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I Direito Administrativo.
Para compreendermos melhor a estrutura do direito administrativo necessrio
analisarmos num
primeiro momento noes bsicas da criao do Estado e da
Administrao Pblica. Partimos do pressuposto que o leitor desse livro j manteve um
contato inicial com a matria, o que torna mais fcil e gil a montagem organizacional deste
ramo do direito que de suma importncia para o Estado. Traaremos um diferencial didtico
entre os tipos de Estado que foram se formando ao longo da histria da humanidade com o
objetivo de compreendermos sua atuao.
1.1 Estado Absolutista
Origem histria: Nasceu da aglutinao das antigas sociedades feudais. Nesse
modelo h a concentrao de todos os poderes nas mos de um nico ser humano. O rei,
monarca ou ditador era o responsvel por as regras sociais, administrar essas regras e
aplic-las a todos os casos que lhe fossem apresentados. Um detalhe importante deve ser
relembrado aqui: Esse ente no estava submisso as regras que ele criava.
Nesse modelo de Estado existia tambm um tipo de direito administrativo, porm
com a ideia de direito repressor. Para a doutrina no Estado Absolutista que o Estado de
Polcia se apresenta como aquele que tem a finalidade de apenas assegurar a ordem
pblica.
1.2 Estado de Direito.
O marco histrico para a mudana de modelo de forma de governo se d na
Frana, com a revoluo. A substituio de um modelo velho (Estado Absolutista), por um
modelo novo (Estado de Direito). Desta forma o recm criado Estado trouxe em seu bojo o
iderio de governo do povo para o povo. Para historiadores do direito a expresso Estado
de Direito foi cunhada na Alemanha em 1813 na obra de Welcker. Remonta-se, tambm,
que a palavra Estado, como sociedade poltica permanente, teria sido usada pela
primeira vez na obra O Prncipe de Maquiavel. O ento modelo novo de Estado, manteve
a formao inicial do Estado Absolutista, agora com um diferencial crucial, este ente era
o responsvel pela criao da regras sociais, contudo ele se submetia a elas. A ideia de que
o Estado nasce com o fim de produzir bem estar social e de defender o interesse pblico
o marco existencial do Estado de Direito. Tomaremos aqui como ideia para o bem estar
social a gesto das necessidades bsicas da sociedade (coletividade).
Dentro do Estado de direito tivemos alguns estgios de evoluo, tais como: O
Estado liberal caracterizado pelo afastamento do Estado das atividades da sociedade, onde
o Estado ficaria responsvel pela ordem interna e defesa das fronteiras do pas.
O Estado Social marcado por uma postura social, onde este ente acaba
intervindo na sociedade com profundas consequncias para as reas econmicas e sociais
da coletividade.
O Estado Neoliberal apresentando-se como a vertente do Estado em sua verso
mais comprometida com a sociedade e a produo do bem estar social. Nele tambm se
busca garantir direitos Constitucionais, ora intervindo na sociedade, ora se afastando dela.
A Constituio Federal da Repblica Federativa do Brasil de 1988 nos aponta que o
Brasil no um Estado Social, porm ele tem um vis de Estado Social. Nota-se a presena
desse sentimento social esculpido na figura do Prembulo e nos artigos 1. IV, artigo 6, 170 e
outros espalhados dentro dela. Observao importante: O Brasil no Estado social.
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1.2.1
Estado de Direito.
Trabalharemos nessa preparao para a prova da OAB a seguinte ideia sobe o que o
Estado. Ele um ente juridicamente organizado e obediente as suas leis. Colacionamos a
ttulo de ilustrao conceitos como o do professor Jos dos Santos Carvalho Filho, 2012,
p.2:
um ente personalizado, apresentando-se no apenas
exteriormente, nas relaes internacionais, como internamente,
neste caso como pessoa jurdica de direito pblico, capaz de adquirir
direitos e contrair obrigaes na ordem jurdica.
O Estado democrtico brasileiro apresenta-se com a juno de vrios elementos para a
sua formao, tais elementos so:
Povo. A doutrina chama de dimenso humana;
Territrio. A doutrina chama de dimenso territorial ou espacial.
Governo. A doutrina chama de elemento soberano do Estado.
Destes elementos o que interessa para o nosso estudo o Governo. O elemento
Governo detm e exerce o poder de autodeterminao (orientaes). Nesse poder o Estado
diz quem ele e o que ele almeja, da a importncia do prembulo da Constituio Federal. O
direito constitucional responsvel pelo estudo da autodeterminao do Estado. O Governo
tambm poder de auto-organizao. Nesse poder o Estado ir construir suas estruturas
internas. Organizando-se como ente personalizado capaz de adquirir direitos e contrair
obrigaes no ordenamento jurdico nacional. A auto-organizao do Estado o objeto do
Estudo do direito administrativo.
Dessa forma o Direito Administrativo nasceu no final do sc.XVIII e inicio do sc. XIX,
na Frana. A universidade de paris em 1817 permitiu a instalao de uma ctedra de Direito
Administrativo. No Brasil, Dec. Imperial 608 de 1851 determinou a possibilidade da criao de
cadeiras especficas de Direito Administrativo em So Paulo e Recife.
1.2.3. ORGANOGRAMA BSICO DA ESTRUTURA ESTATAL
ESTADO
Estrutura
DIRETA
INDIRETA
Interna.
ADMINISTRAO PBLICA
AGENTE PBLICO
ATO ADM.
SOCIEDADE
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Estado, v.12:10). Nesses pases o Poder Judicirio exerce sobre a Administrao e sobre os
particulares o mesmo controle.
