MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO RIO GRANDE DO NORTE

1 PROMOTORIA DE JUSTIA DA COMARCA DE MOSSOR

Defesa da Sade, Cidadania e Direitos Humanos
Rua Cel. Gurgel, 260 1 andar, Centro, Mossor/RN (84) 3315-3858 / 3315-3350

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DA FAZENDA

PBLICA DESTA COMARCA DE MOSSOR, ESTADO DO RIO GRANDE DO
NORTE

O MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO RIO

GRANDE DO NORTE, por seu Promotor de Justia da 1 Promotoria de Justia
desta Comarca de Mossor, arrimado na Constituio Federal, arts. 6, caput, 127,
caput e 129, incisos I, II e III, e art. 196, na Lei n 7.347, de 24.07.1985, art. 1, vista
dos documentos e peas de informao em anexo, prope a presente

AO CIVIL PBLICA
COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA em face do ESTADO DO RIO
GRANDE DO NORTE, pessoa jurdica de Direito Pblico interno, representado por
seu Procurador Geral, com endereo na Av. Afonso Pena, 1155, Tirol, Natal-RN, CEP
59.020-100 e do MUNICPIO DE MOSSOR, pessoa jurdica de Direito Pblico
interno, representado por seu Procurador Geral, com endereo para intimaes na Rua
Idalino de Oliveira, 106, Centro, Mossor-RN, em razo dos fatos e fundamentos
jurdicos a seguir delineados.

I DOS FATOS
O MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO RIO GRANDE
DO NORTE, por meio da 1 Promotoria de Justia da Comarca de Mossor, com
atribuies na defesa da sade pblica, recebeu representao escrita da pessoa de
MANOEL NASCIMENTO DA SILVA, qualificado fl. 03 do Procedimento Preparatrio de
Inqurito Civil n 040/2009-1PJM, em apenso, noticiando o problema alusivo s

dificuldades enfrentadas por sua esposa, MARIA VALDELICE FERREIRA DE OLIVEIRA,

para a realizao de cirurgia de Artroplastia Total de Quadril, perante o Sistema nico
de Sade neste Municpio.
2.
Atentando-se para a situao especfica narrada pelo autor
da representao dirigida ao Ministrio Pblico, observa-se que a pessoa de MARIA
VALDELICE FERREIRA DE OLIVEIRA apresenta quadro de luxao congnita do quadril
esquerdo, necessitando da implantao de prtese no cimentada em cermica. A
referida usuria do SUS mal pode se movimentar e reclama constantemente de dores
insuportveis, motivo pelo qual est sob o uso constante de medicamentos para
ameniz-las, passando a maior parte do tempo deitada, estando ainda em um quadro
depressivo, em decorrncia de seu quadro clnico.
3.
Diante da situao narrada, esta Promotoria de Justia
instaurou o procedimento investigatrio devido, objetivando a apurao dos fatos.
Requisitadas informaes ao gestor municipal do SUS, este informou que inexiste
qualquer dificuldade para realizao da cirurgia em comento, bastando que a usuria
dirija-se Unidade onde cadastrada, pegue Ficha de Referncia e os documentos
pertinentes e apresente-se no Setor de Regulao da Gerncia Executiva de Sade, que
posteriormente seria encaminhada para ser submetida ao procedimento cirrgico.
4.
Esclareceu o autor da representao, em seguida, que se
dirigiu ao Setor de Regulao da Gerncia Executiva da Sade para agendar a cirurgia
de sua esposa, e l foi informado pela coordenadora do referido setor que a o
mencionado procedimento no pode ser realizado em Mossor, em razo de se tratar
de uma cirurgia de alto custo, s podendo ser realizada em Natal e com determinao
do juiz.
5.
Diante da omisso do MUNICPIO DE MOSSOR e do
ESTADO DO RIO GRANDE DO NORTE em proceder adoo das providncias
bastantes no sentido de regularizar o fornecimento da realizao da referida cirurgia
para os usurios do SUS que dela necessitam, e tendo em vista os danos irreparveis
que a ausncia do tratamento pode acarretar para a sade das pessoas, decidiu o
Ministrio Pblico buscar a necessria tutela jurisdicional, no sentido de provocar o
Poder Judicirio a exercer sua nobre misso constitucional, para compelir os entes
demandados ao cumprimento da obrigao que lhes incumbe.
II DA LEGITIMIDADE ATIVA DO MP
6.
Indiscutvel a legitimidade do MINISTRIO PBLICO
DO ESTADO DO RIO GRANDE DO NORTE para figurar no plo ativo da presente

relao processual. A princpio, a legitimidade ministerial para aforar a demanda, na

hiptese em apreo, deflui do comando normativo inserto no artigo 129, inciso III, da
Constituio Federal de 1988, que estabelece, expressamente, ser a instituio
legitimada para a proposio de inquritos civis pblicos e aes civis pblicas para a
proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses
difusos e coletivos.
7.
Em compasso com o mencionado dispositivo
constitucional, a Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico (Lei Federal n.
8.625/93), ao estabelecer as funes gerais do Ministrio Pblico, confere-lhe, em seu
artigo 25, inciso IV, alnea a, legitimidade para propor ao civil pblica visando a
proteo ao meio ambiente, consumidor, aos bens e direitos de valor artstico, esttico,
histrico, tursticos e paisagstico, e a outros interesses difusos, coletivos e individuais
indisponveis e homogneos.
8.
Noutro quadrante da legislao infra-constitucional, a Lei
Complementar Estadual n. 141/96 (Lei Orgnica do Ministrio Pblico do Estado do
Rio Grande do Norte), em obsquio ao comando constitucional j comentado e Lei
Orgnica Nacional do Ministrio Pblico, por sua vez, tambm legitima o Parquet,
em seus artigos 62, inciso I e 67, inciso IV, alnea d, a manejar a ao civil pblica
na defesa de interesses difusos e coletivos.
9.
No caso em apreo, est em discusso o direito sade
dos usurios do SUS. O direito sade pode ser encarado sob dois diferentes prismas:
a) da pessoa em face de si mesma; e b) da pessoa em face do Estado. No primeiro
caso, visualiza-se o direito sade como um direito individual, fundamental da pessoa
humana, de natureza indisponvel, que dever do Estado assegurar. Na segunda
hiptese, observando-o em face da sua oponibilidade ao Estado, percebe-se
nitidamente um direito de natureza coletiva (lato sensu), posto que pertencente a todas
as pessoas ligadas ao Estado por relao de fato, qual seja, ser residente no seu
territrio.
10.
Isso porque, em se tratando de defesa do direito sade
que implica, em ltima anlise, em um pressuposto inarredvel do direito fundamental
prpria vida, bem mximo e primeiro do indivduo , nota-se que o legislador
constitucional foi enftico ao estabelecer que so de relevncia pblica as aes e
servios de sade (art. 127, caput, CF/88), e, harmoniosamente, ao conferir ao
Ministrio Pblico, no art. 129, inciso II, a funo institucional de zelar pelo efetivo

