parentes do outro cCnjuge, entretanto, os parentes de um cCnjuge no tero
parentesco com os parentes do outro cCnjuge -no )" a figura, por e%emplo, do
concun)ado,!
6a lin)a reta, esse parentesco ' indissolEvel -sogro e sogra com genro e nora,!
c) )arentesco !e#a!
8 auele advindo de adoo!
d) )arentesco esiritua!
8 o parentesco entre todos aueles ue ten)am vnculo pelo batismo! Ioi um
parentesco e%presso no Cdigo CanCnico!
#.". .iliao
8 um parentesco em lin)a reta de primeiro grau! 7ob o aspecto material, a filiao
' absolutamente id1ntica, ou seja, todos os fil)os so iguais dentro do sistema jurdico!
Por'm, obviamente os fil)os advindos do casamento t1m uma constituio distinta dos
fil)os advindos fora do casamento, pis a presuno pater is s pode ser aplicada para os
fil)os advindos do casamento!
Al'm disso, as igualdades entre os fil)os tamb'm so igualdades no Direito
PEblico, uer para limita&es, uer para concess&es! L", entretanto, diferenas sob o
aspecto formal, )avendo uma classificao uanto . origem -fil)os )avidos no
casamento e fil)os fora do casamento,!
9@/
# Cdigo de /B/> distinguia os fil)os em legtimos, legitimados, ilegtimos e
adotivos! # fil)o ilegtimo podia ser natural ou espErio -ue pode ser adulterino ou
incestuoso,!
# fil)o legtimo era auele )avido e concebido durante o casamento dos pais! 2ra
uma presuno de legitimidade ue estava disposta no artigo ;;J do Cdigo Civil de
/B/>! # novo Cdigo Civil, muito embora entenda ue todos os fil)os so legtimos,
continua a presumir concebidos na const5ncia do casamento os fil)os nascidos /JA dias
aps a data do casamento ou nos ;AA dias subse0entes . dissoluo do casamento!
# fil)o ilegtimo era auele concebido por pais no casados e ue no c)egavam a
se casar! # fil)o ilegtimo poderia ser natural, uando os pais no tivessem
impedimentos para o casamento, ou espErio, uando os pais tivessem impedimentos
para se casar! # fil)o ilegtimo espErio poderia ser adulterino -fil)o de amantes, ou
incestuoso -fil)o de parentes ou afins em lin)a reta,! # fil)o espErio, de acordo com o
artigo ;<J do Cdigo Civil de /B/>, no poderia ser recon)ecido, no tendo os direitos
dos fil)os legtimos ou naturais! 2ssas restri&es, entretanto, desapareceram! # artigo
;<J do Cdigo Civil de /B/> foi revogado pela Lei n! @!JG/?JB! Loje toda a mat'ria '
)istrica!
1.2.1. 8econ"eci%ento de =i!"os "avidos no casa%ento
Para os fil)os advindos do casamento, aplicam4se as regras dos artigos /!<B> a
/!>A> do Cdigo Civil!
L" uma presuno pater es (uem "ustae nuptiae demonstrant -o pai ' auele ue
se apresenta na const5ncia do casamento O artigo /<B@ do Cdigo Civil O /JA dias aps
o incio do casamento e ;AA dias aps o fim do casamento,! 6o primeiro caso -/JA dias
aps o incio do casamento,, o cartrio registrava com a anu1ncia do pai! A me poderia
registrar so*in)a, e o pai poderia ingressar com uma ao negatria para a
desconstituio do registro! # pai no poderia negar a paternidade se )ouvesse a posse
do estado de filho -artigo /!>AG do Cdigo Civil,! A posse do estado de fil)o implicava
tr1s situa&es$
nominatio$ utili*ava o nome do pai:
tractus* era tratado pelo pai como fil)o;
reputatio* todos en%ergavam o sujeito como fil)o.
As causas de pedir dessa ao somente poderiam ser a falta de relao se%ual por
impot1ncia coeundi e generandi, a separao judicial sem reconciliao e a aus1ncia!
6o poderia ser invocada a e0ceptio plurium concubentius -v"rias rela&es se%uais da
9@9
mul)er,! # novo Cdigo Civil continuou retrgrado autori*ando o marido a contestar a
paternidade, por'm no podendo falar e%clusivamente no adult'rio da mul)er -artigo
/!>AA,, o ue ' irrelevante, pois com os e%ames modernos de paternidade ualuer
alegao -causa de pedir, ' legtima desde ue fundamentada! Ali"s, essa ' a posio do
7uperior +ribunal de Kustia!
# novo Cdigo Civil no s manteve a presuno de paternidade, ali"s, v"rios
autores entendiam ue por fora da Lei n! J<>A?B9 tal presuno j" no e%istia mais,
como ampliou a presuno a presuno! Ali"s, em mat'ria de famlia muita coisa foi dita
e escrita sem o devido estudo e cuidado ue o tema merecia!
Loje, al'm das presun&es temporais do artigo /<B@, incisos I e II, temos outras
tr1s presun&es$
)avidos por fecundao artificial )omloga, mesmo ue falecido o marido:
)avidos, a ualuer tempo, uando se tratar de embri&es e%cedent"rios,
decorrentes de concepo artificial )omloga:
)avidos por inseminao artificial )eterloga, desde ue ten)a pr'via autori*ao
do marido!
1.2.2. 8econ"eci%ento de =i!"os "avidos =ora do casa%ento
A Lei n! J!<>A?B9 dispun)a sobre o recon)ecimento da filiao de fil)os )avidos
fora do casamento! Antigamente, os fil)os adulterinos no podiam ser recon)ecidos,
entretanto, )oje, ualuer fil)o )avido fora do casamento poder" ser recon)ecido das
seguintes formas$ volunt"ria, administrativa, judicial! A Lei n! J!<>A?B9, apesar de na
estar totalmente revogada, est" derrogada pelos artigos /!>A@ a /!>/@, o ue significa
ue em parte est" revogada e parte continua em vigor!
a) 8econ"eci%ento vo!untCrio
8 auele ue se d" por vontade do genitor! Pode ser feito por cinco meios$
Jegistro civil$ o pai vai ao cartrio e registra o fil)o! 7e o genitor no for casado,
precisa de consentimento do fil)o, se esse for maior, ou do representante legal!
Festamento$ pode recon)ecer o fil)o por testamento, como ato de Eltima vontade
-mesmo se o pai fosse casado,!
2scritura pEblica$ o genitor vai ao tabelionato e recon)ece o fil)o no Uegistro
Civil!
9@;
Documento particular$ o pai pode recon)ecer o fil)o por um documento particular
aut1ntico!
Declarao "udicial$ o fil)o pode ser recon)ecido por meio de ualuer
declarao, em ualuer processo!
b) 8econ"eci%ento ad%inistrativo
8 auele pelo ual a me registra a criana e aponta o nome do pai, ue ' c)amado
pelo jui* e recon)ece o fil)o! A me comparece ao Uegistro Civil e aponta o nome do
pai! # Cartrio no pode registrar, tendo em vista ue o pai ' casado! A me deve assinar
um termo, ue ' enviado ao Kui*4corregedor do Cartrio! # jui* instaura um
procedimento administrativo e notifica o suposto pai para comparecer em Ku*o em ;A
dias!
7e o suposto pai comparecer em Ku*o, ele poder" aceitar ou no recon)ecer o
fil)o! 6o caso de aceitar, o jui* fa* um termo e manda recon)ecer! 7e o suposto pai no
recon)ece administrativamente ou no comparece em Ku*o, o jui* manda os autos ao
Ninist'rio PEblico para ue se promova uma ao de investigao de paternidade!
c) 8econ"eci%ento judicia!
A me ou o Ninist'rio PEblico ingressa com uma ao de investigao de
paternidade, ue segue o rito ordin"rio! 6o caso de a me ingressar, o Ninist'rio PEblico
funcionar" como custus legis!
A ao de investigao de paternidade aceita cumulao com pedidos de alimentos
e petio de )erana! 6o caso de petio de )erana, e%ige4se o ingresso no invent"rio,
com reserva de bens para garantir a )erana do fil)o investigado! 2ssa ao admite
ualuer tipo de prova! A percia ' fundamental para se provar a paternidade!
#.). E-eito/ do %arente/(o
1.3.1. 3%edi%entos %atri%oniais
# artigo /!<9/ do Cdigo Civil disp&e alguns impedimentos por conta do
parentesco! # inciso I disp&e ue no podem se casar descendentes e ascendentes! #
inciso IP disp&e ue no podem se casar irmos e colaterais at' o ;!= grau! 6os casos
dos colaterais at' o ;!= grau, entretanto, podero se casar se )ouver autori*ao judicial
baseada em laudo m'dico! 2ssa mat'ria ' bastante discutvel pois muito embora os
autores ue j" tratam do novo Cdigo Civil entenderem ue o Decreto n! ;!9AA?G/
continua em vigor, recepcionam a )iptese sem esclarecer o porue! +odas as leis
9@G
especiais esto revogadas se incompatveis com o novo Cdigo Civil ou se no forem
e%pressamente ressalvadas por ele! Portanto, os colaterais em terceiro grau no podem se
casar de acordo com o novo Cdigo Civil, no podendo estar recepcionado o Decreto4lei
n! ;9AA?G/!
1.3.2. A!i%entos
L" um dever de assist1ncia material! A lei estabelece, em alguns casos especiais,
as pessoas ue devem alimentos a outras! 2ntre essas pessoas, incluem4se os parentes!
#s ascendentes e descendentes devem alimentos entre si! 2sse direito decorre do
direito natural -artigos /!>BG e /!>B> do Cdigo Civil,! # artigo /!>B@ do Cdigo Civil
disp&e ue, na falta de ascendentes, devem alimentos os avs ou bisavs!
# dever de alimentar ' recproco, isso significa ue o pai poder" reuerer
alimentos aos fil)os! # artigo /!>B> do Cdigo Civil disp&e ue os pais necessitados
devem ser assistidos pelos seus fil)os maiores! 7e os fil)os menores tiverem condi&es
de assistir os pais, devero tamb'm fa*14lo!
#s irmos tamb'm se devem assist1ncia -artigo /!>B@ do Cdigo Civil,! Fm
irmo poder" acionar o outro na falta de ascendentes ou descendentes! #s colaterais at'
;!= grau no t1m dever jurdico de assist1ncia!
1.3.3. -ucesso "ereditCria
# direito . )erana ' assegurado, constitucionalmente, prioritariamente aos
parentes! A sucesso ' normal entre os parentes! Pode ser legtima -uando )" previso
na lei, ou testament"ria! # artigo /!J9B do Cdigo Civil disp&e sobre os )erdeiros
legtimos$ I O descendentes: II O ascendentes: e IP O colaterais at' o G!= grau -primos,!
#s descendentes pr%imos t1m prioridade sobre remotos!
#s descendentes, ascendentes e o cCnjuge so considerados )erdeiros necess"rios,
ou seja, eles t1m direito, necessariamente, a no mnimo metade da )erana -artigo /!JG>
do Cdigo Civil,! 2ssa metade a ue t1m direito no ' objeto de testamento!
1.3.4. A=inidade
2st" prevista na lei como uma esp'cie de parentesco! 8 um parentesco por fico
legal! A lei estabelece um vnculo ue une um cCnjuge e os parentes do outro cCnjuge!
7 e%istir" afinidade se )ouver casamento ou unio est"vel: nos casos de concubinato e
unio est"vel, no )" afinidade -artigo /!<B< do Cdigo Civil,! #s parentes por afinidade
so cun)ados, sogras, sogros, genros, noras, enteados, madrastas e padrastos!
9@<
2nuanto subsiste o casamento, e%istem impedimentos ue decorrem dessa
afinidade! Aps a dissoluo do casamento, persiste o vnculo de afinidade em lin)a reta
-artigo /!<B<, Q 9!=, do Cdigo Civil$ Rna lin)a reta, a afinidade no se e%tingue com a
dissoluo do casamento ou da unio est"vel),! 2nto, o vnculo entre o genro e o sogro
no se e%tingue com a dissoluo do casamento! A persist1ncia da afinidade em lin)a
reta leva ao impedimento do artigo /!<9/, inciso II, do Cdigo Civil! #s afins em lin)a
reta no podem se casar -sogro, sogra, enteados, genro, nora, madrasta e padrasto,!
Diversamente, a afinidade em lin)a colateral desaparece com a dissoluo do
casamento! 2nto os cun)ados, com a dissoluo do casamento, perdem o vnculo de
afinidade podendo, inclusive, casar4se!
". *LI2ENTO,
# direito a alimentos est" ligado ao direito . vida, tendo como base o direito
natural! Al'm disso, o direito positivo trata desse direito4dever de alimentar e ser
alimentado -artigo <!= e seu inciso L^PII da Constituio Iederal?JJ: artigos />BG a
/@AJ do Cdigo Civil: artigos /AA, inciso I, J<9 e @;;, do Cdigo de Processo Civil, e
Lei n! <!G@J?>J,!
".#. Con(eito
#s alimentos no se referem to4somente ao sustento da pessoa, mas tamb'm a
outras necessidades! Por esse motivo, podem ser definidos como Rpresta&es peridicas
devidas por fora de lei, de uma pessoa a outra, a fim de atender .s suas necessidades
b"sicas para uma vida dignaS!
9@>
C
pai
D
me
3
irmo
A
K
fil)o
I
fil)o
casados
M
L
fil)o
I
me
L
irmo
&o h a!inidade entre os parentes
de ( e os parentes de 8 9exemplo./
no h a!inidade entre $ e H:. H
4;nculo entre , D e 8< entre * = e
(< entre ( e L entre 8 e "< entre ( e
H entre 8 e $. &o caso dos !ilhos "
9!ilho somente de (: e L 9!ilho
somente de 8: eles no possuem
4;nculo entre si no ha4endo
nenhum impedimento inclusi4e para
o casamento.
2
pai
".". Cla//i-i(ao
2.2.1. /s0cies
a) A!i%entos naturais
7o aueles ue se referem ao prprio sustento da pessoa!
b) A!i%entos civis
Pisam ao atendimento das necessidades b"sicas para uma vida digna -sustento,
moradia, vestu"rio, saEde, educao, transporte e la*er,!
