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DIREITO DA FAMLIA
DOCENTE: PROFESSORA DOUTORA CLUDIA TRABUCO
ORADOR: DR. ANTNIO JOS FIALHO
DATA DO SEMINRIO: 02/05/2011
AUTORIA DE:
CATARINA ALVES N 001514
SARA MENDONA N 001549
NDICE
I - NOTA PRVIA................................................................................................................ 3
II - EVOLUO HISTRICA................................................................................................ 4
III - CONSAGRAO CONSTITUCIONAL............................................................................. 9
IV ADOPO................................................................................................................ 10
4.1 Modalidades da adopo...................................................................................... 15
4.2 Requisitos gerais da adopo............................................................................... 18
4.3 Consentimento para a adopo............................................................................18
4.4 Confiana Judicial.................................................................................................. 20
4.5 Processo de adopo............................................................................................ 27
V - ADOPO POR PESSOAS VIVENDO EM UNIO DE FACTO..........................................30
VI - APADRINHAMENTO CIVIL.......................................................................................... 31
VII - APADRINHAMENTO CIVIL E OUTROS INSTITUTOS....................................................45
7.1 O APADRINHAMENTO CIVIL NO MBITO DO EXERCCIO DAS RESPONSABILIDADES
PARENTAIS.................................................................................................................. 45
7.2 APADRINHAMENTO CIVIL versus TUTELA..............................................................46
7.3 APADRINHAMENTO CIVIL versus ADOPO RESTRITA...........................................47
VIII - QUESTES CONTROVERSAS..................................................................................49
8.1 A adopo e o apadrinhamento civil por casais homossexuais...........................49
8.2 A adopo singular ou o apadrinhamento civil por pessoa com orientao
homossexual............................................................................................................... 49
8.3 Caso E.B vs France (TEDH).................................................................................... 52
IX JURISPRUDNCIA..................................................................................................... 55
X - CONCLUSO.............................................................................................................. 65
XI - BIBLIOGRAFIA.......................................................................................................... 67
I - NOTA PRVIA
A quase duplicao de adopes deve-se em parte, comunicao social, que
tem relatado casos concretos, o que permite uma maior sensibilizao das pessoas
para a situao destas crianas 1
O nmero de crianas adoptadas aumentou substancialmente em 2009. Neste
ano, receberam pais adoptivos 718 menores, quando em 2008 se tinha ficado pelos
408. Ou seja, em apenas 12 meses, a adopo cresceu 76%. 2
Estes testemunhos revelam o incio da mudana de paradigma na sociedade
portuguesa em relao figura da adopo, que se torna a cada dia que passa num
gesto cada vez mais altrusta.
Apesar da adopo ser cada vez mais recorrente, ainda subsiste uma certa
relutncia em adoptar uma criana estranha famlia e relao de sangue.
Esta opo, infelizmente, acaba sempre por surgir como ltima hiptese e no
como manifestao da vontade primria e ponderada do adoptante.
Se, tal como Maquiavel afirmava, os fins justificassem os meios, seriam
irrelevantes as motivaes que culminariam na adopo, uma vez que o resultado
produzido seria a desinstitucionalizao de uma criana.
Todavia, o problema surge quando um motivo errado se reflecte negativamente na
relao entre adoptante e adoptado, minando o futuro desenvolvimento estvel da
criana.
Importa, pois, sensibilizar as pessoas para uma progressiva expanso de
horizontes e eliminao de preconceitos, fulcrais para uma crescente humanizao da
sociedade no mbito dos valores morais para com o prximo.
1
2
II - EVOLUO HISTRICA
A figura da adopo faz parte do substrato social desde os primrdios da Histria.
Contudo, apesar de funcionar como prtica no possua a legitimao jurdica que lhe
permitisse ser uma das formas de proteco das crianas.
Ao longo da Histria a criana foi assumindo um papel cada vez mais
preponderante na sociedade, de modo que o direito comeou a procurar mecanismos
de proteco dos menores vulnerveis. Esta vulnerabilidade prende-se com o
incorrecto exerccio das responsabilidades parentais.
Os primeiros exemplos do recurso adopo surgem no seio de culturas no
europeias. Cumpre referir o povo Tchuktche da sia Oriental, onde o casal sem
descendncia adoptava, por primazia, uma criana do sexo masculino para que esta
fosse o seu herdeiro principal ou os habitantes das ilhas Murray, na Ocenia, onde as
crianas eram adoptadas antes de nascerem e viviam, a partir do nascimento, com os
pais adoptivos, desconhecendo a sua origem biolgica.
Apenas em termos compararativos, menciona-se que a adopo nunca foi aceite
nos pases islmicos continuando a ser proibida nos dias de hoje. Todavia, as as
crianas rfs so protegidas mediante instrumentos jurdicos como a kafala 3.
Nos primrdios do direito, o instituto da adopo tinha como principal
preocupao os interesses do adoptante. Este recorria ao instituto com o intuito de
assegurar
continuidade
da
sua
famlia;
preencher
lacunas
(problemas
de
de
muitas
famlias.
quantidade
de
crianas
rfs
aumentou
A kafala uma obrigao pessoal na qual uma pessoa assume o cargo sobre uma criana,
assegurando a sua educao.
