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Faculdade de Direito
Monografia
BANCA EXAMINADORA
AGRADECIMENTOS
A Deus,
Sem O qual nada teria sido possvel.
minha famlia,
Que me ensinou o verdadeiro sentido das palavras amor e unio.
Ao meu padrinho, Joo Ederaldo Sia, in memoriam,
Que me ensinou como a saudade pode ser ao mesmo tempo to dolorosa, mas to doce se
depositada no seu exemplo.
Aos meus pais,
Pelo olhar compreensivo, pelo abrao acolhedor e pelo sempre doce sorriso. s em razo do amor
e da confiana incondicionais que eu sempre me senti forte e capaz de conquistar e prosseguir.
Obrigada por me ensinarem a tica e a honestidade. Muito obrigada por poder ter em meus pais os
meus maiores exemplos.
minha irm e s minhas amigas de infncia,
Pela amizade sincera. Obrigada pelos inesquecveis momentos ao lado de vocs.
Aos meus amigos conquistados nesses cinco anos de faculdade,
Por tornarem a Pontifcia ainda mais mgica e interessante.
Ao Lucas de Andrade,
Pela paz que ele trouxe para a minha vida. Obrigada pela alegria de nossa convivncia.
Aos meus mestres,
Por todos os ensinamentos e carinho intra e extra sala de aula.
Ao mestre Pedro Jos Santucci,
Pela oportunidade de ter sido sua monitora por quatro inesquecveis anos consecutivos, bem como,
pela honra em poder encerrar esse ciclo com a sua orientao no presente trabalho.
A todo o corpo de funcionrios da faculdade de Direito,
Pela convivncia diria.
RESUMO
MEIRELES, Carolini Perez. Omenor infrator luz do ECA. 2011.
fl. Trabalho de Concluso
de Curso Pontifcia Universidade Catlica de Campinas, Centro de Cincias Humanas e Sociais
Aplicadas, Graduao em Direito, Campinas 2011.
O presente trabalho tem a proposta de, sob a anlise do Estatuto da Criana e do Adolescente,
questionar a eficcia da proteo dos direitos do menor delinqente, bem como fazer um estudo do
meio em que vive este infrator e quais os motivos reais para a sua conduta. Em seu artigo 227, a
Constituio Federativa do Brasil estabelece uma srie de direitos de proteo criana, e com o
escopo de regulamentar o dispositivo em aluso, criou-se o ECA, que possui como inspirao
diversos tratados internacionais, em especial, a Declarao dos Direitos da Criana, os
ABSTRACT
LINARES, Samar Sia. The Criminal Constitution Rules and The Minimal Intervention Principle.
2010. 65 pg. Essay presented as part of the graduation degree Pontifcia Universidade Catlica de
Campinas, Centro de Cincias Humanas e Sociais Aplicadas, Graduao em Direito, Campinas
2010.
The purpose of this work is to present the connection between the constitutional law and criminal
law, through the approach of the penal constitution rules, worth foundation of penal science, under
the focus of the minimal interventions principle. The principle of minimal intervention is based
upon the implied criminal constitution principle, which guides the infraconstitutional legislators
activity, who must occupy only about the criminalization of conducts that offend the most
important legal goods for living in society, and that did not achieve guardianship on the other
branches of Law. Then, from it, will result the principle of insignificance that orientates the activity
of the own interpreter of law and that must separate the legal intervention of what formally is
criminal infraction, but materially is not crime.
Key words: Criminal constitution rules. Minimal intervention principle. Principle of
insignificance. Guardianship. Most important legal goods.
SUMRIO
INTRODUO.................................................................................................................................. 9
CAPTULO 1
NOTAS HISTRICAS DO DIREITO PENAL
INTRODUO
A Constituio Federal, a chamada Lei Maior, aquela que orienta todo o
ordenamento jurdico e como tal preceitua de que maneira devem ser aplicadas as normas
infraconstitucionais.
Em seu artigo 227, nossa Lei Magna institui que
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CAPTULO 1
NOTAS HISTRICAS SOBRE CRIAO DO ESTATUTO DA CRIANA E DO
ADOLESCENTE
Para se entender o porqu da criao do Estatuto da Criana e do Adolescente,
importante pontuar algumas das principais mudanas advindas com a promulgao da
Constituio Federal de 1988, que internalizou uma srie de normas internacionais.
A Lei Maior foi introduzida em nosso ordenamento aps um longo perodo de
ditadura. Um momento em que a sociedade ansiava por uma redemocratizao, e no foi
apenas isso que a Constituio Federal trouxe, assegurou uma srie de garantias
constitucionais, com o objetivo de dar maior efetividade aos direitos fundamentais.