2.5 ESCOLA BRASILEIRA.
H dois momentos distintos de produo do conhecimento em matria administrativa
dentro do Brasil. No perodo do Imprio pensadores como: Vicente Pereira do Rego; Veiga
Cabral; Visconde do Uruguai, Rubino de Oliveira; Jos Antonio Joaquim Ribas, sofreram forte
influncia do direito francs, italiano e alemo. No perodo da Repblica a influncia forte a
do direito americano. Pensadores como Celso Antnio Bandeira de Mello, Hely Lopes
Meirelles, Maria Silva Zanella di Pietro, Jos dos Santos Carvalho Filho, etc. Estes
doutrinadores vem desenvolvendo a estrutura do direito administrativo nacional.
No Brasil, o direito administrativo passa por fases bem distintas: Brasil colnia: O
poder esta nas mos da monarquia portuguesa todo direito empregado na colnia de origem
portuguesa. No Brasil imprio h a diviso de poderes: Poder Legislativo, Poder Judicirio,
Poder Moderador, sendo que os dois ltimos esto nas mos do imperador. Nesse momento a
Administrao Pblica organizada, mas regida pelo direito privado. Por fim no Brasil
Republicano o direito administrativo merece destaque porque nesse momento ele passa a ter
previso constitucional, na Constituio Federal de 1934.
Observao importante: O Brasil no adota de forma especifica nenhuma das escolas
estrangeiras supracitadas. O direito administrativo nacional sofreu na origem grande influencia
do direito francs e iltaliano, e na sua construo um pouco do direito alemo e americano.
Atualmente o Brasil se filia ao sistema europeu-continental.
O Sistema europeu-continental adotado na Frana, Blgica, Espanha, Portugal,
Alemanha Ocidental. Nesse sistema o direito administrativo tem uma amplitude maior,
abrangendo o direito administrativo descritivo: Administrao, leis, servios, e demais
atividades pblicas e ainda as relaes entre os administrados e a Administrao.Guardadas
as devidas propores e discusses nas mais diversas reas o que nos interessa que o Poder
se fraciona dentro do Estado de direito e o Governo se apresenta como esse poder soberano
que ora se mostra como Poder e ora como rgos do Estado e, ainda, se demonstra como
funes originrias destes Poderes. Isso causa bastante confuso entre os estudantes, em
razo disso importante relembrarmos dos Poderes Estruturais do Estado, estudados com
maestria no direito constitucional.Poder Legislativo: A formao deste Poder est nos artigos
44 ao 75 da Constituio Federal. Funo Tpica criar as regras sociais. Poder Judicirio: A
formao deste Poder est nos artigos 92 ao 135 da Constituio Federal, sua funo tpica a
pacificao social aplicando a lei aos casos concretos que lhe forem submetidos. Poder
Executivo: A formao deste Poder est nos artigos 76 ao 88 da Constituio Federal, sua
funo tpica converso da lei em um ato individual e concreto com o fim de produzir o bem
estar social.
Porm, esse Poder pode exercer atividades ATPICAS: A. Funo de Legislar
(criar portarias, resolues, LD e MP). B. Funo judicial (Processo Administrativo Disciplinar e
Sindicncia).
O Estado de direito esta devidamente formado e estruturado para cumprir o seu fim
ltimo que a produo do bem estar social. Como ente juridicamente organizado e
obediente as suas regras, esse ente regido pelo direito pblico. Por isso vamos juntos
relembrar a diferena entre o direito privado e o pblico.
O Direito a base organizacional da sociedade. Nenhum ajuntamento social sobrevive
sem regras, das mais simples s mais complexas. A essncia do direito que ele um conjunto
de regras de conduta. Definidas dentro de um contexto social e histrico caracterizando a
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Os dois princpios podem ser trabalhados um como extenso do outro, caso isso
ocorra devemos nos lembrar da subdiviso que deve ser realizada na Proporcionalidade:
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REA DE ATUAO:O Poder de Polcia muito amplo. Atinge vrias reas, tais
como: publicaes, segurana, construes, meio ambiente, trnsito, economia
popular, abastecimento, poluio sonora, visual, atmosfrica, etc.
6.2 ATRIBUTOS DO PODER DE POLCIA
Os atributos so prerrogativas especiais que os atos oriundos deste poder sustentam
para melhor efetividade de sua produo de efeitos. A maioria da doutrina entende que so
trs os atributos que o ato administrativo tem: 1. Discricionariedade, 2. Autoexecutoriedade e
3. Coercibilidade. Celso Antnio Bandeira de Mello acrescenta a Exigibilidade e Maria Silva
Zanella de Pietro soma a Tipicidade.
DISCRICIONARIEDADE: A ideia deste atributo que ela liberdade de escolha
dentro da lei, onde a autoridade realizar um juzo de valor e nele eleger a
convenincia, a oportunidade e a adequao da prtica do ato administrativo. Ex:
a autorizao para fechamento de determinada rua.
AUTOEXECUTORIEDADE: a possibilidade da Administrao autoexecutar suas
decises sem a interveno do poder judicirio.
COERCIBILIDADE ou IMPERATIVIDADE: a capacidade que a Administrao tem de
impor de forma coercitiva as medidas adotadas por ela, utilizando de todos os
meios de imperatividade lcitos e permitidos pelo direito pblico.
