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UNIVERSIDADE DE PASSO FUNDO

FACULDADE DE DIREITO

Vanessa Borges Fortes Serapio Ferreira

DIREITOS AUTORAIS NA INTERNET: ALTERNATIVAS


LEGAIS

Passo Fundo
2012

Vanessa Borges Fortes Serapio Ferreira

DIREITOS AUTORAIS NA INTERNET: ALTERNATIVAS


LEGAIS

Monografia Jurdica apresentada ao curso de


Direito, da Faculdade de Direito da Universidade
de Passo Fundo, como requisito parcial para a
obteno do grau de Bacharel em Cincias
Jurdicas e Sociais, sob orientao do professor
Dr. Liton Lanes Pilau Sobrinho.

Passo Fundo
2012

minha famlia.

Deixe o autor criar, ao invs de mat-lo com burocracia.


Padre Bruno Jorge Hammes

RESUMO

O presente estudo trata da proteo dos direitos autorais na internet. Com a popularizao da
rede mundial de computadores e suas facilidades tecnolgicas, a troca de informaes online
ocorre de forma instantnea atravs dos downloads, porm muitos dos contedos trocados
so, em verdade, obras protegidas, que dependem da autorizao expressa do criador para
serem utilizadas em sua integralidade. Dessa forma, o trabalho tem por objetivo questionar se
a lei autoral n. 9.610 de 19 de fevereiro de 1998 fere o direito de acesso informao dos
usurios da internet. Para atingir esse fim examina as condies em que a proteo dos bens
intelectuais foi construda, bem como a influncia dos tratados internacionais na legislao
autoral brasileira. Ainda, discorre sobre a prevalncia dos interesses privados nas relaes
entre os autores e os consumidores, e, por fim, sobre a utilizao das licenas pblicas e a
modernizao da lei de direitos autorais. Foram comparadas as possibilidades que a internet
oferece para o desenvolvimento cultural e as restries que a lei autoral impe, concluindo-se
que o usurio da internet, nos moldes que a lei o deseja, estaria sendo privado dos seus
direitos fundamentais, sendo que para tanto foi utilizado o mtodo de abordagem hipotticodedutivo.
Palavras-chave: Copyleft. Creative Commons. Direito de acesso informao. Direitos
autorais. Internet.

LISTA DE ABREVIATURAS

ART.

Artigo

CD

Compact Disc

EUA

Estados Unidos da Amrica

FGV

Fundao Getlio Vargas

GIPI

Grupo Interministerial de Propriedade Intelectual

GNU

GNU is Not Unix

GPL

General Public License

IP

Internet Protocol

LDA

Lei de direitos autorais

MP3

Moving Picture Experts Group 1 (MPEG) Audio Layer 3

OMC

Organizao Mundial do Comrcio

OMPI

Organizao Mundial da Propriedade Intelectual

ONU

Organizao das Naes Unidas

RIAA

Recording Industry Association of America

TRIPS

Agreement on Trade Related Aspects of Intellectual Property Rights

WWW

World Wide Web

SUMRIO

INTRODUO ..................................................................................................................... 07
1 EVOLUO HISTRICA DA PROTEO AUTORAL............................................ 09
1.1 Copyright e Droit dauteur................................................................................................ 09
1.2 Tratados internacionais sobre direitos autorais...................................................................13
1.3 A lei brasileira n. 9.610 de 19 de fevereiro de 1998...........................................................16
2 DIREITOS AUTORAIS NA INTERNET........................................................................ 22
2.1 A internet e o direito.......................................................................................................... 22
2.2 Direito de acesso s obras digitais na sociedade da informao........................................ 27
2.3 Conflitos entre interesses pblicos e privados na rede...................................................... 32
3 DIREITO DE ACESSO INFORMAO E DIREITOS AUTORAIS NA
INTERNET: PROPOSTAS DE EQUILBRIO.................................................................. 36
3.1 Copyleft.............................................................................................................................. 36
3.2 Creative Commons no Brasil............................................................................................. 39
3.3 Modernizao da lei brasileira dos direitos autorais.......................................................... 43
CONCLUSO........................................................................................................................ 49
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS................................................................................. 51

INTRODUO

A lei n. 9.610 de 19 de fevereiro de 1998 regula os diretos autorais no Brasil. Esses


direitos que tutelam a proteo da criao e da utilizao de obras intelectuais estticas, ou
seja, das msicas, dos livros, entre outros. A popularizao da internet na ltima dcada
revolucionou a forma pela qual as pessoas trocam informaes, possibilitando o download
instantneo de obras protegidas pelos direitos em questo. Como resultado, a legislao
autoral no acompanhou esse avano tecnolgico.
Constatada essa situao, sero analisados nesta monografia os movimentos que
influenciaram a redao da atual legislao brasileira de direitos autorais, e com isso
identificar os pontos conflitantes com as prticas realizadas na internet. A partir disso se
passar ao estudo das possveis alternativas para a resoluo do problema, visando o
equilbrio entre os interesses pblicos e privados envolvidos.
Para atingir tal fim, o presente estudo se dividir em trs captulos. O primeiro
captulo abordar os aspectos histricos que levaram proteo jurdica de um bem
intelectual, assim como quais conceitos colaboraram para a construo do direito autoral no
Brasil. Os tratados internacionais acerca da matria sero tema da segunda parte do trabalho.
No terceiro captulo se buscar delinear o objetivo do estudo, qual seja pesquisar formas de
disponibilizao de contedo online que atendam aos interesses privados dos autores e
tambm os interesses pblicos, como o acesso informao, cultura e educao.
Com isso, objetiva-se compreender a histria e a construo dos conceitos relativos
tutela autoral, para assim analisar criticamente a sua evoluo, bem como verificar a
influncia dos tratados internacionais em vigor no pas e, por fim, encontrar resposta para o
questionamento se a legislao dos direitos autorais fere direitos fundamentais dos usurios da
internet, e qual o destino que a reforma da lei deve seguir.
O mtodo de abordagem que ser utilizado no trabalho o hipottico-dedutivo, pois
necessrio o exame das questes referentes proteo do direito autoral, em conjunto com as
prticas realizadas na internet, e com isso alcanar uma concluso. Os mtodos de
procedimento, por sua vez, sero o histrico, comparativo e dedutivo. Importante a presena
do mtodo histrico, pois a internet um ambiente tutelado recentemente pelo direito e em
razo disso necessita ser situado no tempo, tambm porque sero comparadas a atual
legislao autoral e o anteprojeto que visa a sua modernizao.

A justificativa para o presente trabalho jaz na importncia da informao na sociedade


atual. A discusso sobre os direitos autorais na internet relevante, pois nela que as
informaes se difundem em velocidade. Tal importncia percebida com a polmica gerada
pelas legislaes francesa, espanhola e americana, as quais adotaram posturas rgidas em
relao tutela desses direitos, dividindo opinies de usurios da internet, criadores e
empresrios da indstria cultural. O tema tambm relevante no mbito social, pois a internet
fonte de informao e cultura, disponibilizando contedo a pessoas que no residem nos
grandes centros culturais e/ou que no possuem meios econmicos para adquirir as obras de
seu interesse.
Mais importante, a questo relevante no mbito jurdico. A anlise da relao entre
os criadores e os usurios da internet deve ser discutida juridicamente, visando o equilbrio
entre os direitos que permeiam essa relao. A velocidade do avano da tecnologia torna essa
medida urgente, pois a internet se tornou ferramenta necessria para o desenvolvimento
profissional e cultural dos indivduos.

1 EVOLUO HISTRICA DA PROTEO AUTORAL

O objetivo deste captulo compreender como se deu o surgimento dos direitos


autorais e como essa proteo foi modelada no decorrer dos anos. Com essa finalidade,
primeiramente, discorre-se sobre as definies de autor e cpia, que remontam aos
acontecimentos do sculo XVIII. Aps, abordam-se os tratados internacionais sobre direitos
autorais, esses que possuem grande influncia na harmonizao dos direitos da propriedade
intelectual, pois estabelecem protees mnimas a serem adotadas pelos pases signatrios.
Ainda, nesse ensejo, aproveita-se para refletir sobre a importncia do debate sobre
propriedade intelectual em mbito internacional. Por fim, a terceira parte trata da legislao
brasileira sobre os direitos autorais, a lei 9.610/98, delineando alguns dos seus aspectos.

1.1 Copyright e Droit dauteur

O direito autoral um ramo do direito de propriedade intelectual, ou seja, est contido


nesse ltimo. Em linhas gerais, o direito da propriedade intelectual protege a criao humana,
e subdivide-se em direito da propriedade industrial e direitos autorais. Em qual momento a
criao humana passou a ser considerada propriedade de um indivduo, pode ser
compreendida a partir da investigao das condies em que surgiram os seus primeiros
indcios: o copyright e o droit dauteur.
Para melhor entender hoje a proteo autoral necessrio remeter-se histria. Por
muito tempo no existiu disciplina jurdica para os bens imateriais, sendo o mais remoto
antecedente relacionado inveno da imprensa. Nessa poca dava-se um privilgio, ou
monoplio, ao impressor. Dessa forma, conclui-se que o objetivo da proteo no era a
criao intelectual, mas a proteo dos investimentos1.
Foi no contexto ingls do sculo XVIII que ocorreram as primeiras consideraes
acerca do direito de autor. Desde 1557, a imprensa era regulamentada atravs de uma
prerrogativa real que concedia aos editores, um grupo de comerciantes Company of
Stationers of London -, o direito perptuo de patente, o que era visto como uma forma de
permitir Coroa a censura de toda informao difundida no reino. No entanto, em 1709, surge
1

ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito autoral. Rio de Janeiro: Renovar, 1997, p.4.

10

o Estatuto da Rainha Ana Statute of Anne -, que limita o tempo de proteo das obras e
permite a qualquer um ser editor e/ou impressor, alm de eliminar a censura. Isso faz nascer
um direito dos autores e no mais dos editores: o copyright. Conforme Alves e Pontes:

A origem do sistema ingls moderno de proteo autoral ou copyright remonta, em


termos legais, ao Estatuto da Rainha Ana (Statute of Anne), datado de 1709. Esse
estatuto, aprovado pelo Parlamento ingls e considerado o primeiro texto legislativo
moderno a organizar o tema, acabou com a perpetuidade (limitando o tempo de
proteo da obra), eliminou a censura ou controle prvio (permitindo a qualquer um
ser editor e impressor) e fez do copyright um direito no mais dos editores, mas dos
2
autores .

Essa viso anglo-americana do copyright nunca foi abandonada. A concesso de um


privilgio de reproduo, shall have the sole right and liberty of printing such books 3, tem
como base a materialidade do exemplar e a exclusividade de sua reproduo4.
Na Frana, ocorria situao semelhante a da Inglaterra. At a Revoluo Francesa
existia um grupo de editores que gozava dos privilgios reais, com a diferena de que o
controle era menos corporativo e mais diretamente estatal. A Coroa Francesa, em 1777, que j
havia cedido parcialmente ao esprito individualista da poca, reconhece o autor como sujeito
detentor de direitos sobre sua criao, concebendo ao lado dos privilgios dos editores
(privilges en librairies), os chamados privilgios dos autores (privilges dauteur)5.
Segundo Lemos, a palavra propriedade, para identificar o sistema chamado
propriedade intelectual, foi utilizada pela primeira vez no final do sculo XVIII, pois at
aquela poca os direitos de patentes e autorais eram privilgios concedidos pela Coroa aos
indivduos ou corporaes que os soberanos queriam beneficiar. Durante a revoluo
francesa, houve a disseminao da ideia de que os privilgios eram, na verdade, direitos. Essa
mudana no entendimento comum foi facilitada pelo uso da palavra propriedade associada
criao cultural 6.

2
ALVES, Marco Antnio Souza; PONTES, Leonardo Machado. O direito de autor como um direito de
estudo histrico da origem do copyright e do droit dauteur. Anais do XVIII Congresso Nacional do
Paulo, 2009, p. 9872.
3
ter liberdade e direito exclusivo de imprimir esses livros (traduo livre).
4
ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito autoral. Rio de Janeiro: Renovar, 1997, p.5.
5
ALVES, Marco Antnio Souza; PONTES, Leonardo Machado. O direito de autor como um direito de
estudo histrico da origem do copyright e do droit dauteur. Anais do XVIII Congresso Nacional do
Paulo, 2009, p. 9882.
6
LEMOS, Ronaldo. Propriedade Intelectual. Roteiro de Curso. Rio de Janeiro: FGV, 2011, p. 7.

propriedade: um
CONPEDI, So

propriedade: um
CONPEDI, So

11

Considera-se que a Revoluo de 1789 foi decisiva para essa mudana, pois os
privilgios foram vistos como uma instituio do antigo regime, contribuindo para que as
leis do tempo reconhecessem a propriedade literria e artstica. Assim, a ideia de privilgio
passou a ser vista como uma propriedade que o autor tem direito e no mais como uma
benevolncia. Dessa forma, os autores passaram a ser protegidos no lugar dos editores 7. No
entanto, interessante refletir sobre a designao propriedade, conforme sustenta Lemos
citando Machlup, Fritz & Penrose:

Aqueles que comearam a usar a palavra propriedade relacionada a invenes


tiveram um objetivo bem definido em suas mentes: eles queriam substituir uma
palavra que tinha um ar desagradvel, privilgio, por uma palavra com uma
respeitvel conotao. [...] Inserir a palavra propriedade no uma questo pouco
importante, pois palavras podem ter grande influncia sobre as mentes, [...] a
pessoa comum respeitar a inveno de seu vizinho se ela estiver convencida de
que a mesma propriedade, caso a lei a proclame como tal 8.

Segundo Lemos, o que se convencionou chamar de propriedade intelectual , na


verdade, um monoplio sobre a explorao da criao, concedido pelo Estado 9.
Contudo, foi apenas no final do sculo XIX, que os juristas alemes consideraram
veemente a imaterialidade da obra literria. Assim surgiu a concepo pura dos direitos sobre
bens incorpreos, porm como a criao apenas individual, somente so reconhecidos os
direitos a pessoas fsicas. De qualquer forma, o sistema continental europeu o sistema do
direito de autor, com enfoque na tutela do criador, coexistindo, em plano internacional, com o
sistema anglo-americano de direito cpia. Esse ltimo, centrado na tutela do exemplar,
admite largamente que o direito de autor seja atribudo empresa, embora apenas a lei
americana aceite a noo de obra coletiva 10.
Basicamente, possvel pontuar algumas diferenas entre os dois sistemas
mencionados: o copyright ingls e o droit dauteur francs. O copyright, cuja traduo
direito de cpia, faz referncia ao direito anglo-americano, esse que considera a reproduo
de cpia como o principal direito a ser protegido, ou seja, deduz-se que ele enfatiza a proteo
do editor em detrimento da do autor. O droit dauteur, cuja traduo direito de autor, por

HAMMES, Bruno Jorge. O direito de propriedade intelectual: subsdios para o ensino. 2. ed. So Leopoldo: Ed.
UNISINOS, 1998, p. 20-21
8
MACHLUP, FRITZ & PENROSE apud LEMOS, Ronaldo. Propriedade Intelectual. Roteiro de Curso. Rio de Janeiro:
FGV, 2011, p. 7.
9
LEMOS, Ronaldo. Propriedade Intelectual. Roteiro de Curso. Rio de Janeiro: FGV, 2011, p. 7.
10
ASCENSO, Jos Oliveira. Direito autoral. Rio de Janeiro: Renovar, 1997, p.5.