Neste vis, e protegendo os valores mais importantes da sociedade brasileira,
foi introduzindo em seus captulos os ditames para a proteo desses direitos e garantias,
buscando dar uma maior efetividade a eles.
sabido que a Constituio Federal serve de parmetros para todas as outras
normas, e no que diz respeito proteo dos direitos e garantias da Criana e do
Adolescente, o Brasil foi o precursor neste sentido na Amrica Latina.
O aspecto mais importante disto foi que, tanto o dispositivo constitucional
quanto a Lei 8.069/90 resultaram de um processo de mobilizao poltica, social e
democrtica, que apesar de lento e trabalhoso, se mostra bastante slido, pelo menos no
papel.
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mesmos daqueles do sistema anterior, o que impediu que o carter repressivo fosse
superado.
Em 1979, veio o Cdigo de Menores, que no modificou de forma expressiva o
tratamento destinado populao infanto-juvenil,
Somente em 1989 a Conveno Internacional dos Direitos da Criana das
Organizaes das Naes Unidas deu origem criao das chamadas polticas pblicas
voltadas a essa populao, o que deu ensejo criao do ECA, juntamente com os ditames
da Constituio Federal de 1988.
Criado pela Lei 8.069/90, o Estatuto da Criana e do Adolescente estabeleceu
uma srie de medidas para garantir a proteo aos direitos de criana e do adolescente.
A criao do Estatuto obedeceu importante dispositivo constitucional, o artigo
227, adotando a chamada Doutrina da Proteo Integral, pela qual crianas e adolescentes
devem ser vistos como pessoas em desenvolvimento, sujeitos de direitos e destinatrios de
proteo integral.
Todos sabem, o menor indivduo vulnervel, e como tal merece ateno
especial do Estado. Neste sentido, a criao de uma lei um fenmeno do mundo jurdico
que ocorre para regulamentar uma situao no suportada pela sociedade, portanto, a
criao do ECA vem de encontro ao descaso em relao tutela do menor no que se refere
a direitos bsicos, quais sejam: educao sade, cultura, profissionalizao, esporte e lazer,
bem como proteo contra a violncia infantil que h muito tempo notcia em nossa
sociedade.
O ECA importante ferramenta, uma vez que atravs dele, muitas medidas so
tomadas. Antes de sua criao, nunca tantos seminrios, debates e convenes no sentido
de resolver os problemas que atingem os menores foram feitos. Conselhos tutelares vo
ganhando cada vez mais fora para restabelecer os direitos dos jovens, e o judicirio se
mobiliza cada vez mais para que as garantias sejam cumpridas, assim crianas e
adolescentes so tidos como sujeitos de direito.
Portanto, podemos considerar que a criao do ECA significa um grande
avano em nosso ordenamento jurdico, pois dedica todas s suas normas para que
efetivamente os problemas que atingem tais indivduos sejam erradicados.
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Assim, todo aquele menor de dezoito anos de idade encontra-se amparado por
esta lei em nosso ordenamento.
Outros importantes termos trazidos pela lei o ato infracional e as medidas
socioeducativas. O primeiro trata-se da conduta criminosa ou a contraveno penal
praticadas pelo menor de 18 anos, sendo que, da mesma forma que elencados no Cdigo
Penal, estas podem ser praticadas contra a pessoa (homicdio, leses corporais, ameaa,
maus tratos, seqestro, contra a honra e violao de domiclio); contra o patrimnio (furto,
roubo, extorso, receptao, dano e estelionato); contra os costumes (estupro e atentado
violento ao pudor); contra a paz pblica (bando ou quadrilha); contra a f pblica
(falsificao de documento particular e falsificao ideolgica); contra a Administrao
Pblica (desacato e evaso por meio de violncia contra a pessoa); Lei de Txicos (trfico
e/ou uso de entorpecentes); porte de armas; contravenes penais (porte de arma branca,
vias de fato, direo perigosa) e Lei Ambiental (pesca com explosivo).
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Portanto, uma vez que a esses indivduos no pode haver imposio de penas
-j que so considerados inimputveis, conforme o art. 27 do Cdigo Penal: Os menores
de dezoito anos so penalmente inimputveis, ficando sujeitos s normas estabelecidas na
legislao especial.- as conseqncias punitivas ficam a cargo das medidas
socioeducativas, as quais sero tratadas em outra oportunidade.