2.2.2. Quanto =or%a de a#a%ento
a) A!i%entos 1in natura2
# pagamento ' feito com o prprio bem ue atende . necessidade -e%emplos$
cesta b"sica, casa etc!,!
b) A!i%entos in ecunia
# pagamento ' reali*ado em din)eiro para ue se atenda . necessidade! 6esse
caso ser" fi%ado um valor!
2.2.3. )rocessua!%ente
a) A!i%entos rovisionais
Ueueridos na cautelar!
b) A!i%entos rovis@rios
9@@
Concedidos no incio da lide, liminarmente, como pedido de tutela antecipada!
c) De=initivos
Concedidos na sentena!
".). Cara(ter3/ti(a/
a) )ersona!*ssi%o
7omente cabe . pessoa ue tem direito ao alimento!
b) 3ndison*ve!
6o se pode passar o direito a terceiros!
c) 3rrenunciCve!
6o se pode renunciar, tendo em vista ue se estar" renunciando ao prprio
direito . vida!
d) 3%rescrit*ve!
6o )" pra*o prescricional para reuerer o direito a alimentos!
e) 3rreet*ve!
#s alimentos so irrestituveis, ou seja, se a pessoa recebe indevidamente, uem
pagou os alimentos no pode reuerer a restituio do valor pago!
=) NutCve!
Admite reviso, por meio de uma ao revisional, ue pode visar .
e%onerao, reduo ou aumento dos alimentos!
9@J
".4. Re@ui/ito/
2.4.1. Le#iti%idade
Devem ser legtimos, tanto o autor uanto o r'u! Podem pedir alimentos$
cCnjuges na const5ncia da unio conjugal ou aps a dissoluo:
compan)eiros:
parentes ascendentes em lin)a reta -pais e fil)os, e colaterais em lin)a reta
-irmos entre si,:
tutor e tutelado: curador e curatelado!
2.4.2. Becessidade
Deve4se provar a necessidade do alimentando!
2.4.3. $aacidade
Deve4se verificar se o alimentante possui condi&es financeiras de alimentar!
".5. *Ae/ de *li$ento/
2.5.1. $aute!ar de a!i%entos rovisionais
Prevista no Cdigo de Processo Civil, no artigo J<9, ' o meio de ue se valem os
cCnjuges como medida preparatria de uma ao principal, reclamando uma prestao
alimentar de car"ter provisrio! Al'm dos alimentos para sustento, podem4se reuerer
tamb'm os alimentos para o custeio da demanda! Como ' uma ao cautelar, depende de
uma ao principal, ue dever" ser proposta em ;A dias!
2.5.2. Ao esecia! de a!i%entos
Prevista na Lei n! <!G@J?>J, obedece a um rito sum"rio! A petio inicial de
alimentos pode ser proposta por meio de advogado ou diretamente pela parte! Duando
for proposta diretamente pela parte, o jui*, ao despac)ar, deve nomear um advogado,
pela assist1ncia judici"ria, para acompan)ar o processo!
# jui* fi%a, liminarmente, alimentos provisrios, ue podem ser modificados na
sentena uando forem fi%ados os alimentos definitivos! 2sses alimentos provisrios
9@B
podem ser revistos no decorrer do processo! Ii%ados os alimentos provisrios, esses
sero devidos a partir da citao do r'u! 6o despac)o inicial, al'm da fi%ao de
alimentos provisrios, o jui* deve marcar a audi1ncia de conciliao, instruo e
julgamento!
7e o r'u for revel, a revelia indu* o recon)ecimento dos fatos: e o jui* pode julgar
procedente o pedido na audi1ncia de conciliao, instruo e julgamento! # Ninist'rio
PEblico sempre funciona como custus legis!
A sentena julga os alimentos, fi%ando4os definitivamente, e esses alimentos
retroagem . data da citao! 7e o custo dos alimentos definitivos for maior ue o dos
provisrios, a diferena dever" ser satisfeita pelo devedor! 7e o custo dos alimentos
definitivos for menor ue o dos provisrios, no poder" ser devolvida a diferena, visto
ue os alimentos so irrepetveis!
2ssa sentena ' apel"vel: entretanto, essa apelao somente ter" efeito devolutivo!
# credor, ainda ue o devedor apele, j" poder" e%ecutar a sentena!
2.5.3. Ao ordinCria de a!i%entos
Ueserva4se aos casos em ue no caiba a ao especial, devendo seguir o rito
ordin"rio! 8 utili*ada nas a&es de alimentos na unio est"vel e na ao de investigao
de paternidade! 6o caso de unio est"vel, se )ouver prova pr'4constituda da unio ou se
a unio j" foi recon)ecida, o compan)eiro valer4se4" da ao especial! 6o caso de
investigao de paternidade, o jui* no fi%a alimentos provisrios, visto ue necessita da
prova da paternidade! 2%cepcionalmente, ' possvel a tutela antecipada, uando )ouver
prova ineuvoca da situao!
".6. EOe(uo de *li$ento/
Ia*4se em decorr1ncia de ser a sentena de alimentos um ttulo e%ecutivo judicial!
7o dois os tipos de e%ecuo!
2.(.1. />ecuo co%u%
8 utili*ada uando )" ualuer esp'cie de cr'dito, seja ele judicial ou e%trajudicial
-artigo @;9 do Cdigo de Processo Civil,! 8 muito demorada, visto ue segue um rito
longo$ citao, pen)ora?embargos, avaliao, arrematao -edital,, produto e alimentos!
2.(.2. />ecuo esecia!
9JA
A lei prev1 e%ecuo especial, visto a urg1ncia da prestao de alimentos! 2%istem
tr1s formas, ue esto previstas nos artigos @;; do Cdigo de Processo Civil, /@ a /B da
Lei de Alimentos, e <!=, inciso L^PII, da Constituio Iederal$
Desconto na fonte$ ' priorit"ria se o alimentante for assalariado -sal"rios e
rendas,!
Vsufruto de bens do devedor$ utili*ado uando o devedor no tiver renda fi%a!
1riso do devedor$ ' reservada para situa&es ue revelam m"4f' do devedor para
no pagar os alimentos! 8 um meio coercitivo de e%igir a prestao dos
alimentos! A priso tem nature*a civil, por isso no se aplicam os benefcios
da priso criminal! 8 um modo especial de e%ecuo! A Lei n! <!G@J?>J, em
seu artigo /B, prev1 um pra*o m"%imo de >A dias, e o Cdigo de Processo
Civil, no seu artigo @;;, par"grafo Enico, prev1 pra*o m"%imo de ; meses para
a fi%ao da priso do devedor! Alguns autores entendem ue o pra*o de >A
dias deve ser aplicado para alimentos definitivos e o pra*o de ; meses deve ser
aplicado para alimentos provisrios! Fma segunda corrente entende ue deve
ser aplicado o pra*o de >A dias por esse estar disposto em lei especial: e uma
terceira corrente entende ue deve ser aplicado o pra*o de ; meses, visto ue o
Cdigo de Processo Civil ' lei mais nova!
A priso somente pode ser decretada uma ve* para cada d'bito! # pagamento da
dvida e%tingue a priso! L" uma tend1ncia da doutrina e da jurisprud1ncia de somente
admitir priso por dvidas de ; meses atrasados! 2sses tr1s meses devem ser contados da
data do ingresso do pedido!
A deciso do jui* deve ser fundamentada, e a priso somente poder" ser decretada
se o devedor no pagar a dvida ou no justificar por ue no o fe*! # recurso contra
essa deciso do jui* ' o agravo de instrumento, sendo admitido, tamb'm, habeas corpus!
). %1TRIO %ODERG T9TEL* E C9R*TEL*
2sses tr1s institutos, embora sejam distintos entre si, destinam4se . representao
de certas pessoas ue, em ra*o da idade, sanidade mental ou situao, no podem
e%ercer plenamente seus direitos -menores incapa*es, rfos, abandonados e doentes
mentais incapa*es,!
A capacidade ' inerente a todo ser )umano -artigo /!= do Cdigo Civil,, por'm, a
pessoa, em certas circunst5ncias, no pode e%ercer seus direitos! A capacidade do
e%erccio do direito ' ue ' suprida pela representao -capacidade de fato,! # artigo JG
9J/
do Cdigo Civil de /B/> disp&e ue os incapa*es so representados para e%ercerem seus
direitos -representao ou assist1ncia,! 7e a pessoa for incapa*, dever" ser representada,
se for relativamente incapa*, ser" assistida!
).#. %Ptrio %oder
3.1.1. $onsidera7es #erais
A e%presso Rp"trio poderS d" id'ia, em primeiro lugar, do poder da pessoa do pai
sobre os fil)os! Louve, entretanto, uma grande mudana, tanto em relao ao e%ercente
-tamb'm a me, uanto aos poderes, ue agora abarcam obriga&es -artigos /!>;A a
/!>;J e /!>JB a /!>B; do Cdigo Civil,!
3.1.2. $onceito
#riginalmente, no artigo ;JA do Cdigo Civil de /B/>, di*ia4se ue o p"trio poder
era e%ercido pelo pai e na falta dele pela me, ou seja, o pai tin)a prioridade ao p"trio
poder! 2sse conceito foi alterado pelo 2statuto da Nul)er Casada, ue passou a
considerar o p"trio poder como e%ercido pelo pai com a colaborao da me e, )avendo
diverg1ncias entre eles, prevaleceria a vontade paterna!
# 2statuto da Criana e do Adolescente, no seu artigo 9/, trou%e um novo
conceito de p"trio poder$ o p"trio poder ' e%ercido pelos pais, em igualdade de
condi&es, e, )avendo diverg1ncias, o 2stado intervir"! Diante disso, considera4se p"trio
poder Rum conjunto de poderes e deveres dos pais, de forma igual, sobre a pessoa e os
bens dos fil)os menores enuanto incapa*esS!
# Cdigo Civil, no artigo /!>;/, estabelece$ (Durante o casamento ou a unio
est"vel, compete o poder familiar aos pais: na falta ou impedimento de algum deles, o
outro o e%ercer" com e%clusividade! Par"grafo Enico! Divergindo os pais uanto ao
e%erccio do poder familiar, ' assegurado a ualuer deles recorrer ao jui* para soluo
do desacordo(!
3.1.3. )Ctrio oder sobre a essoa dos =i!"os (arti#o 1.(34 do $@di#o $ivi!)
Cabe aos pais manter os fil)os sob sua compan)ia e guarda!
Cabe aos pais a criao e educao dos fil)os, isto ', prestao de assist1ncia
material e moral!
Cabe aos pais a representao e assist1ncia dos fil)os!
Cabe aos pais dar consentimento para os fil)os casarem -pode ser suprido pelo
jui*,!
9J9
Possibilidade de os pais nomearem tutor no testamento!
Cabe aos pais e%igir dos fil)os$ respeito, obedi1ncia e peuenos servios
dom'sticos compatveis com suas limita&es prprias!
).#.4. %Ptrio +oder /o0re o/ 0en/ do/ -ilXo/ &artigo #.6RU e /eguinte/ do Cdigo
Civil'
Cabe aos pais a administrao dos bens dos fil)os!
Cabe aos pais o usufruto legal sobre os bens dos fil)os!
A alienao dos bens depende de autori*ao judicial, para evitar ue )aja
dilapidao dos bens dos menores!
A auisio, como sendo ato ben'fico, no depende de autori*ao judicial, salvo
se a auisio for onerosa -e%emplo$ e%ist1ncia de presta&es para pagar,!
3.1.5. 8esonsabi!idade civi!
Alguns artigos do Cdigo Civil falam em responsabilidade dos fil)os,
relativamente capa*es, se omitirem dolosamente sua idade -artigo /JA, ou se praticarem
ato ilcito -artigo /J/,! A regra do Cdigo Civil se alargou com o 2statuto da Criana e
do Adolescente em seu artigo //>, ampliando4se o campo da responsabilidade dos
menores se o ato for infracional!
# Cdigo Civil, em seu artigo B;9, inciso I, disp&e sobre a responsabilidade dos
pais pelos atos dos fil)os, ue estiverem em seu poder e compan)ia, ue causem danos a
terceiros! 2ssa responsabilidade ' presumida e solid"ria!
3.1.(. -usenso ou erda do Ctrio oder
#correm nos casos de infra&es graves dos deveres do p"trio poder! A perda sup&e
atos mais graves do ue aueles ue levam . suspenso! A perda ' permanente e a
suspenso ' tempor"ria!
3.1.+. />tino do Ctrio oder
Pode ocorrer por fatos materiais ou )umanos! A e%tino do p"trio poder se d"
com a morte do fil)o ou dos pais! +amb'm se d" no caso de aus1ncia prolongada, em
ue no se ten)a notcia do paradeiro da pessoa! # artigo >!= do Cdigo Civil disp&e ue
9J;
a personalidade civil da pessoa e%tingue4se no caso de morte: e presume4se a morte para
certas situa&es, como no caso de aus1ncia! Ainda, a e%tino do p"trio poder pode se
dar com a emancipao ou com a maioridade do menor!
A adoo tamb'm fa* cessar ou e%tinguir o p"trio poder em relao aos pais
biolgicos e fa* nascer o p"trio poder em relao aos pais adotantes!
D"4se, tamb'm, a suspenso ou e%tino do p"trio poder uando os pais praticam
atos lesivos . pessoa ou aos bens do menor! Atos menos graves geram suspenso e atos
mais graves geram e%tino do p"trio poder! A suspenso ' tempor"ria e a e%tino '
permanente, entretanto nen)uma delas ' definitiva, ou seja, mesmo no caso da e%tino,
pode4se restituir o p"trio poder aos pais do menor!
A e%tino do p"trio poder desvincula os pais biolgicos do menor, entretanto
permanecem os impedimentos matrimoniais e as obriga&es pelo sustento do fil)o!
A suspenso ou a e%tino pode inabilitar o p"trio poder em relao a todos os
fil)os e no somente .uele sobre o ual recaiu o ato lesivo!
).". Tutela
3.2.1. $onsidera7es #erais
A tutela ' tratada nos artigos /!@9J a /!@>> do Cdigo Civil! Aparece no 2statuto
da Criana e do Adolescente como uma )iptese de colocao do menor em famlia
substituta! +amb'm cuidam da tutela os artigos /!/BG e /!/BJ do Cdigo de Processo
Civil!