12

sua vez, faz referncia ao sistema francs ou continental, que possui maior preocupao com a
criatividade da obra a ser copiada e os direitos morais do criador da obra, ou seja, o inverso do
copyright11.
Analisando o sistema brasileiro e as suas tendncias, poderamos consider-lo em
maior consonncia com o sistema francs do droit dauteur, em contrapartida ao sistema
ingls do copyright, tendo em vista o enfoque deste na tutela dos aspectos patrimoniais, ou
seja, dos investimentos obtidos no desenvolvimento da obra, enquanto que o droit dauteur,
vela pela proteo do verdadeiro criador da obra intelectual12. No entanto, Barbosa percebe a
presena da ratio econmica do copyright no droit dauteur:

Entretanto, ntida a percepo da ratio econmica do copyright nos sistemas de


inspirao europia continental como o Brasil. [...] No campo especfico da
Internet, a tutela dos direitos autorais palco de interminveis batalhas legislativas
e judiciais. Isto porque a reduo dos custos sociais a praticamente zero pela
reduo dos suportes fsicos a meios informticos e a enorme facilidade na troca de
arquivos de msicas, vdeos, livros e etc. fez com que os interesses dos detentores
dos direitos patrimoniais vissem seus interesses econmicos ameaados 13.

Segundo Fbio Ulhoa Coelho, o direito brasileiro por fora da tradio romnica
adotou o droit dauteur. Ainda, acrescenta que em nenhum momento da evoluo legislativa
da matria de direitos autorais no Brasil foi possvel notar qualquer influncia decisiva do
copyright. Desde o incio o autor foi o titular dos direitos de exclusividade sobre a sua criao
intelectual14.
A partir do exposto foi possvel conhecer os movimentos que contriburam para que
surgisse a proteo dos direitos autorais. O copyright na Inglaterra, com enfoque no direito de
cpia, e o droit dauteur na Frana com enfoque nos direitos do criador da obra. Ainda, foi
delineada a questo da designao propriedade para as criaes intelectuais.
Posteriormente, concluiu-se que o direito brasileiro visa tutela dos direitos do autor, ou seja,
do criador da obra, o que o posiciona em maior consonncia com o droit dauteur.

11

SANTOS, Manuela. Direito autoral na era digital: impactos, controvrsias e possveis solues. So Paulo: Saraiva,
2009, p. 39.
12
BARBOSA, Denis Borges apud LONGHI, Joo Victor Rozatti. Para alm da cyberethics: as razes filosficas do direito no
mbito da internet: o fundamento moral e o papel da tica na regulamentao jurdica da rede. Anais do XIX Congresso
Nacional do CONPEDI, Fortaleza, 2010, p. 3900.
13
LONGHI, Joo Victor Rozatti. Para alm da cyberethics: as razes filosficas do direito no mbito da internet: o
fundamento moral e o papel da tica na regulamentao jurdica da rede. Anais do XIX Congresso Nacional do CONPEDI,
Fortaleza, 2010, p. 3900.
14
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Civil. vol. 4. So Paulo: Saraiva, 2006, p. 270.

13

1.2 Tratados internacionais sobre direito autoral

O reconhecimento dos direitos autorais e a sua tutela no poderiam restringir-se aos


limites nacionais. Soaria estranho limitar a criao de um autor ao seu pas de origem, tendo
em vista ser de seu interesse que as suas obras sejam de conhecimento do maior nmero de
pessoas. No entanto, esse desejo dos criadores de obras literrias ou artsticas no parece ser o
foco dos documentos internacionais neste mbito jurdico, pois em diversas oportunidades
eles se mostram como um obstculo implantao de uma poltica de propriedade intelectual
nos pases que a eles aderem.
tpico do Direito de Autor a grande influncia dos instrumentos internacionais. Ao
contrrio do que ocorre em outros ramos do direito, a contratao internacional no consolida
o estado normativo atingido pelas leis internas. Frequentemente as antecipa, se tornando um
instrumento de presso sobre estas 15.
No incio, estes acordos eram estabelecidos bilateralmente entre pases que j
mantinham estreitas relaes comerciais. No entanto, mais tarde, eles passaram a abranger um
nmero mais expressivo de naes

16

. Foram os pases europeus, grandes exportadores de

obras intelectuais, tambm mais desenvolvidos e conhecedores da tcnica de elaborao de


contratos internacionais, que impulsionaram o primeiro grande acordo internacional no
domnio da proteo de obras literrias e artsticas: a Conveno de Berna, assinada no ano de
1886. Este documento permanece, ainda, sendo o instrumento-padro para o direito de autor
internacional, conhecida por ser fortemente protecionista 17.
A Conveno de Berna sobre direitos autorais de 09 de setembro de 1886, revista em
Paris a 27 de julho de 1971 e incorporada pelo Decreto n. 75. 699 de 06 de maio de 1975 18,
estabeleceu padres mnimos de proteo que devem ser observados pelos pases signatrios.
Na prtica, os padres estabelecidos foram bem elevados. O prazo de proteo do direito
autoral, por exemplo, foi estipulado em 50 anos contados a partir do primeiro de janeiro do
ano subsequente a morte do autor

19

. No Brasil, a lei n. 9.610/98, que altera, atualiza e

consolida a legislao sobre direitos autorais, no seu artigo 41 estabeleceu o prazo de 70


15

ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito autoral. Rio de Janeiro: Renovar, 1997, p. 14.
LEMOS, Ronaldo. Propriedade Intelectual. Roteiro de Curso. Rio de Janeiro: FGV, 2011, p. 8.
17
ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito autoral. Rio de Janeiro: Renovar, 1997, p. 639.
18
BRASIL. Decreto n. 75.699, de 06 de maio de 1975. Promulga a Conveno de Berna para a Proteo das Obras Literrias
e Artsticas, de 9 de setembro de 1886, Revista em Paris, a 24 de julho de 1971. Disponvel em:
<http://www.cultura.gov.br/site/wp-content/uploads/2007/10/decreto-75699.pdf >. Acesso em: 30 jun. 2012.
19
LEMOS, Ronaldo. Propriedade Intelectual. Roteiro de Curso. Rio de Janeiro: FGV, 2011, p. 10.
16

14

anos, nos mesmos moldes

20

. Ainda, no foram incorporadas na legislao brasileira muitas

das limitaes proteo autoral que foram autorizadas pela Conveno de Berna, como a
possibilidade de um indivduo realizar a cpia de uma obra, em casos especficos, conforme
previsto no artigo 9, 2 da Conveno de Berna21.
importante destacar que o regime de proteo autoral brasileiro est atrelado a uma
srie de regras internacionais que impe padres mnimos de proteo como a Conveno de
Berna, j mencionada, e o Acordo TRIPS - Trade Related Aspects of Intellectual Property
Rights Agreement, sendo este ltimo requisito a todos os pases que queiram fazer parte da
Organizao Mundial do Comrcio - OMC. Essas regras, discutidas com a finalidade de
satisfazer os interesses dos pases que dominam a poltica externa, definem o piso mnimo de
proteo aos direitos de marcas, patentes, software e direitos autorais no Brasil, no deixando
espao para que o pas estabelea a sua prpria poltica de propriedade intelectual e, mais
especificamente, de direito autoral 22.
O TRIPS, que em portugus se designa Aspectos da Propriedade Intelectual
Relacionados com o Comrcio - APIRC um acordo comercial, que contm um instrumento
dedicado aos direitos intelectuais. Alm das disposies gerais, traz previses especficas
sobre a proteo de programas de computador e compilaes de dados, sobre a proteo dos
artistas intrpretes ou executantes, dos produtores de fonogramas e dos organismos de
radiodifuso, entre outros. No bastasse isso, disciplina tambm regras de aplicao,
sancionatrias e processuais23.
Alm do TRIPS, conhecida como TRIPS plus, outros acordos e leis de natureza
autoral esto em debate, a maioria com vistas a enrijecer a legislao autoral. Sobre isso,
Lemos discorre:

20

Art. 41. Os direitos patrimoniais do autor perduram por setenta anos contados de 1 de janeiro do ano subseqente ao de
seu falecimento, obedecida a ordem sucessria da lei civil.
Pargrafo nico. Aplica-se s obras pstumas o prazo de proteo a que alude o caput deste artigo
BRASIL. Lei n. 9.610, de 19 de fevereiro de 1998. Altera, atualiza e consolida a legislao sobre direitos autorais e d outras
providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l9610.htm>. Acesso em: 30 jun. 2012.
21
Artigo 9. 2) s legislaes dos pases da Unio reserva-se a faculdade de permitir a reproduo das referidas obras em
certos casos especiais, contanto que tal reproduo no afete a explorao normal da obra nem cause prejuzo injustificado
aos interesses legtimos do autor.
CONVENO INTERNACIONAL DE BERNA PARA A PROTEO DAS OBRAS LITERRIAS E ARTSTICAS.
Revista
em
Paris
em
24
de
julho
de
1971.
Disponvel
em:
<www.cultura.gov.br/site/wpcontent/uploads/2008/02/cv_berna.pdf> Acesso 21 out. 2012.
22
LEMOS, Ronaldo. Propriedade Intelectual. Roteiro de Curso. Rio de Janeiro: FGV, 2011, p. 62.
23
ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito autoral. Rio de Janeiro: Renovar, 1997, p. 15.

15

As diversas maneiras encontradas para atingir estes objetivo so [sic] a criao de


novas prerrogativas para a atuao de oficiais nas fronteiras, a criminalizao de
condutas que sejam consideradas somente ilcito civil (como a violao de travas
tecnolgicas), a restrio a direitos fundamentais como privacidade, devido
processo legal e presuno de inocncia (caso da Lei Hadopi, na Frana e do
Projeto de Lei n. 5.361/2009, atualmente em trmite no Congresso Nacional
Brasileiro) e criando responsabilidades para os intermedirios que cuidam das
infovias de monitorar a atividade de seus usurios 24.

Considerando a ordem econmica mundial dos dias de hoje, nenhum pas pode deixar
de fazer parte da OMC. O que leva a concluir que o Acordo TRIPS ou APIRC acaba por ser,
no seu domnio, um instrumento mais efetivo de imposio internacional da proteo do
direito de propriedade intelectual do que as convenes clssicas 25.
Cabe a meno da Organizao Mundial da Propriedade Intelectual OMPI, esta
criada em 1967, um dos organismos especializados da Organizao das Naes Unidas
ONU, sendo responsvel pela administrao da Conveno de Berna para a proteo das
obras literrias e artsticas. A entidade apregoa que a propriedade intelectual compreende os
direitos de autor e os que lhe so conexos, programas de computador, bancos de dados,
marcas, patentes e a concorrncia desleal 26.
A diferena entre a Organizao Mundial da Propriedade Intelectual e a Organizao
Mundial do Comrcio que a OMPI atua na harmonizao legislativa do direito de
propriedade intelectual, enquanto que a OMC cuida dos aspectos relacionados ao comrcio
internacional com fulcro no TRIPS, gerando obrigaes de conduta na ordem internacional
exigveis dos Estados-partes do referido tratado-contrato 27.
No se pode criticar a tutela dos direitos autorais no Brasil, sem antes ter uma viso
geral dos tratados internacionais que condicionam as leis nacionais nesse mbito jurdico.
Dentre os tratados, o que se destaca o acordo comercial TRIPS, que requisito aos pases
que desejam fazer parte da OMC, esta que conta com 157 estados-membros. Com essas
informaes, possvel constatar que a poltica de propriedade intelectual desses estados no
pode se adequar livremente a sua realidade cultural, mas dependente dos interesses
comerciais de potncias mundiais.

24

LEMOS, Ronaldo. Propriedade Intelectual. Roteiro de Curso. Rio de Janeiro: FGV, 2011, p. 63.
ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito autoral. Rio de Janeiro: Renovar, 1997, p. 15.
26
SOARES, Svio Aguiar; VIZZOTO, Alberto. Direito intelectual e sociedade da informao: reflexes sobre os novos
paradigmas. Anais do XVIII Congresso Nacional do CONPEDI, So Paulo, 2009, p. 9969.
27
SOARES, Svio Aguiar; VIZZOTO, Alberto. Direito intelectual e sociedade da informao: reflexes sobre os novos
paradigmas. Anais do XVIII Congresso Nacional do CONPEDI, So Paulo, 2009, p. 9970.
25

16

1.3 A lei brasileira n. 9.610 de 19 de fevereiro de 1998

A proteo dos direitos autorais no Brasil est em maior consonncia com os ideais
franceses do droit dauteur. Em especial, protege o autor em detrimento da cpia, este que
tem como modelo o copyright. Alm disso, o pas membro da OMC, e consequentemente do
acordo TRIPS, isso dizer que ele est condicionado a polticas internacionais de proteo da
propriedade intelectual. O resultado dessa soma de fatores a edio da lei de direitos
autorais n. 9.610/98 de 19 de fevereiro de 1998

28

, que traz a definio dos direitos morais e

patrimoniais do autor.
O direito da propriedade intelectual passou a ter grande importncia para diversos
pases, pois se tornou grande pea para o desenvolvimento e progresso, porm a maior parte
deles no tem considerado a doutrina dos direitos humanos. Em relao aos direitos autorais,
v-se que muitos pases no se comportam de forma eficaz quando combatem as aes ilegais
cometidas por usurios de internet e, por consequncia, acabam restringindo a liberdade de
informao dos demais. A lei brasileira n. 9.610/98, que dispe sobre os direitos autorais foi
publicada antes da popularizao da internet e dos movimentos de incluso digital, estes que
possibilitaram o acesso internet s classes mais vulnerveis, o que tambm contribuiu para o
aumento da circulao do contedo eletrnico. Essa facilidade de acesso gerou um aumento
de atividades online, portanto, fez com que se tornasse mais propcio o desrespeito das obras
protegidas por direitos autorais no Brasil 29. Nesse sentido, Lima:

[...] possvel perceber que o crescimento deste ramo do direito (propriedade


intelectual) se limita tutela de aspectos patrimoniais e outros de interesse da esfera
do comrcio mundial, esquecendo-se da existncia de prerrogativas fundamentais
em favor do indivduo como membro de uma sociedade. No caso dos direitos
autorais, v-se que os institutos jurdicos existentes no se apresentam de forma
eficaz no controle das aes ilcitas dos usurios da internet e terminam por
restringir sua liberdade de acesso informao 30.