O fato do menor de dezoito anos ser inimputvel no significa que no sofrer
certas conseqncias, uma vez ainda que se encontre em uma situao peculiar, no tendo
desenvolvimento mental completo, devem ser responsabilizados por suas condutas, afinal,
so sujeitos de direitos e deveres.
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Pargrafo nico. Entende-se por responsvel aquele que, no sendo pai ou me, exerce, a
qualquer ttulo, vigilncia, direo ou educao de menor, ou voluntariamente o traz em seu poder
ou companhia, independentemente de ato judicial.
Assim o Cdigo de Menores dava suporte apenas nos caso em que a conduta
criminosa j tinha sido cometida, de mneira alguma a lei contemplava formas de preveno da
criminalidade juvenil.
Somente com a promulgao do Constituio Federal de 1988 que comearam a
haver mudanas neste sentido.
O j citado artigo 227 da Lei Maior serviu de base para a criao do ECA, que possua
como principal diretriz a Teoria da Proteo Integral, expresso cujo conteudo era oferecer suporte,
direitos e garantias para toda e qualquer pessoa menor de dezoito anos, no lidando apenas com os
aspectos penais.
A doutrina da proteo integral veio para que houvesse a efetiva garantia dos direitos
voltados populao infanto-juvenil, sendo os responsveis para a garantia destes a famlia e o
Estado. o que preceitua o artigo 4 da lei:
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CAPTULO 2
NORMAS CONSTITUCIONAIS PENAIS
2.1 Normas Constitucionais
Sabe-se que com a evoluo da sociedade e a consequente formao do Estado,
institucionalizou-se o conjunto de regras de comportamento ao qual todos, sem distino,
devem submeter-se. Nesse sentido, j ensinara Ney Moura Teles: A vida em sociedade
complexa e exige de todos a obedincia a um conjunto de regras de comportamento. (...) O
conjunto das normas estabelecidas em uma sociedade o direito positivo.3
Esse conjunto de regras est subordinado a uma hierarquia, sendo que o topo
da hieraquia reservado Constituio Federal, qual todas as demais leis
(infraconstitucionais) devem obedincia.
Nos dizeres de Ney Moura Teles:
A Constituio a base o alicerce do Estado e da sociedade. nela que esto
insertas as normas bsicas de organizao estatal e os princpios fundamentais
sobre os quais se assentam todas as relaes entre os indivduos. (...) Todas as
demais normas do direito devem harmonizar-se com os princpios
constitucionais, sob pena de se tornarem invlidas.4
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O que significa dizer que a norma produz seus efeitos plenos at que lei
infraconstitucional a restrinja. Exemplo clssico desse tipo de norma o artigo 5, XIII, da
Constituio Federal: livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso,
atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer.
Por derradeiro, as normas constitucionais de eficcia limitada so aquelas que
dependem de norma ulterior para a produo de seus plenos efeitos.
Pode-se exemplificar com o direito de greve dos servidores pblicos previsto
no artigo 37, VII, da Constittuio Federal, segundo o qual o direito de greve ser exercido
nos termos e nos termos definidos em lei especfica.
Ocorre que tal lei ainda no existe. No nos parece razovel, contudo, negar a
aplicabilidade da norma e vedar que o servidores pblicos exeram o seu direito de greve
contitucionalmente previsto e ainda no regulado, em razo da inrcia do Poder
Legislativo.
Fica incumbido, nesses casos, ao Poder Judicirio suprir tal lacuna quando a
questo a ele for levada.
Cumpre destacar, outrossim, as normas programticas, as quais substanciam
preceitos a serem cumpridos pelo Poder Pblico, sendo verdadeiros "comandos-valores" e
no, simplesmente, "comandos-regras", tendo, pois, aplicabilidade diferida, mediata.
Claro exemplo de norma constitucional programtica a enunciada no artigo
170 da Constituio Federal que arrola os princpios da ordem econmica, como por
exemplo, a funo social da propriedade (Art. 170, III, CF).
Nesse contexto, Alexandre de Moraes entende que as normas que
consubstanciam os direitos e garantias individuais so, em regra, de eficcia imediata.
Vejamos:
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ALEXY, Robert. Teoria dos Direitos Fundamentais. Traduo de Virglio Afondo da Silva. P. 90/91.