Duanto . compet1ncia, deve4se e%aminar o artigo /9B do 2statuto da Criana e do
Adolescente, ue disp&e uais casos devem ser de compet1ncia do Ku*o da Inf5ncia e da
Kuventude -menor em situao irregular,! Caso o menor esteja em situao regular, a
compet1ncia ' da Para da Iamlia!
3.2.2. $onceito
2m geral as doutrinas do um conceito bem simplificado, vendo a tutela como
uma forma de representao dos incapa*es uando os pais no puderem dar esta
representao!
+utela ' um encargo deferido por lei a uma pessoa capa* -tutor,, para a
representao de um menor incapa* -tutelado ou pupilo, ue seja rfo ou ue esteja
com os pais impedidos de e%ercer o p"trio poder, para cuidar da pessoa do menor
incapa* e administrar seus bens!
+rata4se de um encargo, tamb'm c)amado de funo, ue ' obrigatrio! +odavia,
esse encargo obrigatrio admite escusas, uando se t1m motivos justos O ue esto
9JG
dispostos no Cdigo Civil! 2sse encargo obrigatrio deve ter um pra*o mnimo de dois
anos! Aps os dois anos, pode4se pedir a substituio da tutela ou prorrog"4la! # rol das
escusas ue esto dispostas no Cdigo no ' ta%ativo! 2sse encargo ' mais uma
obrigao do ue um direito!
2sse encargo poder" ser deferido por lei ou por testamento -tutela testament"ria,:
nesse caso, o jui* nomear" o tutor ue foi indicado pelos pais do menor, por testamento!
# tutor deve ser capa*! 2m geral, o ue a lei determina ' ue o tutor seja um
parente pr%imo, ue tem prefer1ncia na tutela -artigo /!@;/ do Cdigo Civil,!
A representao legal pode abranger a representao -at' os /> anos, e a
assist1ncia -aps os /> anos,! 8 necess"rio ue o menor seja rfo -morte ou aus1ncia
dos pais, ou ue os pais no ten)am condi&es de e%ercer o p"trio poder!
# tutor tem os mesmos direitos e deveres ue os pais t1m em relao ao menor!
2sses direitos e deveres, entretanto, no possuem a mesma plenitude! # tutor necessita
de autori*ao judicial para compra e venda de bens, deve prestar contas da
administrao dos bens do tutelado e oferecer uma garantia! 2ssa garantia se e%erce pela
c)amada Respeciali*ao de bens em )ipoteca legalS, para a garantia dos bens e
rendimentos do menor! 2ssa especiali*ao de bens em )ipoteca legal tem sido mitigada
pelo legislador! # 2statuto da Criana e do Adolescente praticamente liberou essa
obrigao, tendo em vista ue )" uma grande dificuldade em se encontrar um tutor ue
ten)a bens para dar em garantia! # 2statuto da Criana e do Adolescente dispensa essa
obrigatoriedade de especiali*ao de bens em )ipoteca legal e tamb'm da prestao de
contas uando -artigo ;@ do 2statuto da Criana e do Adolescente,$
o tutor for pessoa idCnea:
o menor no possuir bens:
os bens forem registrados -bens de ra*es,!
3.2.3. /s0cies de tute!a
A tutela, ordinariamente, se di*$
testamentria$ ' auela ue decorre de testamento -artigos /!@9B e /@;A, ou de
instrumento pEblico: ' auela em ue os pais ou os avs nomeiam um tutor:
legtima$ ' auela ue decorre da ordem prevista na lei -artigo /!@;/,: ' a tutela
e%ercida pelos parentes do menor:
dativa$ ' auela e%ercida por nomeao judicial, ue pode recair sobre ualuer
pessoa idCnea!
9J<
3.2.4. :or%as anQ%a!as de tute!a
Futela de fato$ o menor ' colocado em uma famlia substituta, sem as
formalidades legais!
$uarda ? brasileira$ ' o registro da criana como se fosse sua -registro irregular,!
L" uma condescend1ncia uanto a esse registro irregular uando ele ' feito
com finalidades nobres!
Futela ad hoc$ tutela especial, uando )" diverg1ncias entre os interesses do
menor e os interesses dos pais!
Futela do ndio$ proteo do 2stado, ue se e%erce pela IF6AI, visando ao ndio
no civili*ado!
3.2.5. $essao da tute!a
2m geral, a tutela cessa com a maioridade civil do menor! Pode cessar, tamb'm,
pela emancipao, j" ue essa antecipa a maioridade! Duando o menor estiver sob tutela,
a emancipao e%ige sentena judicial, antes da ual o jui* ouvir" o tutor!
Pode ainda cessar a tutela nos casos de legitimao, recon)ecimento ou adoo!
Duando se fala em legitimao, di* respeito aos menores nascidos antes do casamento e
ue se legitimam com o casamento dos pais -)oje no )" mais essa e%presso,! 7e o
menor no era recon)ecido pelo pai e estava sob tutela, uando for recon)ecido, o pai
passa a ter o p"trio poder, cessando a tutela! # pai adotante tem pleno p"trio poder,
portanto, se o menor estiver sob tutela, essa cessar"!
3.2.(. $essao das =un7es do tutor
#corre uando cessam as fun&es do tutor, mas o menor ainda deve permanecer
sob tutela! 6esse caso, deve4se substituir o tutor! Cessa a obrigao de continuar como
tutor$
#om o trmino do pra>o$ uando )" pra*o determinado, ue deve ser, no mnimo,
de dois anos!
#om escusa$ por motivo ue justifica a escusa, ue pode ocorrer antes ou aps o
incio da tutela!
1or substituio$ pode ser determinada pelo jui*, ao seu crit'rio ou por
reuerimento de algu'm!
9J>
Jemoo ou destituio$ d"4se por deciso judicial uando o tutor for negligente
-omisso,, prevaricador -cumprir mal suas obriga&es, ou se tornar incapa*! #
procedimento corre perante a Para da Inf5ncia e da Kuventude!
).). Curatela
A e%presso RcuratelaS vem da e%presso RcuraS, ue significa, amplamente,
e%erccio de cuidados ou de tomar conta de bens! Difere4se da tutela, visto ue a curatela
se destina . proteo dos incapa*es mentais, em geral, aps os /J anos! A curatela '
necess"ria aps os /J anos, visto ue )" a cesso do p"trio poder ou da tutela, ainda ue
a incapacidade mental seja absolutamente visvel!
6ormalmente, a curatela ' para maiores de /J anos incapa*es, entretanto, pode4se
dar para menores de /J anos relativamente incapa*es -com idade entre /> e /J anos,! 7e
esse menor for incapa* em ra*o de doena mental, )aver" necessidade de curatela para
certos atos!
Curadoria ' a funo e%ercida pelo curador no e%erccio da curatela! 2%iste a
c)amada curadoria especial -ad hoc,, ue no se confunde com a curadoria ora estudada!
L", ainda, a curadoria processual -artigo B!= do Cdigo de Processo Civil,, ue tamb'm
no deve ser confundida com a curadoria ora estudada!
Curatelado ' a pessoa ue est" sob curatela -incapa* por doena mental,! 6o plano
processual )" a e%presso RinterdioS, da ual prov'm o interdito, ue ' o incapa* por
doena mental ue sofreu um processo de interdio!
#s artigos /!@>@ a /!@J; do Cdigo Civil tratam da curatela, todavia, )" uma
norma ue prev1 ue, nauilo ue no for incompatvel, utili*em4se as normas da tutela!
2nto, as disposi&es sobre tutela previstas no 2statuto da Criana e do Adolescente ,
uando no contrariarem as normas especiais, podero ser aplicadas . curatela!
# Cdigo de Processo Civil tra* algumas regras ue tratam tanto da tutela uanto
da curatela! 2mbora no )aja previso legal da curatela testament"ria, nada obsta ue o
pai nomeie um curador em testamento! 2ssa nomeao no ' vinculativa!
7e o curatelado tem um fil)o menor, os poderes do curador estendem4se a ele!
3.3.1. $onceito de curate!a
+rata4se de um encargo deferido judicialmente a uma pessoa capa* para
representao legal de incapa* -mental,, visando cuidar da sua pessoa e eventualmente
de seus bens! L" uma ordem legal para a nomeao de curador$
se a pessoa ' casada, o cCnjuge tem prefer1ncia:
9J@
na falta do cCnjuge, a prefer1ncia ' dos ascendentes ou dos descendentes:
genericamente, o incapa* ' doente mental, entretanto o Cdigo Civil disp&e as
)ipteses em ue a pessoa pode ficar sob curatela$
enfermos ou deficientes mentais -o Cdigo de Processo Civil usa a e%presso,
Ranomalia psuicaS,:
aueles ue, por outra causa duradoura, no puderem e%primir sua vontade:
prdigos -pessoas relativamente incapa*es ue no possuem controle dos seus
prprios atos, dilapidando os seus bens,: a curatela para os prdigos '
somente para os casos ue envolvam os seus bens:
os e%cepcionais sem completo desenvolvimento mental
nascituro -uando ele no tem uem o represente,!
3.3.2. Ao de interdio
6o Cdigo de Processo Civil, essa mat'ria est" disposta nos artigo /!/@@ e
seguintes, ue complementam as regras do Cdigo Civil ue tratam dessa mat'ria! A
sentena de interdio no se destina somente a comprovar ue a pessoa ' incapa*, mas
sim a dar, tamb'm, um curador para essa pessoa incapa*!
A ao de interdio corre perante a Para de Iamlia, visto ue altera o estado de
capacidade da pessoa! # Ninist'rio PEblico obrigatoriamente funciona como custus
legis, mas pode, tamb'm, ser o reuerente uando as pessoas ue deveriam propor a
ao se omitem, so ausentes ou incapa*es!
Dualuer pessoa interessada pode pedir a curatela dos incapa*es, mas o Cdigo
tra* um rol em ordem de prefer1ncia$
pais ou tutor:
cCnjuge ou compan)eiro:
fil)os capa*es:
outros parentes pr%imos:
Ninist'rio PEblico, uando )ouver anomalia psuica e omisso ou incapacidade
dos interessados!
9JJ
A petio inicial deve conter a causa do pedido -anomalia psuica, surdo4mudo
ou prdigo, e a comprovao da causa -normalmente um atestado m'dico,! # jui*
nomeia um curador provisrio e manda citar o interditando -se ele no puder ser citado,
' nomeado um curador especial,!
Citado o interditando, o jui* marca um interrogatrio com ele! 2sse interrogatrio
poder" ser feito no Irum -uando o interditando puder se locomover, ou em ualuer
outro lugar!
Aps o interrogatrio, aguarda4se o pra*o de defesa! # interditando pode
constituir um advogado, ou o prprio Ninist'rio PEblico pode ser seu defensor -uando
no for o reuerente,! Duando o Ninist'rio PEblico ' o reuerente e o interditando no
constitui advogado, )" nomeao de um curador . lide!
# jui* nomeia um perito psiuiatra para verificar se e%iste a incapacidade alegada
e ual o grau de incapacidade -a interdio pode ser plena ou relativa,! # jui* pode
dispensar a percia se )ouver provas suficientes nos autos ue comprovem a
incapacidade -por e%emplo$ laudo oficial,!
7e )ouver mais provas a produ*ir, o jui* dever" marcar uma audi1ncia de
instruo e julgamento, ue pode ser dispensada caso )aja provas incontest"veis em
relao . incapacidade do interditando!
A sentena declara a incapacidade, o grau de incapacidade e nomeia um curador
definitivo! A sentena, entretanto, fica sujeita . averbao no Uegistro Civil, visto ue na
Certido de 6ascimento da pessoa ir" constar sua incapacidade, para resguardar
interesses de terceiros! A sentena de interdio deve ainda ser publicada pela imprensa
local, tamb'm para resguardar interesse de terceiros! # incapa*, ento, passa a ser
con)ecido como interdito!
# curador nomeado deve oferecer algumas garantias -especiali*ao de bens em
)ipoteca legal e prestao de contas,! Pode )aver, entretanto, dispensa dessas garantias!
A interdio pode cessar com a recuperao da capacidade pelo curatelado
-levantamento da interdio,! # pedido pode ser feito pelo prprio interditando no
mesmo Ku*o ue declarou a interdio! Pode4se dar, ainda, a substituio do curador ou
a sua remoo!
#. DIREITO D*, ,9CE,,NE,
9JB
2lencado no Livro P, da Parte 2special do Cdigo Civil, o Direito das 7ucess&es
abrange os artigos /!@JG a 9!A9@! Al'm do Cdigo Civil, a prpria Constituio Iederal, em
seu artigo <!=, inciso ^^^, garante o direito de )erana! +amb'm o Cdigo de Processo Civil
apresenta regras com relao a invent"rios e partil)as -artigos BJ9 a /!AG< do Cdigo de
Processo Civil,!
A abertura da sucesso ocorre com a morte do titular do direito, ue transmite,
imediata e automaticamente, a posse e a propriedade dos bens aos )erdeiros! 2ssa
abertura tamb'm ' c)amada delao, e ' informada pelo princpio da saisine!
7ucesso ' a transmisso dos bens de uma pessoa para outra, podendo ser inter
vivos ou causa mortis!
A sucesso causa mortis tamb'm ' c)amada sucesso )eredit"ria! # sucessor a
ttulo universal -)erdeiro, continua, de direito, com a posse do seu antecessor -artigo
/!9A@ do Cdigo Civil,! Assim, pode fa*er uso das a&es possessrias!
A sucesso )eredit"ria d"4se em favor dos sucessores legtimos -previstos na lei,
ou testament"rios -nomeados pelo testador,!
# Princpio da +aisine foi acol)ido no artigo /!@JG do Cdigo Civil -.e mort
saisit le vif O A morte transfere a posse ao vivo,!
Como conse01ncia desse princpio, a capacidade para suceder ' a e%istente ao
tempo da abertura da sucesso, ue se reger" conforme a lei ento vigente -artigo /!@J@
do Cdigo Civil,!
# )erdeiro ue sobrevive ao de cu"us, ainda ue por apenas um instante, recebe a
)erana e a transmite aos seus sucessores, mesmo se morrer no momento seguinte!
". ,9CE,,DO 7EREDIT1RI*
".#. Con(eito
A sucesso )eredit"ria consiste na transmisso de bens de uma pessoa, em ra*o de
morte, aos sucessores previstos na lei ou nomeados em testamento!