28

Art. 22. Pertencem a autor os direitos morais e patrimoniais sobre a obra que criou.
BRASIL. Lei n. 9.610, de 19 de fevereiro de 1998. Altera, atualiza e consolida a legislao sobre direitos autorais e d outras
providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l9610.htm>. Acesso em: 30 jun. 2012.
29
LIMA, Larissa da Rocha Barros. Dos direitos humanos propriedade intelectual O conflito entre a proteo autoral e o
acesso informao na internet. Anais do XVIII Congresso Nacional do CONPEDI, So Paulo, 2009, p. 9814.
30
LIMA, Larissa da Rocha Barros. Dos direitos humanos propriedade intelectual O conflito entre a proteo autoral e o
acesso informao na internet. Anais do XVIII Congresso Nacional do CONPEDI, So Paulo, 2009, p. 9814.

17

Neste momento, antes da anlise dos artigos da lei de direitos autorais, cabe salientar a
diferena existente entre o Direito da Propriedade intelectual, o Direito da Propriedade
Industrial e o Direito Autoral, conceitos estes que so comumente confundidos. A diferena
central est em que as duas ltimas so categorias da primeira, ou seja, Direito da Propriedade
Intelectual o gnero e os outros dois so seus ramos.
Ademais, o Direito Autoral e o da Propriedade Industrial tutelam bens intelectuais
distintos. O primeiro recai sobre as obras literrias e artsticas, os programas de computador e
a cultura em geral, enquanto o segundo possui um carter visivelmente mais utilitrio,
englobando as marcas, as patentes, as indicaes geogrficas e os nomes de domnio, entre
outros. O Direito Autoral, objeto do presente trabalho, aloca-se no Direito Civil e est
disciplinado na lei n. 9.601/98. A Propriedade Industrial, por sua vez, tem seu estudo
sistematizado principalmente no mbito do Direito Comercial, sendo vulgarmente chamado
de marcas e patentes e est disciplinado pela lei n. 9.279/96

31

. Sobre os direitos autorais,

em contrapartida ao direito da propriedade industrial, Ronaldo Lemos bem os esmia dessa


maneira:

Por outro lado, a composio de uma determinada msica ou a criao de uma


escultura ou de uma pintura no pe fim a qualquer problema tcnico. O que se
pretende com essas obras to somente estimular o deleite humano, o
encantamento; o que se quer causar emoo. Embora esse requisito no seja
indispensvel para se proteger uma obra por direito autoral no caso dos
programas de computador, tambm protegidos por direito autoral, o cdigo-fonte
tem uma funo muito mais utilitria do que emotiva -, um dos principais traos
distintivos para que as obras sejam assim protegidas 32.

No Brasil, a lei n. 9.610 de 19 de fevereiro de 1998 disciplina os direitos autorais. Eles


so entendidos como a proteo das obras consideradas criaes do esprito humano,
produzidas por qualquer meio ou fixadas em qualquer base, tangvel ou intangvel, conhecidas
ou que se invista no futuro. A partir dessa proteo, garantida a remunerao do criador,
estimulando a atividade artstica e, por conseguinte, contribuindo para o desenvolvimento
humano 33.

31

LEMOS, Ronaldo. Propriedade Intelectual. Roteiro de Curso. Rio de Janeiro: FGV, 2011, p. 3-4.
LEMOS, Ronaldo. Propriedade Intelectual. Roteiro de Curso. Rio de Janeiro: FGV, 2011, p. 4.
33
BORNHOLDT, Caroline; ZANATTA, Letcia Gheller. Formas de proteo da propriedade intelectual no Brasil. In:
PIMENTEL, Luiz Otvio. et al. (Org.). Propriedade intelectual: gesto do conhecimento, inovao tecnolgica no
agronegcio e cidadania. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2008, p. 34-35.
32

18

Alm disso, por suas criaes intelectuais o autor tem direitos morais e direitos
patrimoniais

34

. Para Joo Willington e Jaury N. de Oliveira o direito de autor o direito

que todo criador de uma obra intelectual tem sobre a sua criao. Esse direito personalssimo,
exclusivo do autor, constitui-se de um direito moral e de um direito patrimonial

35

. A

distino entre os dois direitos morais e patrimoniais est na natureza de cada um, ou seja,
um de natureza pessoal e outro de natureza patrimonial.
Os direitos morais do autor so direitos personalssimos, por isso so inalienveis e
irrenunciveis, conforme disposto expressamente no artigo 27 da lei n. 9.610/98

36

. Nesse

sentido Souza:

Basicamente, so em nmero de sete, os direitos morais do autor, a saber: 1) o de


paternidade, dizer-se o de poder reivindicar, a qualquer tempo a autoria da criao
intelectual; 2) o de ter o nome, pseudnimo ou sinal convencional, identificadores
da autoria, anunciados sempre que se utilize a obra; 3) o direito de indito, qual seja
o de conservar indita a criao; 4) o direito de conservar ntegra a obra, podendo
opor-se a quaisquer modificaes nela ou ainda a atos que, de qualquer maneira,
possam prejudic-la ou atingi-lo em sua reputao ou honra; 5) o de poder
modificar a criao do esprito, antes ou depois de sua utilizao; 6) o de retirar de
circulao a obra ou suspender qualquer forma de utilizao j autorizada; e, 7)
finalmente, o de ter acesso a exemplar nico e raro da obra, quando se encontre
legitimamente em poder de outrem, para o fim de, por meio de processo fotogrfico
ou assemelhado, ou audiovisual (aquele que resulta da fixao de imagens com ou
sem som, como o cinema, por exemplo), preservar sua memria 37.

Para compreender o que se considera por direitos patrimoniais do autor, necessrio


saber que muito se discute se o direito autoral um direito real, pessoal ou obrigacional. A
resposta para essa pergunta influi no modo como construmos a ideia de direito autoral. Souza
defende o direito autoral guarda caractersticas tanto de direito pessoal (como no direito
moral), quanto de direito real (como nos direitos patrimoniais), alm de socorrer-se, no raro,
para o seu pleno exerccio da via obrigacional

38

. Na legislao de direitos autorais - LDA,

consta no artigo 28 cabe ao autor o direito exclusivo de utilizar fruir e dispor da obra

34
SOUZA, Carlos Fernando Mathias de. Direito autoral: legislao bsica. Braslia: Livraria e Editora Braslia Jurdica,
1998, p. 24.
35
WILLINGTON, Joo; OLIVEIRA, Jaury N, de apud BORNHOLDT, Caroline; ZANATTA, Letcia Gheller. Formas de
proteo da propriedade intelectual no Brasil. In: PIMENTEL, Luiz Otvio. et al. (Org.). Propriedade intelectual: gesto do
conhecimento, inovao tecnolgica no agronegcio e cidadania. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2008, p. 34.
36
Art. 27. Os direitos morais do autor so inalienveis e irrenunciveis.
BRASIL. Lei n. 9.610, de 19 de fevereiro de 1998. Altera, atualiza e consolida a legislao sobre direitos autorais e d outras
providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l9610.htm>. Acesso em: 30 jun. 2012.
37
SOUZA, Carlos Fernando Mathias de. Direito autoral: legislao bsica. Braslia: Livraria e Editora Braslia Jurdica,
1998, p. 24.
38
SOUZA, Carlos Fernando Mathias de. Direito autoral: legislao bsica. Braslia: Livraria e Editora Braslia Jurdica,
1998, p. 26.

19

literria, artstica ou cientfica, ou seja, no difcil perceber a presena do clssico jus


utendi, fruendi et abutendi.
Os direitos patrimoniais do autor, ao contrrio dos direitos morais que so
inalienveis, se referem a explorao econmica da obra e podem ser cedidos ou vendidos a
terceiros definitivamente ou temporariamente

39

. Assim, necessria a autorizao prvia e

expressa do autor para a realizao de quaisquer das aes constantes no artigo 29 da LDA 40.
Carvalho especifica uma exceo para a referida medida:

No entanto, existem situaes em que a permisso do autor no necessria para o


uso da obra, como para exemplos ou ilustraes. De qualquer forma, necessrio
que haja meno do nome autor, pois a simples referncia obra requer a citao
da sua titularidade.
Os direitos patrimoniais perduram por 70 anos, contados a partir de 1 de janeiro do
ano seguinte ao falecimento do autor 41.

A Lei de Direitos Autorais no protege apenas os direitos do autor da obra, conforme


o que est disposto no seu artigo primeiro

39

42

, ao incluir, no conceito de direitos autorais, os

CARVALHO, Ana Cristina Azevedo Pontes de. Consideraes sobre a legislao aplicvel obras intelectuais na internet.
Anais do XVIII Congresso Nacional do CONPEDI, So Paulo, 2009, p. 9663.
40
Art. 29. Depende de autorizao prvia e expressa do autor a utilizao da obra, por quaisquer modalidades, tais como:
I a reproduo parcial ou integral;
II a edio;
III a adaptao, o arranjo musical e quaisquer outras transformaes;
IV a traduo para qualquer idioma;
V a incluso em fonograma ou produo audiovisual;
VI a distribuio, quando no intrnseca ao contrato firmado pelo autor com terceiros para uso ou explorao da obra;
VII a distribuio para oferta de obras ou produes mediante cabo, fibra tica, satlite, ondas ou qualquer outro sistema
que permita ao usurio realizar a seleo da obra ou produo para perceb-la em um tempo e lugar previamente
determinados por quem formula a demanda, e nos casos em que o acesso s obras ou produes se faa por qualquer sistema
que importe em pagamento pelo usurio;
VIII a utilizao, direta ou indireta, da obra literria, artstica ou cientfica, mediante:
a) representao, recitao ou declamao;
b) execuo musical;
c) emprego de alto-falante ou de sistemas anlogos;
d) radiodifuso sonora ou televisiva;
e) captao de transmisso de radiodifuso em locais de freqncia coletiva;
f) sonorizao ambiental;
g) a exibio audiovisual, cinematogrfica ou por processo assemelhado;
h) emprego de satlites artificiais;
i) emprego de sistemas ticos, fios telefnicos ou no, cabos de qualquer tipo e meios de comunicao similares que venham
a ser adotados;
j) exposio de obras de artes plsticas e figurativas;
IX a incluso em base de dados, o armazenamento em computador, a microfilmagem e as demais formas de arquivamento
do gnero;
X quaisquer outras modalidades de utilizao existentes ou que venham a ser inventadas.
BRASIL. Lei n. 9.610, de 19 de fevereiro de 1998. Altera, atualiza e consolida a legislao sobre direitos autorais e d outras
providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l9610.htm>. Acesso em: 30 jun. 2012.
41
CARVALHO, Ana Cristina Azevedo Pontes de. Consideraes sobre a legislao aplicvel obras intelectuais na internet.
Anais do XVIII Congresso Nacional do CONPEDI, So Paulo, 2009, p. 9663.

20

direitos de autor dos criadores e os direitos conexos morais e patrimoniais das pessoas que
interpretam e divulgam as suas obras, tais como os artistas, os produtores de fonogramas e os
organismos de radiodifuso. Sendo assim, a lei brasileira atribui a tais pessoas a titularidade
originria dos direitos conexos aos autores de obras intelectuais, os quais compreendem, alm
da reproduo da obra, os direitos exclusivos de autorizar ou proibir a comunicao ao
pblico de suas interpretaes e fonogramas 43.
Outra diferena entre o Direito Autoral e o Direito de Propriedade Industrial, e
tambm relevante questo elencada na lei brasileira de direitos autorais, diz respeito ao
registro das obras. Segundo Elisngela Dias Menezes, a partir do momento em que o objeto
autoral ganha expresso no mundo, ainda que por meio de uma simples execuo, recitao
ou rascunho, ento ser considerado autor aquele que deu ensejo a essa exteriorizao,
recaindo sobre sua obra toda a proteo da lei. No entanto, no caso da Propriedade Industrial,
para o registro de marcas, patentes e desenho industrial necessrio realizar uma solicitao
junto ao Instituto Nacional da Propriedade Industrial INPI, o qual far uma anlise formal e
s ento conceder o registro. Em sntese, o registro facultativo no direito autoral, conforme
disposto no artigo 18 da lei n. 9.610/98

44

, e obrigatrio no direito da propriedade industrial,

conforme disposto no artigo segundo da lei n. 9.279/96

45

. No primeiro, o registro possui

carter declaratrio, enquanto que no outro possui carter constitutivo 46.


Com o que foi discorrido, possvel estabelecer noes acerca da atual situao dos
direitos intelectuais, e mais precisamente dos direitos autorais. O que foi construdo at o
presente momento, nesse mbito jurdico, parece ter contribudo para um engessamento na
circulao da cultura e das informaes. possvel dizer que o direito est indo em sentido

42

Art. 1. Esta Lei regula os direitos autorais, entendendo-se sob esta denominao os direitos de autor e os que lhes so
conexos.
BRASIL. Lei n. 9.610, de 19 de fevereiro de 1998. Altera, atualiza e consolida a legislao sobre direitos autorais e d outras
providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l9610.htm>. Acesso em: 30 jun. 2012.
43
CARVALHO, Ana Cristina Azevedo Pontes de. Consideraes sobre a legislao aplicvel obras intelectuais na internet.
Anais do XVIII Congresso Nacional do CONPEDI, So Paulo, 2009, p. 9663-9664.
44
Art. 18. A proteo aos direitos de que se trata esta Lei independe de registro.
BRASIL. Lei n. 9.610, de 19 de fevereiro de 1998. Altera, atualiza e consolida a legislao sobre direitos autorais e d outras
providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l9610.htm>. Acesso em: 30 jun. 2012.
45
Art. 2. A proteo aos direitos relativos propriedade industrial, considerado o seu interesse social e o desenvolvimento
tecnolgico e econmico do Pas, efetua-se mediante:
I concesso de patentes de inveno e de modelo de utilidade
II concesso de registro de desenho industrial
III concesso de registro de marca
IV represso s falsas indicaes geogrficas; e
V represso concorrncia desleal.
BRASIL. Lei n. 9.279, de 14 de maio de 1996. Regula direitos e obrigaes relativos propriedade industrial. Disponvel
em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l9279.htm>. Acesso em: 30 jun. 2012.
46
MENEZES, Elisngela Dias apud SANTOS, Manuela. Direito autoral na era digital: impactos, controvrsias e possveis
solues. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 4-5.

21

contrrio ao da evoluo na rea de comunicaes. Ao mesmo tempo em que se discute um


enrijecimento das legislaes de direitos autorais, vive-se em um mundo cada vez mais
conectado, onde possvel transferir informaes de diversas partes do mundo para diversas
outras.
Os conceitos do copyright e do droit dauteur esto presentes nas legislaes
autoralistas dos pases que tutelam as obras intelectuais. No entanto, com a presena da
internet na atualidade, como ferramenta de produtividade e desenvolvimento humano, os
conceitos necessitam atingir esse novo meio de troca de informaes, a fim de garantir aos
titulares de direitos autorais a sua remunerao. Outro problema a internet ser um ambiente
de insegurana jurdica para muitos ramos do direito. Dessa forma, legislar sobre as diversas
aes possveis nesse meio um desafio.

