RECONHECENDO A QUEBRA DE PARADIGMAS: OS DIREITOS

SEXUAIS E REPRODUTIVOS DA MULHER COMO DIREITOS

HUMANOS E FUNDAMENTAIS
Mayara Alice Souza PEGORER

RESUMO: O presente trabalho parte da transformao histrica e conseqente quebra do

paradigma da mulher como me/procriadora, que restringia seu papel dentro da sociedade,
para sua elevao a sujeito de direitos, diante da crescente relevncia da atuao feminina,
demonstrada nos movimentos sociais e outros tantos acontecimentos. Por conseguinte, foca os
chamados direitos sexuais e reprodutivos femininos: um conjunto de direitos correlatos que
envolvem desde os direitos vida e dignidade, at o direito liberdade de reunio e
participao poltica. Assim, demonstra como tais direitos devem ser vistos sob o enfoque de
direitos humanos e fundamentais, por sua base valorativa e a positivao nas legislaes
internacional e nacional, ora devendo ser vistos como direitos de primeira (direitos de
liberdade), ora de segunda (direitos sociais) dimenses. Por fim, demonstra a necessidade da
atuao estatal atravs de sua absteno ou atuao assistencialista, dependendo do direito em
que se consubstancia, atravs do desenvolvimento de polticas pblicas nas reas precpuas de
educao, sade, trabalho e segurana, para que se assegure seu pleno exerccio diante de
necessidades especficas e da atuao conjunta do Estado, sociedade e famlia.
PALAVRAS-CHAVE: Direitos fundamentais. Direitos sexuais e reprodutivos da mulher.
Polticas pblicas.

INTRODUO
A eleio de uma mulher como presidente do Brasil reflexo de uma situao
inconteste: nunca os direitos das mulheres estiveram to em voga. Discute-se cada vez mais a
implementao de polticas pblicas de proteo principalmente contra a violncia domstica
e na rea da sade.
Isto fruto de histricas lutas incansveis, com o empreendimento de movimentos
sociais e eventos consubstanciados em ideais polticos, econmicos e filosficos que
resultaram em uma quebra de paradigmas do papel feminino na sociedade e conseqente
reconhecimento de uma gama de direitos. Dentre eles, os direitos sexuais e reprodutivos,
objeto deste trabalho.

Mestranda do Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da Universidade Estadual do Norte do Paran,

Campus de Jacarezinho/PR. Bolsista da CAPES.

Contudo, h que se ressaltar preliminarmente que, como se ver, os direitos sexuais e

reprodutivos, justamente por estarem de certa forma inseridos no contexto de sade sexual e
reprodutiva, envolvem um universo maior e mais complexo, tal como questes de aborto,
esterilizao, erro mdico, mtodos de fertilizao, mtodos contraceptivos, unio de pessoas
do mesmo sexo, bissexualidade, transexualidade, sua titularidade, dentre outros, razo pela
qual este artigo procurou delinear a rea de pesquisa ao mbito da mulher, focando-se na
formao e conceituao destes direitos frente aos direitos humanos e fundamentais sob olhar
feminista, diante do valor da mulher em todos os aspectos.
sob esse prisma que a pesquisa se desenvolve, levantando e respondendo as
problemticas: os direitos sexuais e reprodutivos femininos so direitos humanos e
fundamentais? Em caso positivo, como se d o papel do Estado frente sua consecuo?

1 CONTEXTUALIZAO HISTRICA

Inicialmente, para que se possa chegar aos conceitos de direitos reprodutivos e

sexuais, culminando por visualiz-los sob a perspectiva dos direitos humanos na vertente
feminina, com todas as suas implicaes dentro do Estado Democrtico de Direito, h que se
reportar a todo um contexto histrico de seu surgimento, seus precedentes (quando ainda no
haviam se consubstanciado, no passando de meras fagulhas na luta das mulheres por
outros direitos correlatos), pontuando os marcos essenciais ao seu reconhecimento, a exemplo
das lutas travadas pelos movimentos feministas e os eventos internacionais em prol das
necessidades das populaes.
Em realidade, foi a partir da Declarao Universal dos Direitos Humanos, aprovada
em 1948, que os direitos humanos das mulheres comearam a ganhar espao, principalmente
motivados por problemas relativos discriminao de gnero, crescimento demogrfico e,
essencialmente, acerca da condio feminina perante o mundo. (BRAUNER, 2003. p.04)
Seja qual for a teoria adotada para explicar a percepo do papel feminino dentro da
sociedade, a concepo de gneros diante de diferenas (que mais do que o aspecto biolgico,
alcanam os mbitos psquico e moral analisados sob a perspectiva de uma conjuntura, diante
das relaes sociais, do emprego das culturas e seus efeitos nas instituies e organizaes
sociais, econmicas e polticas) somente encontrou alicerces com a ascenso de valores e
conseqente surgimento de vrios movimentos sociais que importaram na conscientizao
feminina de lutar para seu reconhecimento igualitrio.