Com a morte de algu'm, d"4se a transmisso de bens, ue independe do invent"rio
e da partil)a: a posse e o domnio dos bens transferem4se imediatamente aos sucessores,
sem necessidade de ualuer formalidade -artigo /!@JG do Cdigo Civil,! # ue e%iste
9BA
inicialmente ' a denominada posse indireta -direito sobre a posse e o domnio,, visto ue
a posse direta cabe ao administrador provisrio! A entrega efetiva dos bens ocorre
somente aps a partil)a!
#s bens transmitidos na sucesso )eredit"ria abrangem tanto os bens materiais
como direitos, obriga&es, cr'ditos, d'bitos etc! 2sse acervo )eredit"rio ' c)amado
)erana -conjunto de bens transmissveis,!
A palavra herana apresenta dois sentidos$ genericamente, ' o ue resta aos
)erdeiros aps o pagamento das dvidas do falecido: juridicamente, ' considerada um
bem indivisvel, por fico da lei, at' ue se efetue a partil)a!
Duando se fala em pessoa ue vem a falecer, est" se falando da pessoa natural -ser
)umano,, ue ten)a nascido com vida, e no da pessoa jurdica! A morte da pessoa
natural acarreta a abertura da sucesso, ue tamb'm pode decorrer da aus1ncia: essa,
entretanto, num primeiro momento, fa* surgir a abertura da sucesso provisria, para,
depois de transcorrido o lapso legal, consolidar a sucesso definitiva!
#s sucessores so c)amados )erdeiros: podem ser pessoas fsicas ou jurdicas,
e%istentes na data da abertura da sucesso! 2%ce&es$
resguardam4se os direitos do nascituro ue ten)a sido concebido antes da morte:
no caso de fundao -pessoa jurdica criada aps a abertura da sucesso,!
#s )erdeiros podem ser legtimos -previstos em lei, ou nomeados por testamento!
A lei estabelece uma ordem de prefer1ncia aos legtimos, denominada ordem de vocao
)eredit"ria -#PL,, ue vem e%pressa no artigo /!J9B do Cdigo Civil, seno vejamos$
descendentes O )erdeiros necess"rios:
ascendentes O )erdeiros necess"rios:
cCnjuge sobrevivente O )erdeiro necess"rio:
colaterais at' o uarto grau:
Nunicpio, Distrito Iederal, ou Fnio -se os bens estiverem locali*ados em
territrio, autaruia federal de administrao da Fnio, a depender de onde
estiver locali*ado o bem!
# autor da )erana pode nomear um sucessor em testamento -)erdeiro institudo,!
2sse sucessor, ainda ue no faa parte do rol constante do artigo /!J9B do Cdigo Civil,
possui direitos sucessrios a ttulo universal, se no concorrer com )erdeiro necess"rio:
9B/
se concorrer, tem direito . parte ideal! Ao lado do )erdeiro institudo, pode ser indicado
no testamento um legat"rio, ue tem direito a ttulo singular: por sucesso a ttulo
singular entende4se a )iptese de o testador mencionar um bem definido, determinado
para ser entregue -legado,!
L" diferenas entre )erana e esplio, uais sejam$
Lerana ' o conjunto de bens, direitos e obriga&es dei%ados por uma pessoa aos
seus sucessores -sentido gen'rico,!
2splio ' a denominao ue se d" . )erana do ponto de vista jurdico4formal!
2nuanto os bens esto sob invent"rio, aguardando partil)a, utili*a4se a
e%presso esplio! # esplio tem capacidade processual e ' representado pelo
inventariante: por'm, no ' pessoa jurdica considerando4se o Cdigo Civil
no o catalogar assim! # esplio pode, inclusive, transmitir e aduirir bens,
com autori*ao do jui*! A nature*a jurdica do esplio ' de universalidade de
bens, e no de pessoa4jurdica!
".". E/+<(ie/ de ,u(e//o
a) -ucesso !e#*ti%a
8 a modalidade de sucesso decorrente da lei, ue obedece . ordem de vocao
)eredit"ria legalmente estabelecida -artigos /!J9B a /!J<> do Cdigo Civil,! Aplica4se na
falta de testamento!
b) -ucesso testa%entCria
Nodalidade de sucesso ue surge de atos de Eltima vontade, praticados pelo de
cu"us para ue val)am depois de sua morte! #pera4se, em geral, por meio de testamentos
e codicilos -artigos /!J<@ a /!BBA do Cdigo Civil,!
".). ,u(e//ore/
+amb'm c)amados )erdeiros e legat"rios, verdadeiras esp'cies do g1nero
sucessor, so os benefici"rios da )erana, tanto por sucesso legtima uanto por
sucesso testament"ria, seja a ttulo universal ou singular!
2.3.1. Uerdeiro !e#*ti%o
9B9
# )erdeiro legtimo pode ser universal, se Enico )erdeiro: ou ter direito . parte
ideal dos bens dei%ados, se )ouver mais de um sucessor! 2nuanto no concreti*ada a
partil)a, a )erana ' indivisvel -artigo /!@B/ do Cdigo Civil,! Com efeito, o Cdigo
Civil considera o direito . sucesso aberta bem imvel por fico legal, ainda ue todos
os bens dei%ados sejam bens mveis!
A cesso de direitos )eredit"rios ' perfeitamente possvel: entretanto, o sucessor
no pode ceder um determinado bem, visto ue no paira direito sobre bens definidos!
Por ser considerada bem imvel por fico legal, a cesso deve ser feita por escritura
pEblica -artigos /!@B; a /!@B<, do Cdigo Civil,!
2.3.2. Uerdeiro testa%entCrio
# )erdeiro testament"rio ' auele indicado no ato de Eltima vontade do de cu"us!
7ubdivide4se em institudo e legat"rio! # )erdeiro institudo ' )erdeiro a ttulo universal:
o legat"rio ' )erdeiro a ttulo singular, visto ue tem direito a uma coisa certa -legado,!
7e o bem dei%ado ao legat"rio for infungvel, ele aduire seu domnio desde logo:
se fungvel, somente aps a partil)a! Duanto . posse, ele pode reuerer aos )erdeiros
institudos uando da abertura da sucesso, mas esses no so obrigados a entregar antes
de se certificarem de ue o esplio ' solvente!
2.3.3. Uerdeiro necessCrio
# )erdeiro necess"rio ' auele ue, se e uando e%istente . 'poca da sucesso,
possui, por lei, direito a uma parte da )erana -legtima,, ue seria a metade
indisponvel, ou seja, <A] do patrimCnio do morto! Assim, o de cu"us no pode dispor,
por testamento, de mais da metade do seu patrimCnio -artigo /!@JB do Cdigo Civil,!
#s artigos /!JG< e /JG> do Cdigo Civil mencionam as disposi&es sobre os
)erdeiros necess"rios, ue so os descendentes, os ascendentes e o cCnjuge!
2.3.4. Uerdeiro aarente
Lerdeiro aparente ' auele ue ostenta a ualidade de )erdeiro: mas, na realidade,
no o '! #s atos praticados pelo )erdeiro aparente so v"lidos uando dirigidos a
terceiro de boa4f' -artigo /!J/@ do Cdigo Civil,! # )erdeiro aparente fica obrigado a
indeni*ar os demais )erdeiros pelos preju*os causados com seus atos!
). TR*N,2I,,DO D* 7ER*NC*
9B;
A transmisso da )erana ocorre no momento da abertura da sucesso -princpio
da saisine,! Logo aps a morte do de cu"us, os )erdeiros entram na posse dos bens O o
invent"rio e a partil)a servem somente para formali*ar a transmisso dos bens,
atendendo ao princpio da continuidade registral! Com relao a alguns bens, no )"
necessidade de invent"rio e partil)a!
Com a morte do titular dos bens, portanto, os )erdeiros passam ao domnio e .
posse dos bens! A posse direta cabe ao administrador provisrio -artigo BJ< do Cdigo
de Processo Civil, at' ue o inventariante preste o compromisso -artigo BGA, par"grafo
Enico, do Cdigo de Processo Civil,!
# administrador provisrio ' auele ue, de fato, estava na posse dos bens no
momento do falecimento do de cu"us! Aberto o invent"rio, a posse direta passa ao
inventariante -ue pode ser uem est" na posse provisria, um dos )erdeiros ou at' um
terceiro,!
# invent"rio deve ser feito no foro do domiclio do autor da )erana, ainda ue o
bito ten)a ocorrido no estrangeiro! 7e o autor da )erana no possua domiclio certo,
ser" considerado o local da situao dos bens: e se al'm da falta de domiclio, o de cu"us
possua bens em lugares diferentes, ser" considerado o lugar do bito -artigo B> do
Cdigo de Processo Civil,!
A capacidade para suceder regula4se pela lei vigente . data da abertura da
sucesso -artigo /!@J@ do Cdigo Civil,! 7o capa*es, para suceder, as pessoas previstas
na lei ou no testamento, podendo ser pessoa natural ou jurdica!
#s direitos do nascituro esto assegurados nos artigos 9!= e /!@BJ do Cdigo Civil,
ue o tornam capa* para suceder! [ prole eventual -futuro fil)o de algu'm denominado
pelo testador, ' garantido o direito de sucesso -artigo /!@BB, inciso I, do Cdigo Civil,!
A comori1ncia, de acordo com o artigo J!= do Cdigo Civil, ocorre uando dois ou
mais indivduos falecem na mesma ocasio, sem ue seja possvel determinar se um
precedeu ao outro! 6esse caso, no )erdam entre si, e sim cada ual transmite sua
)erana aos seus sucessores!
4. *CEIT*CDO E RENWNCI* D* 7ER*NC*
A )erana ' uma universalidade: ' o conjunto de bens dei%ado pelo morto!
Diferencia4se do legado, por dei%ar um bem certo e determinado! 2sse conjunto de bens,
ou ainda o bem determinado dei%ado como legado, podem ser aceitos ou renunciados,
desde ue em sua totalidade!
4.#. *(eitao da 7erana
9BG
A aceitao ' apenas a confirmao da transfer1ncia dos bens, feita pela lei
-saisine,! Pode acontecer das seguintes formas$
e0pressa$ uando o )erdeiro declara ue aceita os bens:
tcita$ uando o )erdeiro comporta4se de modo a dedu*ir ue aceitou a )erana:
presumida$ o interessado em ue o )erdeiro declare a aceitao da )erana pode
reuerer ao jui* ue fi%e pra*o para ue o )erdeiro se manifeste! 7e o )erdeiro
no se manifestar dentro do pra*o judicial, presume4se a aceitao ou a adio!
A nature*a jurdica da aceitao ' de negcio jurdico unilateral, incondicional e
indivisvel!
8 unilateral, pois se aperfeioou com uma Enica manifestao de vontade!
8 incondicional, porue no se pode aceitar ou renunciar a uma )erana sob
condi&es -artigo /!JAJ do Cdigo Civil,!
8 indivisvel, pois no se pode aceitar a )erana em parte: o mesmo cabendo ser
dito com relao . renEncia! Nas, se testado ao )erdeiro um legado, ' possvel a
aceitao desse e a renEncia da )erana, e vice4versa -artigo /!JAJ, Q /!=, do Cdigo
Civil,!
Por fim, ressalte4se ue o eminente Des! Carlos Uoberto 3onalves, em sua obra,
determina ser a aceitao negcio jurdico Rno4receptcioS, porue independe de
comunicao a outrem para a produo dos seus efeitos!
A aceitao pode ser retratada, desde ue no prejudiue os direitos dos credores!
# )erdeiro no responde pelas dvidas do morto, ue superem a fora da )erana!
2m ra*o desta disposio, inserida inclusive no te%to constitucional, e%tinguiu4se a
denominada aceitao a benefcio do inventrio, uma ve* ue, legalmente, )oje todas as
)eranas aceitas no implicam preju*os maiores ue o valor os bens recebidos pelos
)erdeiros!
4.". EO(lu/o do Direito Q 7erana
2m alguns casos, seja por disposio da lei, seja por conta do testador ou at' mesmo
pela vontade do )erdeiro, algumas pessoas so afastadas do direito . )erana!
4.2.1. />c!uso vo!untCria
9B<
A e%cluso volunt"ria ocorre por vontade do )erdeiro, ue renuncia . )erana
e%pressamente -artigo /!JA< do Cdigo Civil,!
4.2.2. />c!uso or deter%inao !e#a!
Conforme o artigo /!J/G do Cdigo Civil, a lei prev1 a e%cluso de certas pessoas
ao direito . )erana e descreve )ipteses em ue o )erdeiro ser" afastado por
indignidade! 2m relao ao indigno, cumpre ressaltar ue se trata de resucio da
denominada morte civil, seus )erdeiros recebem a )erana como se o indigno morto
fosse, e este fica privado de administrar os bens recebidos por seus )erdeiros!
4.2.3. />c!uso testa%entCria
# testador pode e%cluir o sucessor, desde ue seja )erdeiro necess"rio -ascendente
ou descendente, do direito . )erana, por meio do instituto denominado deserdao, em
ra*o de fatos no to graves uanto os de indignidade, mas ue ofenderam o testador,
assim dispostos nos artigo /!B>/ e seguintes do Cdigo Civil! Assim como a
indignidade, a deserdao depende de ao para produ*ir os seus efeitos, ao esta a ser
proposta pelos demais )erdeiros!
4.). RenBn(ia da 7erana
Uenunciar ' manifestar a vontade de no figurar no rol de )erdeiros!
A renEncia retroage . data da abertura da )erana -morte do de cu"us,,
considerando4se o renunciante como se nunca tivesse e%istido!
A renEncia deve ser e%pressa e solene! Ia*4se por escritura pEblica ou por termo
nos autos, no se admitindo renEncia t"cita! A renEncia, ainda, no pode ser
condicional, parcial ou a termo! 8 possvel, todavia, renEncia da )erana e aceitao do
legado, ou vice4versa: entretanto, numa ou noutra situao, deve ser feita na totalidade
da )erana ou do legado!
7endo o )erdeiro casado, a doutrina diverge uanto . necessidade da outorga u%ria
para renEncia da )erana! Para uma primeira posio, entende a outorga ser necess"ria, tendo
em vista tratar4se de bem imvel, segundo o artigo JA, inciso II, do Cdigo Civil
-majorit"ria,! Para outros, no )" necessidade da outorga, pois no se trata de RalienaoS de
bens!