22

2 DIREITOS AUTORAIS NA INTERNET

Com o advento da internet e da sua popularizao, a transmisso de arquivos entre os


seus usurios, atravs dos downloads

47

, tornou-se tarefa quase instantnea. No entanto, o

direito autoral no acompanhou esta evoluo tecnolgica, e, por conseguinte, no efetuou a


tutela adequada das obras artsticas digitalizadas. Diante do conflito entre os detentores dos
direitos de autor e os usurios da internet que buscam o acesso informao e cultura, o
direito comea a dar seus passos a fim de compreender a nova configurao da sociedade, em
relao ao acesso informaes, e as formas de assegurar s partes envolvidas igual parcela
de direitos.

2.1 A Internet e o Direito

O direito no poderia prever uma revoluo nas comunicaes como a que ocorreu nas
ltimas dcadas. O mundo ainda no conseguiu dimensionar as consequncias desse
fenmeno, pois a cada dia aparecem novas utilidades para a internet. Dessa forma
compreensvel que as leis no tenham apresentado um entendimento comum sobre as
atividades ilcitas que ocorrem nesse ambiente, por isso necessrio que esse assunto seja
amplamente discutido.
O incio da internet pode ser atribudo Guerra Fria. Em 1969, o projeto Arpanet da
agncia de projetos avanados Arpa, do Departamento de Defesa norte-americano, solicitou
Rand Corporation a elaborao de um sistema que garantisse, em um possvel ataque russo,
a ininterrupo da corrente de comando dos Estados Unidos. A soluo encontrada foi a
criao de pequenas redes locais, posicionadas em lugares estratgicos do pas e coligadas por
meio de redes de telecomunicao geogrfica. Assim, se uma das cidades viesse a ser
destruda, essa rede de redes conexas Internet garantiria a comunicao entre as
remanescentes cidades coligadas 48.
Na dcada de 70, devido ao sucesso do ARPANET, o projeto foi liberado para uso nas
universidades e instituies de pesquisa. Isso fez com que, mais tarde, o governo decidisse
47

Ato de transferir dados de um computador remoto para um computador local pela internet, ou seja, baixar arquivos online.
PAESANI, Liliana Minardi. Direito e internet: liberdade de informao, privacidade e responsabilidade civil. So Paulo:
Atlas, 2000, p. 26.

48

23

permitir o acesso dessas redes conexas para fins comerciais. Em fevereiro de 1990, a
ARPANET, foi retirada de circulao e, alm do ambiente militar, passou a fazer parte de
outros espaos 49.
Na abertura comercial da dcada de 90, alastrou-se o uso da Internet, impulsionado
tambm pela crescente demanda de microcomputadores. Rohrmann constri o cenrio das
discusses jurdicas do tempo:

As primeiras discusses envolveram, principalmente, os problemas relacionados


aos conflitos de jurisdio no espao virtual. Dada a possibilidade de as pessoas
acessarem, pela Internet, web sites localizados em outros pases e praticarem atos
jurdicos tais como jogos em cassinos fora de seus pases de origem, o problema da
jurisdio foi o mais estudado e analisado em artigos jurdicos no incio daquela
dcada 50.

Conforme Rohrmann esse impulso na utilizao da Internet se deu por dois fatores
essenciais. O primeiro fator foi a popularizao do World Wide Web - WWW, pois graas a
ela surgiram programas capazes de tornar as interfaces grficas mais elaboradas e,
consequentemente, mais atrativas e agradveis para a comunicao de dados na Internet. O
segundo fator foi o surgimento dos provedores de acesso internet

51

, esses que devem ser

compreendidos como aqueles que fornecem o servio aos usurios, ou seja, aqueles que
fornecem um endereo IP Internet Protocol 52 e disponibilizam uma conexo internet a um
determinado computador. Com isso vieram muitas facilidades, tais como a interligao de
empresas e pessoas de diferentes pases, operaes bancrias realizadas em tempo real, sem a
necessidade de se dirigir at uma agncia bancria, entre outras facilidades. Ademais, as redes
de computadores no aproximaram apenas pessoas, mas tambm dados e informaes, tendo
em vista que pesquisadores de um determinado pas tm acesso a obras digitalizadas de
bibliotecas de vrios outros pases.
No entanto, segundo o estudo do cientista poltico Norman Nie, da Universidade de
Stanford em So Francisco, citado na obra de Paesani, defende uma perspectiva no to

49

CASTELLS, Manuel apud FALCO, Kenny Patrick de Melo. A problemtica jurdica das obras musicais compartilhadas
na internet. Universitas/Jus/Centro Universitrio de Braslia (UniCEUB), Braslia: UniCEUB, n. 17, 2008, p. 133.
50
ROHRMANN, Carlos Alberto. Curso de direito virtual. Belo Horizonte: Del Rey, 2005, p. 8.
51
ROHRMANN, Carlos Alberto. Curso de direito virtual. Belo Horizonte: Del Rey, 2005, p. 8.
52
Nmero de identificao de cada computador na internet. Com ele possvel localizar o computador que est conectado
internet.

24

otimista para essas novas relaes interpessoais que surgiram com a popularizao da
Internet:

[...] a Internet est criando uma nova e grande onda de isolamento social,
introduzindo o espectro de um mundo fragmentado, sem contato humano nem
emoes. evidente que essas afirmaes provocaro uma acirrada discusso entre
os cientistas sociais, que contestam afirmando que as pessoas travam relaes
muito fortes na Internet, muitas das quais so relaes que elas no encontrariam de
nenhuma outra maneira. Nie discorda, argumentando que os padres atuais de uso
da Internet fazem prever uma perda de contato interpessoal que resultar num total
isolamento de milhes de pessoas com nfima interao humana. Estamos
caminhando realmente para algumas coisas que so potencialmente grandes
liberdades, mas aterradoras em termos de interao social a longo prazo 53.

No tarefa fcil prever, em todos os aspectos, as conseqncias da Internet na


humanidade. Quanto ao direito, nos pases desenvolvidos, normalmente existem duas
correntes opostas para a presena do direito no ciberespao: uma, defende que os atuais
conceitos e a atual legislao podem resolver os problemas existentes e serem aplicados na
internet; a outra defende que o ciberespao um lugar a parte e por isso merece sua prpria
legislao.
A primeira corrente defendida, por exemplo, pelo escritor Amaro Moraes, segundo
ele no h necessidade de novas leis, mas a reparao das leis j existentes:

Os projetos feitos pelos parlamentares para legislar o assunto so assombrosos,


horrveis. Se o crime acontece no mundo real, do uma pena de seis meses. Se a
mesma coisa acontece no mundo virtual, aplicam pena de quatro anos. Isso no
existe, desproporcional. No se pode imaginar um crime na Internet como se
fosse um novo crime. E at parece que o criminoso virtual mais perigoso que o do
mundo dito real 54.

Dos doutrinadores que defendem uma legislao especfica, est Paulo Guilherme
Mendona Lopes que afirma a Internet tem caractersticas muito peculiares. Nesse sentido,
h muitas brechas na legislao vigente

53

55

. A partir dessa afirmao, pode-se refletir que se

NIE, Norman apud PAESANI, Liliana Minardi. Direito e internet: liberdade de informao, privacidade e
responsabilidade civil. So Paulo: Atlas, 2000, p. 25-26.
54
SILVA NETO, Amaro Moraes apud FALCO, Kenny Patrick de Melo. A problemtica jurdica das obras musicais
compartilhadas na internet. Universitas/Jus/Centro Universitrio de Braslia (UniCEUB), Braslia: UniCEUB, n. 17,
2008, p. 145.
55
LOPES, Paulo Guilherme Mendona apud FALCO, Kenny Patrick de Melo. A problemtica jurdica das obras musicais
compartilhadas na internet. Universitas/Jus/Centro Universitrio de Braslia (UniCEUB), Braslia: UniCEUB, n. 17,
2008, p. 145.

25

fosse aceita a proposta e considerado o ciberespao como um lugar parte, que necessita de
uma legislao prpria, seria necessrio repensar o conceito clssico de fronteiras entre os
pases, pois no h separao no meio de comunicao digital56.
O assunto divide opinies. Considerar que a internet um lugar a parte e necessita de
uma legislao, permitir que a Internet perca um de seus grandes atrativos, a liberdade.
Ainda, em relao aos direitos autorais, dar limites mais estreitos a ela tambm restringir a
criatividade dos seus usurios, pois ela j demonstrou que um espao positivo de divulgao
para novos artistas, lugar para estudos e pesquisas, assim como ferramenta de aproximao
daqueles com interesses em comum.
No entanto, para afirmar que as legislaes internas dos pases j so suficientes para
controlar as atividades realizadas na internet, necessrio considerar alguns pontos: ser que
os crimes cometidos online devem ser punidos com a mesma gravidade daqueles cometidos
na realidade, no cotidiano das ruas? Ser que os crimes mais comuns ocorridos na internet
encontram correspondentes nas leis atuais? Parece que esta uma questo que necessita de
muitos debates, em especial quando se trata dos direitos autorais.
Borruso, citado por Paesani, sustenta que o computador entrou no mundo do direito
despertando os atrasos, as cautelas, a perplexidade e as desconfianas que circundam os novos
fenmenos, e que podem ser percebidas duas reaes dos juristas: a desconfiana,
caracterstica do mundo fechado do direito quando se confronta com as inovaes
tecnolgicas, e a defesa, que procura expelir o elemento perturbador para neutralizar as foras
invasoras 57.
As novas tecnologias no reduziro sua marcha, as empresas continuaro apresentando
alternativas para a comunicao e troca de dados e informaes entre as pessoas, sejam os
grandes grupos com novos suportes, seja o usurio da internet, que com desenvoltura nesse
ambiente, cria maneiras para burlar os programas que utiliza. Sobre o desafio do direito
autoral frente Internet, Henrique Gandelman discorre:

As violaes de direitos autorais comeam ento a germinar violentamente,


ocasionando assim um pessimismo generalizado sobre o desafio da Internet, uma
nova fronteira de comunicao, que ainda no est regulada em legislao prpria.

56

FALCO, Kenny Patrick de Melo. A problemtica jurdica das obras musicais compartilhadas na internet.
Universitas/Jus/Centro Universitrio de Braslia (UniCEUB), Braslia: UniCEUB, n. 17, 2008, p. 145.
57
BORRUSO, Renato apud PAESANI, Liliana Minardi. Direito e internet: liberdade de informao, privacidade e
responsabilidade civil. So Paulo: Atlas, 2000, p. 28.

26

O fato que o ciberespao modifica certos conceitos de propriedade,


principalmente o da intelectual, atingindo tambm tradicionais princpios ticos e
morais, o que vem dando origem a uma nova cultura baseada na liberdade de
informao. No entanto, se os titulares de direitos autorais no forem remunerados
devidamente, se seus direitos no forem integralmente respeitados, corremos o
risco iminente de que no se criem e produzam novas obras, num futuro prximo.
Isso significaria um empobrecimento cultural de toda a humanidade. E como ser
otimista diante do desafio? 58

A Internet no mais um ambiente sem interferncia do direito, pois h muito so


publicadas decises judiciais relativas a direitos infringidos na rede, geralmente polmicas.
Em que pese, hoje, ser utilizada a legislao vigente, est em votao no Congresso a PL
2126/2011

59

, conhecida como o Marco Civil da Internet que visa estabelecer direitos e

deveres ao usurio dessa ferramenta. Percebe-se que no Brasil tambm h correntes opostas,
uma que defende a utilizao das leis em vigor, e outra que v a necessidade de uma
elaborao de legislao especfica. O ponto crucial que a liberdade, o grande atrativo da
internet deve ser preservado. No entanto, at o momento, no foi possvel concluir qual das
duas correntes capaz de atender a essa demanda.
A jurisprudncia brasileira em relao aos direitos autorais na internet , ainda,
escassa. No entanto, interessante as decises relativas disponibilizao de download de
ringtones

60

nos sites de companhias de telefonia mvel. Os autores tm suas obras musicais

alteradas e fracionadas, no tendo o retorno financeiro referente a seus direitos autorais.


Diante dessa situao, o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul tem decidido no sentido de
indenizar os autores, uma vez que reconhecida a violao de seus direitos moral e patrimonial
de autor 61.

58
GANDELMAN, Henrique apud SOUZA, Carlos Fernando Mathias de. Direito autoral: legislao bsica. Braslia:
Livraria e Editora Braslia Jurdica, 1998, p. 30.
59
Art. 1. Esta Lei estabelece princpios, garantias, direitos e deveres para o uso da Internet no Brasil e determina as
diretrizes para atuao da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios em relao matria.
Art. 2. A disciplina do uso da Internet no Brasil tem como fundamentos:
I o reconhecimento da escala mundial da rede;
II os direitos humanos e o exerccio da cidadania em meios digitais;
III a pluralidade e a diversidade;
IV a abertura e a colaborao; e
V a livre iniciativa, a livre concorrncia e a defesa do consumidor.
BRASIL. Projeto de Lei n. 2126, de 24 de agosto de 2011. Estabelece princpios, garantias, direitos e deveres para o uso da
Internet no Brasil. Disponvel em: <http://www.camara.gov.br/sileg/integras/912989.pdf >. Acesso em: 21 out. 2012.
60
Toque de chamada para telefones mveis.
61
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Apelao Cvel n. 70041595612, da Vigsima Cmara Cvel. Relator:
Rubem Duarte, 14 de dezembro de 2011. Disponvel em: <www.tjrs.jus.br>. Acesso em: 10 de nov. 2012.
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Apelao Cvel n. 70036620698, da Sexta Cmara Cvel. Relator: Artur
Arnildo Ludwig, 22 de setembro de 2011. Disponvel em: <www.tjrs.jus.br>. Acesso em: 10 de nov. 2012.

27

As tentativas de regulamentar as atividades na internet so relativamente recentes.


Contudo, quando se discute a respeito dos direitos autorais, necessrio atentar relevncia
do acesso informao e cultura como fator revolucionrio no desenvolvimento dos
indivduos. Esse desenvolvimento que passa certamente pelo contato com obras protegidas
pelos direitos em questo. Logo, restringir o acesso, atravs de barreiras econmicas, seria
realar as desigualdades sociais existentes, principalmente, em um pas como o Brasil.