MEIOS DE ATUAO:
O Pode de Polcia pode se apresentar atravs de atos
normativos em geral, atos administrativos e operaes materiais. Assim esse
poder ser usado pela Administrao de forma PREVENTIVA, ou seja, antes da
ocorrncia do dano. (fiscalizao, ordens, proibies, autorizao, licena). Outra
forma a REPRESSIVA, ou seja, aps o acontecimento danoso. (interdio de
atividade, apreenso ou destruio de mercadorias)
DELEGAO: O Poder de Polcia administrativo pode ser delegado a iniciativa
privada? A resposta , No! Isto porque a iniciativa privada no pode exercer o
jus imperi, o direito de imprio que atividade tpica do Estado. Esta
indelegabilidade do exerccio do poder de polcia possui base legal, o art. 4, III da
lei 11079/04, lei das Parcerias Pblico Privadas prescreve que: Na contratao de
parceria pblico-privada sero observadas as seguintes diretrizes: ... III
indelegabilidade das funes de regulao, jurisdicional, do exerccio do poder de
polcia e de outras atividades exclusivas do Estado;. O STF j se manifestou sobre
o tema no sentido de proibir tal transferncia. ADI 1717/DF
Parte da doutrina entende que o Poder de Polcia originrio, aquele que foi entregue
aos entes da Administrao Pblica Direta, via pacto social, esse pode ser delegado aos entes
da Administrao Pblica Indireta. Essa transferncia realizada atravs de lei em sentido
formal e material. Desta forma teramos o poder de polcia delegado que o poder outorgado
aos entes da Administrao Pblica Indireta.
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Polcia judiciria
Direcionada para:
Ilcito administrativo.
Ilcito penal.
Atua sobre:
Pessoas.
Exerccio:
Vrios
rgos
Administrao Pblica.
da Corporaes
especializadas
Polcia
Civil
Federal.
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Quando pensamos em Administrao Pblica temos que partir da ideia que de ela
o Estado que se organizou. Uma organizao tcnica e formal com um objetivo definido,
a produo do bem estar social a defesa do interesse pblico. Desta forma o professor
Osvaldo Aranha Bandeira de Melo nos trs a ideia simples de Administrao Pblica: A
palavra administrar significa no s prestar um servio, execut-lo, como, outrossim,
dirigir, governar, exercer a vontade com o objetivo de obter um resultado til; e que at,
em sentido vulgar, administrar quer dizer traar um programa de ao e execut-lo.
Doutrinariamente a Administrao Pblica comporta uma anlise prtica em
dois sentidos especficos:
1. Sentido objetivo/material/funcional: que a prpria atividade exercida pelo Estado
no exerccio da funo administrativa; e o 2. Sentido subjetivo/formal/orgnico: que
faz relao com o pessoal (entes, rgos e agentes) que executa a atividade exercida
pelo Estado, a denominada funo administrativa.
2. A Administrao tambm considera uma anlise quanto ao planejamento e governo
em dois sentidos, saber o Sentido amplo: aquele que compreende os rgos
governamentais aos quais direcionada a funo de traar planos de ao, dirigir,
comandar os rgos administrativos. Compreende a funo poltica que traa
diretrizes governamentais.
3. Temos ainda o Sentido estrito: aquele que compreende a Administrao Pblica sob o
aspecto subjetivo, focando apenas nos rgos administrativos fora os governamentais
e sob o aspecto objetivo no exerccio da funo administrativa excluda aqui a funo
poltica. Esses sentidos foram sintetizados pela professora Maria Silvia Zanella di
Pietro em sua obra.
6.7 FUNO DE POLTICA/GOVERNO
No podemos confundir funo administrativa com funo de Governo ou funo
poltica. A doutrina conceitua a funo poltica da seguinte forma: aquela que implica
uma atividade de ordem superior referida direo suprema e geral do Estado em seu
conjunto e em sua unidade, dirigida a determinar os fins da ao do Estado, a assinalar as
diretrizes para as outras funes, buscando a unidade da soberania estatal. Renato Alessi
em sua obra. A professora Maria Silvia sintetiza esse raciocnio dizendo que a funo
poltica... aquela que traa as grandes diretrizes, que dirige, que comanda, que elabora
os planos de governo nas suas vrias reas de atuao. Nos moldes constitucionais essa
funo se divide entre o Poder Executivo e Legislativo com preponderncia do Executivo.
6.8 DESCENTRALIZAO E DESCONCENTRAO.
O Estado como ente juridicamente organizado se utiliza de tcnicas de
descongestionamento para destravar, para desburocratizar, tanto as atividades
administrativas, quanto os rgos que a exercem objetivando a produo mais eficiente do
bem estar social. As tcnicas utilizadas neste desiderato so a Descentralizao e a
Desconcentrao.
DESCENTRALIZAO: a tcnica de descongestionamento utilizada pelo
Estado (Administrao Pblica Direta) para criar outras pessoas jurdicas
(Administrao Pblica Indireta) transferindo para estas a titularidade, os
bens, e a execuo do servio. O poder pblico o responsvel pela prestao
do servio pblico, art. 175 da CF. Este servio ser prestado pela Unio, pelos
Estados-membros, pelo Distrito Federal e pelos Municpios. A
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doutrina
cria
espcies
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divises internas das partes governamentais. A lei 9784/99 trs a definio tcnica
de entidade e de rgo em seu artigo 1. parg. 2. incisos II e I, respectivamente.
Dentro dos rgos temos a figura dos cargos e das funes. O Cargo Pblico: o
local ou lugar destacado da estrutura interna da Administrao Pblica com
denominao prpria, atribuies e responsabilidades especficas e remunerao
correspondente. A Funo Publica o conjunto de atribuies que a Administrao
confere a cada categoria profissional para a efetiva prestao de um servio
pblico.
As funes de confiana e os cargos em comisso tem previso constitucional e se
estruturam basicamente com as seguintes caractersticas: Funo de confiana: foi
criada para ser exercida exclusivamente por servidores efetivos. Suas atribuies
so de direo, chefia e assessoramento. De livre nomeao e livre exonerao. A
natureza de suas atribuies permanente. Art. 37, inciso V da CF.
O Cargo em comisso: foi criado para ser preenchidos por servidores de carreira.
Suas atribuies de direo, chefia e assessoramento. Ele tambm de livre
nomeao e livre exonerao. Porem a natureza de suas atribuies e provisria
uma vez que seu provimento est condicionado lei (cada ente tem a sua lei e fixa
os limites para os cargos). Art. 37, incisos II e V da CF.