respeito dos Poderes Pblicos e dos servios de relevncia pblica aos direitos
assegurados nesta Constituio, promovendo as medidas necessrias sua

garantia.
Ora, se preceitua a Lei Maior que a sade direito de
todos e dever do Estado (art. 196), qualificando as aes e servios de sade como
de relevncia pblica, cujo efetivo respeito cabe ao Ministrio Pblico velar
instituio esta qual incumbe no s a defesa dos interesses difusos e coletivos (art.
129, inciso III, CF/88), mas tambm dos individuais indisponveis (art. 127, caput,
CF/88), dentre os quais h de se inserir, forosamente, o direito sade e,
conseqentemente, vida , no se tem como negar a pertinncia da legitimidade ativa
do Parquet, seja para a defesa de tal ordem de interesses quando inerentes a toda a
coletividade ou a um grupo de indivduos seja, ainda, a apenas um destes, desde que,
nesta ltima hiptese, fique evidenciada a efetiva indisponibilidade do interesse.
11.

12.
Fechando a questo, traz-se baila o julgamento do REsp.
n 186.006-PE, em que foi Relator o Ministro Flix Fischer, onde o Superior Tribunal
de Justia assentou, com extremada propriedade, o que vem a ser interesse pblico,
determinante da legitimao do Ministrio Pblico, como podemos observar no
seguinte excerto do acrdo:
O interesse pblico aquele submetido a um

regime jurdico de ordem pblica, resguardado por

normas que primam pela supremacia do interesse
pblico sobre o particular e, principalmente, pela
indisponibilidade do direito vindicado. A cogncia e
inderrogabilidade das normas incumbidas de
proteger os interesses pblicos proteo essa que se
justifica na medida em que transcendem a
individualidade, fazendo repercutir sua satisfao
sobre o todo da coletividade fazem com que todos,
indistintamente, sejam destinatrios de seus preceitos.
A partir do momento em que o ordenamento jurdico
destina esse regime especial na proteo de um
interesse, torna-se possvel identificar o interesse
pblico. 1
13.
Revela-se patente, portanto, a legitimidade do Ministrio
Pblico para a propositura da ao, na defesa dos interesses difusos concernentes
preservao da sade dos usurios do SUS, cuja violao de gravidade
1

Resp. n 186.006-PE. Relator Ministro Flix Fischer. 5 Turma. DJ 18.10.1999, pg. 00253.

incomensurvel, tendo em vista que a ausncia injustificada do tratamento reclamado,

especialmente os oriundos de famlias desprovidas de condies financeiras, poder
redundar no agravamento evitvel do seu quadro patolgico, se mostrando
imprescindvel a preservao de suas vidas, com o mnimo de dignidade.
III DA LEGITIMIDADE PASSIVA DOS RES
14.
Saliente-se, por outro lado, a absoluta pertinncia subjetiva
do Municpio de Mossor e do Estado do Rio Grande do Norte para serem
demandados como rus na presente ao. Isso porque se mostra sempre possvel ao
autor da demanda, em matria de direito sade, guardada a devida razoabilidade e
sob o necessrio e prudente controle judicial, eleger dentre a Unio, o Estado e o
Municpio quem dever figurar no plo passivo, face solidariedade existente entre
estes, no que diz respeito obrigao constitucional de prover as condies bastantes
ao atendimento integral dos usurios do Sistema nico de Sade.
15.
Convm sublinhar, nesse passo, que a teor do que preceitua
o art. 196 da Carta Magna, a sade direito de todos e dever do Estado, e,
conforme estabelece o seu art. 198, as aes e servios pblicos de sade

integram uma rede regionalizada e hierarquizada e constituem um sistema

nico, composto e gerido harmonicamente pelas trs esferas de governo, o que lhes
confere, destarte, a solidariedade ora proclamada.
16.
Observa-se, por conseguinte, que se impe ao Poder
Pblico, em todos os nveis da organizao federativa, de forma solidria, o dever de
assegurar o direito sade a toda a populao atravs da adoo de medidas que
possibilitem o acesso universal e igualitrio das pessoas a um sistema organizado que
atenda s necessidades vitais dos cidados. Sobre a responsabilidade dos entes
federados no que concerne sade como direito subjetivo de todo cidado, bem como
acerca das competncias de tais entes no SUS, manifestou-se o Tribunal Regional
Federal da 4. Regio:

Nesse sentido foi institudo o Sistema nico de

Sade SUS - composto por uma rede de prestao de
servios regionalizada, que se organiza de acordo com
as diretrizes da descentralizao, em que se redefinem
os papis das trs esferas de governo Unio, Estados
e Municpios que, entre si, estabelecem novas
relaes. Agora, o poder pblico municipal assume