2.2 Direito de acesso s obras digitais na sociedade da informao

Na atualidade, o acesso informao fator basilar para o aprimoramento cultural e


profissional. A minoria da populao mundial tem acesso internet, portanto poucos tm
acesso informao, a partir desse suporte. A internet uma fonte importante de informao
e de cultura, disponibilizando contedo s pessoas que no residem nos grandes centros
culturais, como tambm aos que no possuem meios econmicos para adquirir as obras de seu
interesse. Muitas pessoas passaram a utilizar a internet como fonte de conhecimento, seja a
partir de cursos online, seja atravs de pesquisas do seu interesse ou fazendo uso das mais
variadas formas de comunicao que ela oferece.
A sociedade da informao consiste no modo de desenvolvimento econmico em que
a informao essencial na aquisio e formulao do conhecimento, tambm na satisfao
das necessidades dos indivduos. Trata-se de um novo paradigma tecnolgico, social, cultural
e comportamental. O conhecimento a principal fora de produo da sociedade, e por isso
necessrio uma harmonia com o direito liberdade de informao, considerando o papel
decisivo do Estado Democrtico de Direito na tutela do acesso informao e do exerccio da
liberdade de pensamento e expresso 62.
A importncia da informao tal que recentemente no Brasil passou a vigorar a lei n.
12.527, publicada em 18 de novembro de 2011, de acesso informao publica

63

. Essa lei

62
SOARES, Svio Aguiar; VIZZOTO, Alberto. Direito intelectual e sociedade da informao: reflexes sobre os novos
paradigmas. Anais do XVIII Congresso Nacional do CONPEDI, So Paulo, 2009, p. 9975-9976.
63
Art. 5. dever do Estado garantir o acesso informao, que ser franqueada, mediante procedimentos objetivos e geis,
de forma transparente, clara e em linguagem de fcil compreenso.
BRASIL. Lei n. 12.527, de 18 de novembro de 2011. Regula o acesso a informaes previsto no inciso XXXIII do art. 5, no
inciso II do 3 do art. 37 e no 2 do art. 216 da Constituio Federal; altera a Lei n. 8.112, de 11 de dezembro de 1990;
revoga a Lei n. 11.111, de 5 de maio de 2005, e dispositivos da Lei n. 8.159, de 8 de janeiro de 1991; e d outras
providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2011-2014/2011/lei/l12527.htm>. Acesso em: 30
jun. 2012.

28

que regulamentou o artigo 5, inciso XXXIII da Constituio Federal

64

, visa efetivar esse

direito constitucional em que todos tm a prerrogativa de receber dos rgos pblicos


informaes de interesse pessoal e coletivo, bem como estabelecer o acesso informao
pblica como regra, e o sigilo como exceo 65.
A sociedade da informao, termo cunhado para descrever a sociedade atual, um
tema amplamente discutido nas obras do lusitano Jos Oliveira Ascenso, o qual enxerga com
preocupao o cerceamento da liberdade nesse ambiente:

De facto, o cidado comum defronta-se crescentemente com o arame farpado. H


cada dia mais zonas cuja entrada est proibida ou reservada. Com isso, o dilogo
social perde fluidez. A nossa liberdade passa a ser uma liberdade condicionada: o
que fazemos ou perdemos depende cada vez menos da nossa espontaneidade e cada
vez mais daqueles que se asseguram posies de privilgio no espao social.
A internet veio potencializar estes perigos.
Por um lado acena-se com uma sociedade da informao, em que um manancial de
novas potencialidades aberto para todos. Exalta-se o protagonismo do homem
comum que, graas interatividade possibilitada pelas auto-estradas da
comunicao, se tornaria um dialogante universal, e no somente um receptor
passivo de mensagens.
Mas por outro lado, verificamos que a Internet, que apareceria com um espao de
liberdade, est j apropriada. Cada vez mais um espao de constrio 66.

O aumento de pginas online com seu contedo pago, as diferentes formas de


comunicao condicionadas assinaturas, o bloqueio de vdeos que contm trechos de filmes
ou msicas, bem como de pginas que disponibilizam obras literrias digitais, so as prticas
que ocorrem na atualidade. Segundo Ascenso, o esquema geral consiste em considerar todas
as utilizaes em rede reservadas e cobertas por tratados internacionais sobre direito do autor,
ou seja, a colocao da obra em rede seria objeto do direito de comunicao pblica, o seu

64

Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos
seguintes:
(...)
XXXIII todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou
geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel
segurana da sociedade e do Estado.
BRASIL. Constituio, 1988. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 05 de outubro de 1988. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm>. Acesso em: 30 jun. 2012.
65
CONTROLADORIA-GERAL DA UNIO. Acesso informao pblica: uma introduo a Lei n. 12.527, de 18 de
novembro
de
2011.
Disponvel
em:
<http://www.acessoainformacao.gov.br/acessoainformacaogov/publicacoes/CartilhaAcessoaInformacao.pdf> Acesso em: 21
out. 2012.
66
ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito intelectual, exclusivo e liberdade. Revista Esmafe: Escola de Magistratura Federal
da 5 regio, Recife, n.3, p. 125-145, mar. 2002, p. 126-127.

29

chamamento ao visor do usurio implicaria o direito de reproduo, entendido em termos de


abranger as meras transmisses tecnolgicas, assim como a produo de exemplares no
terminal estaria coberta pelo direito de distribuio. A apropriao vai sempre avanando
mais 67.
Alm disso, h lderes polticos que impossibilitam a populao do seu pas a conexo
rede, a fim de impedir a comunicao entre os prprios habitantes e com habitantes de
outros pases, isso a partir de argumentos polticos. O fato da internet ser uma ferramenta que
no est ao alcance de todos, por fatores econmicos ou polticos, foi tema da Organizao
das Naes Unidas ONU, que defendeu o acesso internet como um direito bsico
universal, conforme se depreende a partir de um dos trechos do documento:

85. Given that the Internet has become an indispensable tool for realizing a range
of human rights, combating inequality, and accelerating development and human
progress, ensuring universal access to the Internet should be a priority for all
States. Each State should thus develop a concrete and effective policy, in
consultation with individuals from all sections of society, including the private
sector and relevant Government ministries, to make the Internet widely available,
accessible and affordable to all segments of population 68.

A tendncia da internet alcanar maior nmero de usurios. possvel acess-la


atravs de celulares, computadores, televises, a domiclio, em lan houses ou cyber cafs,
entre outros. Assim, no complicado imaginar um futuro em que a internet ter um poder de
transformar as relaes humanas e, em razo disso, as pessoas que forem privadas desse
acesso iro vivenciar um isolamento social ou um atraso digital. Ainda mais, privar o acesso a
obras literrias, artsticas, programas de computador, e cultura em geral na internet seria
privar os usurios de us-la para seu prprio desenvolvimento e para reduzir as desigualdades
sociais.

67

ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito intelectual, exclusivo e liberdade. Revista Esmafe: Escola de Magistratura Federal
da 5 regio, Recife, n.3, p. 125-145, mar. 2002, p. 128.
68
Dado que a Internet se tornou uma ferramenta indispensvel para a concretizao de uma variedade de direitos humanos,
combatendo desigualdades, e acelerando o desenvolvimento e o progresso humano, garantir o acesso universal internet
deve ser prioridade para todos os Estados. Cada Estado deve ento desenvolver uma poltica concreta e efetiva, consultando
indivduos de todos os setores da sociedade, incluindo o setor privado e relevantes Ministrios Governamentais para tornar a
Internet amplamente disponvel, acessvel e com preos razoveis para todos os segmentos da populao (traduo livre)

ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho de Direitos Humanos, Seventh session, Report of the
Special Rapporteur on the promotion and protection of the right to freedom of opinion and expression.
Disponvel em: <http://www2.ohchr.org/english/bodies/hrcouncil/docs/17session/A.HRC.17.27_en.pdf>. Acesso em: 16
set. 2012.

30

No Brasil, a legislao autoral em vigor, a lei n. 9.610/98 considerada uma das mais
restritivas do mundo. Conforme o disposto no art. 46, inciso II, da LDA 69, no permitido a
cpia integral de obra alheia, que uma conduta corriqueira no mundo contemporneo.
Ainda, de acordo com a mesma lei no permitido copiar o contedo de um CD para um
MP3 player, ou seja, uma proibio incoerente com as facilidades da tecnologia digital. Todo
o sistema de proteo dos direitos autorais se funda na defesa do autor e na utilizao de sua
obra, exceto mediante expressa autorizao legal ou com seu consentimento. No entanto, essa
prtica acaba beneficiando o intermedirio, ou seja, os editores, as gravadoras, as produtoras
de contedo, entre outras, uma vez que quase sempre os autores transferem a esses o direito
de explorao comercial de suas obras 70.
Cabe salientar que a atual lei autoral foi publicada no ano de 1998, ou seja, a internet
era uma ferramenta diferente. Mais tarde, nos Estados Unidos da Amrica ocorreria o
julgamento do caso napster, que ofereceu amplo destaque discusso judicial que estava
sendo realizada nas cortes daquele pas. O site napster oferecia em sua pgina o download de
um programa que interligava seus usurios e permitia que esses compartilhassem arquivos de
msicas, no formato MP3, sem custos. Atravs da deciso da 9 Corte de Apelao de San
Francisco foi determinado que o site exclusse do seu sistema as faixas sobre as quais a
demandante Associao Americana da Indstria Fonogrfica - RIAA detinha direitos sobre os
referidos fonogramas. No entanto, a sentena americana no possua efeitos fora do territrio
dos Estados Unidos 71.
Quando se fala sobre o acesso obras digitais na internet entra em pauta o tema do
acesso livre ou acesso aberto, como tambm o do software livre. Em relao literatura
cientfica, o tema do acesso livre ou aberto merece ateno. Eloy Rodrigues discorre sobre o
tema:

69

Art. 46. No constitui ofensa aos direitos autorais:


(...)
II a reproduo, em um s exemplar de pequenos trechos, para uso privado do copista, desde que feita por este, sem intuito
de lucro.
BRASIL. Lei n. 9.610, de 19 de fevereiro de 1998. Altera, atualiza e consolida a legislao sobre direitos autorais e d outras
providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l9610.htm>. Acesso em: 30 jun. 2012.
70
LEMOS, Ronaldo; BRANCO JNIOR, Srgio Vieira. Copyleft, software livre e creative commons: a nova feio dos
direitos
autorais
e
as
obras
colaborativas.
Rio
de
Janeiro:
FGV,
2019.
Disponvel
em:
<http://bibliotecadigital.fgv.br/dspace/handle/10438/2796>. Acesso em: 23 set. 2012, p. 1-2.
71
SOUZA, Marcos Antnio Cardoso de. Aplicao da legislao brasileira no caso Napster. Revista Forense, Rio de
Janeiro: Forense, v. 365, 2003, p. 384-386.

31

Em sntese, Acesso Livre significa a disponibilizao livre na Internet de literatura


de carcter acadmico ou cientfico, permitindo a qualquer utilizador ler,
descarregar, copiar, distribuir, imprimir, pesquisar ou referenciar o texto integral
desses documentos.
Ao contrrio dos outros autores, os investigadores e acadmicos publicam os
resultados do seu trabalho no para obterem rendimentos (direitos de autor, etc.),
mas para obterem outro tipo de recompensa. Os investigadores so recompensados
(progresso na carreira, financiamento dos seus projetos, prmios cientficos, etc.)
pela sua produtividade cientfica que avaliada no apenas pela sua dimenso
(quantidade), mas sobretudo pelo seu impacto (qualidade), usualmente associado ao
nmero de citaes 72.

O grande problema, de acordo com Svio Aguiar Soares e Alberto Vizzotto, consiste
na interpretao dos conflitos entre o direito autoral e o direito de acesso informao e
cultura. Isso, no sentido da relativizao dos direitos de autor, assim como com o objetivo de
estabelecer um equilbrio entre os direitos do criador, que deve lograr uma justa compensao
por sua atividade intelectual, e os direitos da sociedade, que deve ter assegurado o direito de
acesso informao, educao, cincia, tecnologia e ao domnio pblico como direitos
imanentes ao exerccio da cidadania 73.
A internet fonte de aprimoramento cultural, essencial na sociedade atual, a sociedade
da informao. No entanto, essa ferramenta no est ao alcance de todos por motivos
econmicos e polticos, o que j foi tema da Organizao das Naes Unidas - ONU, a qual
considerou a internet como um direito bsico universal. Em que pese o aumento dos seus
usurios, a internet precisa fornecer aos cidados o direito informao e cultura nesse
ambiente, tendo em vista que as restries parecem sempre aumentar.
O Brasil apresenta uma das legislaes autorais mais restritivas, a Lei n. 9.610 de 19
de fevereiro de 1998, a qual impede a realizao de cpia integral privada, o que no
corresponde s facilidades tecnolgicas disponveis na atualidade. Em razo disso,
necessrio debater um equilbrio entre os direitos do cidado e os direitos de autor para seja
possvel falar em igualdade de acesso s informaes, educao, cultura,
independentemente da influncia ou situao financeira do cidado.

72

RODRIGUES. Eloy. Acesso livre ao conhecimento: a utopia e a realidade. In: Direito e Informao. I Encontro Nacional
de Bibliotecas Jurdicas. Lisboa: Coimbra Editora, 2006, p. 29-40, p. 31.
73
SOARES, Svio Aguiar; VIZZOTO, Alberto. Direito intelectual e sociedade da informao: reflexes sobre os novos
paradigmas. Anais do XVIII Congresso Nacional do CONPEDI, So Paulo, 2009, p. 9978.

32

2.3 Conflitos entre interesses pblicos e privados na rede

Na internet existe um conflito entre interesses pblicos e interesses privados. De um


lado, os direitos de acesso informao, cultura, educao, cincia, tecnologia, e de
outro lado, os interesses dos titulares dos direitos autorais de explorarem economicamente as
suas obras. Esse um dos paradoxos da sociedade da informao. A tarefa desvendar os
limites de cada um desses direitos e procurar um equilbrio entre eles. Algumas propostas de
licenas pblicas pode ser uma das solues.
Segundo a lei brasileira de direitos autorais vedado fazer cpia privada integral de
uma obra. No entanto, isso no condiz com as prticas realizadas, tendo em vista que, desde
h muito, cpias so realizadas. Primeiramente surgiu a reprografia, depois generalizou-se a
possibilidade de gravao por particulares de obras musicais e audiovisuais em cassetes e
videocassetes hometaping -, e, por ltimo, atravs da digitalizao tornou-se possvel o
armazenamento de qualquer tipo de obra ou prestao na memria de computadores e a
comunicao ou distribuio quase instantnea das cpias assim efetuadas atravs das redes
informticas internacionais, entre as quais avulta a Internet 74.
No possvel fazer uma cpia privada integral sem reservar o valor dos direitos
autorais, ou seja, no possvel ao cidado ter acesso integralidade de uma obra artstica,
literria ou cientfica sem antes pagar ao titular desses direitos a sua parcela devida, ou o seu
consentimento expresso. No entanto, os titulares desses direitos so normalmente gravadoras,
editoras e no os reais criadores da referida obra. Ento, questiona-se: as pessoas que fazem
uso dessas obras repassam para quem os valores dos direitos autorais? E qual a razo de
existir dos direitos autorais? As duas perguntas no possuem resposta no mesmo sentido.
Ascenso escreve sobre a perda da sensibilizao pelo interesse pblico ao longo dos
anos:

No incio do sc. XIX, quando esta matria tomou a sua feio actual, mantiveramse os privilgios outorgados no antigo regime, aos autores nomeadamente, mas
agora justificados por serem uma propriedade.
No obstante, a conscincia do interesse pblico associado outorga do exclusivo
era muito ntida. O exclusivo era atentatrio da liberdade econmica. Deveria por
isso ser limitado e temporrio. S se prolongaria o lapso suficiente para permitir
74

VICENTE, Drio Moura. Cpia privada e sociedade da informao. In: Direito e Informao. I Encontro Nacional de
Bibliotecas Jurdicas. Lisboa: Coimbra Editora, 2006, p. 18.