3
adoptando tivesse menos de catorze anos, ou menos de 21, desde que no fosse
emancipado e estivesse ao cuidado do adoptante a partir dos 14 anos. Os adoptandos
tinham que ser, necessariamente, filhos do cnjuge do adoptante ou filhos de pais
incgnitos ou desaparecidos. Isto restringia imenso a aplicabilidade do instituto.
Com o advento do Decreto-Lei n 496/77, que veio introduzir amplas alteraes no
seio do Direito da Famlia, a admisso da adopo foi alargada aos casamentos com
mais de 5 anos, desde que no separados de pessoas e bens, sob o requisito da idade
mnima dos adoptantes ser 25 anos. Consagrou-se, ainda, a possibilidade de adopo
por uma pessoa singular, desde que tivesse mais de 35 anos, ou mais de 25 anos se o
adoptando fosse filho do seu cnjuge.
Passou a ser admissvel a adopo de menores abandonados, mediante uma
declarao judicial de abandono, bem como a adopo daqueles que residissem com o
adoptante e estivessem a seu cargo h mais de um ano, para alm dos filhos do
cnjuge do adoptante ou de pais incgnitos ou falecidos.
Segundo a redaco do artigo 1978. o tribunal poderia declarar o estado de
abandono em relao a um menor cujos pais revelassem um manifesto desinteresse
pelo filho, em termos de comprometerem a subsistncia dos vnculos afectivos da
filiao, durante pelo menos o ano que precedesse o pedido de declarao, posto que
no se encontrasse a viver com ascendente ou colateral at ao terceiro grau e a seu
cargo.
Surgiram novos requisitos para a adopo, para alm dos requisitos gerais da sua
constituio que assentavam no interesse do adoptando e dos seus legtimos motivos.
Neste sentido, exigia-se a ausncia de sacrifcio injusto para os demais filhos do
adoptante e o estabelecimento de um vnculo entre o adoptante e o adoptando
semelhante ao da filiao natural.
A regra da exigncia do consentimento dos pais passou a integrar algumas
excepes, sendo que a primeira a existncia de uma declarao de estado de
abandono, j referida. Este consentimento tambm era dispensado quando os pais
estivessem privados das suas faculdades mentais, houvesse dificuldade em ouvi-los ou
quando quando o seu comportamento se tenha apresentado indigno para o
adoptando4.
Posteriormente, a adopo ganhou consagrao constitucional, atravs da
primeira reviso no ano de 1982. Foi efectuada uma adio ao art. 36., atravs do n
7: A adopo regulada e protegida nos termos da lei. Na quarta reviso
podem ser separados dos pais, salvo quando estes no cumpram os seus
deveres fundamentais para com e sempre mediante deciso judicial. 6
3.
Esta norma constitucional leva-nos a concluir que a orientao do legislador acabou por fazer
prevalecer a famlia biolgica. A excepo leva opo pela famlia adoptiva quando no forem
cumpridas as responsabilidades parentais e mediante deciso judicial. No nosso sistema
constitucional, a adopo no pode ser decidida por uma entidade administrativa ou por
qualquer outra entidade, apenas tendo legitimidade para tal um orgo judicial, os tribunais.
7
Este acento leva-nos a concluir que h uma obrigao constitucional de serem previstos
mecanismos relativos adopo. A norma em anlise aparentemente inquoa, mas significa
que legislador ordinrio no pode, pura e simplesmente, dizer que no h adopo, pois ela est
plasmada na Constituio.
8
Todas as crianas tm direito a uma famlia, logo o Estado tem a obrigao de assegurar essa
garantia. A famlia biolgica, deve ser apoiada para cumprir as suas responsabilidades, mas
quando no o faz imperativo encontrar-se uma substituio.
IV ADOPO
O valor da adopo subjaz importncia de atribuir um seio familiar estvel a
uma criana que se encontre privada de uma famlia equilibrada, pois carece de
carinho, afecto e zelo na sua educao.
A adopo assim o vnculo que, semelhana da filiao natural, mas
independentemente dos laos de sangue, se estabelece entre duas pessoas (arts.
1973. e 1974., CC)9.
De facto, este instituto constitui uma fonte de relaes familiares, que se traduz
num acto jurdico pelo qual se estabelece uma relao legal de filiao. Normalmente,
a filiao estabelece-se atravs da concepo e do nascimento. No caso da adopo as
relaes familiares, em particular, de filiao, constituem-se mediante um acto jurdico
configurado numa sentena. A preocupao consiste em assegurar um ambiente
estvel a uma criana, logo a filiao legal procura assentar em moldes similares
filiao natural, assegurando um desenvolvimento harmonioso que no existia na
famlia de origem.
Quanto natureza jurdica da adopo dois tm sido os sentidos possveis. Por um
lado, esta pode comportar um carcter negocial, por outro lado, pode assumir-se como
um acto jurdico pblico.