plenamente o papel de gestor do sistema de sade de

sua cidade; e os poderes estadual e federal assumem
novas responsabilidades especficas, cabendo esfera
estadual criar condies para que o municpio possa
exercer a gesto nos seus limites territoriais ou
exercer o papel de gestor nos municpios em que isso
ainda no foi possvel. esfera federal cabe, alm de
incentivar a implementao dos SUS estaduais e
municipais, normatizar e coordenar o sistema
nacional.. Esse modelo de gesto do SUS representa
importante instrumento para a concretizao do
objetivo de garantir populao uma ateno sade
que tenha como fundamentos a universalidade, a
equidade, a integralidade e um padro mnimo de
qualidade. A Constituio Federal, conforme disposto
no art. 198, buscou justamente implementar
racionalidade
e
objetividade,
mediante
a
descentralizao administrativa, sistema que encontra
ressonncia nas Leis ns 8.080/90 e 8.142/90. Nas
causas envolvendo o acesso sade dos cidados,
por meio do Sistema nico de Sade, os entes
federados so solidariamente responsveis. O Sistema
nico de Sade consiste na integrao das trs esferas
de governo, com competncia para as mais variadas
aes em prol da sade da populao, conforme se
infere dos arts. 196 a 200 da Constituio Federal,
que indicam a responsabilidade solidria da Unio,
Estados e Municpios para o integral atendimento dos
pacientes da rede pblica de sade. A Lei n 8.080, de
19.09.1990, ao dispor sobre as condies para a
promoo, proteo e recuperao da sade, a
organizao e o funcionamento dos servios
correspondentes, tambm prev a responsabilidade
solidria dos rgos e instituies pblicas federais,
estaduais e municipais, da Administrao direta e
indireta e das fundaes mantidas pelo Poder
Pblico para prestar as aes e servios de sade.

Sendo assim, tanto a Unio, como o Estado de Santa

Catarina e o Municpio de Jaragu do Sul possuem
legitimidade para figurar no plo passivo desta ao.
2

17.
Para esse horizonte converge, inclusive, a orientao
pretoriana consagrada no SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA:
ADMINISTRATIVO.

MEDICAMENTO OU
CONGNERE.
PESSOA
DESPROVIDA
DE
RECURSOS
FINANCEIROS.
FORNECIMENTO
GRATUITO. RESPONSABILIDADE SOLIDRIA
DA UNIO, ESTADOS-MEMBROS, DISTRITO
FEDERAL E MUNICPIOS.
1. Em sede de recurso especial, somente se
cogita de questo federal, e no de matrias atinentes
a direito estadual ou local, ainda mais quando
desprovidas de contedo normativo.
2. Recurso no qual se discute a legitimidade
passiva do Municpio para figurar em demanda
judicial cuja pretenso o fornecimento de prtese
imprescindvel locomoo de pessoa carente,
portadora de deficincia motora resultante de
meningite bacteriana.
3. A Lei Federal n. 8.080/90, com fundamento
na Constituio da Repblica, classifica a sade como
um direito de todos e dever do Estado.
4. obrigao do Estado (Unio, Estadosmembros, Distrito Federal e Municpios) assegurar
s pessoas desprovidas de recursos financeiros o
acesso medicao ou congnere necessrio cura,
controle ou abrandamento de suas enfermidades,
sobretudo, as mais graves.
5. Sendo o SUS composto pela Unio, Estadosmembros e Municpios, de reconhecer-se, em
funo da solidariedade, a legitimidade passiva de
quaisquer deles no plo passivo da demanda.
2

AC n. 2000.04.01.028702-4, Rel. Des. Edgar Lippmann, in RTRF 4a. Regio 47/110-123.

6. Recurso especial improvido. 3

18.
vlido assinalar que a Constituio Federal de 1988
estabeleceu a criao de um sistema nico como forma de concretizar o direito
sade, cujas diretrizes so a descentralizao, o atendimento integral e o controle
social.
19.
Frise-se, nesse passo, que a execuo da poltica de sade
cabe preferencialmente ao Municpio, restringindo-se a atuao federal e estadual no
gerenciamento do sistema e na participao no financiamento, somente executando
aes e servios de sade de forma excepcional.
20.
Se para o deslinde de todas as aes relativamente ao tema
sade, no que se refere execuo das aes e servios, se buscasse a participao
federal e estadual, seria como considerar letra morta o atendimento ao princpio da
descentralizao (CF, art. 196, I) que norteia o Sistema nico de Sade no Brasil.

21.
A Lei n 8.080/90, conhecida como Lei Orgnica da Sade,
que veio dispor sobre a promoo, proteo e recuperao da sade, bem como acerca
da organizao e funcionamento dos servios correspondentes, disciplina as
competncias das entidades que o compem, quais sejam, a Unio, os Estados e
Municpios.
22.
de se observar que dentre as atribuies competncias
encetadas Unio, conforme o disposto no art. 16 da citada Lei Orgnica da Sade,
no se encontra a execuo de aes que busquem a preveno e recuperao do
estado de sade como, v.g., a realizao de exames, cirurgias e atendimentos de
urgncia. Cabe ao gestor nacional Ministrio da Sade regular o funcionamento do
sistema nacional de sade, superintendendo as relaes entre os vrios subsistemas
estaduais de sade e, excepcionalmente, executando aes de vigilncia sanitria e
epidemiolgica, mesmo assim quando existir repercusso de ordem nacional.
23.
Com relao aos Estados e Municpios, assim dispe a Lei
Orgnica da Sade, no que diz respeito competncia destes:
Art. 17. direo estadual do Sistema nico de
Sade-SUS compete:
I
- promover a descentralizao, para os
3

In REsp 656979/RS, 2 Turma, Rel. Ministro Castro Meira, DJU de 07.03.2005 p. 230; destaque
nosso.

municpios, dos servios e das aes de sade;

II - acompanhar, controlar e avaliar as redes
hierarquizadas do Sistema nico de Sade-SUS.
III - prestar apoio tcnico e financeiro aos
municpios e executar supletivamente aes e servios de
sade;
IV - coordenar e, em carter complementar,
executar aes e servios:
a) de vigilncia epidemiolgica;
b) de vigilncia sanitria;
c) de alimentao e nutrio; e
d) de sade do trabalhador;
V - participar, junto com rgos afins, do controle
dos agravos do meio ambiente que tenham repercusso na
sade humana;
VI - participar da formulao da poltica e da
execuo de aes de saneamento bsico;
VII - participar das aes de controle e avaliao
das condies e dos ambientes de trabalho;
VIII - em carter suplementar formular, executar,
acompanhar e avaliar a poltica de insumos e
equipamentos para a sade;
IX - identificar estabelecimentos hospitalares de
referncia e gerir sistemas pblicos de alta complexidade,
de referncia estadual e regional;
X - coordenar a rede estadual de laboratrios de
sade pblica e hemocentros e gerir as unidades que
permaneam em sua organizao administrativa;
XI - estabelecer normas, em carter suplementar,
para o controle e a avaliao das aes e servios de
sade;
XII - formular normas estabelecer padres, em
carter suplementar, de procedimentos de controle de
qualidade para produtos e substncias de consumo
humano;
XIII - colaborar com a Unio na execuo da
vigilncia sanitria de portos, aeroportos e fronteiras;
XIV - acompanhar, avaliar e divulgar os
indicadores de morbidade e mortalidade no mbito da
unidade federada.
Art. 18. direo municipal do Sistema nico de

