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(IC) PIBIC/UFPE/CNPq
(Refere-se s atividades realizadas no perodo de agosto 2012 a julho 2013)
IDENTIFICAO
Nome do orientador: Aurlio Agostinho da Baviagem
Nome do aluno: Elaine Vernica Domingues dos Santos
Ttulo do projeto: Aplicabilidade do juzo arbitral nos contratos internacionais firmados por
sociedades de economia mista sob a perspectiva da Unio Europeia.
RESUMO
O objetivo do artigo foi analisar a possibilidade de utilizao do instituto da arbitragem como
forma alternativa de soluo de conflitos internacionais envolvendo contratos firmados por
empresas do Estado no mbito da Unio Europeia. A prpria legislao comunitria pouco
adentra nessa questo, restando omissa quanto a diversas discusses surgidas entre os pases
do bloco. De forma que se restou espao para cada pas adotar sua prpria regulao no
assunto, o que acabou refletindo no surgimento de diferentes maneiras de se conduzir a
arbitragem s empresas pblicas, a depender do Estado e do seu histrico jurdico.
Palavras-chave: Arbitragem. Contratos internacionais. Empresas pblicas
SUMRIO
1. Resumo; 2. Sumrio; 3. Introduo; 4. Objetivos; 5. Metodologia do Trabalho; 6.
Resultados e Discusso; 7. Concluses; 8. Referncias bibliogrficas; 9. Dificuldades
encontradas; 10. Atividades paralelas desenvolvidas pelo aluno.
Sumrio: Analisa-se a possibilidade de aplicao da arbitragem nos litgios advindos de
contratos comerciais internacionais que envolvem empresas sob influncia do Estado,
tomando como ponto referencial a regulamentao na Unio Europeia. Para tanto, utilizou-se
da legislao comunitria, bem como a dos respectivos pases membros e de convenes
internacionais, somado as pesquisas doutrinria e jurisprudencial para, a partir do mtodo
descritivo-dedutivo chegar a uma concluso quanto ao tema. Observou-se que, no mbito da
Unio Europeia, no h uma regulamentao comum para todos os pases sobre a
possibilidade do Estado e suas empresas se submeterem arbitragem. No entanto, a discusso
do tema fervorosa na doutrina dos pases, os quais adotam, cada um a sua maneira, um
regime diferenciado sobre o tema. Notou-se uma divergncia significativa de opinies entre
os pases de origem do Common Law e do Civil Law.
INTRODUO
A Unio Europeia, juntamente com os Estados Unidos, tem sido um dos maiores
precursores e incentivadores da arbitragem e da mediao no mbito comercial, por
entenderem que a velocidade dos negcios inversamente proporcional prestao da tutela
jurisdicional de um Estado, alm da falta de instrumental existente para atender as
especificidades de cada setor e segmento.
Nesse passo, surgiu a necessidade de se rever essa proibio das pessoas de direito
pblico, principalmente aquelas que se encontram inseridas no setor privado e que exercem
funes primordialmente econmicas e/ou industriais, em no poder recorrer ao mtodo de
arbitragem. Inclusive pelo fato de alavancar o crescimento das empresas de domnio pblico
na rea econmica e em outros mercados, inclusive internacional.
De fato, nas relaes internacionais, as pessoas de direito pblico dispem
largamente da faculdade de aceitar ou no a conveno de arbitragem, principalmente quando
se trata de uma relao jurdica regida pelo direito privado, por exemplo, nos contratos, que
perfaz a maioria esmagadora dos casos. Dessa forma, muitos doutrinadores falam na
impossibilidade de arguir prerrogativas de proteo pessoa de direito pblico, como
imunidade, quando esta se encontra em p de igualdade com a outra parte numa relao
jurdica econmica em mbito internacional. Essa a regra geral trazida pela Conveno de
Genebra de 1961 e pela Conveno de Washington de 1965.
OBJETIVOS
Objetivou-se analisar o sistema jurdico comunitrio no que tange possibilidade das
empresas regidas pelo direito pblico em se submeterem ao procedimento de arbitragem
quanto aos litgios surgidos nas relaes contratuais internacionais.
Ao decorrer dos estudos, notou-se a necessidade de adentrar numa melhor explicao
quanto denominao de empresa pblica no mbito da Unio Europeia e nas diferentes
empresas que podem surgir sob influncia do Estado. Essa distino acaba por influenciar a
natureza do direito o qual regula tais empresas e a lei provavelmente aplicada nos litgios que
as envolvem, refletindo na capacidade ou no em se submeterem arbitragem.