A teoria que encara a adopo como fonte de relaes jurdico-privadas provm
da concepo conferida a este instituto pelo Cdigo de Napoleo, onde apenas era
admitida a adopo de maiores. A verdade que isto no se adequa actualidade,
pois o nosso sistema jurdico apenas admite a adopo at aos 15 anos de idade,
sendo que o consentimento do menor apenas exigido a partir dos 12 anos. Para alm
disso, a adopo no pode ser encarada como uma mera declarao de vontade
emanada do consentimento dos seus requerentes, pois a sua validade encontra-se
dependente de uma sentena judicial.
Por outro lado, a vertente que possui uma viso publicista da adopo, encara a
sentena que a decreta como a sua causa primordial, sendo a declarao dos
adoptantes um simples pressuposto da deciso judicial.
Aprofundando mais avidamente esta segunda
teoria
urge
referir
que
10
Portuguesa,
onde
se
explicita
importncia
da
famlia,
enquanto
elemento
vertente
pblica
da
adopo
denota-se
ainda
na
importncia
do
11
dizer que querem uma criana que tenha at 3 anos, at 10 anos, at 12 anos.
Grande parte da escolha dos candidatos recai sobre crianas mais pequenas, de
raa branca e saudveis.
Objectivos da Adopo
A adopo visa realizar o superior interesse da criana e ser decretada quando
apresente reais vantagens para o adoptando.
O artigo 1974., n1 plasma os requisitos gerais da adopo. pertinente
debruarmo-nos no primeiro: o superior interesse da criana. Este o objectivo basilar
da adopo, que marca a gnese do instituto e o acompanha ao longo de todas as
fases processuais. Apesar deste conceito no se encontrar expresso na legislao que
versa sobre a matria, assume uma elevada importncia no momento da anlise da
adopo enquanto projecto de vida de uma criana. Nos ltimos anos, os profissionais
que lidam com a adopo compreenderam a importncia deste superior interesse da
criana e isso veio a reflectir-se na incluso da seguinte expresso no n 1 da Lei
n31/2003, Lei de Promoo e Proteco de Jovens em Risco: a adopo visa realizar o
superior interesse da criana, o que motivou a alterao ao Cdigo Civil j
mencionada.
Esta evoluo fruto da influncia que vrios textos legais internacionais
exerceram sobre o legislador portugus. Estes textos so a Conveno Europeia em
Matria de Adopo de Crianas e a Conveno Sobre os Direitos da Criana.
A aplicao deste princpio imperativa na prtica judiciria, logo o conceito tem
de ser preenchido pelo juiz, mediante cada caso concreto e o contexto em que
vivemos. Como foi possvel observar, o conceito apresenta uma formulao vaga e
genrica.
recurso
esta
tcnica
legislativa
permitir
ao
juiz
alguma
14
- Organizao Tutelar de Menores (artigos 146., c), 147., f), 149 a 161. e 162. a
173.-G): os ltimos dois conjuntos de artigos assumem uma mais elevada importncia
e so relativos confiana judicial, providncia cautelar civil e confiana judicial
com vista futura adopo;
- Lei de Promoo e Proteco de Crianas e Jovens em Perigo (Lei n 147/99, de 1
de Setembro), vista com a redaco que lhe foi dada pela Lei n 31/2003, de 2 de
Agosto: consagra a possibilidade de adopo de outras medidas.
4.1 Modalidades da adopo
Adopo Plena (artigos 1986., 1988, 1989. CC)
Uma vez firmada esta modalidade de adopo ocorre a integrao completa do
adoptado na famlia do adoptante, a todos os nveis. Consequentemente, os laos
familiares com a famlia biolgica so extintos. O adoptado ter, inclusive, uma nova
certido de nascimento. Na sentena que decreta a adopo plena tem de constar, no
s o nome do pai e da me, mas tambm a avoenga materna e a avoenga paterna.
Estes elementos iro depois constar da nova certido de nascimento.
O adoptado perder, assim, os seus apelidos de origem e ir adquirir os apelidos
do adoptante. Excepcionalmente, admite-se a possibilidade do tribunal modificar o
nome prprio do adoptado a pedido do adoptante (arts. 1986. e 1988. CC). Isto
apenas pode ocorrer tendo como principal objectivo a salvaguarda dos interesses da
criana, quando se concluir que a alterao do nome facilitar a integrao da criana
naquela famlia, atravs de um estreitar dos laos. Sabemos, de antemo, que h
nomes que se constituem tomando por referncia nomes familiares de avs, padrinhos,
tios. Quando estamos perante crianas pequenas, os casais, por vezes, utilizam esta
possibilidade para comear a integrar plenamente a criana desde o incio do seu
processo de crescimento.
No caso do adoptado no ser portugus, atravs da adopo plena vem a adquirir
a nacionalidade portuguesa, tornando-se obrigatrio o registo no respectivo assento de
nascimento (artigos 5. e 19. da Lei da Nacionalidade).
Por fim, a declarao de adopo plena irrevogvel, o que significa que depois
de decretada, no pode ser revogada, mesmo que todos os intervenientes concordem
com isso.