ORGANIZAO INTERNA DOS RGOS:
1. CLASSE conjunto de cargos da mesma profisso, atribuies, vencimentos e
responsabilidades idnticas.
2. CARREIRA Conjunto de classes da mesma profisso ou atividade. Hierarquia.
3. QUADRO Conjunto de carreiras, cargos isolados e funes de um mesmo
servio, rgo ou poder. Estanque, vedado a mudana de um para o outro.
4. CARGO ISOLADO no se escalona em classes.
5. CARGO TCNICO o que exige conhecimento profissional especializado.
6. CARGO DE CHEFIA o que se destina a direo.
7. LOTAO nmero de servidores em exerccio em cada repartio.
CRIAO, EXTINO OU TRANSFORMAO DE CARGOS PBLICOS: A criao, a
extino ou a transformao de cargos pblicos se d atravs de LEI. A
movimentao dos cargos pblicos se d atravs de DECRETO. A uma exceo
constitucional prevista no art. 84, VI, b, da CF. Onde o chefe do executivo federal
pode extinguir cargos ou funes pblicas atravs de decreto quando estes
estiverem vagos.
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autrquicas ou autarquias fundacionais. Ex: Procon, Funai, Funasa. Quando elas forem criadas
por lei autorizativa, devem ter um decreto criando seus atos constitutivos e ainda uma lei
complementar para definir sua rea de atuao, estes entes pblico tero personalidade
jurdica de direito privado. Pertencem a Administrao Pblica Indireta. No prestam servios
pblicos. Seu Pessoal pode ser estatutrio ou celetista. Elas se submetem ao controle poltico,
financeiro e administrativo. Exemplo clssico a Fundao Padre Anchieta do Estado de So
Paulo uma das mantenedoras da TV Cultura e da Rdio Cultura.
A doutrina colabora com a distino das duas formas de fundaes pblicas
dentro do direito administrativo. Celso Antnio fala sobre a titularidade de poderes pblicos
existente nas fundaes pblicas com personalidade de direito pblico e no nas
governamentais.
O prof. Jos dos Santos nos orienta quanto a origem dos recursos, se estes
forem Pblicos, ou seja, previstos no oramento na pessoa federativa instituidora essa
fundao ser fundao autrquica. Se a origem dos recursos for Privada, ou seja, oriundos das
rendas dos servios que prestam, mais doaes de 3, essa fundao publica ser chamada de
governamental com personalidade de direito privado.
O STF se manifestou sobre o tema e alm da origem dos recursos e do regime
administrativo de tutela absoluta entendeu que as fundaes se diferenciam tambm com
respeito a sua finalidade. RE. 21.741/SE. As Fundaes autrquicas esto presentes nos RE
101.126-1984 e RE 215.741/SE 1999.
EMPRESAS ESTATAIS: EMPRESAS PBLICAS E SOCIEDADE DE
ECONOMIA MISTA: As denominadas empresas estatais so um gnero que
comportam duas subespcies, as Empresas Pblicas e Sociedade De Economia
Mista. Estas empresas foram criadas pelo Estado para atuarem dentro do mercado
regulando este mercado com o fim de evitar o abuso de poder econmico.
As duas possuem pontos em comum, quais sejam, ambas tem personalidade
jurdica de direito privado uma vez que atuam no mercado no poderiam levar para ele outro
tipo de personalidade. Seu regime normativo denominado de hbrido porque ora se
apresenta como pblico, ora como privado; Realizam concurso pblico para contratao de
mo de obra humana e seus agentes pblicos so denominados de empregados pblicos
(regidos pela Consolidao das Leis do Trabalho); Como regra geral so obrigadas a obedecer a
licitao; Cabe Mandato de Segurana contra os atos de seus dirigentes, conforme smula n.
333-STJ; Necessitam de lei autorizativa + decreto + registro nos rgos competentes para que
ela adquira a personalidade jurdica de direito privado. Estas empresas no podem falir,
conforme artigo 2, I, Lei 11.101/05.
Elas se submetem aos princpios constitucionais e aos da especialidade e do controle,
tpicos da Administrao Pblica Indireta. Enfim, elas podem atuar: 1. Explorao de atividade
econmica 173, CF ou 2. Prestao de Servio Pblico 175, CF.
Quando estas empresas estiverem atuando em reas diferentes elas tero tambm
caractersticas que as aproximam e que as distanciam. Desta forma quando elas Prestarem
um Servio Pblico sua Responsabilidade Civil Objetiva. Art. 37, 6 da CF. Seus bens so
PRIVADOS, segundo interpretao gramatical do art. 98, do Cdigo Civil . Para Celso Antnio
e Maria Silvia os bens que as empresas empregam na prestao do servio so PBLICOS, j os
bens que no so empregados nesta prestao so PRIVADOS. O professor Jos dos Santos diz
que so privados com destinao especial. STF discorda: ECT. RE 220.906/DF-STF. Elas gozam
de imunidade tributria: art. 150, CF. RE 407099/RS-STF.
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Regime Estatutrio:A ideia central deste regime consiste em que ele o governo
da Lei. Quando se menciona estatuto se fala em legislao. A lei federal 8.112/90
trata do regime jurdico nico estatutrio para os servidores pblicos civis federais.
O professor Jose dos Santos conceitua o regime estatutrio como: o conjunto
de regras que regulam a relao jurdica funcional entre o servidor pblico
estatutrio e o Estado.
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demisso est dever ser motivada nos dois regimes conforme informativo n. 699 STF de
maro de 2013.
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ser exonerado para observar o limite mximo de despesa com pessoal ativo e
inativo por exemplo.
A vacncia tem previso expressa na lei 8.112/90, no artigo 33. Ela o ato
administrativo atravs do qual o servidor destitudo do cargo, emprego ou funo. o caso
de cargo pblico sem agente pblico que o ocupe. A lei faz uma lista de casos em que a
vacncia ocorrer: Exonerao; Demisso; Promoo; Readaptao; Aposentadoria; Posse em
outro cargo inacumulvel e o Falecimento.