Verificou-se tambm a diferenciao trazida no contexto da Unio Europeia quanto
arbitragem interna e a arbitragem internacional.
METODOLOGIA DO TRABALHO
Para o estudo proposto foi feito pesquisa bibliogrfica doutrinria e jurisprudencial,
bem como da legislao dos pases envolvidos no que tange aos elementos do Direito
Internacional, do Direito Administrativo, do Direito Comercial Internacional, a partir de um
mtodo descritivo-dedutivo.
A pesquisa proposta estruturou-se sob a concepo exploratria, baseada em dados
secundrios. Na fase inicial da pesquisa, envolveu de maneira geral mais leitura da
bibliografia coletada, com a produo de fichas de leitura, anlise em peridicos, permitindo
aprofundamento dos posicionamentos mais recentes da matria, comparao e anlise crtica.
Em seguida sistematizaram-se as informaes obtidas, destinadas formao do
arcabouo terico, em anlise dos efeitos de legislao, convenes, doutrinas e
jurisprudncia provenientes dos ordenamentos jurdicos dos pases da Unio Europeia e dos
rgos internacionais.
RESULTADOS E DISCUSSO
A regra de que o Estado e sua coletividade pblica abrangendo as empresas
constitudas por este somente devem ser julgados pela jurisdio estatal, revela princpio do
direito pblico no sentido de que aquelas pessoas jurdicas no poderem se eximir dos ditames
que determinam a competncia de jurisdio nacional, em detrimento deciso de um rbitro,
na soluo de litgios a que elas fazem parte e dizem respeito ordem jurdica pblica interna.
Este o ponto principal tratado neste trabalho. O fato que, apesar de algumas
barreiras existentes na legislao e na relutncia da sociedade jurdica em permitir a expanso
da arbitragem, inegvel a abrangncia progressiva da capacidade sobretudo econmica
das pessoais jurdicas de direito pblico em aceitar as convenes de arbitragem,
principalmente nos litgios que ultrapassem as fronteiras nacionais.
Isto quer dizer, a atual presena e a forte presso de maior crescimento da arbitragem
nos contornos das empresas pblicas esvaziam, de certa forma, as objees existentes na
poltica pblica no que tange aplicabilidade de clusulas/compromissos arbitrais.
Diante disso, inegvel a constatao de que a utilizao da via arbitral como mtodo
alternativo de soluo de conflitos j se consagrou como praxe no mbito do comrcio
internacional. Entretanto, com a crescente participao da iniciativa privada na realizao em
diferentes projetos do Estado, cumpre investigar a questo das arbitragens envolvendo entes
da Administrao Pblica indireta.
As funes de uma pessoa de direito pblico foram evoluindo dentro da nossa
sociedade. Ao mesmo passo que se tm as prerrogativas do poder pblico, essas pessoas
passaram a desenvolver atividades que se aproximam dos negcios multiformes, cada vez
mais prximos do setor privado, no qual o contrato um dos instrumentos principais da
relao jurdica.
H que se fazer uma ressalva quanto abrangncia do objeto do presente artigo no
que tange sociedade de economia mista. Ao se analisar a problemtica no mbito da Unio
Europeia, percebeu-se que seria maia fcil trabalhar com a noo de empresa pblica, no
sentido lato da palavra, do que com a denominao proposta no ttulo do projeto.
Segundo a definio da Comisso Europeia na Diretiva 80/723 de 25 de junho de
1980, utilizada hoje como referncia para toda legislao comunitria aplicvel a estas
empresas, empresa pblica toda empresa sobre aquela o poder pblico pode exercer
diretamente ou indiretamente uma influencia dominante no que tange propriedade, a
participao financeira ou as regras que a regem1.
Na verdade, o termo empresa pblica para a legislao comunitria vai mais alm da
funo estabelecida para a legislao brasileira. Resulta dessa definio europeia que o
principal critrio para enquadramento de uma empresa como pblica no a propriedade
pblica propriamente dita da empresa, mas a influncia dominante de uma autoridade pblica
nas questes concernentes quela empresa, podendo essa influencia ser exercida com ou sem
propriedade, mas por um poder de nomear os principais dirigentes ou pela capacidade de
controlar as grandes decises da empresa, etc.