Sade-SUS, compete:
I - planejar, organizar, controlar e avaliar as aes
e os servios de sade e gerir e executar os servios
pblicos de sade;
II - participar do planejamento, programao e
organizao da rede regionalizada e hierarquizada do
Sistema nico de Sade-SUS, em articulao com sua
direo estadual;
III - participar da execuo, controle e avaliao
das aes referentes s condies e aos ambientes de
trabalho;
IV - executar servios:
a) de vigilncia epidemiolgica;
b) de vigilncia sanitria;
c) de alimentao e nutrio;
d) de saneamento bsico; e
e) de sade do trabalhador;
V - dar execuo, no mbito municipal, poltica
de insumos e equipamentos para a sade;
VI - colaborar na fiscalizao das agresses ao
meio ambiente, que tenham repercusso sobre a sade
humana, e atuar, junto aos rgos municipais, estaduais e
federais competentes, para control-las;
VII
- formar consrcios administrativos
intermunicipais;
VIII - gerir laboratrios pblicos de sade e
hemocentros;
IX - colaborar com a Unio e com os estados na
execuo da vigilncia sanitria de portos, aeroportos e
fronteiras;
X - observado o disposto no artigo 26 desta lei,
celebrar contratos e convnios com entidades prestadoras
de servios privados de sade, bem como controlar e
avaliar sua execuo;
XI - controlar e fiscalizar os procedimentos dos
servios privados de sade:
XII - normatizar complementarmente as aes e
servios pblicos de sade no seu mbito de atuao.
24.
Nessa ordem de idias, fica claro que em obedincia ao
princpio constitucional da descentralizao do SUS, a Unio (gestor nacional)
descentraliza a execuo dos servios e aes de sade para os Estados, e estes

descentralizam esta responsabilidade para os Municpios, o que de fato tem ocorrido

com o Municpio de Mossor, habilitado na gesto plena do sistema de sade.
25.
Outrossim, fica patente ter o Municpio sido erigido
condio de executor da poltica de sade, somente assumindo o Estado a execuo
desta em carter supletivo nos casos legalmente previstos ou quando tal soluo
se impuser para conferir efetividade ao funcionamento do Sistema nico de
Sade, como se verifica na hiptese presente.
26.
Destarte, diante da obrigao do Estado (gnero) de
garantir a prestao, com qualidade e eficincia, da sade pblica para a sociedade e
tendo em vista sua condio de garantidor dos direitos fundamentais, uma vez
constatada, como resta patente nessa oportunidade, a total omisso quanto prestao
dos servios reclamados, imprescindvel se mostra o acionamento do Estado do Rio
Grande do Norte e do Municpio de Mossor no plo passivo da demanda, para que
respondam, nos termos legais, pelo descumprimento dos deveres que lhes so
inerentes.
27.
Inconteste, portanto, a legitimidade passiva dos
demandados, face aos fundamentos legais e constitucionais que lhes impem a
obrigao solidria de promoo das aes e servios de sade.
IV DO DIREITO
28.
No direito constitucional brasileiro, notadamente a partir da
Constituio Federal de 1988, pode afirmar-se, sem receio de equvoco, que a sade
um direito fundamental.
29.
Com efeito, alm de encontrar-se expressamente includa
no rol de direitos sociais (art. 6), a sade definida como direito de todos e dever do
Estado, a ser garantido mediante a adoo de polticas pblicas voltadas para a reduo do risco de doena e de outros agravos e para o acesso universal e igualitrio s
aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao (art. 196).
30.
Neste contexto, em consonncia com os princpios constitucionais, assente na doutrina que o direito sade, tal como assegurado na Constituio Federal, configura direito fundamental de segunda dimenso (gerao), na qual
so igualmente compreendidos os direitos sociais, culturais e econmicos, caracterizados por demandarem prestaes positivas do Estado, devendo este agir operativamente
para a consecuo dos fins perfilhados na Carta Magna.

31.
Cumpre ressaltar ainda que o art. 197 da Constituio Federal qualifica como de relevncia pblica as aes e os servios de sade. Tal dispositivo possui o evidente propsito de realar, ainda mais, o carter de essencialidade
do direito fundamental sade na nova ordem constitucional, porquanto todo servio institudo para concretizar um direito fundamental ostenta o carter de relevncia
pblica, independentemente de ser prestado diretamente pelo Estado ou por meio de
entes privados.
32.
Outrossim, a Constituio do Estado do Rio Grande do
Norte, nos seus arts. 125 e 127, reafirma as normas federais, verbis:

Art. 125. A sade direito de todos e dever do

Estado, garantido mediante polticas sociais e
econmicas que visem reduo do risco de doena e
de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio
as aes e servios para sua promoo, proteo e
recuperao.
Art. 127. So de relevncia pblica as aes e
servios de sade cabendo ao Poder Pblico dispor,
nos termos da lei, sobre sua regulamentao,
fiscalizao e controle, devendo sua execuo ser feita
diretamente ou atravs de terceiros e, tambm, por
pessoa fsica ou jurdica de Direito Privado. (Grifo
nosso)
33.
Comentando acerca da definio do direito sade como
matria de extrema relevncia pblica, asseveram os especialistas em Direito Sanitrio
GUIDO IVAN DE CARVALHO e LENIR SANTOS:
Ao qualificar os servios e aes de sade

como de relevncia pblica, no pretendeu o legislador constituinte dizer que os demais direitos humanos
e sociais no tm relevncia; quis o legislador talvez
enunciar a sade como um estado de bem-estar prioritrio, fora do qual o indivduo no tem condies de
gozar outras oportunidades proporcionadas pelo Estado, como a educao, antecipando-se, assim, qualificao de relevncia que a legislao infraconsti-

tucional dever outorgar a outros servios, pblicos e

privados. 4
34.
A principal conseqncia do enquadramento de uma norma
na categoria dos direitos fundamentais o reconhecimento de sua supremacia
hierrquica no apenas do ponto de vista formal, mas tambm sob a tica axiolgica
e, conseqentemente, de sua fora normativa diferenciada.
35.