9B>
# direito . sucesso aberta ' considerado bem imvel -artigo JA, inciso II, do
Cdigo Civil,, independentemente dos bens ue compon)am a )erana!
4.3.1. /s0cies de ren?ncia
7o as seguintes as esp'cies de renEncia$
Abdicativa ou propriamente dita$ uando manifestada antes da pr"tica de ualuer
ato ue signifiue aceitao t"cita! 2ssa renEncia deve ser pura e simples, feita
em benefcio do monte! Assim, com a renEncia, os bens sero repartidos entre
os demais )erdeiros! 6essa modalidade de renEncia, recol)e4se apenas o
imposto causa mortis!
Franslativa (cesso ou desistncia$ o renunciante indica a pessoa em favor de
uem pratica o ato! Dessa forma, )" uma aceitao seguida de doao!
Portanto, incidem dois impostos de transmisso, um causa mortis e outro inter
vivos. Considerando4se o artigo /!>G@ do Cdigo Civil, ue prescreve ue os
bens imveis s podem ser alienados aps outorga u%ria, parte majorit"ria da
doutrina entende ser essa necess"ria para a renEncia translativa! #utra corrente
entende dispens"vel, pois renEncia no ' alienao, conforme e%prime o
prprio artigo /!>G@!
# )erdeiro s poder" renunciar se o seu ato no prejudicar eventuais credores!
6o produ* efeitos a renEncia . )erana, feita at' dois anos antes da decretao da
uebra -artigo <9, inciso I, do Decreto4lei n! @!>>/?G<,!
4.3.2. /=eitos da ren?ncia
7o os seguintes os efeitos da renEncia$
e%cluso, da sucesso, do )erdeiro4renunciante:
retroao da renEncia . data da abertura da sucesso:
acr'scimo na cota dos )erdeiros legtimos da mesma classe -artigo /!J/A do
Cdigo Civil,:
impossibilidade da sucesso por direito de representao -artigo /!J// do Cdigo
Civil,!
7e todos os )erdeiros de uma mesma classe renunciarem, os da classe seguinte
)erdaro por direito prprio -por cabea, e no por representao -por estirpe, O porue
o renunciante ' considerado como se nunca tivesse e%istido!
9B@
8 retrat"vel a renEncia uando proveniente de erro, dolo ou viol1ncia -artigo
/!J/9 do Cdigo Civil,! 6a verdade no se trata de retratao, mas sim de anulao do
ato!
4.3.3. 8en?ncia r@ria
A renEncia O de ue trata o Cdigo Civil, em seus artigos /!JA< e seguintes O ' a
renEncia pura e simples, sem termo, condio ou pra*o, e no parcial! 8 a declarao
e%pressa do )erdeiro de ue no uer a )erana!
# uin)o do )erdeiro4renunciante volta ao monte mor, para ser dividido entre os
demais )erdeiros, da mesma classe ou da classe subse0ente!
6o )" sucesso por representao do )erdeiro4renunciante -artigo /!J// do
Cdigo Civil,!
7e o )erdeiro4renunciante tem credores, poder", mesmo assim, renunciar . dei%a:
entretanto, a lei faculta ao credor )abilitar4se no lugar desse )erdeiro, para receber seu cr'dito
-artigo /!J/; do Cdigo Civil,!
4.3.4. 8en?ncia i%r@ria
A renEncia imprpria no ' uma renEncia verdadeira! A renEncia imprpria
implica dois atos$ a aceitao da )erana e a transmisso dessa, por cesso de direitos, a
outrem!
A renEncia deve ser e%pressa, feita por escritura pEblica ou termo nos autos! A
renEncia imprpria tamb'm ' c)amada translativa ou in favorem!
RENWNCI* %RJ%RI* RENWNCI* I2%RJ%RI*
Dispensa4se a outorga u%ria 8 necess"ria a outorga u%ria
Incide o imposto causa mortis -GA]
ao 2stado sobre bens imveis,
Incide o imposto causa mortis e o
I+MI -esse somente sobre bens
imveis,
9BJ
5. 7ER*NC* :*CENTE
De acordo com os artigo /!J/B e seguintes, )erana jacente ' auela para a ual
no aparecem )erdeiros, sejam legtimos ou testament"rios, ou, ainda ue e%istentes, so
e%cludos da )erana -deserdao, indignidade,!
Publicados os editais, e no comparecendo nen)um )erdeiro no pra*o de um ano,
a partir do primeiro edital, a )erana passa de jacente para vacante!
A )erana vacante, decorridos cinco anos da abertura da sucesso, passa ao
Nunicpio onde se situa o bem, ou ao Distrito Iederal, ou ainda . Fnio, caso o bem
esteja em +erritrio no dividido em municpios!
5.#. %ro(edi$ento de *rre(adao
# par"grafo Enico do artigo /!J99 do Cdigo Civil est" em conson5ncia com o
artigo /!/<J do Cdigo de Processo Civil!
# Cdigo de Processo Civil, artigos /!/G9 a /!/<J, aborda o procedimento para a
arrecadao de bens da )erana jacente! Aparecendo algum )erdeiro, converte4se em
invent"rio!
# )erdeiro, recon)ecido depois da sentena declaratria da vac5ncia, deve
ingressar com ao direta reivindicando bens -petio de )erana,: por'm, somente
poder" fa*14lo se aparecer at' cinco anos aps a abertura da sucesso!
6. ,9CE,,DO DO *9,ENTE
6.#. Con(eito
De acordo com o Cdigo Civil, o ausente ' pessoa ue est" em local incerto e no
sabido, no tendo dei%ado procurador para administrar os seus bens! A proteo do
ausente tem car"ter patrimonial, no objetivando resguardar sua pessoa!
Ao ausente ' nomeado um curador -artigo /!/>A do Cdigo de Processo Civil,!
Dualuer interessado -cCnjuges, )erdeiros, credores, e o Ninist'rio PEblico
podem pedir a nomeao do curador! 7uas obriga&es abrangem os atos de administrar
os bens, arrolando4os, arrecadando4os e vendendo os mveis de f"cil depreciao,
recol)endo os valores, representando o ausente em Ku*o e fora dele!
9BB
# curador deve ser remunerado com base em porcentagem da renda luida anual
do ausente, no podendo superar /A]! # curador responde pelos preju*os causados, por
ao ou omisso, culposa ou dolosa!
6.". %artilXa do/ >en/ do *u/ente
# jui* mandar" arrecadar os bens do ausente, nomeando4l)e curador! 7ero
publicados editais, durante um ano, anunciando a arrecadao e c)amando o ausente
para entrar na posse de seus bens!
Aps um ano da publicao do /!= edital, sem ue o ausente ten)a se manifestado,
podero os interessados reuerer a abertura da sucesso provisria, com a citao
pessoal dos )erdeiros presentes e do curador e, por editais, a dos ausentes, para
oferecerem artigos de )abilitao!
A sentena ue determinar a abertura da sucesso provisria produ*ir" efeito seis
meses aps sua publicao! Nas logo ue passe em julgado, abre4se o testamento -se
)ouver, e procede4se ao invent"rio e . partil)a dos bens do ausente, como se esse
)ouvesse falecido!
7e, dentro de ;A dias, no comparecer interessado ou )erdeiro, ue reueira o
invent"rio, a )erana ser" considerada jacente!

6.). E-eito/ da %artilXa e$ Relao ao/ ,u(e//ore/ %rovi/rio/
#s sucessores provisrios no podem alienar os bens do ausente, pois t1m o dever
de conserv"4los! 7omente os frutos so alien"veis!
#s bens imveis, e%cluindo4se os casos de desapropriao, dependem de ordem
do jui* para serem alienados, e%igindo4se ainda ue estejam em estado de runas ou ue
possam ser convertidos em ttulos da dvida pEblica!
#s sucessores devero garantir a restituio dos bens recebidos, mediante cauo
-artigo /!/>> do Cdigo de Processo Civil,, pen)or ou )ipoteca euivalente aos
uin)&es respectivos! # )erdeiro ser" e%cludo da sucesso provisria, caso no possa
dar a garantia necess"ria! # e%cludo pode receber a metade dos frutos do uin)o ue
l)e caberia, desde ue prove a falta de meios -artigos ;A e ;G do Cdigo Civil,!
#s frutos pertencem aos sucessores provisrios, uando forem descendente,
ascendente ou cCnjuge do ausente! #s demais sucessores devero capitali*ar a metade
desses frutos e prestar contas anuais ao jui* competente -artigo ;; do Cdigo Civil,!
;AA
6.4. E-eito/ da *0ertura da ,u(e//o %rovi/ria e$ Relao a Ter(eiro/ no-
7erdeiro/
#s efeitos da abertura da sucesso provisria em relao a terceiros no4)erdeiros
so$
o pagamento do imposto causa mortis ao Iisco;
transmisso do direito . sucesso provisria aos )erdeiros dos sucessores, em caso
de morte destes:
possibilidade dos legados serem e%igidos dos )erdeiros:
e%tino dos vnculos patrimoniais personalssimos e%istentes em favor do ausente
-usufruto,:
impossibilidade dos )erdeiros provisrios intentarem a&es para reduo de
doa&es inoficiosas, feitas em vida pelo ausente!
6a partil)a, os imveis sero confiados, em sua integridade, aos sucessores
provisrios mais idCneos -artigo ;/ do Cdigo Civil,!
Para Carval)o 7antos, todavia, no ' possvel a cesso de uin)o )eredit"rio aps
a abertura de sucesso provisria!
6.5. Da ,u(e//o %rovi/ria Q De-initiva
#s sucessores provisrios, uma ve* empossados nos bens da )erana, passam a
represent"4la ativa e passivamente, contra eles correndo as a&es relativas ao ausente
-artigo ;9 do Cdigo Civil,! Podem, at' mesmo, propor a&es em defesa dos bens
aduiridos!
Caso um dos sucessores, na defesa de seus interesses, litigue contra o ausente, o
jui* dever" providenciar a nomeao de curador especial para defender os interesses
desse Eltimo!
7e, durante o perodo de sucesso provisria, ficar provado o momento do
falecimento do ausente, ser" essa data a da transmisso dos bens -artigo ;/ do Cdigo
Civil,! 6o se sabendo o e%ato momento da morte do ausente, sero considerados
)erdeiros os e%istentes no momento da abertura da sucesso provisria, conforme
entendimento de Pontes de Niranda!
;A/
Caso o ausente aparea, cessam, imediatamente, as vantagens dos sucessores
provisrios, ficando esses obrigados a restituir .uele os bens recebidos -artigo ;> do
Cdigo Civil,!
2%tingue4se a sucesso provisria, com$
a certe*a da morte do ausente -artigo /!/>@, inciso I, do Cdigo de Processo
Civil,:
o reaparecimento do ausente, do seu procurador ou de uem o pretenda:
o decurso de de* anos, transformando4se em sucesso definitiva -artigo /!/>@,
inciso II, do Cdigo de Processo Civil,:
uando o ausente tiver JA anos de idade na data do desaparecimento de seu
domiclio, e tiver decorrido cinco anos de suas Eltimas notcias -artigo /!/>@,
inciso III, do Cdigo de Processo Civil,!
As custas e despesas judiciais, com o reaparecimento do ausente, correro por
conta deste, pelo fato de ter sido o causador do processo de sucesso provisria!
6.6. ,u(e//o De-initiva
Aps de* anos do tr5nsito em julgado da sentena declaratria da sucesso
provisria, os interessados podero reuerer a sucesso definitiva -artigo /!/>@, inciso
II, do Cdigo de Processo Civil, ue redu* o pra*o previsto no artigo ;@ do Cdigo
Civil,!
Com a sucesso definitiva, os )erdeiros tornam4se propriet"rios dos bens: por'm,
seu domnio ' resolEvel O e%tingue4se, se reaparecer o ausente dentro dos de* anos
seguintes! #corrida a sucesso definitiva, os )erdeiros t1m direito de levantar as cau&es
anteriormente oferecidas! Por fim, observa4se ue a necessidade da sucesso definitiva
ocorre para garantir o princpio da livre circulao de bens!
#s legitimados para sucesso definitiva so os mesmos da sucesso provisria,
podendo os interessados, conforme anterior e%plicao, levantar as cau&es prestadas!
Uesumindo$
os )erdeiros tornam4se propriet"rios resolEveis dos bens da )erana:
os )erdeiros aduirem os frutos dos bens e os seus rendimentos:
os )erdeiros, al'm de poderem alienar, gratuita ou onerosamente, os bens da
)erana, podem at' mesmo grav"4los:
;A9
os )erdeiros podem levantar cau&es anteriormente prestadas:
os )erdeiros podem intentar a&es prprias contra terceiros, inclusive no ue di*
respeito a doa&es inoficiosas do ausente em vida:
ocorre a efetiva diviso dos bens do ausente!
6.. Regre//o do *u/ente
Caso o ausente reaparea no pra*o de de* anos aps a abertura da sucesso
definitiva, ter" direito a receber, no estado em ue se encontrem, os bens e%istentes ou
os sub4rogados, ou ainda o preo recebido pelo sucessor, desde ue prove ue os bens
so realmente sub4rogados e ue o din)eiro encontrado em mos do sucessor
corresponde ao preo justo!
7o aplicados ao tema os seguintes princpios$
os atos praticados pelos sucessores so v"lidos:
o sucessor no pode enriuecer .s custas do ausente:
o ausente no tem direito aos frutos percebidos no perodo da aus1ncia!
6.R. * *u/=n(ia no Direito de .a$3lia
A declarao de aus1ncia, ainda ue definitiva, no autori*a novo casamento do
outro cCnjuge! A aus1ncia pode, todavia, ensejar o divrcio, e por via oblua dissolver4
se a sociedade conjugal!
De acordo com o artigo GJG do Cdigo Civil de /B/>, se o cCnjuge do ausente
tiver falecido ou for impedido de e%ercer o p"trio poder, os fil)os sero considerados
como se rfos fossem, ficando sob tutela!
. RE%RE,ENT*CDO
6o caso de premori1ncia, pode )aver representao -artigo /!JGG do Cdigo
Civil,! 2ssa somente e%iste na lin)a de descendentes, e no na de ascendentes!
6o )" representao na sucesso testament"ria, ou seja, os )erdeiros do
institudo ou do legat"rio no podem represent"4los no caso de premori1ncia!