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Interessante o critrio utilizado por Rogrio Greco para seleo dos bens
jurdicos a serem tutelados pelo direito penal como os "extremamente valiosos do ponto de
vista poltico". Ele explica:
Quando dissemos ser poltico o critrio de seleo dos bens a serem tutelados
pelo Direito Penal, porque a sociedade, dia aps dia, evolui. Bens que em
outros tempos eram tidos como fundamentais e por isso, mereciam a
proteo do Direito Penal, hoje, j no gozam desse status. 10(destaque no
original)
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CAPTULO 3
PRINCPIO DA INTERVENO MNIMA
3.1 Direito Penal Mnimo e Direito Penal Mximo
O direito penal mximo a doutrina que acredita que o direito penal a
soluo para acabar com a criminalidade e procura fazer com que a sociedade acredite
nisso.
O direito penal mximo a idia na qual se funda o movimento law and
order que surgiu nos Estados Unidos na dcada de 70 e tem como caracterstica marcante
sua exacerbada rigidez.
Com base nessa doutrina que so institudas sanes severas, como por
exemplo a pena de morte, sob a justificativa de que aumentando o rigor, as penas e a
represso em todos os vrtices, ser combatido o crime e alcanada a segurana.
Pode-se afirmar que a ideologia do law and order considera todos os
cidados como criminosos em potencial.
Em conflito a essa ideologia surge o abolicionismo penal, o qual sugere a
substituio do sistema penal por modelos alternativos de composio dos conflitos.
notvel que o abolicionismo penal emerge, sobretudo, ante a constatao do
falido sistema prisional brasileiro e possui grande valor humanitrio, todavia, h de se
convir que h determinados casos, como a enorme violncia urbana, por exemplo, que no
podem ser solucionadas por outros ramos do direito.
Ento, em meio aos dois expoentes extremos supracitados, encontra espao a
ideologia do direito penal mnimo, embasado, sobretudo, no princpio da interveno
mnima que, em sendo resultado dos ideais iluministas, entende que em um Estado
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______. Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado in Wikipdia, a enciclopdia livre. Disponvel
em: http://pt.wikipedia.org/wiki/Declara%C3%A7%C3%A3o_dos_Direitos_do_Homem_e_do_Cidad
%C3%A3o Acesso em: 12/09/2010.
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por meio do princpio da interveno mnima, ou "ultima ratio" que ser feita
a "(...) indicao dos bens de maior relevo que merecem a especial ateno do Direito
Penal, (...)"12
Nesse sentido, Rogrio Greco cita o consagrado Claus Roxin:
A proteo de bens jurdicos no se realiza s mediante o Direito Penal, seno
que nessa misso cooperam todo o instrumental do ordenamento jurdico. O
Direito penal , inclusive, a ltima dentre todas as medidas protetoras que devem
ser consideradas, quer dizer que somente se pode intervir quando falhem outros
meios de soluo social do problema como a ao civil, os regulamentos de
polcia, as sanes no penais et. Por isso se denomina a pena como a ultima
ratio da poltica social e se define sua misso como proteo subsidiria de
bens jurdicos.13
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ROXIN, Claus. Estudos de Direito Penal. 2 ed. Claus Roxin; traduo Lus Greco. P. 52.
GRECO, Rogrio. Op cit. P. 49/51.
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tutela dos bens jurdicos mais importantes, cabendo ao legislador a atuao to somente
quando os outros ramos do direito no forem capazes de proteg-los.
J o princpio da insignificncia, decorrente do da ultima ratio, aquele
segundo o qual so consideradas irrelevantes penais aquelas aes ou omisses humanas
que no revelem significativa leso ou risco de leso aos bens jurdicos tutelados.
Nesse contexto, no obstante o carter orientador e limitador do direito penal
como ultima ratio, as normas penais so gerais e abstratas, o que quer dizer que no h
como o legislador ser capaz de prever, por meio delas, o grau e a intensidade que a
reprovao se faz necessria.
Essa averiguao far-se- in concreto, a partir da aplicao, justamente, do
princpio da insignificncia, tambm conhecido como princpio da bagatela.
Em outras palavras, pode-se dizer que a proteo ao bem jurdico relevante j
dada de forma abstrata a partir da definio legal de crime e da cominao de pena.
Entretanto, no caso concreto, ser necessria a anlise no sentido de se averiguar se a
afronta ao bem jurdico tutelado irrisria ou tambm, relevante, para ento, justificar-se
ou no a persecuo penal.
Nesse sentido, Rmulo de Andrade Moreira, Procurador de Justia na Bahia,
em artigo O STF e a aplicao do princpio da insignificncia:
(...) que no tem o legislador, em face das limitaes naturais da tcnica
legislativa e da multiplicidade de situaes que podem ocorrer, o poder de
previso, casustica, das hipteses efetivamente merecedoras de represso.