Leciona DANIEL SARMENTO, com propriedade:

Na verdade, o princpio da dignidade da pessoa humana exprime, em termos jurdicos, a mxima

kantiana, segundo a qual o Homem deve sempre ser
tratado como um fim em si mesmo e nunca como um
meio. O ser humano precede o Direito e o Estado, que
apenas se justificam em razo dele. Nesse sentido, a
pessoa humana deve ser concebida e tratada como valor-fonte do ordenamento jurdico, como assevera Miguel Reale, sendo a defesa e promoo da sua dignidade, em todas as suas dimenses, a tarefa primordial do
Estado Democrtico de Direito. Como afirma Jos
Castan Tobena, el postulado primrio del Derecho es
el valor prprio del hombre como valor superior e absoluto, o lo que es igual, el imperativo de respecto a
la persona humana.
Nesta linha, o princpio da dignidade da pessoa
humana representa o epicentro axiolgico da ordem
constitucional, irradiando efeitos sobre todo o ordenamento jurdico e balizando no apenas os atos estatais, mas tambm toda a mirade de relaes privadas
que se desenvolvem no seio da sociedade civil e do
mercado. A despeito do carter compromissrio da
Constituio, pode ser dito que o princpio em questo
o que confere unidade de sentido e valor ao sistema
constitucional, que repousa na idia de respeito irres-

Sistema nico de Sade Comentrios Lei Orgnica da Sade, 3 edio, Editora Unicamp, p. 317.

trito ao ser humano - razo ltima do Direito e do Estado. 5

36.
Como corolrio, a sade surge como bem jurdico fundamental e a sua no salvaguarda por parte do Estado representa violao vitanda Carta
Poltica. Nessa conformidade, a fundamentalidade de que se revestem tais princpios no pode passar despercebida pelo intrprete, a quem cabe, atravs da hermenutica constitucional, extrair-lhes o significado que proporcione maior possibilidade de gerar resultados concretos.
37.
patente, pois, o dever do Estado de disponibilizar os recursos necessrios para que o direito subjetivo dos indivduos sade, tratado extensivamente pela Constituio Federal, seja levado a efeito. Mas a prestao desse servio
pblico essencial deve se dar de modo imediato, importa no olvidar, sem que seja admitida qualquer espcie de escusa ou justificativa e, ainda, de maneira perfeita e acabada, conforme se depreende do artigo 198 da Constituio Federal, que estabelece, entre
as diretrizes dos servios pblicos de sade, o seu atendimento integral, in verbis:
Art. 198. As aes e servios pblicos de sade

integram uma rede regionalizada e hierarquizada e

constituem um sistema nico, organizado de acordo
com as seguintes diretrizes:
(omissis);
II - atendimento integral, com prioridade para
as atividades preventivas, sem prejuzo dos servios
assistenciais; (Grifo acrescido)
38.
Tambm a Lei n 8.080/90, regulamentadora dos dispositivos constitucionais referentes ao direito sade e do SUS, ressalta os valores primordiais que tem a sade no ordenamento jurdico brasileiro:
Art. 2. A sade um direito fundamental do

ser humano, devendo o Estado prover as condies indispensveis ao seu pleno exerccio.
1 O dever do Estado de garantir a sade consiste na formulao e execuo de polticas econmicas e sociais que visem reduo de riscos de doenas
5

In A ponderao de interesses na constituio federal. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2002; g rifo
acrescido.

e de outros agravos e no estabelecimento de condies que assegurem acesso universal e igualitrio s

aes e aos servios para a sua promoo, proteo e
recuperao.
(Grifos acrescidos)
39.
Por sua vez, o artigo 7 do mencionado Diploma Legal estabelece que as aes e servios pblicos que integram o Sistema nico de Sade sero desenvolvidos de acordo com as diretrizes previstas no artigo 198 da CF, obedecendo, ainda, aos seguintes princpios:
Art. 7. (...):
I universalidade de acesso aos servios de sade
em todos os nveis de assistncia;
II - integralidade de assistncia, entendida como um
conjunto articulado e contnuo de servios preventivos e
curativos, individuais e coletivos, exigidos para cada caso
em todos os nveis de complexidade do sistema;
(...)
IV igualdade da assistncia sade, sem preconceitos ou privilgios de qualquer espcie;
(...)
XI conjugao de recursos financeiros, tecnolgicos, materiais e humanos da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios, na prestao de servios de assistncia sade da populao. (Grifos nossos)
40.
Ao negligenciar a obrigao de fornecer todo o aparato necessrio preservao da sade dos usurios do SUS, expondo a inegvel perigo suas
vidas, o Estado do Rio Grande do Norte incorre em conduta manifestamente ilcita, violando todo o arcabouo de normas relativas ao direito sade, em desfavor dos pacientes necessitados deste Municpio.
41.
Conforme dispe o art. 23, inciso II, da Constituio Federal, competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios
cuidar da sade e assistncia pblica. No mesmo sentido, o artigo 30, em seu inciso
VII, apesar de tratar especificamente da competncia dos Municpios, determina que a
prestao dos servios de atendimento sade da populao deve ser feita com a cooperao tcnica e financeira da Unio e do Estado.
42.
Consoante se verifica, a conjugao dos dispositivos da
Constituio Federal e da legislao infraconstitucional atribui, de modo harmnico,

entre as esferas de governo, as competncias geradas pelo dever do Estado de garantir