;A;

#. VOC*CDO 7EREDIT1RI*
#.#. Introduo
A sucesso legtima, determinada por lei, ocorre em caso de ine%ist1ncia, inefic"cia ou
caducidade do testamento e em relao aos bens no compreendidos no testamento! 6esses
casos, a lei convoca pessoas da famlia do de cu"us, de acordo com a ordem ue a prpria lei
estabelece para receberem a )erana O na falta dessas pessoas, os bens iro para o Poder
PEblico!
A sucesso legtima, ressalte4se, representa a vontade presumida do de cu"us e
possui car"ter supletivo!
#.". Orde$ de Vo(ao 7ereditPria
+rata4se de relao preferencial, estabelecida pelo ordenamento, dos indivduos
ue sero c)amados para suceder o de cu"us. # c)amamento ' feito por classes e , em
regra, a classe mais pr%ima e%clui a mais remota -ordem preferencial,!
Artigo B.U5I do #-digo #ivil! RA sucesso legtima defere4se na ordem seguinte$
Aos descendentes, em concorr1ncia com o cCnjuge sobrevivente, salvo se casado
este com o falecido no regime da comun)o universal, ou no da separao
obrigatria de bens -artigo />GA, par"grafo Enico,: ou se, no regime da
comun)o parcial, o autor da )erana no )ouve dei%ado bens particulares:
Aos ascendentes, em concorr1ncia com o cCnjuge:
Ao cCnjuge sobrevivente:
Aos colaterais!
A sucesso ue no obedecer a essa ordem ' considerada anCmala ou irregular!
1.2.1. /s0cies de sucesso !e#*ti%a
;AG
1or direito pr-prio* por cabea -o )erdeiro ' c)amado diretamente . sucesso,!
2%emplo$ se o de cu"us dei%ou tr1s fil)os, a )erana ser" dividida em tr1s
partes iguais, cabendo uma parte a cada fil)o!
1or direito de representao* por estirpe -ocorre uando a )erana ' atribuda aos
descendentes de um )erdeiro j" falecido ou indigno,! 2%emplo$ se o de cu"us
tin)a tr1s fil)os: se um deles j" faleceu e dei%ou dois fil)os, netos dauele, )"
diversidade em graus, e a sucesso dar4se4" por estirpe, logo, a )erana ser"
dividida em tr1s uotas iguais$ duas sero atribudas aos fil)os vivos e a
Eltima ser" deferida aos dois netos, depois de subdividida em partes iguais!
1.2.2. Descendentes
Descendentes so parentes em lin)a reta do de cu"us, ue dele descendem!
2%emplos$ fil)os, netos, bisnetos etc!
Considerando o disposto no artigo 99@, Q >!=, da atual Constituio Iederal,
al'm dos artigos /!J;9 a /!J;<, todos os descendentes so tratados de maneira
igualit"ria! Atualmente, portanto, todos )erdam em igualdade de condi&es!
8 bom ressaltarmos as seguintes regras gerais$
/!V 4 +odos os descendentes )erdam por cabea ou representao, onde os mais
pr%imos e%cluem os mais remotos, salvo o direito de representao -artigo /!J;; do
Cdigo Civil,:
9!V 4 A transmisso ' ad infinitum:
;!V 4 2stando todos os )erdeiros em mesmo grau, al'm de )erdarem por cabea,
)erdam a mesma cota parte:
G!V 4 2m )avendo cCnjuge sobrevivente, e%iste o direito de concorr1ncia!
+emos os seguintes reuisitos para a concorr1ncia do cCnjuge$
/ O Uegime de bens O o regime de bens deve ser o da comun)o parcial de bens,
desde ue e%istam bens particulares ou o regime da separao total de bens ou ainda o
regime da participao final nos a0estos com bens particulares!
9 O 2stado civil 4 o casal no pode estar separado judicialmente, divorciado ou
separado de fato )" mais de dois anos! Caso ocorra esta Eltima )iptese, deve
demonstrar o sobrevivente ue no era culpado da separao!
2ntre as regras da concorr1ncia temos$
# cCnjuge )erda o mesmo uin)o dos demais descendentes, no podendo sua
cota ser inferior a i, se for ascendente de todos os )erdeiros com ue concorrer!
Portanto, morrendo o pai, a me tem direito a i em concorrendo com seus seis fil)os,
cabendo a cada um deles a diviso em seis partes dos j remanescentes! Por'm, caso a
mul)er )erdeira no seja me de todos os seis fil)os, ter" direito a /?@ de toda a )erana!
;A<
1.2.3. Ascendentes
Ascendentes so parentes em lin)a reta do falecido, dos uais ele descendia!
2%emplos$ pais, avs, bisavs etc!
Artigo /!J;> do Cdigo Civil$
R6a falta de descendentes, so c)amados . sucesso os ascendentes, em
concorr1ncia com o cCnjuge sobreviventeS!
Diversamente do ue ocorre na sucesso dos descendentes, no caso dos
ascendentes no )" direito de representao: portanto, o ascendente de grau mais
pr%imo e%clui o de grau mais remoto, sem distino de lin)as -artigo /!J<9 do Cdigo
Civil,! 2%emplo$ se o falecido tiver me viva e avs paternos, todo o seu patrimCnio ser"
deferido apenas . me sobrevivente!
7e o de cu"us tem ascendentes em igualdade de graus e diversidade de lin)as, ou
seja, avs maternos e paternos, a )erana ser" dividida pelo meio, cabendo metade aos
ascendentes de cada lin)a -artigo /!J;>, Q 9!=, do Cdigo Civil,!
Al'm das regras acima mencionadas, no podemos esuecer ue o cCnjuge
concorre com os ascendentes, independentemente do regime de bens adotado!
Concorrendo o cCnjuge com os pais do de cu"us, ter" direito a /?; de toda a )erana!
Caso concorra com apenas um dos pais, ter" direito a metade da )erana! Caso concorra
com avs, bisavs e outros ascendentes do de cu"us, ter" sempre direito a metade da
)erana, independentemente do nEmero de pessoas com uem concorra -artigo /!J;@ do
Cdigo Civil,!
1.2.4. $Qnju#e sobrevivente
Artigo /!J;J do Cdigo Civil$
R2m falta de descendentes ou ascendentes, ser" deferida a sucesso por inteiro ao
cCnjuge sobreviventeS
6o momento da abertura da sucesso, ' necess"rio ue os cCnjuges no estejam
judicialmente separados nem divorciados! # direito s ' recon)ecido, como dito, se o
casamento estive realmente vigente ou se )ouver separao de fato sem ue )aja
compan)eiro e sem ue )aja culpa por parte do sobrevivente!
;A>
9bservao$ o casamento nulo somente produ* efeitos sucessrios se putativo,
beneficiando o cCnjuge ue o contraiu de boa4f', e se posterior . morte do outro
cCnjuge, a sentena de anulao!
7e o regime de bens do casamento for o da comun)o universal, o cCnjuge
sobrevivente recol)er" metade do acervo na condio de )erdeiro, pois a outra metade j"
l)e pertencer", constituindo a meao! 7e o regime adotado for o da comun)o parcial, a
meao recair" sobre o patrimCnio comum! Duanto ao regime de separao
convencional de bens, a jurisprud1ncia tem admitido a comunicao dos a0estos O bens
aduiridos na const5ncia do casamento a ttulo oneroso O uando esses resultarem do
esforo comum dos cCnjuges!
Pelo Cdigo Civil de /B/>, o Q /!
o
do artigo /!>// previa o usufruto vidual* R#
cCnjuge viEvo, se o regime de bens do casamento no era o da comun)o universal, ter"
direito, enuanto durar a viuve*, ao usufruto da uarta parte dos bens do cCnjuge
falecido O se desse, ou do casal, )ouver fil)os O e . metade, se no )ouver fil)os,
embora sobrevivam ascendentes do de cu"us).
Nesmo em caso de casamento sob regime de comun)o universal, o ordenamento
no dei%ava de proteger o cCnjuge sobrevivente, pois l)e assegurava, enuanto vivesse e
permanecesse viEvo, direito real de )abitao relativamente ao imvel destinado .
resid1ncia da famlia, desde ue se tratasse do Enico bem dauela nature*a a inventariar,
sem preju*o da participao ue l)e cabia na )erana!
Portanto, )oje no e%iste mais o usufruto vidual, pois o cCnjuge efetivamente '
)erdeiro necess"rio! Uemanesce apenas o direito de )abitao vidual, pois o cCnjuge,
ualuer regime adotado, tem direito de )abitao relativamente ao imvel com
destinao residencial, desde ue seja o Enico da esp'cie a inventariar!
1.2.5. -ucesso do co%an"eiro sobrevivente
Ao contr"rio do sistema anterior ue estabelecia isonomia ao compan)eiro, pelo
novo sistema o direito do compan)eiro vem tratado nas disposi&es gerais, j" ue o
compan)eiro no ' um )erdeiro necess"rio, sendo4l)e conferidos apenas direitos
sucessrios!
#bservando o sistema anterior tn)amos$
A Lei n! J!B@/, de 9B!/9!/BBG O ue regulou o direito dos compan)eiros a
alimentos e . sucesso O e a Lei n! B!9@J, de /A!<!/BB> O ue regulamentou o artigo 99>,
Q ;!=, da Constituio Iederal, recon)ecendo a unio est"vel entre )omem e mul)er
como entidade familiar O asseguraram aos compan)eiros, dentre outros direitos, o de
)erdar! A Lei n! J!B@/ ampliou o rol de )erdeiros disposto no artigo /!>A; do Cdigo
Civil de /B/> uando determinou a transmisso do patrimCnio ao compan)eiro
sobrevivente, e no aos colaterais, se ine%istirem descendentes ou ascendentes!
;A@
A esse respeito observara o Prof! Carlos Uoberto 3onalves$ RA promulgao da
Lei n! B!9@J?B> e a manuteno de dispositivos da Lei n! J!B@/?BG ue no conflitam
com auela acabaram por conferir mais direitos . compan)eira do ue . esposa! 2ssa
Eltima poder" ter o usufruto vidual ou o direito real de )abitao, dependendo do regime
de bens adotado no casamento, enuanto auela poder" desfrutar ambos os benefciosS!
Atualmente o compan)eiro s participa da sucesso dos bens aduiridos
onerosamente e na vig1ncia da unio est"vel! 8 bom observarmos ue a unio est"vel
deve estar vigente com a morte do titular para ue o compan)eiro )erde!
2ntre o alcance temos$
/!= 4 # compan)eiro )erda a mesma cota do fil)o, caso o fil)o seja seu, al'm de
ser do prprio (de cujus(:
9!= 4 # compan)eiro )erda a metade do ue competir ao fil)o, caso todos os fil)os
do de cu"us no ten)am vnculo parental consigo! Por e%emplo, caso o compan)eiro
concorra com uatro fil)os, e os uatro so s do de cu"us, )erdar" /?J da )erana!
Por'm, se um fil)o tamb'm for seu, e os outros tr1s s do de cu"us, )erdar" /?< da
)erana!
;!V 4 Caso concorra com ualuer outro )erdeiro do compan)eiro, ter" direito a /?;
da )erana!
G!V 4 Caso ine%istam )erdeiros sucessveis, )erdar" toda a )erana, inclusive os
bens anteriores a unio est"vel e aduiridos a titulo gratuito!
1.2.5. $o!aterais
Artigo /!>;B do Cdigo Civil$
R7e no )ouver cCnjuge sobrevivente, nas condi&es estabelecidas no artigo
/J;A, sero c)amados a suceder os colaterais at' o uarto grau!S
6a classe dos colaterais, os mais pr%imos e%cluem os mais remotos! 2%ceto uma
)iptese disposta na lei, na sucesso dos colaterais no )" direito de representao! 2sse
s ocorre em favor de filhos de irmos, ue concorrem com seus tios -artigo /!>GA do
Cdigo Civil,! 2%emplo$ se o de cu"us dei%ou dois irmos e sobrin)os, fil)os de um
outro irmo pr'4morto, a )erana ser" dividida em tr1s partes$ duas partes cabero aos
irmos e uma parte caber" aos sobrin)os, ue a dividiro entre si!
# ordenamento distingue, para efeito de sucesso colateral, o irmo germano
-fil)o do mesmo pai e da mesma me, do irmo unilateral -apenas um dos progenitores
' o mesmo,! Desse modo, a )erana do unilateral ' circunscrita . metade do ue couber
ao irmo germano! 6o caso de tios concorrerem com fil)os de irmo unilateral, esses s
;AJ
recebero metade do uin)o cabente aos tios, pois, por direito de representao,
recebem o ue caberia ao pai!
Artigo /!>G; do Cdigo Civil$
R2m falta de irmos, )erdaro os fil)os dessesS! Assim, apesar de sobrin)os e tios
serem parentes colaterais em terceiro grau, a lei d" prefer1ncia aos primeiros!
9bservao* se o falecido dei%ar apenas uatro sobrin)os, sendo dois fil)os de
irmos unilaterais e dois de irmos germanos, a diviso da )erana ser" feita por seis$
atribuem4se duas por&es simples para os unilaterais e duas dobradas para os germanos!
1.2.(. )oder )?b!ico
Artigo /!JGG do Cdigo Civil$
R6o sobrevivendo cCnjuge, nem parente algum sucessvel, ou tendo eles
renunciado . )erana, essa se devolve ao Nunicpio ou ao Distrito Iederal, se locali*ada
nas respectivas circunscri&es, ou . Fnio, uando situada em territrio federalS!
# Poder PEblico apenas recol)e a )erana na falta de )erdeiros, no l)e sendo
recon)ecido o direito da saisine.
;AB
". ,9CE,,DO TE,T*2ENT1RI*
Nat'ria disciplinada nos artigos /!J<@ a /!BBA do Cdigo Civil, a sucesso
testament"ria ocorre uando a )erana ' atribuda .s pessoas designadas pelo testador
em ato de Eltima vontade -testamento,!
). TE,T*2ENTO
).#. Con(eito
8 considerado fal)o o conceito de testamento disposto no artigo /!J<@ do Cdigo
Civil!
Definio doutrin"ria de testamento$ R8 ato unilateral, personalssimo, gratuito,
solene e revog"vel pelo ual algu'm, na forma da lei, disp&e sobre seus bens, no todo ou
em parte, ou fa* outras disposi&es para depois da sua morteS!