O juiz deve reiterar esta condio, fazendo este aviso aos pais. Admite-se que
durante a confiana judicial, num perodo de adaptao, ainda se altere a deciso,
dado que a entrega no plena. As crianas so entregues ao casal com vista
adopo, logo ainda estamos numa fase provisria.
Uma vez suscitado o problema de algumas crianas no se adaptarem famlia
adoptiva, a verdade que por vezes surgem crianas problemticas que resultam do
15
16
necessidade de atribuir uma famlia quela criana, para que esta possa encontrar
boas condies de desenvolvimento, constituindo uma alterao realidade de no
cumprimento das responsabilidades parentais qual a criana estava habituada com a
famlia biolgica.
Seguidamente, a adopo ter de se fundar em motivos legtimos com o intuito de
garantir bases familiares estruturadas. Isto leva-nos a concluir que a adopo no
pode, por exemplo, ter por intuito a salvaguarda de interesses patrimoniais.
Em terceiro lugar, deve ser assegurado que os filhos do adoptante no venham a
sofrer um sacrifcio injusto. A verdade que a prtica demonstra sempre a existncia
de um sacrifcio, por exemplo, no que toca sucesso a herana ser a dividir por mais
filhos. Este sacrifcio no poder ser injusto face a outros interesses.
De igual modo, a adopo deve ser decretada quando seja de supor que entre o
adoptante e o adoptado se estabelecer um vnculo semelhante ao da filiao. O que
se pretende que a criana passe a tratar os adoptantes por pai e me e estes,
simultaneamente, passem a tratar a criana por filho(a), quer entre si, quer entre
terceiros.
Por ltimo, a lei veio estabelecer atravs do Decreto-Lei n. 185/93, de 22 de Maio
um perodo pr-adopo, no qual o adoptado dever estar ao cuidado do adoptante
com vista a aferir o estabelecimento de laos afectivos e a convenincia da
constituio do vnculo. Este perodo no poder ser superior a seis meses (artigo 6./1
do Decreto-Lei n 185/93). Esta regra comporta uma excepo, no caso do adoptado
ser filho do cnjuge do adoptante. Neste caso, o prazo no deve ser superior a trs
meses (artigo 13./1 do Decreto- Lei n 185/93).
4.3 Consentimento para a adopo
O artigo 1882. do Cdigo Civil vem estabelecer a irrenunciabilidade das
responsabilidades parentais, sem prejuzo do que se diga quanto adopo.
De facto, como foi dito anteriormente, o que se visa assegurar o superior
interesse da criana e quando este prejudicado atravs do exerccio incompleto ou
mesmo do no exerccio das responsabilidades parentais, pode haver lugar renncia
das mesmas por parte dos pais biolgicos com vista a assegurar quela criana um
projecto de vida estvel e harmonioso que passa pela adopo.
O consentimento para a adopo um incidente rpido e simples, no qual se
permite que os pais biolgicos dm o seu consentimento para a mesma. Nalguns casos
condio sine qua non para que se possa decretar a adopo, noutros casos este
procedimento dispensado.
Este consentimento pode suscitar uma certa estranheza no que diz respeito a
padres comportamentais no seio de uma famlia, pois os pais biolgicos, no fundo,
18
afirmam que no querem tomar conta daquela criana, no querem ficar com ela.
Porm, estes pais acabam por tomar uma opo que poder constituir o melhor para
aquela criana.
Em termos temporais, o consentimento para a adopo pode ocorrer quando a
criana, aps o nascimento, ainda no teve alta social, logo ainda se encontra no
hospital ou numa instituio.
Este procedimento comporta as seguintes caractersticas:
prestado pessoalmente, o que significa que no pode ser prestado
mediante procurao (artigo 1982./1, Cdigo Civil);
emitido mediante uma declarao oral;
proferido perante um juiz;
Admissibilidade
do
consentimento
prvio,
independentemente
do
seguros.
desenvolvimento
da
criana
deve
ser
acompanhado
20
Na concretizao deste conceito defendem Helena Bolieiro e Paulo Guerra no seu livro A
Criana e a Famlia- uma Questo de Direito(s) que este abandono s pode ser conduzido a um
abandono fisco categrico e absoluto, e no moral. Acrescentando ainda estes autores que a
voz do sangue mostra-se muitas vezes incapaz de propiciar criana aquilo de que ela
basicamente carece- e a surgem os fenmenos abandnicos.
12
22
23
Na grande maioria dos casos esta legitimidade resume-se a duas pessoas: ao Ministrio
Pblico, que efectua o reconhecimento oficioso quando est perante uma situao que possa
resultar num pedido de confiana judicial, e ao candidato a adoptante seleccionado quando
tenha a criana a seu cargo.
14
24
qualificados
como
processos
urgentes,
logo
comportam
as
seguintes
16
25
vista da provacidade. Porm, h sempre um risco nas relaes humanas pelo que nada
est certo ou garantido.
Quanto sua tramitao, o processo de adopo caracteriza-se por:
1.
Apresentao
de
requerimento
(normalmente
instrudo
com
26
Sentena.
jurisdio voluntria, pelo que o Tribunal pode decidir as diligncias que entende
obrigatrias ( art.1409/2 CPC). As trs primeiras so efectivamente obrigatrias
caso existam, as outras pode o Tribunal entender se necessrias ou no.