a efetivao do direito sade, sendo este, conseqentemente, o principal responsvel
pela vida e sade do cidado, tendo por incumbncia integrar tudo o que for necessrio
para a efetivao dessa proteo, inclusive exames sofisticados, internaes, cirurgias,
atendimentos emergenciais, bem como a entrega da medicao indispensvel, de forma regular e continuada, para que possam surtir os efeitos teraputicos almejados.
43.
A Corte Suprema colocou um ponto final nas freqentes
tentativas dos entes pblicos de se esquivarem da responsabilidade de prestar adequadamente os servios de sade, ao decidir:
O preceito no artigo 196 da Carta da Repblica,
de eficcia imediata, revela que a sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e
de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s
aes e servios para a sua promoo e recuperao. A
referncia, contida no preceito Estado, mostra-se
abrangente, a alcanar a Unio, os Estados propriamente
ditos, o Distrito Federal e os Municpios. Tanto assim
que, relativamente ao Sistema nico de Sade, diz-se do
financiamento, nos termos do artigo n 195, com recursos
do oramento, da seguridade social, da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, alm de outras
fontes. (...) Reclamam-se do Estado (gnero) as atividades
que lhe so precpuas, nos campos da educao, da sade
e da segurana pblica, cobertos, em si, em termos de receita, pelos prprios impostos pagos pelos cidados.
hora de atentar-se para o objetivo maior do prprio Estado, ou seja, proporcionar vida gregria segura e com o
mnimo de conforto suficiente a atender ao valor maior
atinente preservao da dignidade do homem. 6
44.
Como se depreende, a no observncia dos preceitos constitucionais e legais, independentemente das alegaes inaceitveis de impossibilidade
financeira, deve ser combatida com rigor, sob pena da manuteno de um estado de
risco demasiadamente alto para os usurios que necessitam da prestao gratuita dos
servios de sade.

In Agravo de Instrumento n 238.328/RS, publicado no DJ de 11/05/99; grifos nossos.

45.
cou:

Seguindo tal raciocnio, o Ministro Celso de Mello pontifi-

Entre proteger a inviolabilidade do direito

vida, que se qualifica como direito subjetivo inalienvel assegurado pela prpria Constituio da Repblica (art. 5, caput), ou fazer prevalecer, contra essa
prerrogativa fundamental, um interesse financeiro e
secundrio do Estado, entendo - uma vez configurado
esse dilema - que razes de ordem tico-jurdica
impem ao julgador uma s e possvel ao: o respeito
indeclinvel vida.(Pedido de suspenso de liminar formulado pelo Estado de Santa Catarina, em petio n 1246).
46.
Assim, ante a violao do direito fundamental sade, inconteste o dever imposto Administrao de efetivar as normas constitucionais e legais existentes, no constituindo abuso de qualquer ordem o remanejamento de recursos insertos no oramento, se eventualmente necessrio, destinados a reas merecedoras de menor prioridade estatal como a publicidade , para o campo da sade pblica.
47.
E que no se venha falar em invaso da discricionariedade administrativa ou do to propalado poder discricionrio da Administrao, uma vez que essa prerrogativa no concede ao administrador a possibilidade de optar por permanecer em situao totalmente ilegal, visto que a nica forma de o gestor local do Sistema nico de Sade cumprir a lei disponibilizar
sempre e de imediato todos os servios de sade necessrios ao atendimento da
populao. Frise-se que qualquer outro comportamento implica em desobedincia s
normas referidas nessa postulao, o que requer imediata e eficaz atuao do Poder
Judicirio a fim de que cesse esse desrespeito vida e sade dos usurios do
SUS.
V DA ANTECIPAO DE TUTELA
48.
A Lei n. 8.952, de 13 de dezembro de 1994, conferiu nova
redao ao art. 273 do Cdigo de Processo Civil, no sentido de possibilitar a
antecipao dos efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, ao enunciar:
O juiz poder, a requerimento da parte,

antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela

pretendida no pedido inicial, desde que, existindo

prova inequvoca, se convena da verossimilhana da
alegao e:
I - haja fundado receio de dano irreparvel ou
de difcil reparao;
II - fique caracterizado o abuso de direito de
defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru.
49.
Os dois critrios gerais eleitos pelo legislador para a
antecipao de tutela so, portanto, como dispe a lei processual, prova inequvoca e
verossimilhana do alegado. Comentando esses requisitos, TEORI ALBINO ZAVASCKI
pondera que, atento, certamente, gravidade do ato que opera restrio de

direitos fundamentais, estabeleceu o legislador, como pressupostos genricos,

indispensveis a qualquer das espcies de antecipao da tutela, que haja (a)
prova inequvoca e (b) verossimilhana da alegao. O fumus boni iuris
dever estar, portanto, especialmente qualificado: exige-se que os fatos,
examinados com base na prova j carreada, possam ser tidos como fatos certos.
Em outras palavras: diferentemente do que ocorre no processo cautelar (onde
h juzo de plausibilidade quanto ao direito e de probabilidade quanto aos fatos
alegados), a antecipao da tutela de mrito supe verossimilhana quanto ao
fundamento de direito, que decorre de (relativa) certeza quanto verdade dos
fatos. Sob esse aspecto, no h como deixar de identificar os pressupostos da
antecipao da tutela de mrito, do art. 273, com os da liminar em mandado de
segurana: nos dois casos, alm da relevncia dos fundamentos (de direito),
supe-se provada nos autos a matria ftica. () Assim, o que a lei exige no ,
certamente, prova de verdade absoluta, que sempre ser relativa, mesmo
quando concluda a instruo, mas uma prova robusta, que, embora no mbito
de cognio sumria, aproxime, em segura medida, o juzo de probabilidade do
juzo de verdade. 7
50.
No caso ora posto sob apreciao judicial, todos os
requisitos exigidos pela lei processual para o deferimento da tutela antecipada
encontram-se reunidos. A verossimilhana da alegao decorre da prpria certeza com
relao aos fatos. O fumus boni iuris encontra-se induvidosamente presente,
assentado sobre os argumentos jurdicos que apontam para cristalina violao do
princpio fundamental do respeito dignidade humana (CF, art. 1, III), da sade como
direito social (CF, art. 6, caput) e como direito de todos e dever do Estado (CF, art.
196).
7

In Antecipao da Tutela, Editora Saraiva, So Paulo, 1997, fls. 75-76; destacamos.