8 ato unilateral, visto sua funo depender da vontade de uma s pessoa, ou seja,
do testador!
8 ato personalssimo, pois somente . pessoa ue vai testar cabe a disposio de
bens! 2m nosso ordenamento no se admite o testamento conjunto -artigo /!J>; do
Cdigo Civil,, por duas ou mais pessoas no mesmo instrumento -testamento de mo
comum ou mancomunado,, seja simult5neo, recproco ou correspectivo!
8 gratuito, pois se reali*a por meio da transmisso de bens independentemente de
contraprestao: no visa . obteno de vantagens para o testador!
8 ato solene, pois deve obedecer a formalidades essenciais prescritas em lei!
8 revog"vel, pois cabe ao testador decidir se mant'm ou no o testamento, sem
precisar motivar, tornando sem efeito o testamento anterior! 8 nula a cl"usula ue probe
a sua revogao -artigo /!B>B, do Cdigo Civil,!
A revogao, portanto, ' ato pelo ual o testador torna inefica* um testamento
anterior, manifestando vontade contr"ria . e%pressa anteriormente! A revogao somente
pode ser feita por meio de um novo testamento, ue no precisa ser constitudo como o
revogado! Assim, um testamento pEblico pode ser revogado por um testamento
particular!
A revogao pode ser$
;/A
Fotal* uando o testador posteriormente retira, no todo, a efic"cia das disposi&es
precedentes! 6o atinge, contudo, a parte no patrimonial!
1arcial* o testamento novo modifica em parte o testamento anterior, subsistindo o ue
no for contr"rio ou incompatvel com o posterior -artigo /!B@A, par"grafo Enico, do
Cdigo Civil,!
20pressa* uando conste claramente no novo testamento a revogao do anterior!
Fcita* resulta de disposio diferente e incompatvel com a disposio anterior!
# testamento pode ser sobre parte dos bens, aplicando4se ao restante a sucesso
legtima!
Pode o testamento estabelecer outras disposi&es, al'm da disposio referente a
bens! # artigo /!JGJ do Cdigo Civil disp&e ue o testador pode estabelecer restri&es
aos bens -impen)orabilidade, incomunicabilidade, usufruto em favor de outrem etc,!
Pode tratar, tamb'm, de assuntos no ligados ao patrimCnio, por e%emplo, o
recon)ecimento do fil)o!
# testamento ', tamb'm, ato causa mortis, ou seja, produ* efeitos somente aps a
morte do testador!
).". Cadu(idade do Te/ta$ento
Caducidade ' a perda da efic"cia do testamento, por ocorr1ncia de fato
superveniente ue torne prejudicado o objeto testado!
).). Ca+a(idade Te/ta$entPria *tiva
Capacidade testament"ria ativa ' a capacidade para testar! 2ssa ' a regra: a
incapacidade ' a e%ceo!
7o incapa*es para testar -artigo /!J>A do Cdigo Civil,$
os menores de /> anos:
os enfermos ou deficientes mentais:
os ue, ao testar, no estiverem em seu perfeito ju*o:
os ue, mesmo por causa transitria, no puderem e%primir sua vontade!
;//
Podero ser acrescentadas ao rol do artigo /!J>A do Cdigo Civil as pessoas jurdicas,
pois ante o artigo /!J<@ do mesmo instituto Rconsidera4se testamento o ato revog"vel pelo
ual algum !!!S!
).4. Ca+a(idade Te/ta$entPria %a//iva
Capacidade testament"ria passiva ' a capacidade para aduirir por testamento!
A regra ' a capacidade, onde so capa*es de receber por testamento todas as
pessoas, fsicas ou jurdicas, e%istentes ao tempo da morte do testador e no )avidas
como incapa*es -artigos /!@BJ e /!@BB do Cdigo Civil,!
A incapacidade ' e%ceo! 7o incapa*es para aduirir por testamento apenas as
pessoas mencionadas nos artigos /!@BB e /!JA/, ambos do Cdigo Civil!
).5. .or$a/ de Te/ta$ento
# testamento ' ato solene, e%igindo forma escrita e reuisitos ad substantiam,
cuja inobserv5ncia torna nula a manifestao de Eltima vontade! 6o se admite,
portanto, testamento fora dos modelos legais!
#s testamentos classificam4se em$
ordin"rios:
especiais!
3.5.1. :or%as ordinCrias de testa%ento
+estamentos ordin"rios so aueles ue podem ser adotados por ualuer pessoa
nas condi&es normais de sua e%ist1ncia!
L", no sistema brasileiro, tr1s esp'cies de testamento ordin"rio$
)?b!ico
8 escrito por tabelio, de acordo com o ue for ditado ou com as declara&es do
testador, em presena de duas testemun)as! 7 pode ser feito em idioma nacional! #s
;/9
reuisitos essenciais do testamento pEblico esto descritos no artigo /!J>G do Cdigo
Civil!
# artigo /!J>> do Cdigo Civil refora a obrigatoriedade de as declara&es do testador
serem feitas de viva vo*: conclui4se ue o surdo4mudo no pode testar por essa forma
ordin"ria!
Ao cego s se permite o testamento pEblico, conforme disposto no artigo /!J>@ do
Cdigo Civil!
# analfabeto tamb'm s pode testar por meio da forma pEblica!
$errado
+amb'm c)amado secreto ou mstico! # testamento cerrado ' escrito pelo prprio
testador, ou por algu'm a seu rogo, s tendo efic"cia aps o auto de aprovao lavrado
por oficial pEblico, na presena de duas testemun)as! Pode ser datilografado ou
manuscrito em lngua nacional ou estrangeira!
#s reuisitos essenciais do testamento cerrado encontram4se no artigo /!J>J do Cdigo
Civil!
6o podem fa*er testamento cerrado os analfabetos, os surdos4mudos -artigo
/!J@9 do Cdigo Civil, e os cegos -artigo /!J@; do Cdigo Civil,!
)articu!ar
+amb'm c)amado testamento )olgrafo! 8 inteiramente escrito e assinado pelo
testador, lido perante tr1s testemun)as e por elas tamb'm assinado -artigo /!J@> do
Cdigo Civil,!
Pode ser escrito em lngua nacional ou estrangeira -artigo /!JJA do Cdigo Civil,!
# testamento particular ' facultado aos ue podem ler e escrever!
3.5.2. :or%as eseciais de testa%ento
+estamentos especiais so testamentos permitidos apenas uando certas pessoas
so colocadas em circunst5ncias particulares!
;/;
7o esp'cies de testamentos especiais$
Nar*ti%o ou aeronCutico
Destinado a testador a bordo de navios de guerra ou mercante, em viagens de alto4
mar -artigo /!JJJ do Cdigo Civil,!
Pode revestir forma assemel)ada ao testamento pEblico -artigo /!JJJ do Cdigo Civil,
ou ao testamento cerrado -artigo /!JBA do Cdigo Civil,!
# artigo /!JB/ do Cdigo Civil estabelece o pra*o de efic"cia dessa forma
especial de testamento$ Rcaducar" o testamento martimo, ou aeron"utico, se o testador
no morrer na viagem, nem nos BA -noventa, dias subse0entes ao seu desembarue em
terra, onde possa fa*er, na forma ordin"ria, outro testamentoS!
Ni!itar
8 declarao de Eltima vontade feita por militares e demais pessoas a servio do
2%'rcito, dentro ou fora do Pas, ue estejam participando de opera&es de guerra!
Comporta tr1s formas$
assemelhado ao pEblico* artigo /!JB; do Cdigo Civil:
assemelhado ao cerrado* artigo /!JBG do Cdigo Civil:
nuncupativo* feita de viva vo*, perante duas testemun)as, por pessoas empen)adas
em combate ou feridas, conforme estabelece o artigo /!JB> do Cdigo Civil!
4. CODICILO
Codicilo ' ato de Eltima vontade pelo ual o testador, em documento escrito, sem
testemun)as, disp&e sobre coisas de peueno valor -artigo /!JJ/ do Cdigo Civil,!
Uevoga4se o codicilo por outro codicilo, ou pela elaborao de testamento
posterior, de ualuer nature*a, sem confirm"4lo ou modific"4lo! A falta de refer1ncia ao
codicilo, no testamento posterior, importa revogao t"cita dauele -artigo /!JJG do
Cdigo Civil,! # testamento, contudo, no pode ser revogado por um codicilo!
#. DI,%O,ICNE, TE,T*2ENT1RI*,
;/G
#.#. Introduo
Abre4se o processo de invent"rio para se cumprir o testamento!
Antes de se abrir o invent"rio, deve4se e%aminar a validade formal do testamento!
# Cdigo de Processo Civil, em seu artigo /!/9< e seguintes, estabelece
fundamentos importantes acerca dos testamentos e codicilos$
Festamento pEblico$ conforme estabelece o artigo /!/9J do Cdigo de Processo
Civil, Ruando o testamento for pEblico, ualuer interessado, e%ibindo4l)e o
traslado ou certido, poder" reuerer ao jui* ue ordene o seu cumprimentoS! #
rgo do Ninist'rio PEblico ser" ouvido -artigo /!/9> do Cdigo de Processo
Civil,!
Festamento cerrado$ Rao receber o testamento cerrado, o jui*, aps
verificar se est" intacto, o abrir" e mandar" ue o escrivo o leia em
presena de uem o entregouS -artigo /!/9< do Cdigo de Processo
Civil,!
Festamento particular$ al'm do registro e da publicao )" a
necessidade da sua confirmao pelas testemun)as -ao menos tr1s,
ue participaram de sua feitura testemun)as testament"rias
-artigo /!/;A do Cdigo de Processo Civil,!
Festamento martimo, militar e codicilo$ artigo /!/;G do Cdigo de
Processo Civil!
#.". ConteBdo da/ Di/+o/iAe/ Te/ta$entPria/
# testador, por meio das disposi&es testament"rias, al'm de dar destino a seus
bens, pode encerrar outras determina&es de car"ter no4patrimonial, uais sejam$
recon)ecimento de fil)os:
nomeao de tutor:
criao de fundao:
deserdao:
perdoar o indigno:
nomear )erdeiro ou legat"rio:
;/<
fa*er restri&es, entre outras disposi&es!
6ada obsta a ue o testador recorra ao testamento apenas para disposi&es no4
patrimoniais!
#.). Regra/ /o0re a/ Di/+o/iAe/ Te/ta$entPria/
#s artigos /!JBB, /!BA9, /!BAG, /!BA<, /!BA>, /!BA@ e /!BAJ, todos do Cdigo
Civil, t1m car"ter eminentemente interpretativo! A interpretao das cl"usulas
testament"rias visa suprir eventuais fal)as do testador!
2ntre todas as regras interpretativas, a mais importante est" disposta no artigo
/!JBB do Cdigo Civil$ Ruando a cl"usula testament"ria for suscetvel de interpreta&es
diferentes, prevalecer" a ue mel)or assegure a observ5ncia da vontade do testador!S
# Cdigo Civil, em seus artigos /!JBJ e /!BAA, estabelece regras proibitivas!
As regras permissivas encontram4se nos artigos /!JB@ e /!B//, ambos do Cdigo
Civil!
". LEH*DO,
".#. Con(eito
Legado ' uma coisa certa e determinada da )erana dei%ada pelo testador a
algu'm, ou seja, o legat"rio, em testamento ou codicilo! # legat"rio recebe a ttulo
singular!
Duando o bem -certo e determinado, ' atribudo a )erdeiro legtimo denomina4se
pr'4legado ou legado precpuo!
".". E/+<(ie/ de Legado
2.2.1. Le#ado de coisa a!"eia
# artigo /!B/9 do Cdigo Civil estabelece ue ' nulo o legado de coisa al)eia,
admitindo4se tr1s e%ce&es$
se, depois de feito o testamento, a coisa al)eia vier a integrar o patrimCnio do
testador -artigo /!B/9 do Cdigo Civil,:
uando o testador determina ue o )erdeiro, ou o legat"rio entregue coisa de sua
propriedade a outrem, sob pena de se entender ue renunciou . )erana ou ao
legado -artigo /!B/; do Cdigo Civil,:
;/>
uando )" legado de coisa mvel ue se determine pelo g1nero ou pela esp'cie
-artigo /!B/< do Cdigo Civil,!

9!9!9! Legado de cr'dito ou de uitao de dvida -artigo /!B/J do Cdigo Civil,
6o legado de cr'dito, o devedor ' terceiro, caracteri*ando4se verdadeira cesso de
cr'dito!
# legado ser" de uitao de dvida, se o devedor for o prprio legat"rio!
2.2.3. Le#ado de a!i%entos
# artigo /!B9A do Cdigo Civil estabelece ue Ro legado de alimentos abrange o
sustento, a cura, o vestu"rio e a casa, enuanto o legat"rio viver, al'm da educao, se
ele for menorS!
#s alimentos testament"rios no se confundem com os alimentos legais!
2.2.4. Le#ado de i%@ve!
6o legado de imvel, estabelece o artigo /!B99 do Cdigo Civil ue Rse auele
ue legar um imvel e ajuntar depois novas auisi&es, estas, ainda ue contguas, no
se compreendem no legado, salvo e%pressa declarao em contr"rio do testadorS!
A restrio ' voltada para as amplia&es ou os acr'scimos e%ternos ao imvel no4
classificados como benfeitorias -par"grafo Enico,!
2.2.5. Le#ado de usu=ruto
6o fi%ando o tempo do legado de usufruto, entende4se ue o testador o fe* para
toda a vida do legat"rio O usufruto vitalcio -artigo /!B9A do Cdigo Civil,!
Com a morte do legat"rio, consolida4se o domnio do nu4propriet"rio, ue pode
ser um )erdeiro ou terceiro!
".). Do/ E-eito/ do/ Legado/
# artigo /!@JG do Cdigo Civil estabelece ue Raberta a sucesso, a )erana
transmite4se, desde logo, aos )erdeiros legtimos e testament"riosS: o mesmo no ocorre
a respeito da posse e da propriedade do legado!
;/@
Duanto ao legado, o artigo /!B9; disp&e ue Rdesde a abertura da sucesso,
pertence ao legat"rio a coisa certa, e%istente no acervo, salvo se o legado estiver sob
condio suspensivaS!