33

recompensar o contributo social trazido e estimular o aparecimento de novas


criaes.
Paradoxalmente, este sentido do interesse pblico perdeu-se quase totalmente no
sculo XX, que se pretendeu a idade do social. Os exclusivos empolam-se e
multiplicam-se, cada vez mais justificados por meros interesses privados. O espao
de liberdade sofre uma perigosa restrio.
De facto, os debates a que hoje se assiste so menos os que opem o interesse
pblico e os interesses privados e mais os que opem entre si os vrios interesses
privados no seu apetite de proteco. So os que opem os autores aos produtores
de fonogramas ou aos radiodifusores, os que opem os provedores de servios na
Internet aos titulares de direitos sobre os contedos, e assim por diante. E como a
histria ensina, os acordos entre os grandes fazem-se custa dos pequenos. Os
direitos exclusivos incharam cada vez mais, custa do interesse pblico, que viu
agravada mais e mais a sua condio; e custa do interesse pblico, que o
neoliberalismo imperante s envergonhadamenente permite referir.
A situao s conheceu um solavanco nestes ltimos anos, com a formao de
correntes libertrias no seio da Internet. Curiosamente, tudo se passa no mbito
norte-americano 75.

Essa perda de sensibilizao pelos interesses pblicos, descrita por Jos de Oliveira
Ascenso, o resultado da sociedade cada vez mais individualista do ltimo sculo. Os
conflitos privados foram priorizados em contrapartida aos de ordem pblica, talvez por fatores
poltico-econmicos, o que curiosamente acabou por restringir a liberdade. A liberdade
criativa foi restringida seja pelo prazo de setenta anos, aps a morte do criador, para
explorao dos direitos patrimoniais, seja pela impossibilidade de realizar cpia integral
privada, seja pela necessidade de autorizao do autor para a reproduo da obra.
Os direitos intelectuais no Brasil foram includos no rol dos direitos e garantias
fundamentais do artigo 5 da Constituio Federal, estando o direito de autor previsto nos
incisos XXVII e XXVIII

76

. Segundo Guilherme Carboni, possvel perceber na leitura do

texto legal que, pela prpria natureza jurdica do direito de autor (que tem como contedo
direitos morais personalssimos e direitos patrimoniais) e da sua evoluo histrica como
75

ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito intelectual, exclusivo e liberdade. Revista Esmafe: Escola de Magistratura Federal
da 5 regio, Recife, n.3, p. 125-145, mar. 2002, p. 129.
76
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos
seguintes:
(...)
XXVI aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo de suas obras, transmissvel aos
herdeiros pelo tempo que a lei fixar;
XXVIII so assegurados, nos termos da lei:
a) a proteo s participaes individuais em obras coletivas e reproduo da imagem e voz humanas, inclusive nas
atividades desportivas;
b) o direito de fiscalizao do aproveitamento econmico das obras que criarem ou de que participarem aos criadores, aos
intrpretes e s respectivas representaes sindicais e associativas.
BRASIL. Constituio, 1988. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 05 de outubro de 1988. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm>. Acesso em: 30 jun. 2012.

34

direito predominantemente individual, nem a Carta Magna e nem a LDA positivaram as suas
dimenses sociais e solidrias. Dessa forma, pode-se dizer que em nossa legislao prevalece
a concepo individualista do direito de autor, representando um atraso, se considerada a
evoluo dos outros direitos fundamentais. Cabe salientar que tal situao no ocorre com os
direitos de propriedade industrial

77

, tendo em vista que a Constituio determina que os

autores de inventos devam ter como princpio e limite, o interesse social e o desenvolvimento
tecnolgico e econmico do pas 78.
No mesmo sentido, o lusitano Drio Moura Vicente discorre sobre a valorizao dos
direitos do autor, interesses individuais, em detrimento dos direitos coletivos, como o acesso
do pblico aos bens culturais:

Por um lado, relevam neste domnio interesses individuais, entre os quais


sobressaem os interesses morais dos autores e artistas ligados defesa da
paternidade e da integridade das suas criaes intelectuais e prestaes e os
interesses patrimoniais dos mesmos sujeitos que se prendem com a sua legtima
expectativa de colher os benefcios econmicos que possam resultar da explorao
dessas criaes e prestaes, mormente atravs da sua reproduo, da sua
comunicao ao pblico e da distribuio dos respectivos exemplares.
Por outro lado, avultam interesses colectivos, nos quais se compreendem o acesso
do pblico informao e aos bens culturais, a promoo da educao e do
progresso cientfico 79.

Com a facilidade em que possvel realizar cpias integrais privadas e sabendo a


diferena que o acesso a obras artsticas, literrias e cientficas podem realizar no
desenvolvimento de uma pessoa, no parece razovel que elas sejam privadas, e atendam
apenas os interesses privados. Ainda mais, que o acesso a elas seja utilizado como meio de
controle, j que ter o acesso ou no far diferena no desenvolvimento cultural de cada um,
seria elevar os que podem ter o acesso, e por conseguinte excluir aqueles que no tem acesso

77

Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos
seguintes:
(...)
XXIX a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para sua utilizao, bem como proteo s
criaes industriais, propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos distintos, tendo em vista o interesse
social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas.
BRASIL. Constituio, 1988. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 05 de outubro de 1988. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm>. Acesso em: 30 jun. 2012.
78
CARBONI, Guilherme Capinzaiki. Direito autoral e acesso ao conhecimento: em busca de um equilbrio. Revista Jris da
Faculdade de Direito, Fundao Armando lvares Penteado. So Paulo: FAAP, vol. 1, jan/jun 2009, p.36.
79
VICENTE, Drio Moura. Cpia privada e sociedade da informao. In: Direito e Informao. I Encontro Nacional de
Bibliotecas Jurdicas. Lisboa: Coimbra Editora, 2006, p. 15-16.

35

da possibilidade de aprimorar-se culturalmente. Por mais que os criadores tenham direitos


sobre a obra, ou que suas gravadoras e editoras detenham a sua titularidade, necessrio
reconhecer nelas um valor de interesse maior, um valor inerente ao cidado, como o direito
educao 80.

80

Art. 205. A educao, direito de todos e dever do Estado e da famlia, ser promovida e incentivada com a colaborao da
sociedade, visando o pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o
trabalho.
BRASIL. Constituio, 1988. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 05 de outubro de 1988. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm>. Acesso em: 30 jun. 2012.

36

3 DIREITO DE ACESSO INFORMAO E DIREITOS AUTORAIS NA


INTERNET: PROPOSTAS DE EQUILBRIO

Algumas respostas surgiram para a problemtica do direito de acesso informao e


os direitos autorais na internet. Com as licenas pblicas, facultou-se que a utilizao das
ideias dos autores fosse livre ou limitada, de acordo com a escolha do criador, esse que
manifesta a sua vontade atravs da afixao de um selo na obra criada. Outra resposta foi a
discusso nacional sobre direitos autorais, a fim de realizar alteraes na lei brasileira, o que
se realiza com o objetivo de proporcionar aos interessados na rea melhor proveito de seu
trabalho, bem como a adequao da lei com as facilidades que a sociedade possui em relao
troca de informaes na atualidade.

3.1 Copyleft

A ideia do copyleft enfrentou a problemtica dos direitos autorais na internet. A partir


dele a proteo das obras que circulam na rede mundial de computadores foram repensadas,
com o objetivo de permitir uma livre circulao de contedo. Relacionado ao software livre,
buscou transformar a maneira em que os bens intelectuais eram concebidos, ou seja, como
bens de propriedade intelectual, em que apenas o titular usa, goza e dispe da obra. Com essa
licena, o autor concorda que sua criao possa ser copiada, complementada, modificada,
entre outras aes, e assim sucessivamente.
O copyleft um mecanismo jurdico que visa garantir que os detentores de
propriedade intelectual possam licenciar o uso de suas obras alm dos limites da lei, ainda que
amparados por ela. O movimento teve incio nos anos 80, com o surgimento do software livre,
esse que se baseia no princpio de compartilhamento de conhecimento e na solidariedade
praticada pela inteligncia coletiva conectada na internet. Quem busca essa licena so
autores e criadores que aplicam o copyleft aos seus trabalhos porque esperam criar condies
mais favorveis para que grande nmero de pessoas se sinta livre para contribuir com
melhoramentos e alteraes a essa obra, continuadamente 81.

81
SANTOS, Manuela. Direito autoral na era digital: impactos, controvrsias e possveis solues. So Paulo: Saraiva,
2009, p. 164.

37

O movimento do copyleft teve incio com o ento programador e futuro ativista


Richard Stallman, quando este foi contratado pela empresa Symbolics com o objetivo de criar
um software cuja verso seria de domnio pblico do intrprete. A empresa, no entanto,
aperfeioou e ampliou o programa, sendo que aps se negou a dar acesso ao primeiro criador
sobre as alteraes efetivadas. Assim, em 1984, ele elaborou um monoplio do software
criando a sua prpria licena de direitos autorais, a qual denominou licena pblica geral, em
ingls GPL General Public License 82. Segundo Srgio Amadeu, a GPL a garantia que os
esforos coletivos no sero indevidamente considerados propriedade de algum. O GPL
aplicvel em todas as frentes em que os direitos autorais so utilizados: livros, imagens,
msicas e softwares 83.
As circunstncias que permitiram o surgimento desse movimento so expostas por
Ronaldo Lemos:

O movimento do software livre produto da subverso das tradicionais idias [sic]


de propriedade com relao aos bens intelectuais. Originou-se da insatisfao
relativa ao regime tradicional de direito autoral quando aplicado ao software, na
medida em que ele impedia as possibilidades de se atender a objetivos que fossem
alm daqueles puramente econmicos. Nesse sentido, o movimento do software
livre teve como escopo transformar a proteo da propriedade intelectual para criar
bens intelectuais abertos, amplamente acessveis tanto com relao ao uso, quanto
com relao possibilidade de inovao e modificao, no s do ponto de vista
econmico, como tambm do ponto de vista cognitivo 84.

possvel deduzir que o movimento em relao ao software ter sido pioneiro em


encontrar respostas para o engessamento que o direito autoral, em determinadas situaes,
ocasionava a livre circulao de ideias, seja resultado da velocidade em que ocorrem as
transformaes na rea tecnolgica, bem como dos interesses econmicos que permeiam essa
rea. As aes que as legislaes autorais respaldavam, ou seja, permitiam acontecer, como
o exemplo de Richard Stallmann, afetavam tanto o avano tecnolgico, dificultando aos
programadores o aprendizado atravs dos softwares que circulavam no mercado, como o
crescimento das empresas, que contam com a urgncia em apresentar aos clientes novos
produtos.

82
LISBOA, Roberto Senise. Manual de direito civil, v. 4: direitos reais e direitos intelectuais. So Paulo: Saraiva, 2011, p.
523
83
SILVEIRA, Srgio Amadeu. Incluso digital, software livre e globalizao contra-hegemnica. Disponvel em:
<http://www.softwarelivre.gov.br/softwarelivre/artigos/artigo_02>. Acesso em 02 de out. 2012.
84
LEMOS, Ronaldo. Direito, Tecnologia e Cultura. Rio de Janeiro: FGV, 2005, p. 71-72.

38

Os autores Marco Antnio Alves e Mateus Marconi Rodrigues discorreram sobre o


assunto quando trataram do projeto Google Books, esse que tinha/tem como mote
disponibilizar online todas as obras literrias, construindo uma grande biblioteca digital:

Os movimentos libertrios na internet, como o copyleft e o discurso do


compartilhamento e da liberdade na rede, com certeza exercem uma certa presso
poltica, mas acreditamos que a entrada em jogo de novos e grandes agentes
econmicos tem muito mais peso do que a simples e romntica mobilizao da
comunidade dos internautas. Enquanto no havia um modelo econmico alternativo
e o lobby de um grande conglomerado interessado, a proteo do direito de autor
tendia apenas a intensificar, como fica evidente nas alteraes legais ocorridas nos
Estados Unidos e na Europa nos ltimos anos 85.

A partir desse trecho possvel deduzir que os autores no vem na simples


mobilizao dos internautas a soluo para o acesso a obras protegidas por direitos autorais
digitalmente, sem custos, mas uma presso de um grande conglomerado para que essas
informaes sejam disponibilizadas, no artigo citado se referindo ao Google.
O conglomerado tem interesses, pois ele passaria, indiretamente, a receber a
remunerao relativa aos direitos autorais, entendida aqui como a demonstrao pblica de
uma obra protegida, atravs da publicidade nas suas pginas. Uma possibilidade seria - e o
que ocorre - ao mesmo tempo em que disponibiliza um livro digital, por consequncia
aumenta o nmero de acessos em suas pginas, e por fim cria um espao de grande
visibilidade e interessante para a publicidade de outros tantos negcios.
O resultado do movimento do copyleft culminou com a criao das licenas pblicas,
como exemplo a GNU/LINUX. De acordo com Srgio Amadeu, com a difuso da internet,
o movimento de software livre ganhou o mundo e logrou produzir um sistema operacional
livre, completo e multifuncional o GNU/LINUX. Ele baseado nos esforos de 400 mil
desenvolvedores espalhados pelos 5 continentes e por mais de 90 pases. H estimativas de
que o desenvolvimento e a melhoria anual do programa contar com 1 milho de
programadores, esses estudantes especialistas, amantes da computao, diletantes, gente
procura de fama, empresas em busca de lucro, profissionais de altssimo nvel, entre tantos

85
ALVES, Marco Antnio Souza; RODRIGUES, Mateus Marconi. O projeto google books e o direito de autor: uma anlise
do caso author guild et al. v. google. Anais do XIX Congresso Nacional do CONPEDI, Fortaleza, 2010, p. 7918.

39

outros. Dificilmente uma empresa privada ter condies de acompanhar o ritmo de inovaes
incrementais de uma rede to variada e to inteligente 86.
Com certeza existem brasileiros colaborando com o desenvolvimento desse software.
No entanto, surge a pergunta se possvel adotar essa forma de colaborao em relao aos
outros bens tutelados pelo direito autoral, como livros, msicas, entre outros, no Brasil?
Segundo Manuela Santos compatvel o uso dessa licena no pas, pois uma vez que as
liberdades e restries se do apenas no campo dos direitos patrimoniais e o copyleft visa,
dentre outros objetivos, preservar a paternidade da obra 87.
O movimento copyleft teve grande importncia como marco para a demonstrao da
insatisfao em relao ao engessamento que os direitos autorais proporcionavam s criaes.
A partir dele surgiram as licenas pblicas como alternativas aos autores que vem na livre
circulao de suas obras, uma oportunidade para a visibilidade de seu trabalho. No entanto,
necessrio atentar aos interesses dos grandes conglomerados da internet, a fim de que o acesso
informao no beneficie outra vez os intermedirios, em detrimento dos autores.