Cumulativamente a uma tramitao especfica que o processo de adopo tem de
seguir, tambm em relao adopo plena e a adopo restrita existem requisitos
pessoais a serem cumpridos, embora no tenham grandes dificuldades.
No mbito da adopo plena, em relao ao adoptante, os efeitos
so os que
28
pessoas de sexo diferente que vivam em unio de facto possam adoptar em condies
anlogas s dos cnjuges nos termos do artigo 7. da Lei n. 7/2001, de 11 de Maio.
No obstante, exige uma unio de facto h mais de 4 anos quando preenchem o
questionrio de candidatura a adopo, sendo a prova da unio de facto feita prova
testemunhal em contraste com o casamento (que por certido de casamento).
Contudo, de referir que os candidatos a adoptantes podem impugnar a rejeio
de uma candidatura junto do Tribunal (artigo 7. do Decreto-Lei n. 185/93).
Como supra-referido, ao conferir-lhes esse direito de adoptar em condies
anlogas s dos cnjuges - a quem se exige quatro anos de casamento - tambm estes
devem permanecer unidos nas mesmas condies.
O legislador nacional foi mais longe do que o que resulta da Conveno Europeia
em Matria de Adopo de Crianas, que restringe a adopo por duas pessoas unidas
pelo casamento mas no proibe outras solues mais abrangentes desde que o Estado
entenda que mais abrangentes em relao adopo daquela criana.
29
VI - APADRINHAMENTO CIVIL
O apadrinhamento civil definido como uma relao jurdica, tendencialmente
de carcter permanente, entre uma criana ou jovem e uma pessoa singular ou uma
famlia que exera os poderes e os deveres prprios dos pais e com ele estabeleam
vnculos afectivos que permitam o seu bem estar e desenvolvimento, constituda por
homologao ou deciso judicial e sujeita a registo civil (artigo 2. da Lei n. 103/2009,
de 11 de Setembro).
Daqui se inferem vrios elementos caracterizadores, aos quais faremos j de
seguida uma breve referncia em jeito de introduo contextualizadora.
Neste sentido, o apadrinhamento civil assume a natureza de uma relao jurdica
quase familiar.
Quanto sua durao um vnculo tendencialmente perptuo, no se extinguindo
com a maioridade.
Esta relao jurdica tem como sujeitos uma criana ou jovem at aos 18 anos de
idade e uma pessoa singular com idade superior a 25 anos ou uma famlia. Por sua vez,
a estes ltimos cabem os mesmos direitos e deveres dos pais.
O objectivo do instituto o estabelecimento de vnculos afectivos que
proporcionem criana bem-estar e so desenvolvimento.
A sua constituio feita por deciso judicial, que pode ser meramente
homologatria de um acto firmado, que a lei designa como compromisso de
apadrinhamento. Esta deciso est sujeita a registo civil.
A lei que trata deste apadrinhamento civil a Lei n 103/2009, de 11 de
Setembro, que aprova o regime jurdico do apadrinhamento civil - confia aos padrinhos
civis o exerccio das responsabilidades parentais relativos a crianas ou jovens menores
de 18 anos, bem como o Decreto-Lei n. 121/2010, de 27 de Outubro que regulamenta
o regime jurdico permitindo que crianas e jovens em risco possam, a ttulo definitivo,
viver e criar laos de afectividade com uma famlia que assume os poderes e os
deveres dos pais, mantendo a criana a sua filiao biolgica.
30
31
de promoo e proteco conforme os artigos 35., alneas b), c) e e), 40., 41., 43. e
46. da LPCJP; e ainda o tutor (artigo 1927. e seguinte do Cdigo Civil).
Paralelamente, a capacidade para ser apadrinhado (artigo 5) pressupe o
preenchimento de certos pressupostos, nomeadamente: que o apadrinhamento civil
apresente reais vantagens para a criana ou jovem; que no se verifiquem os
pressupostos da confiana com vista adopo a que se refere o artigo 1978 do
Cdigo Civil (salvaguardada a excepo do n. 2 do artigo 5. de j ter havido confiana
administrativa, confiana judicial ou aplicao de medida de promoo de confiana a
instituio com vista a adopo e se concluir pela inviabilidade da adopo) e que a
criana ou jovem tenha idade inferior a 18 anos. E ainda que a criana ou jovem se
encontre numa das seguintes situaes: esteja a beneficiar de uma medida de
acolhimento em instituio; esteja a beneficiar de outra medida de promoo e
proteco; se encontre numa situao de perigo confirmada em processo de uma
comisso de proteco de crianas e jovens ou em processo judicial (artigo 5., alneas
a) a c) da LPCJP); no obstante no se encontrar em perigo, seja encaminhada para o
apadrinhamento civil por iniciativa das pessoas ou entidades a que se refere o n. 1 do
artigo 10..
A Lei do Apadrinhamento Civil exige ento determinados requisitos quanto ao
afilhado, quanto ao padrinho e quanto a terceiros.