VEDAES: A Constituio Federal probe a Equiparao que a previso, em lei,
de remunerao igual a de determinada carreira ou cargo. Art. 37, XIII, CF. No
mesmo sentido a Constituio tambm veda a Vinculao que a remunerao
atrelada a outra, de sorte que a alterao da remunerao do cargo vinculante
provoca automaticamente a alterao da remunerao do cargo vinculado.
Princpio da Isonomia: Para os poderes Executivo e Legislativo. Smula 339, STF
impede a aplicao deste principio ao Judicirio.
No caso dos Cargos Eletivos a regra geral o afastamento do cargo publico para o
exerccio do mandato eletivo. As excees previstas so para os mandatos de Vereadores,
estes podero acumular os vencimentos do cargo pblico com o subsidio do mandato eletivo,
desde que haja compatibilidade de horrios e respeito ao teto remuneratrio. Outra exceo
para o mandato de Prefeito. Eles no podem acumular o exerccio do cargo e do mandato, mas
optam entre a remunerao do cargo e o subsidio do mandato.
Estabilidade: a garantia de permanncia no cargo publico, aps o transcurso de 3
anos, e avaliao especial de desempenho. O artigo 41, da CF trs a estrutura da
estabilidade para os servidores pblicos. Este artigo no aplicvel aos
empregados pblicos. Requisitos necessrios para se adquirir a estabilidade,
nomeao para cargo de provimento efetivo atravs de concurso publico.
Aprovao em estgio probatrio. Aprovao na avaliao de desempenho.
Remunerao: O agente pblico tem direito a contraprestao pelo servio
prestado ao Estado. Ele no recebe salrio e sim Vencimento que a retribuio
pecuniria devida ao servidor fixada por lei. Todo cargo pblico tem um nome, um
conjunto de prerrogativas e um vencimento. A Remunerao o somatrio do
vencimento com os benefcios pecunirios a que faz jus o agente pblico.
O agente pblico recebe adicionais, gratificaes e indenizaes previstos na legislao
de referncia que comporo a remunerao final deles. Os benefcios so: Os Adicionais so
vantagens pecunirias em razo do tempo de exerccio ou em face da natureza peculiar da
funo. Eles aderem ao vencimento em razo do carter permanente e da natureza peculiar da
atividade. Podem ser suprimidos por lei. As Gratificaes so vantagens pecunirias precrias
atribudas aos servidores. Tem natureza transitria e em razo desta precariedade se perdem
quando da aposentadoria. As Indenizaes so reembolsos que destinam-se a indenizar o
servidor por gastos em razo da funo ou trabalho exercido. A lei 8.112/90 trata destes temas
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Resumo estrutural da LIA:A LIA uma lei nacional aplicvel a todas as esferas do
governo e ela define de forma clara quem so os sujeitos ativos no ato de
improbidade, art. 1. a 3. da Lei. O Sujeito Passivo tem previso expressa no
artigo 1 da Lei. Os atos de improbidade com meno direta nos artigos 9, 10 e 11
da Lei.
O artigo 9 trata dos atos que importam enriquecimento ilcito; o art. 10 dos atos
que causam prejuzo ao errio; o art. 11 os atos que atentam contra os princpios da
Administrao Pblica. As sanes cabveis esto no art. 12 da Lei. O Direito de Representao,
artigo 14 da Lei. A previso do ilcito penal no artigo 19 e os prazos de prescrio no artigo 23
da Lei.
Os atos de improbidade, como j vistos anteriormente, esto definidos nos artigos 9,
10 e 11, muitos destes atos podem corresponder a crimes definidos na legislao penal e a
infraes administrativas definidas nos Estatutos dos Servidores Pblicos.
Esferas de apurao da improbidade:Os processos afetos ao tema em comento
podem ser instaurados em trs esferas distintas, saber: a administrativa onde se
ir apurar o ilcito administrativo segundo as normas contidas nos Estatutos
funcionais dos agentes pblicos. A esfera Civil vai apurar a improbidade
administrativa e aplicar as punies contidas na LIA na estrutura do direito civil
com ntima relao com a figura do dano praticado pelo agente. E finalmente, a
esfera penal que vai apurar o ilcito penal segundo as normas do Cdigo Penal.
Estes processos tramitam em concomitncia nas instncias penal, civil e
administrativa. H a possibilidade de interferncia das instncias como analisado
na responsabilizao dos agentes pblicos.
Observao importante:Os Agentes polticos e a improbidade administrativa. O STF entende
que a LIA no se aplica aos agentes polticos, pois sua conduta est definida na lei 1079/50,
Crimes de Responsabilidade. Requisitos para no aplicao: 1. o agente deve estar
expressamente includo entre os punveis pela lei 1079/50; 2. a conduta precisa estar tipificada
na lei 1079/50 e na lei 8429/92. A lei 1079/50 lista quais os agentes polticos esto sujeitos a
prtica de crime de responsabilidade: 1. Presidente da Repblica. 2. Ministro de Estado. 3.
Procurador-Geral da Repblica. 4. Ministro do Supremo Tribunal Federal. 5. Governador. 6.
Secretrio de Estado. Quanto aos vereadores e prefeitos a eles se aplicam a LIA e o Decreto-lei
201-67. O Estatuto da Cidade, lei 10.257/01, art. 52 enumera hipteses especficas de atos de
improbidade administrativa cometidos pelos prefeitos. Os atos de improbidade administrativa
no exigem a ocorrncia de leso ao errio. Esses atos envolvem sempre uma leso presumida
ao patrimnio pblico. A prescrio da ao de improbidade esta esculpida no art. 23 da lei.