51.
Com efeito, as inmeras normas constitucionais e
infraconstitucionais que consagram o direito sade, mais do que evidenciam a
necessidade de tutela imediata do interesse difuso concernente assistncia sade
dos usurios do Sistema nico de Sade neste Municpio, que h muito vem sendo
negligenciada pelo Poder Pblico.
52.
Presente tambm se encontra o periculum in mora, posto
que a situao atual insustentvel, valendo enfatizar o iminente risco de agravamento
da patologia a que est exposta a paciente que necessita do tratamento de sade ora
pleiteado, por ausncia de interesse do rgo gestor em oferec-lo gratuita e
regularmente.
53.
Desse modo, o perigo do dano irreparvel tambm existe.
Ora, o periculum in mora notrio, na medida em que a omisso do gestor do SUS
em solucionar o problema certamente acarretar danos irreparveis sade da usuria
que necessita da referida interveno cirrgica, tendo em vista que tal omisso tem lhe
acarretado intenso sofrimento fsico e psicolgico, alm de redundar no agravamento
da doena que a acomete, em total violao ao princpio da dignidade da pessoa
humana.
54.
Impor s pessoas necessitadas que aguardem a ao
voluntria do Estado para o gozo de seus direitos mais basilares, por prazo indefinido,
seria coadunar com a atual situao de injustia e de grave violao aos direitos
fundamentais.
55.
A jurisprudncia j tem mostrado ser possvel a concesso
da antecipao de tutela em desfavor do Poder Pblico, notadamente quando se faz
necessria a manuteno do estado de sade, conforme se pode conferir pela leitura de
recente e emblemtico acrdo, da lavra do Superior Tribunal de Justia:
1. O Pedido de Obrigao de Fazer em face da

Fazenda Pblica deve vir acompanhado da medida de

coero cognominada de multa diria, cujo carter
patrimonial visa a vencer a obstinao do devedor no
cumprimento da obrigao contrada intuitu
personae, sob pena de inutilidade do acolhimento do
pedido. Nesse sentido tivemos a oportunidade de
discorrer:
'A influncia francesa, responsvel tambm pela

concepo 'liberal' do inadimplemento, remediou a

sua pretrita condescendncia com os devedores e
instituiu a figura das 'astreintes' como meios de
coero capazes de vencer a obstinao do devedor ao
no-cumprimento das obrigaes, principalmente
naquelas em que a colaborao do mesmo impunha-se
pela natureza personalssima da prestao. A multa
diria apresenta, assim, origem e fundamento nas
obrigaes em que o atuar do devedor imperioso
merc de no se poder compeli-lo a cumprir aquilo
que s ele pode fazer nemo potest cogi ad factum.'.
(In "Curso de Direito Processual Civil", Editora
Forense, 3. Edio, 2005, pgs. 194 e 195).
(...) 4. Deveras, pacfica a possibilidade de
imposio de astreintes consoante se colhe do teor dos
seguintes precedentes de igual contedo:
'PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL.
FORNECIMENTO DE MEDICAMENTOS PELO
ESTADO
A
PESSOA
HIPOSSUFICIENTE.
ANTECIPAO DE TUTELA. OBRIGAO DE
FAZER
DO
ESTADO.
INADIMPLEMENTO.
COMINAO DE MULTA DIRIA. ASTREINTES.
INCIDNCIA DO MEIO DE COERO. PROTEO
CONSTITUCIONAL SADE, VIDA E
DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA. PRIMAZIA
SOBRE PRINCPIOS DE DIREITO FINANCEIRO E
ADMINISTRATIVO.
1. Recurso especial que encerra questo
referente possibilidade de o julgador determinar, em
ao que tenha por objeto a obrigao de fornecer
medicamentos a hipossuficiente portador de WerdnigHoffman (atrofia de corno anterior da medula
espinhal), a concesso de tutela antecipada,
implementando medidas executivas assecuratrias,
proferida em desfavor de ente estatal. 3. In casu,
consoante se infere dos autos, trata-se obrigao de
fazer,
consubstanciada
no fornecimento de
medicamento ao paciente que em virtude de doena
necessita de medicao especial para sobreviver, cuja

imposio das astreintes objetiva assegurar o

cumprimento da deciso judicial e conseqentemente
resguardar o direito sade. 4. 'Consoante
entendimento consolidado neste Tribunal, em se
tratando de obrigao de fazer, permitido ao juzo
da execuo, de ofcio ou a requerimento da parte, a
imposio de multa cominatria ao devedor, mesmo
que seja contra a Fazenda Pblica.' (AGRGRESP
189.108/SP, Relator Ministro Gilson Dipp, DJ de
02.04.2001).
5. Precedentes jurisprudenciais do STJ: REsp
775.567/RS, Relator Min. TEORI ALBINO ZAVASCKI,
DJ 17.10.2005; REsp 770.524/RS, Relatora
Min.ELIANA CALMON, DJ 24.10.2005; REsp
770.951/RS, Relator Min. CASTRO MEIRA, DJ
03.10.2005; REsp 699.495/RS, Relator Min. LUIZ
FUX, DJ 05.09.2005.
6. A Constituio no ornamental, no se
resume a um museu de princpios, no meramente
um iderio; reclama efetividade real de suas normas.
Destarte, na aplicao das normas constitucionais, a
exegese deve partir dos princpios fundamentais, para
os princpios setoriais. E, sob esse ngulo, merece
destaque o princpio fundante da Repblica que
destina especial proteo a dignidade da pessoa
humana.
7. Outrossim, a tutela jurisdicional para ser
efetiva deve dar ao lesado resultado prtico
equivalente ao que obteria se a prestao fosse
cumprida voluntariamente. O meio de coero tem
validade quando capaz de subjugar a recalcitrncia
do devedor. O Poder Judicirio no deve compactuar
com o proceder do Estado, que condenado pela
urgncia da situao a entregar medicamentos
imprescindveis proteo da sade e da vida de
cidado necessitado, revela-se indiferente tutela
judicial deferida e aos valores fundamentais por ele
eclipsados.
8. Recurso especial provido.' (REsp 771.616/RJ,

Rel. Min. LUIZ FUX, Primeira Turma, DJ 01.08.2006)