Assim, so requisitos do apadrinhamento quando ao afilhado:
a) - A convenincia do vnculo (deve apresentar reais vantagens para a criana ou
o jovem - artigo 5., n. 1 da Lei n. 103/2009);
b) - estabelecida uma idade mxima (o afilhado tem que ser menor de dezoito
anos - artigo 5. da citada Lei);
c) - Exige a inviabilidade da adopo, ou seja, s pode ser constitudo se no
estiverem verificados os pressupostos da adopo ou se mostre que esta invivel
(artigo 5. da mesma Lei);
d) - A no subsistncia de outro apadrinhamento o que pressupe que, enquanto
subsistir um apadrinhamento civil, no pode admitir-se outro em relao ao mesmo
afilhado, excepto se os padrinhos viverem em famlia (artigo 6. da referida Lei); e
e) - necessrio o consentimento da criana ou do jovem maior de doze anos o
qual pode, porm, ser dispensado pelo tribunal se essa criana ou jovem estiver
privado do uso das suas faculdades mentais ou se, por qualquer outra razo, houver
grave dificuldade em o ouvir (artigo 14., n. 1, alnea a), e n. 4, alnea a), da Lei n.
103/20009).
32
quanto
aos
requisitos
relativamente
terceiros,
inclui
com
legitimidade
para
designar
ou
habilitar
padrinhos;
33
34
seguindo o processo os seus termos como processo judicial quando o juiz dele
discordar20 (n. 4 do referido artigo).
O consentimento no necessrio relativamente aos pais, representante legal ou
quem tenha a guarda de facto, sempre que tenha havido confiana judicial ou
aplicao da medida de confiana a instituio com vista adopo, desde que a
adopo se mostre invivel e relativamente aos pais que tenham sido inibidos do
exerccio das responsabilidades parentais por terem infringido culposamente os
deveres para com os filhos, com grave prejuzo destes.
Havendo lugar referida dispensa de consentimento (artigo 14., n. 4 da referida
Lei), o tribunal notifica o Ministrio Pblico, a criana ou o jovem maior de doze anos,
os pais, o representante legal ou quem detiver a guarda de facto para alegarem por
escrito, querendo, e apresentarem prova no prazo de dez dias (n. 5 do artigo 19. da
mesma Lei).
No sendo apresentada prova, a deciso da competncia do juiz singular mas,
se for apresentada prova, h lugar a debate judicial composto pelo juiz, que preside, e
por dois juzes sociais (n. 6 do mesmo artigo).
O processo de apadrinhamento civil de jurisdio voluntria e tramitado por
via electrnica nos termos gerais das normas de processo civil (artigo 19., n. os 7 e 8 da
Lei n. 103/2009).
Por outro lado, em qualquer estado da causa e sempre que o entenda
conveniente, oficiosamente, com o consentimento dos interessados, ou a requerimento
destes, pode o juiz determinar a interveno de servios pblicos ou privados de
mediao21 (n. 9 do mesmo artigo).
Os padrinhos so designados de entre pessoas ou famlias habilitadas, constantes
de uma lista regional do organismo competente da segurana social (artigo 11., n. 1).
Contudo, quando o apadrinhamento tiver lugar por iniciativa dos pais, do
representante legal da criana ou do jovem, ou da pessoa que tenha a sua guarda de
facto, ou ainda da criana ou do jovem, estes podem designar a pessoa ou a famlia da
sua escolha para padrinhos, embora a designao s se torne efectiva aps a
respectiva habilitao (n. 2 do mesmo artigo).
Disposio normativa confusa e incongruente que justificar a sua alterao na medida em
que est em desacordo com outras normas, designadamente quanto competncia para
homologar o compromisso de apadrinhamento.
21
Esta previso ir obrigar alterao do mbito de interveno do Servio de Mediao
Familiar uma vez que, actualmente, estes no dispem de competncia material para intervir no
mbito de processos de promoo e proteco em que esteja em causa a constituio destas
relaes familiares (artigo 4. do Despacho n. 18778/2007 publicado no Dirio da Repblica II.
srie n. 161 de 22 de Agosto de 2007 e que regula a actividade dos servios de mediao
familiar).
20
35
padrinhos;
as
eventuais
limitaes
ao
exerccio,
pelos
padrinhos,
das
36
as
disposies
em
contrrio
estabelecidas
no
compromisso
de
38
40
41
no tinha tido lugar por deciso do tribunal mas sim por homologao do Ministrio
Pblico.
Artigo 25.
Revogao
2 A deciso de revogao do apadrinhamento civil cabe entidade que o
constituiu.
3 Pedida a revogao e havendo oposio de alguma das pessoas que deram o
consentimento, a deciso compete ao tribunal, por iniciativa do Ministrio Pblico.
4 Ao previsto nos n.os 2 e 3 do presente artigo aplicam-se, com as devidas
adaptaes, os critrios de fixao de competncia estabelecidos no artigo 18.,
cabendo a deciso entidade que, no momento, se mostrar territorialmente
competente.
A norma do artigo 10. do Reguamento coloca dificuldades interpretativas por no
ser fcil a sua conjugao com o artigo 33. da Lei do Apadrinhamento Civil.