Noutros termos, falta-lhe o poder de prever em que grau e em que intensidade
devem tais aes merecer, in concreto, castigo. No lhe possvel, enfim, ao
prever tipos abstratos, ainda que se atendo quelas leses mais significativas,
fixar, segundo o caso concreto, em que intensidade a leso deve assumir
relevncia penal efetiva. Com bem assinala Maurach, nenhuma tcnica
legislativa to acabada a ponto de excluir a possibilidade de que, em alguns
casos particulares, possam ficar fora da ameaa penal certas condutas que no
apaream como merecedoras de pena. Vale dizer, a redao do tipo legal
pretende certamente s incluir prejuzos graves ordem jurdica e social, porm
no impede que entrem tambm em seu mbito os casos mais leves, de nfima
significao social. Enfim, o que in abstrato penalmente relevante pode
no o ser verdadeiramente, isto , podem no assumir, in concreto,
suficiente dignidade e significado jurdico-penal." [11]
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CAPTULO 4
ANLISE JURISPRUDENCIAL
4.1 Aplicao do Princpio da Insignificncia ou Bagatela
Antes de se adentrar, efetivamente, o tema da aplicao in concreto do
princpio da insignificncia ou bagatela, necessrio retomar, ainda que em linhas gerais, o
conceito de crime.
Segundo o conceito analtico19, o crime fato tpico, ilcito e culpvel. O que
significa que para a verificao da ocorrncia do crime, faz-se necessria a anlise e o
preenchimento dos trs elementos citados, sem os quais, no se justifica a persecuo
penal.
O fato tpico tem como elementos: conduta humana (dolosa ou culposa;
comissiva ou omissiva); resultado; nexo de causalidade (relao de causa e efeito entre a
conduta e o resultado); tipicidade (formal e material).
A conduta humana substancia-se em comportamento humano voluntrio que se
exterioriza e consiste num movimento ou absteno de movimento dando causa leso a
bem jurdico penalmente tutelado.
Por isso, diz-se que a conduta comissiva (ao comportamento humano
voluntrio consistente em movimento) ou omissiva (omisso comportamento humano
voluntrio consistente na absteno de movimento).
Alm disso, necessria a anlise da vontade do sujeito que age ou se omite.
Ento, diz-se que a conduta dolosa ou culposa.
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"Conceituar, analiticamente, o crime extrair de todo e qualquer crime aquilo que for comum a todos eles,
descobrir suas caractersticas, suas notas essenciais, seus elementos estruturais. Essa a tarefa que se impe."
(TELES, Ney Moura. Op cit. p. 119).
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quis proteger toda e qualquer leso a determinado bem, ou se preocupou somente com
aqueles que se revestem de alguma relevncia?
Ao realizar a redao do tipo penal, o legislador est preocupado apenas com
as leses mais importantes aos bens jurdicos que ele visa a proteger. Todavia, esse mesmo
legislador no dispe de meios capazes de evitar que se alcance os casos mais leves, menos
relevantes.
O princpio da insignificncia, pois, surge, exatamente, como limitador do
mbito de represso da norma penal incriminadora.
Destarte, entende-se que no h mais, ante a tendncia moderna do direito
penal democrtico, como discutir o seu cabimento, devendo a controvrsia remanescer
apenas no que tange aos requisitos para a sua correta aplicao.
A esse respeito, oportuno concluir com as palavras, mais uma vez, de Rogrio
Greco:
Concluindo, entendemos que a aplicao do princpio da insignificncia no
poder ocorrer em toda e qualquer infrao penal. Contudo, existem aquelas em
que a radicalizao no sentido de no se aplicar o princpio em estudo nos
conduzir a concluses absurdas, punindo-se, por intermdio do ramo mais
violento do ordenamento jurdico, condutas que no deviam merecer a ateno
do Direito Penal em virtude de sua inexpressividade, razo pela qual so
reconhecidas como de bagatela.26
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os bens jurdicos tutelados pelas normas incriminadoras. Que o caso dos autos.