3.2 Creative Commons no Brasil

A insatisfao em relao aos direitos autorais no somente por parte dos usurios da
internet que realizam cpias e utilizam obras protegidas por esses direitos, como tambm dos
prprios autores que vem na proibio ao acesso do seu trabalho, uma limitao da
divulgao e explorao econmica das suas obras. Dessa forma, foi necessrio repensar
formas de possibilitar o acesso s obras autorais de forma diferente, com o objetivo de utilizar
a rede mundial de computadores como uma ferramenta nova e importante de trabalho, ao
invs de algo a ser evitado.
O Creative Commons foi fundado nos Estados Unidos em 2001 com o objetivo de
criar licenas jurdicas que pudessem contrabalancear um sistema de proteo autoral cada
vez mais restritivo. Em 2002, a organizao lanou uma srie de licenas para uso voluntrio,
que foram adotadas por criadores do mundo todo, estabelecendo que as obras por ela

86

SILVEIRA, Srgio Amadeu. Incluso digital, software livre e globalizao contra-hegemnica. Disponvel em:
<http://www.softwarelivre.gov.br/softwarelivre/artigos/artigo_02>. Acesso em 02 de out. 2012.
87
SANTOS, Manuela. Direito autoral na era digital: impactos, controvrsias e possveis solues. So Paulo: Saraiva,
2009, p. 164.

40

licenciadas contavam com direitos de uso mais amplos que aqueles previstos pela legislao
autoral. Em sntese, as licenas partem de um modelo de alguns direitos reservados, em
contraposio ao modelo prevalecente de todos os direitos reservados. No Brasil, a parceria
com o Creative Commons foi estabelecida pela Escola de Direito da FGV - Fundao Getlio
Vargas no Rio de Janeiro, atravs de seu Centro de Tecnologia & Sociedade 88.
A sistemtica das obras com selos do Creative Commons explicada por Manuela
Santos:

Assim, oferecer uma obra sob uma licena Creative Commons no significa abrir
mo dos direitos autorais, mas sim oferecer alguns dos direitos para qualquer
pessoa, justamente os que melhor atendam aos interesses, mediante condies
escolhidas pelo prprio autor.
Quem viola uma licena Creative Commons viola direitos autorais e, seja no meio
virtual ou no, deve ser responsabilizado por isso.
[...]
A licena mais utilizada do Creative Commons no permite o uso comercial da
obra. Isso significa que a obra pode circular legalmente, mas quando utilizada com
fins comerciais os direitos autorais devem ser recolhidos normalmente 89.

A partir desse trecho possvel perceber a compatibilidade que essa licena possui
com a internet. Considerando que o espao de visibilidade, o autor afasta do usurio a
responsabilidade de solicitar a sua autorizao para utilizao da obra. Com isso, ele incentiva
a divulgao do seu trabalho, pois sabe que interessante ver seu trabalho conhecido por
vrias pessoas. Ademais, o autor pode restringir o uso comercial da obra, ou seja, caso esse
acordo no seja cumprido, poder demandar os reparos judicialmente, pois ele continua
possuindo direitos autorais sobre a criao.
Segundo Ronaldo Lemos, a ideia dessa licena permitir a criao de uma
coletividade de obras culturais publicamente acessveis, incrementando o domnio pblico e
concretizando as promessas da internet e da tecnologia de maximizar o potencial criativo
humano

88

90

. Ainda importante salientar que no possvel, nas creative commons, a

LEMOS, Ronaldo. Do commons legal para commons social: o Brasil e a indstria cultural do sculo XXI. In:
FABIANO, Emerson Ribeiro (Org.). Impasses e aporias do direito contemporneo: estudos em homenagem a Jos
Eduardo Faria. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 294.
89
SANTOS, Manuela. Direito autoral na era digital: impactos, controvrsias e possveis solues. So Paulo: Saraiva,
2009, p. 165.
90
LEMOS, Ronaldo. Direito, Tecnologia e Cultura. Rio de Janeiro: FGV, 2005, p. 84.

41

extino total dos direitos intelectuais do criador da obra originria, tornando-se cabvel as
opes mais restritivas que no resultem em sacrifcio integral dos direitos 91.
Os principais componentes das licenas, disposio para serem escolhidos por
autores e criadores so: os selos da atribuio, vedada a criao de obras derivadas, uso
no comercial e compartilhamento pela mesma licena 92.
Todas as licenas do Creative Commons exigem que seja dado crdito (atribuio) ao
autor/criador da obra. Pela licena chamada Atribuio, o autor autoriza a livre cpia,
distribuio e utilizao da obra, inclusive para fins comerciais (a menos que seja combinada
com a opo que veda o uso comercial, o que no s possvel como usual). Entretanto, a
obra dever sempre receber o devido crdito, em todos os meios de divulgao 93. Em sntese,
com a escolha desse selo, o autor receber o crdito pela obra que criou, como tambm
manifestar vontade de que interessados copiem, distribuam e utilizem a sua obra. No entanto,
se o autor combinar esse selo com o selo uso no comercial, estar vedada a outros que a
utilizem para esse fim.
O autor Ronaldo Lemos explica a razo de ser necessrio o selo atribuio em todas as
obras, pois a lei de direitos autorais impe a obrigatoriedade do elemento Atribuio em
todas as combinaes de licena, em decorrncia, inclusive, do direito moral de autor de ter
ser nome vinculado perenemente obra que criou 94.
Pelos termos da opo vedada a criao de obras derivadas, o autor autoriza a livre
cpia, distribuio e utilizao da obra. Entretanto, o autor no permite que a obra seja
modificada, sendo vedada sua utilizao para a criao de obras derivadas. Assim a obra do
autor no poder ser remixada, alterada, ou reeditada sem a permisso expressa do autor ou
criador, devendo permanecer sempre igual ao modo original em que foi distribuda

95

. Um

exemplo para obras com esse selo o download de msicas para serem divulgadas e
utilizadas em pginas da internet, em redes sociais, bem como para que sejam transferidas do
computador para tocadores mp3, entre outros dispositivos.

91

LISBOA, Roberto Senise. Manual de direito civil, v. 4: direitos reais e direitos intelectuais. So Paulo: Saraiva, 2011, p.
524.
92
LEMOS, Ronaldo. et al. Direitos autorais em reforma. Escola de Direito do Rio de Janeiro da Fundao Getlio Vargas,
Centro de Tecnologia e Sociedade. Rio de Janeiro: FGV, 2011, p. 69-71.
93
LEMOS, Ronaldo. et al. Direitos autorais em reforma. Escola de Direito do Rio de Janeiro da Fundao Getlio Vargas,
Centro de Tecnologia e Sociedade. Rio de Janeiro: FGV, 2011, p. 69-70.
94
LEMOS, Ronaldo. et al. Direitos autorais em reforma. Escola de Direito do Rio de Janeiro da Fundao Getlio Vargas,
Centro de Tecnologia e Sociedade. Rio de Janeiro: FGV, 2011, p. 71.
95
LEMOS, Ronaldo. et al. Direitos autorais em reforma. Escola de Direito do Rio de Janeiro da Fundao Getlio Vargas,
Centro de Tecnologia e Sociedade. Rio de Janeiro: FGV, 2011, p. 70.

42

Atravs do selo uso no comercial, o autor autoriza a livre cpia, distribuio e


utilizao da obra. Entretanto, o autor veda qualquer distribuio, cpia e utilizao que tenha
fins comerciais. Isto significa que qualquer pessoa que tenha obtido acesso obra no pode
utiliz-la para fins comerciais, como, por exemplo, vend-la ou utiliz-la com a finalidade
direta de obteno de lucro 96.
Por fim, com a licena compartilhamento pela mesma licena, o autor autoriza a
livre cpia, distribuio e utilizao da obra. Entretanto, o autor impe a condio de que, se a
obra for utilizada para a criao de obras derivadas como, por exemplo, um livro traduzido
para outro idioma ou uma foto includa em um livro ou mesmo em casos de incorporao da
obra original como parte de outras obras o resultado deve ser necessariamente
compartilhado pela mesma licena. Assim, uma obra licenciada por essa modalidade s pode
ser utilizada em outras obras se essas outras obras tambm forem licenciadas sob a mesma
licena Creative Commons 97. Aqui se explica como ocorre a reproduo das licenas, ou seja,
um dos mecanismos que a prpria licena utiliza para se disseminar no ramo cultural.
Quanto ao objetivo da licena em questo, cabe citar trecho da obra Direito,
Tecnologia e Cultura:

[...] o direito autoral, caracterizado com um grande No!, comea a se


transformar em razo desses microatores que passam a ter canais para indicar ao
mundo que preferem o caminho do Sim. Um Sim que tenta recuperar a
promessa libertria original da internet e da tecnologia digital de emancipao
criativa, e que faz do direito no um instrumento de preservao do passado, mas de
transio para o futuro 98.

O Creative Commons criou uma alternativa para os autores que tem interesse em
divulgar suas obras na rede. Atravs dos seus selos, ele facilitou um acordo entre o autor e o
usurio da internet, em que esse pode copiar a criao daquele e distribu-la, com ou sem fins
comerciais. Essa foi uma alternativa para conciliar os direitos autorais e a tecnologia, j que as
atuais legislaes autorais no condizem mais com a realidade da troca de informaes na
internet. Elas tentam restringir ainda mais a atividade cultural na internet, ou no se atualizam,
como o caso da lei brasileira n. 9.610/98.

96

LEMOS, Ronaldo. et al. Direitos autorais em reforma. Escola de Direito do Rio de Janeiro da Fundao Getlio Vargas,
Centro de Tecnologia e Sociedade. Rio de Janeiro: FGV, 2011, p. 70.
97
LEMOS, Ronaldo. et al. Direitos autorais em reforma. Escola de Direito do Rio de Janeiro da Fundao Getlio Vargas,
Centro de Tecnologia e Sociedade. Rio de Janeiro: FGV, 2011, p. 69-71.
98
LEMOS, Ronaldo. Direito, Tecnologia e Cultura. Rio de Janeiro: FGV, 2005, p. 92.

43

3.3 Modernizao da lei brasileira dos direitos autorais

A lei n. 9.610 de 19 de fevereiro de 1998 a vigente em matria autoral no Brasil. No


entanto, desde o ano em que ela foi publicada, o acesso a obras protegidas por direitos
autorais mudou significativamente. A velocidade na troca de informaes e o acervo de obras
literrias, artsticas e cientficas que esto disponveis online modificaram as formas de
comunicao entre as pessoas. As mensagens passaram a ser trocadas de forma mais rica e
eficiente. Assim, resta evidente que o texto legal autoral necessita ser alterado, a fim de
organizar de forma efetiva o controle dos direitos autorais, bem como que eles sejam
condizentes com as atuais facilidades tecnolgicas.
A necessidade de uma nova legislao autoral imprescindvel, nesse sentido discorre
a jurista ngela Kretschmann:

Na busca do equilbrio entre direitos fundamentais, o direito de autor, e o direito de


acesso cultura, informao e educao, importante que se ampliem as
possibilidades de acesso para os fins educacionais, sem, contudo, destruir o prprio
reconhecimento e respeito autoria, que em si constitui igualmente um modo
fundamental de respeito dignidade da pessoa humana. A reduo, entretanto, dos
bens intelectuais a uma mercadoria merece ser combatida de modo que empresas
que se destinavam a viver da explorao de bens intelectuais ajustem seus negcios
a novas formas de negociao, para fazer compreender no seu modelo igualmente a
realidade digital e o acesso a contedos protegidos, em algum grau, como um
direito que diz tanto respeito dignidade humana quanto o prprio direito de
reconhecimento e exerccio de autoria. O grau em que isso ser estabelecido,
claro, demanda amplo debate da sociedade civil, da esfera pblica, que no Brasil foi
justamente chamada a debater uma nova lei de direitos autorais 99.

A discusso acerca de uma nova lei de direitos autorais a oportunidade para atentar
prevalncia dos interesses pblicos em detrimento dos interesses privados, pois o acesso
cultura, informao e educao esto prejudicados em razo da atual forma de proteo
autoral. A partir de um debate democrtico, j que essa matria diz respeito significativa
parcela da sociedade, sejam artistas, pesquisadores, universidades, intermedirios da cultura,
possvel encontrar um equilbrio na legislao. Com esse objetivo, o Brasil se encontra em
vias de publicar uma lei reformadora para essa questo.

99

KRETSCHMANN, ngela. O papel da dignidade humana em meio aos desafios do acesso aberto e do acesso universal
perante o direito autoral. In: SANTOS, Manoel J. Pereira (Coord.). Direito de autor e direitos fundamentais. So Paulo:
Saraiva, 2011, p. 102.

44

Em consonncia com a tendncia mundial, o Ministrio da Cultura brasileiro tem se


dedicado a debater publicamente o assunto, a fim de propor alteraes na atual lei de direitos
autorais no Brasil, e ajust-las s demandas contemporneas. Aps amplo debate pblico,
ocorrido desde 2007 em diversos seminrios organizados pelo Ministrio, foi apresentada
uma primeira proposta de alterao da LDA, que pde ser comentada por qualquer
interessado, de 14 de junho a 31 de agosto de 2012, em plataforma especialmente
desenvolvida para esse fim. Nessa fase foram recebidos quase 8 mil comentrios pela internet.
Decorrido esse prazo, o Ministrio consolidou as contribuies apresentadas e encaminhou o
texto final Casa Civil, em dezembro de 2010 100.
Com a mudana de ministros na pasta da Cultura, no incio de 2011, a proposta de
reforma da LDA foi revista e voltou a ser objeto de consulta, entre 25 de abril e 30 de maio de
2011 Segunda Proposta de Reviso da LDA sendo que desta vez sem a mesma
amplitude no debate, j que os comentrios ao texto no eram pblicos

101

. De qualquer

forma, o anteprojeto revisto na gesto da ministra da Cultura, Ana de Holanda, seguiu para a
Casa Civil da Presidncia da Repblica no dia 31 de outubro de 2011, depois de ter passado
pelo crivo do Grupo Interministerial da Propriedade Intelectual GIPI. Com esta etapa
cumprida, o documento dever ser direcionado ao Congresso Nacional 102.
O anteprojeto pode ser consultado pela internet. O possvel futuro da rede mundial de
computadores em relao aos direitos autorais se encontra, principalmente, na mudana dos
artigos que fazem parte do Ttulo III, Captulo IV, onde so tratadas Das Limitaes aos
Direitos Autorais. A questo da cpia privada matria crucial para a liberao ou no dos
downloads de obras protegidas. No entanto, segundo Adolfo, Rocha e Maisonnave, o artigo
46, inciso I, do anteprojeto

103

, no preenche as necessidades quando o assunto so obras

cientficas:

100

LEMOS, Ronaldo. et al. Direitos autorais em reforma. Escola de Direito do Rio de Janeiro da Fundao Getlio Vargas,
Centro de Tecnologia e Sociedade. Rio de Janeiro: FGV, 2011, p. 13-14.
101
LEMOS, Ronaldo. et al. Direitos autorais em reforma. Escola de Direito do Rio de Janeiro da Fundao Getlio Vargas,
Centro de Tecnologia e Sociedade. Rio de Janeiro: FGV, 2011, p.14.
102
BRASIL. Ministrio da cultura. Anteprojeto seguiu para Casa Civil depois de incorporar contribuies da sociedade.
Disponvel em: <http://www.cultura.gov.br/site/2012/01/09/134950/>. Acesso em: 23 set. 2012.
103
Art. 46. No constitui ofensa aos direitos autorais e utilizao de obras protegidas, dispensando-se, inclusive, a prvia e
expressa autorizao do titular e a necessidade de remunerao por parte de quem as utiliza, nos seguintes casos:
I a reproduo, por qualquer meio ou processo, de qualquer obra legitimamente adquirida, desde que feita em um s
exemplar e pelo prprio copista, para seu uso privado e no comercial.
BRASIL. Ministrio da cultura. Anteprojeto de Lei. Altera e acresce dispositivos Lei n. 9.610, de 19 de fevereiro de 1998,
que altera, atualiza e consolida a legislao sobre direitos autorais e d outras providncias. Disponvel em:
<http://www.cultura.gov.br/consultadireitoautoral/lei-961098-consolidada/>. Acesso em: 12 out. 2012.