Em que se nota a grande interferncia de autoridade pblica nas questes da
empresa, imprescindvel mencionar que a empresa pblica no existiria sem certo grau de
autonomia, sem um objetivo econmico, de produzir e vender bens ou servios e de um modo
de funcionamento similar ao das empresas privadas. Verifica-se nesse ponto que o significado
de empresa pblica para o mbito da Unio Europeia se aproxima da definio dada pela
legislao brasileira s sociedades de economia mista e empresas pblicas (no significado
tomado pelo ordenamento jurdico brasileiro).
Dentro do gnero empresas pblicas, faz-se uma distino por questes jurdicas
entre as empresas pblicas que se utilizam de uma legislao pblica, ou, ao mnimo, de uma
legislao especial; e aquelas que so regidas por uma legislao majoritariamente do direito
privado. De certa forma, se aproxima bastante do que dispe o ordenamento jurdico
brasileiro.
Dados mostram que as empresas pblicas representam em torno de 10% 2 da
economia da Unio Europeia. De forma que, mesmo sendo um dado decrescente desde a
dcada de 80 quando houve aumento significativo no movimento de privatizao no setor
1
Traduo livre de toute entreprise sur lequelle les pouvoirs publics peuvent exercer directement ou
indirectiment une influence dominante du fait de la proprit, de la participation financire ou des rgles qui la
rgissent . Entreprises publiques et services publics conomiques dans lUnion Europenne Srie conomie
W-21. Em http://www.europarl.europa.eu/workingpapers/econ/w21/sum-toc_fr.htm Acesso em 24/07/2013.
2
Dados retirados do http://www.europarl.europa.eu/workingpapers/econ/w21/sum-1_fr.htm Acesso em
24/07/2013
17,6
Grcia
15,4
Frana
14,7
Itlia
14,2
ustria
13,3
Sucia
12,9
Portugal
12,3
Irlanda
11,8
Blgica
10,9
10,7
Dinamarca
9,7
Espanha
Luxemburgo
6,4
Pases Baixos
5,7
Reino Unido
2,7
Unio Europeia
10,4
Fonte : Site Parlamento Europeu. 27 jul 2013
A arbitragem autoriza o recurso a um terceiro alheio as partes, neutro, prestabelecido e, principalmente, escolhido em virtude das suas competncias tcnicas e
conhecimentos especficos dentro de uma rea determinada, que decidir o litgio conforme
lei ou em igualdade, devendo sua deciso ser acatada por ambas as partes.
Algumas caractersticas intrnsecas da arbitragem fazem desse modo alternativo de
resoluo de litgio muito atrativo e deveras conhecido no mbito comercial. Dentre eles, a
flexibilidade, celeridade e conhecimento tcnico aprofundado so vantagens do recurso
arbitragem. So por esses motivos que muitas empresas privadas as quais frequentemente
firmam contratos com o poder pblico para disponibilizao de know-how, produtos ou
servios, principalmente que atuam em mbito internacional, preferem estar protegidas por
clusula/compromisso arbitral.
(...) as partes de um negcio internacional preferem a arbitragem por quatro motivos: 1) a
relutncia aceitao do tribunal local, o qual poderia no oferecer uma deciso imparcial. (...)
Questes polticas e imunidade de jurisdio seriam evitadas; 2) a possvel insatisfao com o
judicirio tradicional; 3) a natureza litigiosa da soluo judiciria, que tende a abalar a relao
entre as partes e at a impedir futuros negcios; 4) finalmente, a desvantagem da publicidade dos
processos judiciais, em contraposio confidencialidade das arbitragens 3.
Os meios alternativos de soluo de conflito ganham relevncia no Direito Administrativo em
razo da nova roupagem do contrato administrativo, o qual passa a ter como objetivo o
crescimento econmico, com o desenvolvimento da infra-estrutura. Como exemplo, os contratos
para aquisio de tecnologia e transferncia de know-how so fundamentais para o pas, no sendo
mais possvel invocar a figura do Estado autoritrio4.
SANTANNA, Ana Carolina Squadri. Sobre a participao do Estado na arbitragem comercial internacional:
arbitralidade subjetiva e objetiva. In Revista Eletronica de Direito Processual REDP. Vol. VIII., p. 11.
Encontrado em www.redp.com.br Acesso em 26/07/2013.
4
Ibidem, p. 23.
arbitragem, como se de verdadeiro diferendo inter privados se tratasse. (...) Quando em causa esto
litgios relativos a relaes de Direito pblico, a questo assume maior complexidade12.
%E2%80%99arbitrage-outil-juridictionnel-de-l%E2%80%99union-europeenne/droit/192 Acesso em
28/07/2013.
Acesso em 28/07/2013.
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Disponivel
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