4. A soluo da causa est muito mais para o reconhecimento do reduzido
valor dos bens subtrados (furto de pequeno valor - 2 do art. 155 do
Cdigo Penal) do que propriamente para a adoo do postulado da
irrelevncia material da conduta imputada ao acionante. 5. Recurso a que se
nega provimento. (destaques no originais)
(STF; RHC 104586 / RS - RIO GRANDE DO SUL; Relator(a): Min. AYRES
BRITTO; Julgamento: 17/08/2010; Publicao: 24-09-2010)
EMENTA: PENAL. HABEAS CORPUS. CRIME DE FURTO QUALIFICADO
TENTADO. TRANCAMENTO DA AO PENAL. PRINCPIO DA
INSIGNIFICNCIA. INAPLICABILIDADE. RAZOVEL GRAU DE
REPROVABILIDADE DA CONDUTA. FURTO INSIGNIFICANTE. FURTO
PRIVILEGIADO. DISTINO. INSTRUO PROCESSUAL. ORDEM
DENEGADA. I - A aplicao do princpio da insignificncia de modo a tornar a
conduta atpica exige, alm da pequena expresso econmica dos bens que foram
objeto da tentativa de subtrao, um reduzido grau de reprovabilidade da conduta
do agente. II - No caso sob exame, o trancamento da ao penal impediria o
juiz natural da causa de verificar a ocorrncia de furto insignificante ou do
furto de pequeno valor, previsto no art. 155, 2, do Cdigo Penal . III Ordem denegada. (destaque no original)
(STF; HC 97091 / PE PERNAMBUCO; Relator(a): Min. RICARDO
LEWANDOWSKI; Julgamento: 03/11/2009; Publicao: 04-12-2009)
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Insta constar que, na ltima ementa supra colacionada (HC 94220), a despeito
do pequeno valor da res furtiva no houve a subsuno do fato ao tipo legal do furto
privilegiado (vide Captulo 4, tpico 4.2, pgina 44, por entender que, sobretudo, em razo
do mnimo grau de lesividade da conduta, caso de aplicao do princpio da
insignificncia, pois no h materialmente crime.
Ainda com relao aos crimes contra o patrimnio, vejamos, em contrapartida,
julgados que entederam inexistentes os requisitos ensejadores da aplicao do princpio da
bagatela:
EMENTA: HABEAS CORPUS. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA.
INAPLICABILIDADE AO CASO. ORDEM DENEGADA. Segundo
precedentes do Supremo Tribunal Federal, o princpio da insignificncia ou
bagatela, nos crimes contra o patrimnio, no pode ser aplicado apenas e
to-somente com base no valor da coisa subtrada, como pretende o
impetrante. Devem ser considerados, tambm, outros requisitos, como (1) a
mnima ofensividade da conduta do agente, (2) a nenhuma periculosidade
social da ao, (3) o reduzidssimo grau de reprovabilidade do
comportamento e (4) a inexpressividade da leso jurdica provocada (HC
98.152, rel. min. Celso de Mello, DJe-104 de 5.6.2009). No caso, com bem
observou o Superior Tribunal de Justia, o paciente "(...) invadiu, em plena luz
do dia, o estabelecimento comercial da vtima, escalando uma cerca de
aproximadamente 2,5 metros de altura, para subtrair uma janela de ferro
colocada para venda (...), revelando o elevado grau de reprovabilidade social de
seu comportamento (...)", o que torna inaplicvel ao caso o princpio da
insignificncia. Tambm incabvel a fixao da pena-base no mnimo legal, bem
como a fixao do regime inicial semi-aberto, como sugeriu o Ministrio Pblico
Federal, uma vez que, de acordo com a jurisprudncia do Supremo Tribunal
Federal, a estreita via do habeas corpus no comporta o reexame aprofundado
dos elementos de convico que serviram de base para a fixao da pena-base
(HC 94.847, rel. min. Ellen Gracie, DJe-182 de 26.09.2008). Quanto ao regime
prisional, a leitura das alneas "b" e "c" do 2 do art. 33 do Cdigo Penal indica
que tanto o regime semi-aberto, quanto o aberto so reservados aos condenados
no reincidentes, o que no o caso do paciente, conforme registrado na
sentena condenatria. Ordem denegada.
(destaque no original)
(HC 97012 / RS - RIO GRANDE DO SUL; Relator(a): Min. JOAQUIM
BARBOSA; Julgamento: 09/02/2010; Publicao: 12-03-2010)
EMENTA: HABEAS CORPUS. PENAL. FURTO. ALEGAO DE
INCIDNCIA DO PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA: INVIABILIDADE.