No caso de prejuzo ao errio ela imprescritvel, art. 37, par. 5, CF. RE n. 1069779, 98 STJ.
A conduta de improbidade sempre dolosa, no aceita a forma culposa. A
responsabilidade dos agentes pblicos por ato de improbidade subjetiva e no objetiva. O
princpio da insignificncia nem a teoria dos delitos de bagatela no se aplicam aos atos de
improbidade. RE 892.818-RS do STJ.
11 Lei 8.666, de 21 de junho de 1993, Licitaes e Contratos Administrativos.
Analisaremos o procedimento licitatrio que regulamentou o artigo 37, inciso XXI da
Constituio Federal. H vrios artigos constitucionais que fazem meno a Licitao alm do
supracidado, tais como, o artigo 22, XXVII, os artigos 175 e 173, par. 1, III, e outros. A Lei
8666/93 tem sido alvo de muitas alteraes com o passar dos anos, algumas dessas mudanas
consignamos aqui: lei 8883/94; lei 9648/98; lei 9854/99; lei 10520/02; lei 10937/04; lei
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11079/04; lei 9032/05; lei 11196/95; lei 11107/05; lei 11484/07; lei 11481/07; lei 11763/08; lei
11908/09; lei 12232/10; lei 12349/10; lei 12440/11; 12462/11 e 12715/12.
Ideia, natureza jurdica, objeto e conceito: Como ideia tomaremos o seguinte
raciocnio, licitao um conjunto de procedimentos administrativos que visam
selecionar a proposta mais vantajosa para a Administrao Pblica. A doutrina
entende que sua Natureza Jurdica de procedimento administrativo seletivo. Em
conformidade com a lei 12349/10 so trs os pilares que sustentam o certame
licitatrio: 1. garantir o princpio da isonomia.2. selecionar a proposta mais
vantajosa. 3. promover o desenvolvimento nacional sustentvel.
A doutrina conceitua licitao como:
Pode-se definir a licitao como o procedimento administrativo
pelo qual um ente pblico, no exerccio da funo administrativa,
abre a todos os interessados, que se sujeitem as condies fixadas no
instrumento convocatrio, a possibilidade de formularem propostas
dentre as quais selecionar e aceitar as mais conveniente para a
celebrao do contrato.
Maria Silvia Zanella di Pietro. A professora Irene Patrcia Nohara entende que licitao o
procedimento administrativo pelo qual um ente, no exerccio de funo administrativa,
seleciona a proposta mais vantajosa entre as oferecidas para a celebrao do contrato de seu
interesse.
A lei 8.666/93 uma lei conceitual, em vrios artigos ela ir produzir conceitos sobre
temas especficos, neste sentido o Processo Licitatrio visa estabelecer normas gerais sobre a
celebrao de futuros contratos administrativos que possuem como objeto as definies
contidas no artigo 6. E seus incisos, todos pertinentes a: 1) OBRAS. 2) SERVIOS. 3) COMPRAS
e 4) ALIENAES. Estes so os objetos bsicos de licitao.
Observao importante: O objeto publicidade, ou seja, o servio de publicidade foi
retirado da estrutura da lei 8.666/93, atualmente, este servio regulamentado pela lei
12.232/10.
O professor Jos dos Santos Carvalho Filho divide o objeto de licitao em dois atos
distintos, o objeto Imediato: que a escolha da proposta por parte do Estado e o objeto
Mediato que a obteno da obra, servio, compra, locao, etc.
Subordinados a Lei:A lei de regncia da matria deixa claro que o Estado deve licitar, o Estado
sob o olhar administrativo se compe dos entes da Administrao Pblica Direta e
Administrao Pblica Indireta. As entidades controladas direta ou indiretamente pela Unio,
pelos Estados-mebros, pelo Distrito Federal, pelos Municpios e pelos Fundos especiais. O
artigo 117 da lei determina que os poderes estruturais do Estado tambm se submetem ao
processo licitatrio. (Poder Legislativo; Poder Judicirio e os Tribunais de Contas). Raciocnio
bsico a ser desenvolvido pelo estudante, onde tiver dinheiro pblico e este for utilizado a
regra geral se usar licitao.
Princpios de Licitao - art. 3 da lei:A legislao usa a expresso princpios
bsicos lista vrios princpios no artigo 3. A doutrina faz distino entre os
Bsicos: Legalidade, Moralidade, Impessoalidade ou Finalidade, e o que ela
chama de Especficos: Igualdade entre os licitantes; Publicidade dos Atos;
Probidade Administrativa; Vinculao ao Instrumento Convocatrio; Julgamento
Objetivo; Ampla Defesa; Adjudicao Compulsria.
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Alexandre Mazza:
Edital habilitao classificao homologao Adjudicao.
Hely Lopes Meireles:
AudinciaPblicaEditalRecebimento-de-documentoshabilitaoJulgamento
Adjudicao
homologao.
Observao importante: o que est destacado em cores o que diverge do posicionamento
padro da lei adotado por Odete e Jos dos Santos.
11.1 Modalidades de Licitao
O termo Licitao o gnero que se divide em vrias subespcies, o artigo 22
conceitua as modalidades de licitao contidas na lei, so elas: Concorrncia; Tomada de
Preo; Convite; Concurso; Leilo e o Prego (esta modalidade tem lei prpria).
Concorrncia:O edital de concorrncia publicado e direcionado para quaisquer
interessados em respeito ao princpio da universalidade. A concorrncia voltada
para contratos de grande valor, a lei definir os valores, portanto, ela tem um
parmetro a ser respeitado. a modalidade formalmente mais rigorosa. Pode ser
usada para licitaes internacionais. Excepcionalmente a concorrncia poder ser
usada para alienao de bens imveis, conforme artigo 17, I, da lei. O julgamento
feito por comisso formada por no mnimo 3 membros. Ela deve ter ampla
publicidade e possui dois prazos de edital: 45 dias Melhor Tcnica, e Tcnica e
Preo; e 30 dias para os outros tipos, conforme artigo 22, par. 1 da lei. A
concorrncia obrigatria nos seguintes casos: 1. compras e alienaes de
imveis. 2. concesso de direito real de uso. 3. licitaes internacionais. 4.
contratos de empreitada integral. 5. concesses de servios pblicos.