Dispondo este art. 33. que a vigncia da lei est dependente de regulamentao
e que a sua entrada em vigor ocorrer no dia seguinte ao da publicao de tal regime
regulamentador e estabelecendo por seu turno o art. 10. do Regulamento que a sua
entrada em vigor ocorre sessenta dias aps a sua publicao, gera-se a dvida
interpretativa de saber quando entra em vigor a Lei.
O Decreto-Lei n. 121/2010 foi publicado em 27 de Outubro de 2010, pelo que o
Regime Jurdico do Apadrinhamento Civil ter entrado em vigor no dia 27 de Outubro
de 2010 ou no dia 26 de Dezembro de 2010?
So possiveis duas solues interpretativas.
Ou a opo recai sobre a interpretao correctiva do citado artigo 33., segundo a
qual o regime jurdico entrou em vigor e produziu efeitos apenas um dia depois da
entrada em vigor do regulamento, isto , a 27 de Dezembro de 2010.
Ou, pelo contrrio, opta-se pela interpretao literal do citado artigo 33., pelo que
o regime jurdico entrou em vigor logo a 28 de Outubro de 2010, mas s produziu
efeitos na ordem jurdica com a entrada em vigor do regulamentado, isto , em 26 de
Dezembro de 2010.
Favorece este sentido no s a letra da lei como a lgica de o diploma de base
preceder o regulamentador e no o inverso.
42
43
O padrinho mais do que um tutor no sentido em que entra numa relao quasefamiliar, que no se extingue com a maioridade, que para toda a vida, salvo quando
houver revogao, prev-se uma obrigao recproca de alimentos que sinal de
solidariedade familiar embora subsidiria relativamente obrigao que cabe aos
pais do afilhado e quela que impende sobre os filhos do padrinho, as obrigaes de
relacionar os bens do afilhado e a de prestar contas que cabem sempre ao tutor no
so impostas se os pais forem vivos e conhecidos, e se no tiverem sido inibidos do
exerccio das responsabilidades parentais. , consoante o que consta da Proposta de Lei
n. 253/X.
O padrinho mais do que um tutor uma vez que esta relao no se extingue com
a maioridade, sendo para toda a vida,
apadrinhamento civil perpetua-se, no sendo uma medida que est pensada apenas
para a menoridade., ou seja, a relao familiar inominada mantm-se para alm da
maioridade.
46
48
50
Apresente
reais
vantagens
para
adoptando
(requisito
da
convenincia do vnculo);
2.
3.
4.
assim,
importa
salientar
que
apesar
desta
nova
lei
alterar,
familiar ()
Artigo 14.
O gozo dos direitos e liberdades reconhecidos na presente Conveno deve ser
assegurado sem quaisquer distines, tais como as fundadas no sexo raa, cor, lngua,
religio, opinies polticas ou outras, a origem nacional ou social, a pertena de uma
minoria nacional, a riqueza, o nascimento ou qualquer outra situao.
Conveno Europeia em Matria de Adopo de Crianas
Artigo 7. Condies para adopo
1.
a)
b)
53
54
IX JURISPRUDNCIA
em
http://www.dgsi.pt/jtre.nsf/c3fb530030ea1c61802568d9005cd5bb/38ea
17aa1e4acf89802576e1004d7827?OpenDocument.
PROCESSO
DE
PROMOO
PROTECO
DE
MENORES
o nascimento
e especialmente
na primeira infncia,
de
uma
relao
minimamente equilibrada com ambos os pais, contacto que deve decorrer sem
descontinuidades importantes durante a menoridade, embora com as alteraes na
relao que as vrias fases das crianas e dos jovens naturalmente aconselham.
Quando situaes de vria ordem no permitem a existncia de um quadro familiar
deste tipo ou provocam a sua ruptura, cria-se uma situao de risco grave para o
menor, que os seus outros familiares devero procurar evitar, proporcionando uma
relao substitutiva o mais prxima possvel daquela que, em princpio, considerada
normal. No havendo familiares prximos que possam assegurar esta funo, compete
sociedade tomar com urgncia as medidas adequadas para proporcionar ao menor
em risco uma relao substitutiva. A confiana judicial do menor, tem como primeira
56
finalidade, a defesa deste, evitando que se prolonguem situaes em que este sofre as
carncias derivadas da ausncia de uma relao familiar com um mnimo de
qualidade...
em
http://www.dgsi.pt/jtrp.nsf/c3fb530030ea1c61802568d9005cd5bb/b334
e2a148c9a9d08025783a0053a7d2?OpenDocument .
MEDIDA TUTELAR
CONFIANA PARA FUTURA ADOPO
Neste acrdo o Ministrio Pblico promoveu um processo judicial de promoo e
proteco, relativo a trs crianas consideradas em perigo, invocando a falta de
condies de higiene da residncia habitada pelo casal e filhos, a sua sobrelotao e
falta de privacidade pessoal por nela residirem muitos outros elementos da famlia
extensa, falta de hbitos de trabalho dos adultos, negligncia na prestao de cuidados
mdicos s crianas e a recusa do progenitor dos menores em aceitar o acordo de
promoo e proteco proposto pela Comisso de Proteco de Crianas e Jovens.