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E ainda:
EMENTA Habeas corpus. Penal. Deciso transitada em julgado. Possibilidade de
impetrao de habeas corpus. Precedentes. Crime de descaminho. Princpio da
insignificncia. Possibilidade. Precedentes. Ordem concedida. 1. A
jurisprudncia desta Suprema Corte consolidou-se no sentido de que "a coisa
julgada estabelecida no processo condenatrio no empecilho, por si s,
concesso de habeas corpus por rgo jurisdicional de gradao superior, de
modo a desconstituir a deciso coberta pela precluso mxima" (RHC n
82.045/SP, Primeira Turma, Relator o Ministro Seplveda Pertence, DJ de
25/10/02). 2. Nos termos da jurisprudncia deste Supremo Tribunal, o
princpio da insignificncia deve ser aplicado no delito de descaminho
quando o valor sonegado for inferior ao montante mnimo de R$ 10.000,00
(dez mil reais) legalmente previsto no art. 20 da Lei n 10.522/02, com a
redao dada pela Lei n 11.033/04. 3. Ordem concedida.
(destaque no original)
(HC 95570 / SC - SANTA CATARINA; Relator(a): Min. DIAS TOFFOLI;
Julgamento: 01/06/2010; Publicao 27-08-2010)
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providncias, sero arquivados os autos de execuo fiscal com dbitos em valor igual ou
inferior a R$ 10.000,00 (dez mil reais). Vejamos:
Art. 20. Sero arquivados, sem baixa na distribuio, mediante requerimento do
Procurador da Fazenda Nacional, os autos das execues fiscais de dbitos
inscritos como Dvida Ativa da Unio pela Procuradoria-Geral da Fazenda
Nacional ou por ela cobrados, de valor consolidado igual ou inferior a R$
10.000,00 (dez mil reais).
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Insta constar, que com relao aos crimes contra a f pblica, h precedentes
no sentido de afastar a aplicao do postulado da bagatela, por entender que a moeda falsa
apreendida (configurao do disposto no artigo 289, 1, do Cdigo Penal, ) era suficiente
para induzir a engano, repsentando assim a expressividade da leso jurdica. Vejamos:
EMENTA: HABEAS CORPUS. CONSTITUCIONAL. PENAL. PACIENTE
DENUNCIADO PELA INFRAO DO ART. 289, 1, DO CDIGO PENAL.
ALEGAO DE INCIDNCIA DO PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA.
PRECEDENTE DO SUPREMO TRIBUNAL FAVORVEL TESE DA
IMPETRAO:
NO
APLICAO
ESPCIE
VERTENTE.
PRECEDENTES. HABEAS CORPUS DENEGADO. 1. A existncia de deciso
neste Supremo Tribunal no sentido pretendido pela Impetrante, inclusive
admitindo a incidncia do princpio da insignificncia ao crime de moeda falsa,
no bastante a demonstrar como legtima sua pretenso. 2. Nas circunstncias
do caso, o fato penalmente relevante, pois a moeda falsa apreendida, alm
de representar um valor vinte vezes superior ao do precedente mencionado,
seria suficiente para induzir a engano, o que configura a expressividade da
leso jurdica da ao do Paciente. 3. A jurisprudncia predominante do
Supremo Tribunal Federal no sentido de reverenciar - em crimes de
moeda falsa - a f pblica, que um bem intangvel, que corresponde,
exatamente, confiana que a populao deposita em sua moeda.
Precedentes. 4. Habeas corpus denegado
(destaque no original)
(HC 96153 / MG - MINAS GERAIS; Relator(a): Min. CRMEN LCIA;
Julgamento: 26/05/2009; Publicao: 26-06-2009)
57
58
somente pelo delito de tentativa de furto simples (inciso II do art. 14, combinado
com o art. 155, ambos do CP), os autos do conta de que o ru, "mediante luta
corporal com a vtima, pessoa idosa de 63 anos", causou-lhe "ruptura do tendo
do brao direito". Tudo para dificultar o acolhimento da tese de que a ao
protagonizada pelo paciente configura um irrelevante penal. 5. Ordem denegada.