Tomada de Preos: O edital da tomada de preos publicado e
direcionado para quaisquer interessados previamente cadastrados. O cadastro
renovado anualmente e podero participar da tomada de preo aqueles que no
estiverem cadastrados, desde que se habilitem no tempo oportuno. Ela pode ser
utilizada para licitaes internacionais. Na tomada de preos h um teto definido
em lei no art. 23, desta forma ela voltada para contratos de vulto mdio. Seu
julgamento realizado nos moldes do julgamento da concorrncia, ou seja, feito
por uma comisso formada por no mnimo 3 membros.
H dois prazos de publicao de edital, a saber, 30 dias Melhor Tcnica, e Tcnica
e Preo; e para os outros o prazo de 15 dias.
Convite:O instrumento convocatrio do convite publicado e direcionado para
quaisquer interessados de um ramo pertinente, cadastrados ou no. O nome do
instrumento que convoca a Carta Convite que enviada a no mnimo de trs
empresrios para participarem do certame. O Convite utilizado para contratos
de pequeno valor, valores estes descritos na lei. O julgamento realizado por
comisso ou por um servidor designado para tal. O prazo para publicao da carta
convite nico de 5 dias.
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direta. O rol previsto no artigo 17 taxativo, assim no cabe ampliao por parte do
administrador.
A Licitao Dispensvel esta descrita no artigo 24 e seus vrios incisos.
Diferentemente da licitao dispensada, nos casos do artigo 24, o administrador
realizar um juzo de valor e realizar ou no o procedimento licitatrio. Portanto, os
casos ali mencionados so de Atos Discricionrios. O rol deste artigo tambm
taxativo no sendo passvel de ampliao pelo administrador, somente a lei pode fazlo.
A Licitao Inexigvel prevista no artigo 25 da legislao traa as hipteses de
impossibilidade de competio entre os licitantes. Toda vez que no houver condio
de gerar competio a licitao ser considerada inexigvel. O rol nestes casos
exemplificativo. Lembrando que os atos administrativos devem ser motivados, nos
casos de licitao dispensvel e inexigvel a motivao fundamental para o exerccio
do controle.
Outras terminologias de licitao so utilizadas pela doutrina, so elas a Licitao
Fracassada que ocorre quando h no procedimento um vcio jurdico ou as propostas
apresentadas no so satisfatrias para a Administrao Pblica, como regra geral o
Estado deve realizar uma nova Licitao, caso no seja possvel ela direcionada para
o rol da licitao dispensvel conforme o artigo 24, IV ou VII da lei. Outra a da
Licitao Deserta que acontecer quando no h a apresentao de propostas a
Administrao, ou seja, ningum acudiu ao edital licitatrio. Nesta licitao no h
participantes, no h possibilidade de realizao de nova licitao e o ato
administrativo dispensado a licitao deve ser motivado.
Controle do procedimento licitatrio:O controle do processo licitatrio ser
exercido pela prpria Administrao Pblica, no chamado controle interno
pautado no Princpio da Autotutela. H tambm a figura do controle externo que
ser exercido pelo Poder Judicirio pautado no Princpio da Legalidade e realizado
sobre os atos administrativos. O controle externo tambm realizado pelo Poder
Legislativo com auxlio dos Tribunais de Contas, controle esse denominado
oramentrio-financeiro.
12 REGIME DIFERENCIADO DE CONTRATAES PBLICAS: RDC.
Esse regime foi criado pela lei 12.462/11, ele um sistema de contrataes diferente
do sistema contida na lei 8.666/93.
Resumo estrutural da lei: O art. 1 direciona o RDC a aplicao
exclusiva para a contratao de obras para os jogos olmpicos de 2016 e para a
copa do mundo de 2014. Para obras de infraestrutura e servios dos aeroportos
(aplicao por prazo indeterminado).
O RDC possui como propsito, em seu artigo 1, pargrafo 1, a ampliao
da eficincia das contrataes pblicas e a competitividade entre os licitantes. O
procedimento a ser utilizado pode ser o da lei 8.666/93 ou o que a lei apresenta:
muito parecido com o do prego. A lei do RDC reproduz os princpios da 8666/93.
O RDC busca padronizar as contrataes em um tipo de linha de montagem,
no artigo 4 da lei h uma preocupao com o meio ambiente e quando houver
perdas ao patrimnio cultural ocorrer compensao. Os art. 5 e 6 da lei
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Licitao: a regra geral para a produo destes contratos, exceto nos casos de
contrao direta previstas na lei.
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Fato do Prncipe
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2 - CESPE - 2013 - TRT - 8 Regio (PA e AP) - Analista Judicirio - rea Administrativa
A respeito dos princpios que norteiam a atuao administrativa e dos poderes da
administrao pblica, assinale a opo correta.
a) O sigilo quanto ao resultado do exame de capacidade fsica do candidato, em sede de
concurso pblico, no afronta o princpio da impessoalidade.
b) No mbito da administrao pblica federal direta ou indireta, a ao punitiva
decorrente do exerccio do poder de polcia imprescritvel.
c) Considere que determinado candidato aprovado em concurso pblico tenha sido
nomeado, mediante a exclusiva publicao no dirio oficial, aps trs anos da data de
homologao do certame. Nesse caso, segundo entendimento do STJ,
independentemente do lapso temporal transcorrido entre a data da homologao e a
da nomeao, presumida a cincia do candidato, visto que a comunicao por meio
de dirio oficial suficiente para atender s exigncias do princpio da publicidade.
d) O exerccio do poder regulamentar pela administrao pblica no se restringe
atuao do chefe do Poder Executivo, por meio de decreto regulamentar, visto que
outras autoridades podem expedir atos normativos, com fundamento no exerccio do
mesmo poder.
e) O denominado poder hierrquico inerente atividade administrativa, razo por que
no se admite a distribuio de competncias na organizao administrativa sem que a
relao hierrquica esteja presente no desempenho das atividades.