Conforme ensina o Professor 7ilvio Uodrigues, Rpara obter a coisa objeto do
legado, deve o legat"rio pedi4la ao )erdeiro, sendo4l)e mesmo e%pressamente vedado
entrar na posse da mesma, por sua e%clusiva autoridadeS -Curso de Direito Civil, Pol! >,!
). DIREITO DE *CRE,CER
# direito de acrescer est" disciplinado no Cdigo Civil em seus artigos /!BG/ a
/!BG>!
).#. Con(eito
# direito de acrescer ' o direito pelo ual, )avendo dois ou mais )erdeiros ou
legat"rios conjuntos sobre o mesmo bem ou bens, e vindo a faltar um deles em ra*o de
morte -premori1ncia,, renEncia, e%cluso por indignidade ou incapacidade, no4
verificao da condio sob a ual foi institudo, a sua parte acresce a do-s, outro-s,
)erdeiro-s, conjunto-s,, salvo se )ouver substituto para o )erdeiro ue faltou, ou se o
testador, ao fa*er a nomeao conjunta, tin)a especificado o uin)o de cada um, sendo
a uota vaga do contemplado ue vier a faltar devolvida aos )erdeiros legtimos do
testador, conforme especifica o artigo /!BGG do Cdigo Civil!
).". Re@ui/ito/
Para ue ocorra o direito de acrescer ' necess"rio$
nomeao de co4)erdeiro, ou co4legat"rio, na mesma disposio
testament"ria:
legado dos mesmos bens ou da mesma poro de bens:
aus1ncia de uotas )eredit"rias determinadas!
# direito de acrescer no ' privativo do direito das sucess&es, podendo ocorrer no
direito das coisas -artigo /!G// do Cdigo Civil, e no direito das obriga&es -artigo J/9
do Cdigo Civil,!
#. %ERD* DO DIREITO M 7ER*NC*
;/J
#.#. Indignidade
A indignidade ' uma sano civil ue acarreta a perda do direito sucessrio! A e%cluso
da )erana por indignidade decorre da lei e ' instituto da sucesso legtima, malgrado possa
alcanar tamb'm o sucessor testament"rio!
As causas da indignidade esto previstas no artigo /!J/G do Cdigo Civil$
RArt! /!J/G! 7o e%cludos da sucesso os )erdeiros, ou legat"rios$
I O ue )ouverem sido autores, co4autores ou partcipes de )omicdio doloso, ou
tentativa deste, contra pessoa de cuja sucesso se tratar, seu cCnjuge, compan)eiro,
ascendente ou descendente:
II O ue )ouverem acusado caluniosamente em ju*o o autor da )erana ou incorrerem
em crime contra a sua )onra, ou de seu cCnjuge ou compan)eiro:
III O ue, por viol1ncia ou meios fraudulentos, inibirem ou obstarem o autor da )erana
de dispor livremente de seus bens por ato de Eltima vontade!S
# inciso II do artigo /!J/G menciona os ue k)ouverem acusado caluniosamente em
ju*ol o de cu"us ou kincorrerem em crime contra a sua )onral! A jurisprud1ncia restringe o
conceito de denunciao caluniosa, e%igindo ue ten)a sido praticada no apenas em ju*o,
mas em ju*o criminal, nos termos do delito previsto no artigo ;;B do Cdigo Penal! 7e feita
calEnia em ju*o cvel, no se configura a indignidade! Duanto . segunda parte, a ual se
refere a crimes contra a )onra -calEnia, difamao e injEria,, entendem alguns ue o verbo
kincorrereml condu* . concluso de ue o recon)ecimento da indignidade, nesses casos,
depende de pr'via condenao no ju*o criminal! #utros, no entanto, com maior ra*o, a
dispensam, com fundamento no artigo B;< do Cdigo Civil, bem como por no ter o termo o
alcance mencionado!
;/B
As causas mencionadas como )ipteses de e%cluso da sucesso devem ser provadas
em ao ordin"ria promovida por ualuer interessado na sucesso! # Nunicpio, se tiver
direito . )erana com a e%cluso do sucessor, poder" ingressar com ao de e%cluso do
)erdeiro!
7e ningu'm alegar a e%cluso da )erana, o jui* no poder" e%cluir o )erdeiro de
ofcio, salvo se )ouver prova em processo criminal, tendo em vista ue a sentena
condenatria criminal fa* prova no cvel!
# artigo /!J/> do Cdigo Civil aborda os efeitos da e%cluso, dispondo ue esses
so pessoais, ou seja, no se transmitem a outras gera&es! # indigno perder" o direito .
)erana: entretanto, seus sucessores no o perdero! #s descendentes do )erdeiro
indigno podero receber o uin)o ue caberia a este, caso no fosse indigno -sucesso
por representao,! Assim, nos termos da lei, o indigno ' considerado como se morto
fosse para efeitos de recebimento da )erana pelos seus descendentes -resucio da
antiga Rmorte civilS,! +amb'm se torna indigno para receber estes bens dos seus
descendentes -se estes vierem a falecer antes,, e no ter" direito ao usufruto e .
administrao dos bens recebidos por seus descendentes!
1.1.1. )erdo do indi#no (arti#o 1.A1A do $@di#o $ivi!)
A lei prev1 a possibilidade de o testador perdoar o indigno, ou seja, dispor
e%pressamente ue, apesar da indignidade, o )erdeiro no dever" ser e%cludo da )erana!
2sse perdo dever" ser feito por ato aut1ntico -escrito e assinado, do autor da )erana ou por
testamento!
# artigo /!J/@ do Cdigo Civil disp&e sobre os atos praticados pelo )erdeiro indigno
-)erdeiro aparente, dispondo ue sero v"lidos se )ouver boa4f' do terceiro ue contratar
com o indigno, cabendo, contudo, ao de indeni*ao contra o indigno, por parte dos outros
)erdeiros!
#.". De/erdao
A deserdao decorre da vontade do testador! Deve )aver uma disposio e%pressa do
testador e%cluindo o )erdeiro -artigos /!B>/ e seguintes do Cdigo Civil,, desde ue presente
;9A
alguma das causas previstas em lei! A deserdao ' possvel somente aos )erdeiros
necess"rios do autor da )erana!
As causas para deserdao sero as mesmas da indignidade, previstas no artigo /!J/G
do Cdigo Civil e nos artigos /!B>9 e /!B>;!
# artigo /!B>9 do Cdigo Civil disp&e ue, al'm das causas mencionadas no artigo
/!J/G, autori*am a deserdao dos descendentes por seus ascendentes$
ofensas fsicas:
injEria grave:
rela&es ilcitas com a madrasta, ou o padrasto:
desamparo do ascendente em alienao mental ou grave enfermidade!
Para ue )aja a deserdao )" necessidade de ao ordin"ria, devendo constar
uma das causas comprovadas! 6o )avendo causas de e%cluso )aver" a transmisso da
)erana!
". ,9>,TIT9ICDO TE,T*2ENT1RI* &*rtigo/ #.U4 a #.U6T do Cdigo Civil'
7ubstituio testament"ria ' instituto disposto no artigo /!BG@ do Cdigo Civil$ R#
testador pode substituir outra pessoa ao )erdeiro ou ao legat"rio nomeado, para o caso de um
ou outro no uerer ou no poder aceitar a )erana ou o legado, presumindo4se ue a
substituio foi determinada para as duas alternativas, ainda ue o testador s a uma se
refiraS!
8, portanto, designao pelo testador, de )erdeiro ou legat"rio para ue um substitua
outro, em caso de um no uerer ou no poder receber a )erana ou legado!
;9/
".#. E/+<(ie/
a) -ubstituio vu!#ar ou ordinCria
A substituio vulgar ou ordin"ria divide4se em$
singular ou simples$ uando designado um s substituto:
coletiva ou plural$ uando )" mais de um substituto, a serem c)amados
simultaneamente:
recproca$ uando so nomeados dois ou mais benefici"rios, ue reciprocamente
se substituram!
b) -ubstituio =ideico%issCria
Perifica4se a substituio fideicomiss"ria uando o testador nomeia um favorecido e,
desde logo, designa um substituto, ue recol)er" a )erana, ou legado, depois dauele! A
substituio fideicomiss"ria pode ser compendiosa uando combinar com a vulgar!
".". ,u0/tituio .idei(o$i//Pria
A substituio fideicomiss"ria, segundo estabelece o artigo /!B</ do Cdigo Civil,
consiste na instituio de )erdeiros ou legat"rios, com a obrigao de, por sua morte, a certo
tempo ou sob condio preestabelecida, transmitir a uma outra pessoa a )erana ou legado!
* - > - C
&te/tador -idei(o$itente' - &#.V 0ene-i(iPrio' - &/u0/tituto 0ene-i(iPrio'
&-idei(o$intente' - &-idu(iPrio' - &-idei(o$i//Prio'
;99
7o partes na substituio fideicomiss"ria$
fideicomitente$ testador:
fiducirio ou gravado$ c)amado a suceder em primeiro lugar:
fideicomissrio* destinat"rio final!
2.2.1. />tino e caducidade do =ideico%isso
A e%tino do fideicomisso se d", ordinariamente, pelo advento do termo, ou condio,
pois se tem o alcance do fim almejado pelo testador!
Caduca o fideicomisso se o fideicomiss"rio morrer antes do fiduci"rio: se no ocorrer a
condio sob o ual o fideicomiss"rio ' institudo: em )iptese de renEncia da )erana e pela
e%cluso por indignidade, incapacidade ou falta de legitimao!
Caduca ainda o fideicomisso se o concepturo no se tornar nascituro at' dois anos aps
a abertura da sucesso -artigo /@BB, Q G!=, do Cdigo Civil,!
). TE,T*2ENTEIRO
+estamenteiro ' a pessoa encarregada de fa*er cumprir as disposi&es de Eltima
vontade do testamento! 8 o e%ecutor do testamento!
Pode ser nomeado pelo testador, em testamento ou codicilo -artigo /!B@> e seguintes do
Cdigo Civil,!
;9;
# jui* deve confirmar ou no a indicao do testamenteiro!
A testamentaria ' funo remunerada: apenas o )erdeiro ou legat"rio a e%ercer"
desinteressadamente, mas o testador poder" fi%ar remunerao para o )erdeiro institudo, ou
legat"rio!
2stabelece o artigo /!BJJ do Cdigo Civil ue o testamenteiro ue for legat"rio poder"
preferir o pr1mio ao legado!
A testamentaria ' personalssima, intransmissvel aos )erdeiros do testamenteiro, al'm
de indeleg"vel conforme disp&e o artigo /!BJ<! 6o obstante, nada impede ue o
testamenteiro faa4se representar em ju*o e fora dele mediante procurador com poderes
especiais!
4. DO INVENT1RIO E D* %*RTIL7*
# invent"rio e a partil)a so mat'rias dispostas nos artigos /!@B/ a /!@B> do Cdigo
Civil e artigos BJ9 a /!AG< do Cdigo de Processo Civil!
4.#. InventPrio
4.1.1. $onceito
# invent"rio ' processo judicial destinado a apurar bens dei%ados pelo finado, com
finalidade de proceder4se . partil)a!
Constitui processo judicial de car"ter sempre contencioso, e deve ser instaurado no
Eltimo domiclio do autor da )erana -artigo B> do Cdigo de Processo Civil,!
4.1.2. /s0cies
;9G
,nventrio tradicional ou solene$ de aplicao residual, regulado nos artigos BJ9 a
/!A;A do Cdigo de Processo Civil!
Arrolamento$ forma simplificada de invent"rio! 7e subdivide em$
sumrio$ )erdeiros maiores e capa*es, aplic"vel uando todos os interessados
concordarem com a partil)a:
comum$ para bens do esplio uando o valor for igual ou inferior a 9 mil
#+6s!
Alvar "udicial$ para o levantamento de peuenas uantias!
4.1.3. Disosi7es #erais
A abertura do invent"rio deve ser reuerida no pra*o de ;A dias, e deve ser ultimado
nos seis meses subse0entes . sua abertura -artigo BJ; do Cdigo de Processo Civil,! # pra*o
para a abertura do invent"rio no ' fatal, improrrog"vel!
# artigo BJ@ do Cdigo de Processo Civil estabelece ue, uem estiver na posse e
administrao do esplio deve, no pra*o estabelecido no artigo BJ;, reuerer o invent"rio e a
partil)a! +1m, contudo, legitimidade concorrente$
o cCnjuge sup'rstite:
o )erdeiro:
o legat"rio:
o testamenteiro:
o cession"rio do )erdeiro ou do legat"rio:
o credor do )erdeiro, do legat"rio ou do autor da )erana:
;9<
o credor do esplio:
o sndico da fal1ncia do )erdeiro, do legat"rio, do autor da )erana ou do cCnjuge
sup'rstite:
o Ninist'rio PEblico, )avendo interesse de menores e incapa*es:
a Ia*enda PEblica:
o jui*, de ofcio -artigo BJB do Cdigo de Processo Civil,!
Aps a abertura do invent"rio, o jui* nomeia o inventariante, de acordo com o
estabelecido no artigo BBA do Cdigo de Processo Civil!
6o processo de invent"rio podem ocorrer incidentes como$
#olao$ ' a confer1ncia dos bens doados em vida pelo autor da )erana para
calcular o valor desta! # bem doado ' colacionado no invent"rio -artigo /!A/G
do Cdigo de Processo Civil,!
+onegao$ refere4se a bens no declarados pelo inventariante, pelo cCnjuge ou
por ualuer )erdeiro!
Nabilitao de crdito$ artigo /!A/@ do Cdigo de Processo Civil!
4.". %artilXa
+erminado o invent"rio, os bens so partil)ados entre os )erdeiros e cession"rios,
separando4se a meao do cCnjuge sup'rstite! Lavendo apenas um )erdeiro, fa*4se a
adjudicao dos bens!
Conforme estabelece o artigo /!A99 do Cdigo de Processo Civil, findo o
invent"rio, o jui* facultar" .s partes ue formulem o pedido de uin)o e, em seguida,
proferir", no pra*o de de* dias, o despac)o de deliberao da partil)a!
4.2.1. /s0cies
;9>
A partil)a pode ser$
amigvel$ resultante de acordo entre interessados maiores e capa*es:
"udicial$ reali*ada no processo de invent"rio uando no )" acordo entre os
)erdeiros ou sempre ue um deles seja menor ou incapa*!
;9@