Para colocar fim situao de perigo, entendeu o Ministrio Pblico que se
impusesse aos pais das crianas a assuno urgente de todos os cuidados de higiene
para com os filhos, sem prejuzo de ser equacionada a aplicao de uma medida que
implique a retirada dos mesmos do agregado familiar.
O Ministrio Pblico veio a propor nas suas alegaes prvias a confiana das
crianas a instituio com vista a futura adopo.
No entanto, foi proferido acrdo, onde se concluiu com a seguinte deliberao:
Pelo exposto, acordam os juzes que constituem este Tribunal Colectivo em
manter a medida de acolhimento institucional aplicada em favor dos menores, medida
que ter a durao de um ano, devendo estes continuar sempre juntos.
A instituio estabelecer com os progenitores dos menores o regime de visitas,
conforme tem acontecido at data.
57
do
do
mesmo
preceito
convencional
os
Estados
Partes
os
art.s
6,
os
Estados
comprometeram-se
respeitar
as
comum
na
educao
no
desenvolvimento
da
criana.
ou
instituio
quando
no
existam
ou
se
encontrem
seriamente
61
E como referem Helena Bolieiro e Paulo Guerra, no a sade mental dos pais
que termina por si s com a relao com os filhos , antes, um problema de sade
mental que provoca real perigo para os filhos e que, alm disso, compromete
seriamente os vnculos prprios da filiao. Acentua-se o carcter objectivo das
condutas ou situaes vividas pela criana em perigo, podendo mesmo configurar-se
como tal uma situao de gestao no vigiada pelos progenitores, aliada a toda uma
disfuncionalidade vivencial subsequente ao nascimento. Escrevem ainda aqueles
autores que basta a histria pessoal dos pais, grave e negra, em termos de condies
objectivas e subjectivas para cuidar de uma criana, e a prognose de que este
comportamento disfuncional no se inverteu nem existe a probabilidade de se vir a
inverter num futuro prximo, para que esta alnea possa funcionar para efeitos de se
considerar uma criana em estado de adoptabilidade.
O perigo aqui considerado aquele que, de forma exemplificativa, surge
circunstanciado nas vrias alneas do n. 2 do artigo 3. da LPCJP (cf. artigo 1978., n.
3, do Cdigo Civil):
a) Est abandonada ou vive entregue a si prpria;
b) Sofre maus tratos fsicos ou psquicos ou vtima de abusos sexuais;
c) No recebe os cuidados ou a afeio adequados sua idade e situao pessoal;
d) obrigada a actividades ou trabalhos excessivos ou inadequados sua idade,
dignidade e situao pessoal ou prejudiciais sua formao ou desenvolvimento;
e) Est sujeita, de forma directa ou indirecta, a comportamentos que afectem
gravemente a sua segurana ou o seu equilbrio emocional;
f) Assume comportamentos ou se entrega a actividades ou consumos que afectem
gravemente a sua sade, segurana, formao, educao ou desenvolvimento sem que
os pais, o representante legal ou quem tenha a guarda de facto se lhes oponham de
modo adequado a remover essa situao.
A Constituio da Repblica Portuguesa v na famlia um elemento fundamental
da sociedade, com direito a proteco social e do Estado e efectivao de todas as
condies que permitam a realizao pessoal dos seus membros, designadamente
atravs da cooperao com os pais na educao dos filhos (art. 67, n 1 e n 2, al.
c)), assegurando tambm s crianas o direito proteco da sociedade e do Estado,
com vista ao seu desenvolvimento integral, especialmente contra todas as formas de
abandono, de discriminao e de opresso e contra o exerccio abusivo da autoridade
na famlia e nas demais instituies.
Dito isto, importa reter o requisito elementar, indispensvel e transversal a todas
as situaes de perigo, exigido no n 1 do art. 1978 do Cdigo Civil: que no
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na
sade,
sem
subnutrio
ou
desleixo
alimentar,
ou
outros
possibilidade
dos
progenitores
melhorarem
as
suas
competncias,
X - CONCLUSO
As crianas adoptadas so s uma pequena parte das institucionalizadas. Nos
ltimos dados divulgados, em 2008, havia 2 687 para a adopo num total de 13 910.
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65
66
XI - BIBLIOGRAFIA
BOLIEIRO, Helena e GUERRA, Paulo, A Criana e a Famlia Uma questo de Direito (s),
Coimbra Editora
COELHO, Francisco Pereira e OLIVEIRA, Guilherme de, Curso de Direito da Famlia,
Volume II, Tomo I, Coimbra Editora
MELO, Helena Gomes de e outros, Poder Paternal e Responsabilidades Parentais, 2
edio, Quid Juris, 2010
PINHEIRO, Jorge Duarte, O Direito da Famlia Contemporneo, 2 edio, Edies
AAFDL, 2009
RAMIO, Tom dAlmeida, Adopo Regime Jurdico Actual, 2 edio, Quid Juris
67
RAMIO, Tom dAlmeida, Apadrinhamento Civil, anotado e comentado, Quid Juris, 2011
68