5. Recurso Especial provido, divergindo do E.
Relator. 8

DESTARTE, em face de todo o exposto e com supedneo

nos arts. 273, inciso I, do CPC, e no art. 5, inciso XXXV, da Carta Magna, requer o
Ministrio Pblico a concesso de TUTELA ANTECIPADA, aps a oitiva prvia, no
prazo de 72h (setenta e duas horas), dos representantes das Fazendas Pblicas
demandadas, na forma do art. 2 da Lei n 8.437/92 (mediante a intimao do
Procurador do Estado nesta Comarca e do Procurador Geral do Municpio), nos
seguintes termos:
a ) seja determinado ao MUNICPIO DE MOSSOR e
ao ESTADO DO RIO GRANDE DO NORTE que
garantam e viabilizem, imediatamente, a realizao da
CIRURGIA DE ATROPLASTIA TOTAL DE
QUADRIL em favor da usuria do SUS MARIA
VALDELICE FERREIRA DE OLIVEIRA, em estabelecimento
integrante da rede pblica de sade ou mediante a
contratao de prestador privado para tal finalidade
especfica, inclusive com o fornecimento dos materiais e
prteses necessrias realizao do ato, sendo-lhe, para
tanto, conferido o prazo de 05 (cinco) dias, face ao lapso
temporal j decorrido sem que tenha havido a tomada de
medidas efetivas pelo gestor local do SUS;
b ) na hiptese de persistir a omisso do Poder Pblico aps
o decurso do prazo indicado no item anterior, seja
determinada a execuo especfica da obrigao (art. 461,
caput e 5 do CPC), com o bloqueio na conta nica do
Municpio de Mossor-RN do valor necessrio ao custeio
das despesas necessrias realizao do procedimento
cirrgico em favor da usuria MARIA VALDELICE FERREIRA
DE OLIVEIRA, que deve ficar incumbida da apresentao
posterior em juzo dos devidos comprovantes do pagamento
a ser efetuado instituio hospitalar;
c ) que no caso do Municpio de Mossor ou o Estado do
8

In REsp 790175/SP, Rel. Min. Jos Delgado, Rel. p/ o Ac. Min. Luiz Fux, 1 Turma, j. 05.12.2006,
DJ de 12.02.2007 p. 249.

Rio Grande do Norte virem a alegar que no dispem de

dotao oramentria para o cumprimento da deciso
judicial ora pleiteada, que seja determinada a transferncia
de verbas referentes propaganda institucional ou de
setores no prioritrios da Administrao Pblica,
alocando-as no Fundos Municipal ou Estadual de Sade,
aps informao da Gerncia Executiva da Sade ou da
SESAP/RN sobre o montante necessrio para o
cumprimento da determinao judicial.
VI DO PEDIDO FINAL
ANTE O EXPOSTO, requer o Ministrio Pblico:
a ) a citao do ESTADO DO RIO GRANDE DO
NORTE e do MUNICPIO DE MOSSOR para que
respondam aos termos da presente ao, querendo, no prazo
legal, sob pena de revelia;
b ) a procedncia do presente pedido, confirmando-se as
postulaes contidas na tutela antecipada, a fim de que
sejam o ESTADO DO RIO GRANDE DO NORTE e o
MUNICPIO
DE
MOSSOR
condenados
ao
cumprimento de obrigao de fazer consistente na
disponibilizao da CIRURGIA DE ATROPLASTIA
TOTAL DE QUADRIL em favor da usuria MARIA
VALDELICE FERREIRA DE OLIVEIRA, em estabelecimento
integrante da rede pblica de sade ou mediante a
contratao de prestador privado para tal finalidade
especfica, inclusive com o fornecimento dos materiais e
prteses necessrias realizao do ato;
c ) seja cominadas multas dirias em desfavor dos Errios
Pblicos Estadual e Municipal no valor de R$ 5.000,00
(cinco mil reais), alm de multa diria pessoal aos
Gestores Estadual e Municipal do SUS, respectivamente
Secretrio Estadual de Sade George Antunes de
Oliveira, e Secretrio Municipal da Cidadania de
Mossor-RN Francisco Carlos Carvalho de Melo, ou
quem venha a lhes suceder no curso da ao, no valor de
R$ 1.000,00 (mil reais), incidentes na hiptese de
descumprimento da deciso, como forma de coero aos

entes pblicos e s referidas autoridades administrativas

para obteno do resultado especfico pretendido, a teor do
que preceituam os arts. 84, 4 e 5 da Lei n 8.078/90
(aplicvel ao civil pblica por fora da subsidiariedade
do art. 21 da Lei n 7.347/85), e 461, 4 e 5, do CPC, a
ser revertida para o Fundo Federal de Direitos Difusos, e
sem prejuzo de outras providncias que assegurem o
resultado prtico equivalente ao do adimplemento;
d ) argumentado o Estado do Rio Grande do Norte ou o
Municpio de Mossor no sentido da inexistncia de verba
oramentria especfica para atendimento do pedido, que
determine este Juzo o remanejamento de verbas de outros
setores no prioritrios da Administrao Pblica,
alocando-os do Fundo Municipal ou Estadual de Sade,
desde que suficientes para o atendimento do que foi
requerido;
e ) a dispensa do pagamento de custas, emolumentos e
outros encargos, vista do disposto artigo 18 da Lei n
7.347/85, alm da intimao pessoal deste rgo ministerial
dos atos e termos processuais, na forma da lei, mediante
entrega dos autos com vista na sede da Promotoria, situada
na Rua Cel. Gurgel, 260 (1 andar), Centro, Mossor/RN
(arts. 236, 2, do CPC, e 41, inciso IV, da Lei n 8.625/93
Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico);
f ) a produo de todo o gnero de provas em direito
admitidas, especialmente a testemunhal, inspeo judicial e
percias.
O valor da causa atribudo na ordem de R$ 10.000,00 (dez
mil reais).
Neste termos, pede deferimento.
Mossor, 06 de julho de 2009.

GUGLIELMO MARCONI SOARES DE CASTRO

Promotor de Justia

* Em anexo:
- PPIC n 040/2009-1PJM, com 19 (dezenove) laudas numeradas e rubricadas.