3- CESPE - 2013 - TRT - 8 Regio (PA e AP) - Analista Judicirio - rea Administrativa
No que concerne prestao de servios pblicos, assinale a opo correta.
a) Considere que uma empresa concessionria do servio de iluminao pblica de
determinado ente federativo, alegando inadimplncia, tenha suspendido a prestao do
servio. Nessa situao, de acordo com a jurisprudncia, o inadimplemento do ente
federativo autoriza a suspenso do servio essencial de iluminao pblica, afastando
legitimamente a aplicao do princpio da continuidade.
b) A prestao de servio pblico orientada pelo princpio da obrigatoriedade, segundo o
qual o Estado tem o dever jurdico, e no uma mera faculdade discricionria, de
promover a prestao do servio pblico.
c) Dado o princpio da igualdade, os servios pblicos devem ser prestados de modo
isonmico a todos os usurios, vedando-se, em qualquer caso, o estabelecimento de
tarifas diferenciadas.
d) O princpio da transparncia, aplicvel ao servio pblico, no assegura ao usurio o
direito de receber do poder concedente e da concessionria informaes de carter
coletivo, mas apenas de interesse individual.
e) O Estado pode delegar a prestao de servios pblicos a particulares, por meio de
concesso ou permisso, porm eventuais prejuzos causados aos usurios pela
prestao desses servios so de responsabilidade direta e objetiva do Estado.
4 - CESPE - 2013 - TRT - 8 Regio (PA e AP) - Analista Judicirio - rea Administrativa
Disciplina: Direito Administrativo | Assuntos: Atos administrativos;
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5- CESPE - 2013 - TRT - 8 Regio (PA e AP) - Analista Judicirio - rea Administrativa
No que se refere ao instituto da licitao, assinale a opo correta.
a) invlido o ato de revogao de licitao fundamentado no comparecimento de um
nico licitante ao certame.
b) Configura hiptese de inexigibilidade de licitao a contratao de fornecimento de
energia eltrica e gs natural com concessionrio autorizado.
c) No prego, assim como nas demais modalidades de licitao, a homologao antecede
a adjudicao.
d) O dever de realizar procedimento licitatrio estende-se s instituies privadas quando
suas compras, aquisies, servios ou alienaes envolverem recursos repassados
voluntariamente pela Unio.
e) Caso determinado administrador pblico, durante procedimento licitatrio, no
observe uma das formalidades previstas na lei, independentemente da natureza do ato
formal inobservado, o procedimento dever ser declarado nulo, em ateno ao
princpio do formalismo procedimental, que norteia a atuao da administrao pblica
nas licitaes.
6- CESPE - 2013 - TRT - 8 Regio (PA e AP) - Analista Judicirio - rea Administrativa
Acerca do processo administrativo e dos servidores pblicos, assinale a opo correta com
base na legislao e na jurisprudncia.
a) absoluta a regra que exige a divulgao oficial dos atos administrativos, assim como a
que determina a motivao obrigatria dos atos administrativos.
b) No mbito do processo administrativo, alm das formalidades essenciais garantia dos
direitos dos administrados, a interpretao da norma administrativa deve ser realizada
da forma que melhor garanta o atendimento do fim pblico a que se dirige, vedada a
aplicao retroativa da nova interpretao.
c) A legislao de regncia veda, em carter absoluto, a cobrana de despesas processuais
no processo administrativo.
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REFERNCIAS
____________ASSOCIAO BRASILEIRA DE NORMAS TCNICAS. NBR 10520: informao e
documentao: citaes em documentos: apresentao. Rio de Janeiro, 2002.
___________ ASSOCIAO BRASILEIRA DE NORMAS TCNICAS. Informao e documentao
sumrio apresentao : NBR 6027:2003. Rio de Janeiro: ABNT, 2003.
_________ASSOCIAO BRASILEIRA DE NORMAS TCNICAS. Informao e documentao
referncias apresentao : NBR 6023:2002. Rio de Janeiro: ABNT, 2002.
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo, 25 edio, Atlas, 2012.
CRETELLA JNIOR, Jos. Curso de Direito Administrativo. 18. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro:
Forense, 2003.
FIGUEIREDO, Lcia Valle. Curso de Direito Administrativo. 2 edio.So Paulo: Malheiros,
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GASPARINI, Digenes. Direito Administrativo. 9. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2004.
JUSTEN FILHO, Maral. Comentrios Lei de Licitaes e contratos administrativos. 10. ed. So
Paulo: Dialtica, 2004.
MAZZA, Alexandre. Manual de Direito Administrativo, 2 edio, Saraiva, 2012.
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro, 27 edio, Malheiros, 2002.
MADEIRA, Jos Maria Pinheiro. Administrao pblica: centralizada e descentralizada. 2. ed.
Rio de Janeiro: Amrica Jurdica, 2004.
NOHARA, Irene Patrcia. Direito Administrativo. So Paulo: Atlas, 2005.
PIETRO, Maria Sylvia. Zanella Di. Direito administrativo. 25. ed. So Paulo: Atlas,2012.
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 23.ed. So Paulo: Malheiros,
2003.
Notas:
1. Rev. Procuradoria geral. V.12/10 Apud. Cretella Jr. Jos, pg.06
2. Smula 473 e 346 STF
3. Smula Vinculante n.27
4. Lei. 8.112/90 art. 116.
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