(destaque no original)
(HC 96202 / RS - RIO GRANDE DO SUL; Relator(a): Min. AYRES BRITTO;
Julgamento: 04/05/2010; Publicao: 28-05-2010)
EMENTA: HABEAS CORPUS. CONSTITUCIONAL. PENAL. FURTO E
TENTATIVA DE FURTO. ALEGAO DE INCIDNCIA DO PRINCPIO DA
INSIGNIFICNCIA: INVIABILIDADE. NOTCIA DA PRTICA DE
VRIOS OUTROS DELITOS PELO PACIENTE. HABEAS CORPUS
DENEGADO. 1. A tipicidade penal no pode ser percebida como o trivial
exerccio de adequao do fato concreto norma abstrata. Alm da
correspondncia formal, para a configurao da tipicidade, necessria uma
anlise materialmente valorativa das circunstncias do caso concreto, no sentido
de se verificar a ocorrncia de alguma leso grave, contundente e penalmente
relevante do bem jurdico tutelado. 2. Para a incidncia do princpio da
insignificncia, devem ser relevados o valor do objeto do crime e os aspectos
objetivos do fato - tais como a mnima ofensividade da conduta do agente, a
ausncia de periculosidade social da ao, o reduzido grau de reprovabilidade do
comportamento e a inexpressividade da leso jurdica causada. 3. O grande
nmero de anotaes criminais na folha de antecedentes do Paciente e a
notcia de que ele teria praticado novos furtos, aps ter-lhe sido concedida
liberdade provisria nos autos da imputao ora analisados, evidenciam
comportamento reprovvel. 4. O criminoso contumaz, mesmo que pratique
crimes de pequena monta, no pode ser tratado pelo sistema penal como se
tivesse praticado condutas irrelevantes, pois crimes considerados nfimos,
quando analisados isoladamente, mas relevantes quando em conjunto, seriam
transformados pelo infrator em verdadeiro meio de vida. 5. O princpio da
insignificncia no pode ser acolhido para resguardar e legitimar constantes
condutas desvirtuadas, mas para impedir que desvios de conduta nfimos,
isolados, sejam sancionados pelo direito penal, fazendo-se justia no caso
concreto. Comportamentos contrrios lei penal, mesmo que insignificantes,
quando constantes, devido a sua reprovabilidade, perdem a caracterstica da
bagatela e devem se submeter ao direito penal. 6. Ordem denegada.
(destaque no original)
(HC 102088 / RS - RIO GRANDE DO SUL; Relator(a): Min. CRMEN LCIA;
Julgamento: 06/04/2010; Publicao: 21-05-2010)
Em que pese o douto saber jurdico dos ilustres ministros da Suprema Corte,
pede-se vnia para discordar, absolutamente, da utilizao da reincidncia ou pior, das
simples anotaes na folha de antecedentes do agente, como requisito valorativo para
aplicar ou afastar o princpio da insignificncia ou da bagatela.
Sabe-se que o princpio da insignificncia postulado hermenutico voltado
descriminalizao de condutas formalmente tpicas atuando, exatamente, sobre a
tipicidade.
Para aplicao de tal princpio necessria a cautelosa e criteriosa anlise dos
quatro requisitos desenvolvidos pela jurisprudncia: 1) mnima ofensividade da conduta do
59
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vigncia,
implica,
inevitavelmente,
ofensa
aos
valores
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jurdicos mais relevantes para a vida em sociedade, quando esses bens jurdicos no
lograrem proteo nos outros ramos do direito.
Nesses termos, entende-se o postulado que sugere a mnima interveno do
direito penal, como limitador da atividade legislativa, orientando o legislador na seleo
dos bens que merecem a tutela do direito penal, pois, sendo ele a ultima ratio, at mesmo
em razo da gravidade de suas punies, no deve ser destinado aos bens menos
relevantes, mais nfimos.
Ento, o mesmo que dizer que a criminalizao de condutas (definio de
crimes, cominao de penas) deve orientar-se pelas normas constitucionais penais.
Com efeito, o princpio da interveno mnima orientador da atividade
legislativa e, em sendo princpio constitucional implcito, o que exige maior grau de
abstrao.
Dessa forma, como se, em concreto, tal postulado carecesse de aplicao.
Bem por isso, foi idealizado o princpio da insignificncia ou bagatela,
decorrncia direta do postulado da interveno mnima, o qual orientar a atividade dos
intrpretes do direito, quando em contato com as mais variadas situaes de fato, como
forma de suprir a mais dificil aplicao da ultima ratio em concreto.
Segundo ele, as aes ou omisses humanas que no revelem significativa
leso ou risco de leso aos bens jurdicos tutelados so consideradas irrelevantes e, por
isso, no merecem a tutela do direito penal.
Por meio deste segundo postulado, portanto, afastar-se- a interveno penal,
pois restar excluda a tipicidade do delito, que , justamente, sobre o que ele recai.
Nesse contexto, no obstante o carter orientador e limitador do direito penal
como ultima ratio, as normas penais so gerais e abstratas, o que quer dizer que no h
como o legislador ser capaz de prever, por meio delas, o grau e a intensidade que a
reprovao se faz necessria.
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finalidade do direito penal seja atingida, qual seja, a tutela apenas e to somente dos bens
jurdicos mais relevantes para a sociedade.
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