45

O inciso I do artigo 46, nos dizeres da proposta permite a reproduo da obra


nessas condies: por qualquer meio ou processo, amplitude em que se entende
estar includo o ambiente digital; em uma cpia apenas, o que carece de efetividade,
dado o fato de no se proporcionarem mecanismos de controle que contabilizem
quantas cpias um usurio da internet baixou em sua mquina [...]; para seu uso
privativo, o que tambm impede o acesso plural, e no comercial, que nada inova;
de obra legitimamente adquirida, excetuando as obtidas por meio de locao, ponto
que apresenta novidade, assim como o a parte que permite a cpia desde que
realizada a partir de exemplar de obra publica de forma legal 104.

Como possvel perceber a troca de informaes pela internet ser tratada pela lei
como reproduo por qualquer meio ou processo de obra protegida, dispensada a prvia e
expressa autorizao do titular do direito, bem como a necessidade de remunerao por parte
de quem a utiliza. No entanto, ela dever ser em apenas uma cpia, devendo esta ser
legitimamente adquirida, bem como vedado seu uso comercial. Tal alterao um avano
no texto da legislao, porm no o ideal, como defende Adolfo, Rocha e Maisonnave,
quando considerados os meios escolares e acadmicos, em que so necessrias vrias cpias
para atender as necessidades dos estudantes. Os mesmos autores exemplificam uma realidade
em que no houvesse tais restries:

O fato de os usurios da internet terem sua disposio a ntegra dos trabalhos


cientficos para download, sem que isso configure crime de contrafao e sem
precisarem de autorizao do titular dos direitos, diferindo do sistema fsico,
culminar num impacto muito grande no meio acadmico, e isso, certamente,
contribuir para que a formao acadmica alcance padres de qualidade mais
elevados 105.

Ainda, em relao ao artigo 46, o posicionamento do Centro de Tecnologia e


Sociedade da Escola de Direito da Fundao Getlio Vargas - CTS/FGV, que tambm v
como valiosa a supresso do requisito pequenos trechos no anteprojeto, porm sugere
algumas modificaes:

As seguintes consideraes, contudo, sugerem algumas modificaes adicionais:


(a) Persiste o problema da exigncia de que a reproduo seja feita pelo prprio
copista, o que pode provocar obstculos para a hiptese em que terceiro, sem

104

ADOLFO, Luiz Gonzaga Silva; ROCHA, Ieda; MAISONNAVE, Laura Luce. O compartilhamento de obras cientficas
na internet. Disponvel em: <http://www.scielo.br/scielo.php?pid=S010340142012000200021&script=sci_arttext&tlng=es>.
Acesso em: 05 de out. 2012
105
ADOLFO, Luiz Gonzaga Silva; ROCHA, Ieda; MAISONNAVE, Laura Luce. O compartilhamento de obras cientficas
na internet. Disponvel em: <http://www.scielo.br/scielo.php?pid=S010340142012000200021&script=sci_arttext&tlng=es>.
Acesso em: 05 de out. 2012.

46

intuito de lucro, realize a reproduo a mando do usurio a quem se destina a cpia.


[...]
(b) Legitimamente adquirida [...] pode proporcionar outros problemas de
interpretao. Legitimamente adquirida por quem? O que significa, precisamente,
legitimamente? Novamente, importante no esvaziar o mbito de aplicao da
limitao [...];
(c) A restrio da cpia privada a apenas um exemplar pode ser, em alguns casos,
pouco lgica e de difcil execuo. Na anlise e estudo de um texto, por exemplo,
pode ser conveniente a extrao de duas cpias, cada uma recebendo marcaes
diferentes pelo estudante [...] 106.

Dessa forma, Adolfo, Rocha e Maisonnave e o Centro de Tecnologia e Sociedade da


Escola de Direito da FGV dividem pontos de vista similares quanto ao disposto no artigo 46
do anteprojeto da lei que moderniza os direitos autorais. Ambos enxergam os estudantes como
grandes prejudicados com a restrio a apenas uma cpia das obras protegidas. O que leva a
refletir sobre a controvrsia do objetivo do anteprojeto: logo os estudantes, grandes
interessados no alargamento da limitao dos direitos autorais, serem prejudicados com a
nova edio da lei, j que dentre os objetivos da reforma esto o acesso informao e a
educao.
Ainda, o Centro de Tecnologia e Sociedade da FGV atenta s questes da obra
legitimamente adquirida e da exigncia da cpia ser feita pelo prprio copista, as quais
funcionariam como obstculos na prtica. A legitimidade da aquisio poder ser objeto de
dvida, mas at qual limite? E mais, adquirida legitimamente por quem? Caso uma obra seja
adquirida de forma ilegtima, essa ilegitimidade se perpetuaria na cpia realizada a partir dela,
ou seja, como que se envenenaria? Ou poderiam ser realizadas cpias legais a partir de uma
ilegtima?
Quanto segunda questo, da cpia integral ser feita pelo prprio copista, isso leva a
interpretao de que no possvel terceirizar o servio, mesmo que esse terceiro no obtenha
lucro atravs da ao. Assim, se um indivduo desejar obter uma cpia integral legal de uma
obra, mas no tem conhecimento para efetuar a cpia, ou no possui ferramentas para tanto,
logo no poder ter acesso a ela. complicado prever como funcionar na prtica esses
preceitos legais.

106

CONTRIBUIO CONSULTA PBLICA SOBRE A REFORMA DA LEI DE DIREITOS AUTORAIS (Lei


9.610/98). Centro de Tecnologia e Sociedade CTS/FGV. Escola de Direito da Fundao Getlio Vargas. Rio de Janeiro:
FGV; 2010, p. 27-28.

47

Na rea da educao um ponto que merece destaque no texto do anteprojeto da lei de


direitos autorais o pargrafo nico do art. 46

107

, que trata da limitao dos direitos autorais

nas obras utilizadas para fins educacionais, didticos, informativos, de pesquisa ou para uso
como recurso criativo. Conforme a contribuio consulta pblica do CST/ FGV:

O novo pargrafo nico do artigo 46 visa solucionar um grande problema da lei de


direitos autorais brasileira.
[...]
Neste sentido, a proposta da lei acerta ao apresentar duas restries. Primeiramente,
o inciso I aponta quais so os tipos de uso de obras protegidas que podem ser
encarados dentro desta limitao, quais sejam, educacionais, didticos,
informativos, de pesquisa ou para uso como recurso criativo. importante notar
que todos estes usos [, que configuram casos especiais de utilizao de obras
protegidas,] so fundamentais para a promoo da liberdade de informao e
expresso, valores estes garantidos nos Tratados sobre direitos humanos e na
Constituio Federal.
Em segundo lugar, a limitao geral encontra-se explicitamente submetida
chamada regra dos trs passos, por fora do inciso II do pargrafo nico. Isso
significa que s se poder invocar esta limitao [em certos casos especiais
previstos no inciso I] quando o uso feito da obra protegida no conflitar com sua
explorao normal e no prejudicar os interesses legtimos do autor 108.

A importncia da redao desse pargrafo nico ao artigo 46 notvel. A educao h


muito no condizia com os limites da proteo autoral, j que a atual lei veda, por exemplo, a
utilizao de cpia integral de obra protegida. Como bem indaga Ascenso e se pretende
produzir um soneto ou outra pequena composio em obra didtica? Vamos cortar um verso
ao soneto para no ficar com a obra completa? Mas isso adultera completamente a integridade
do soneto e frustra a finalidade didtica da publicao 109.

107

Art. 46. No constitui ofensa aos direitos autorais e utilizao de obras protegidas, dispensando-se, inclusive, a prvia e
expressa autorizao do titular e a necessidade de remunerao por parte de quem as utiliza, nos seguintes casos:
[...]
Pargrafo nico. Alm dos casos previstos expressamente neste artigo, tambm no constitui ofensa aos direitos autorais a
reproduo, distribuio e comunicao ao pblico de obras protegidas dispensando-se, inclusive, a prvia e expressa
autorizao do titular e a necessidade de remunerao por parte de quem as utiliza, quando essa utilizao for:
I para fins educacionais, didticos, informativos, de pesquisa ou para uso como recurso criativo; e
II feita na medida justificada para o fim a se atingir, sem prejudicar a explorao normal da obra utilizada e nem causar
prejuzo injustificado aos legtimos interesses dos autores.
BRASIL. Ministrio da cultura. Anteprojeto de Lei. Altera e acresce dispositivos Lei n. 9.610, de 19 de fevereiro de 1998,
que altera, atualiza e consolida a legislao sobre direitos autorais e d outras providncias. Disponvel em:
<http://www.cultura.gov.br/consultadireitoautoral/lei-961098-consolidada/>. Acesso em: 12 out. 2012.
108
CONTRIBUIO CONSULTA PBLICA SOBRE A REFORMA DA LEI DE DIREITOS AUTORAIS (Lei
9.610/98). Centro de Tecnologia e Sociedade CTS/FGV. Escola de Direito da Fundao Getlio Vargas. Rio de Janeiro:
FGV; 2010, p. 43-46.
109
ASCENSO, Jos de Oliveira. O direito autoral numa perspectiva de reforma. In: WACHOWICZ, Marcos; SANTOS,
Manoel Joaquim Pereira dos (Coord.). Estudos de direito do autor: a reviso da lei de direitos autorais. Florianpolis:
Fundao Boiteux, 2010, p. 40.

48

O debate que mobilizou os interessados na publicao de uma lei de direitos autorais


moderna, condizente com o avano nas comunicaes, foi frutfero. O anteprojeto da lei traz
mudanas significativas quando o assunto internet e educao. Ela passa a permitir a
reproduo da obra por qualquer meio ou processo, atendidos alguns requisitos, como
tambm equilibra os interesses pblicos e privados quando a obra for utilizada para fins
educacionais, didticos, informativos, de pesquisa ou para uso como recurso criativo. No
entanto, ela depende dos trmites legislativos, sendo tal interpretao uma entre as tantas
possveis para o futuro dos direitos autorais no Brasil.

49

CONCLUSO

A popularizao da internet na ltima dcada permitiu a comunicao entre pessoas de


diversos pases e de forma instantnea. Com isso, muitas obras protegidas por direitos
autorais foram armazenadas em computadores, sem qualquer custo, atravs dos downloads.
Tal prtica foi denunciada pelos titulares dos direitos autorais que sentiram os efeitos em suas
remuneraes. No entanto, as legislaes autorais no possuam a previso necessria para
combater esses ilcitos no ambiente virtual.
Dessa forma, a troca de informaes na internet passou a ser interpretada pela lei
como anloga a qualquer outra ocorrida na realidade. A partir disso, os downloads so
reprodues de obras protegidas por direitos autorais sem a expressa autorizao do criador e,
sendo assim, grande parte da populao infringe direitos autorais. Contudo, os criadores no
so indenizados, denunciando a ineficcia da lei.
A obra no necessita ser registrada. Assim, com o incio da obra, nasce
concomitantemente a sua proteo autoral, que ir sobreviver ao autor. Durante esse perodo,
antes que ela caia em domnio pblico, qualquer indivduo que deseje a cpia integral da obra,
dever pedir o consentimento expresso do autor. Essa a redao atual da legislao autoral
brasileira.
Comparando as duas situaes: a troca de informaes que a internet permite e a
restrio que a lei impe, no difcil perceber a incompatibilidade da legislao atual com as
facilidades tecnolgicas. O acesso informao, a contedos educacionais, s possibilidades
de comunicao com o mundo que a rede mundial de computadores oferece, faz com que
limitar os usurios da internet apenas s prticas permitidas pela lei autoral fira os direitos
desses ltimos.
Em razo disso, diversos pases esto modernizando suas legislaes. Todavia esto
limitados s determinaes contidas em tratados internacionais, como exemplo o Acordo
TRIPS. O assunto polmico, pois divide os pases que restringem ainda mais as prticas da
internet, daqueles que debatem formas de compatibilizar esses direitos nova configurao da
sociedade, como exemplo o Brasil.
O Brasil est em vias de reformar a lei n. 9.610 de 19 de fevereiro de 1998, para isso
contou com consultas pblicas que ressaltam o carter democrtico dessa medida. No que
tange internet, houve alguns avanos, como a possibilidade de cpia integral sem o

50

consentimento do autor, porm com requisitos ainda nebulosos, como a necessidade de ser
realizada pelo prprio copista e que a obra seja legitimamente adquirida. No entanto, a
proposta que permite o uso de obras para fins educacionais, com a ressalva que no
prejudique a explorao normal da obra, nem cause prejuzo aos legtimos interesses dos
autores, parece ser a materializao do equilbrio entre os interesses pblicos e privados.
evidente a necessidade da modernizao da lei n. 9.610/98, pois implicar esforos
para que a atual proteo autoral seja cumprida, com o potencial que a internet possui como
agente revolucionrio na educao e no desenvolvimento humano, ferir os direitos daqueles
que a utilizam. Enquanto a nova lei autoral no entrar em vigncia, as licenas pblicas como
o creative commons no Brasil ameniza as restries dos direitos autorais, permitindo o acesso
informao na internet.
Em relao ao espao da internet, as alteraes a serem feitas na legislao autoral
pairam certamente na questo da cpia privada integral sem autorizao expressa do autor,
bem como nas cpias com fins educacionais. Os usurios da internet j fazem uso dessas
cpias, atravs dos downloads, porm no razovel conviver com a dvida de uma possvel
restrio. A modernizao da lei, com a regulamentao dessas partes, ir definir em quais
circunstncias cabe o retorno dos direitos autorais.

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