Partindo-se de uma anlise social da Histria, Brauner (2003, p. 02) ressalta que essa
conscincia de gnero despontou no calor das revolues burguesas entre as mulheres da
Inglaterra e Frana, principalmente quando na Revoluo Francesa, em 1789, poca em que
podem ser observadas as primeiras manifestaes em prol dos direitos das mulheres,
inspiradas nos ideais de liberdade, igualdade e fraternidade, e que serviram de bases para o
despontar do movimento feminista hodierno.
Em um apanhado histrico, nota-se a persistncia da crena de que a mulher assumia
um papel inferior ao homem, pela vulnerabilidade que lhe era inerente, impingindo-lhe
somente algumas funes dentro da vida social, tal como a maternidade. Este entendimento
era apregoado pela Igreja Catlica Romana (MATTAR, 2008), fundado na crena de que o
prprio Deus, ao cri-la, teria dado todas as condies biolgicas para que exercesse
exclusivamente este papel. Ora, essa espcie de marginalizao do papel feminino,
caracterizado pela submisso ao homem, segundo o entendimento de muitos, possui origem
bblica, na figura de Eva, criada por Deus de uma costela de Ado, para que fosse sua
companheira. (GOMES, 2003, p. 51-52)
Analisando o estudo de Engels, Gomes (2003, p. 52) revela que o renomado
pensador apontou como marco ideolgico dessa escravizao do sexo feminino o despontar
das primeiras noes de propriedade privada, por se tratar de momento em que se procedeu
diviso sexual do trabalho e consequentemente de posses, sendo imprescindvel para os
homens agora proprietrios uma descendncia segura para herdar seus bens e, para tanto,
mulheres subservientes, guardadas como fiis reprodutoras, estabelecendo-se a monogamia
como coincidente primeira luta de classes, qual seja, a opresso do sexo masculino sobre o
feminino.
Por certo que esta viso do papel feminino como objeto submisso ao homem,
resguardando-se procriao, como se observa do breve levantamento histrico feito por
Gomes (2003, p. 52-54) com base em diversos autores, recorrente desde a antiguidade
grega, o Imprio Romano, a Idade Mdia, o advento do capitalismo industrial, chegando
concepo hodierna. Desta forma, descreve o autor que, ao lado da Igreja e de um Estado
patriarcal, a cincia, epistemologicamente masculina, ajuda a legitimar a condio de
subalternidade feminina, segundo ideologia de um determinismo biolgico, sendo que este
pensamento de cunho cientfico se baseia, por exemplo, em postulados freudianos e em
estudos de Richard Dawkins:

 lei da natureza que, sendo cada espermatozide to pequeno, um macho possa

produzir vrios milhes deles, todos os dias. Isso quer dizer que ele
potencialmente capaz de gerar muitos filhos num perodo de tempo curto,
fecundando diferentes fmeas. Essa possibilidade natural existe porque cada novo
embrio recebe alimento adequado da me,que quem vai gestar e nutrir a cria.
Logo, a funo maternal estabelece limite ao nmero de filhos que a fmea pode ter
ao longo da vida, mas o macho pode produzir, teoricamente, quantidade ilimitada de
filhotes. Como literalmente afirma Richard Dawkins, a explorao da fmea comea
aqui.
O comprometimento da fmea com a gestao e, no seu rastro, a desigualdade de
condies entre machos e fmeas para replicao dos prprios genes o
fundamento gentico-biolgico que, na espcie humana, deu origem s diferenas de
socializao, convivncia e atribuies entre homens e mulheres, denominadas
diferenas de gnero. [...] (HERMANN, 2008, p. 25)

Assim, o papel de me da mulher foi sendo idealizado at a forma como concebemos

hoje na sociedade, criando o esteretipo de que me perfeita aquela que coloca os interesses
do filho acima de todas as coisas. Todavia, este entendimento passou a ser questionado na
medida em que a figura da mulher dentro de uma sociedade intrinsecamente machista sofreu
profundas alteraes, vindo a influenciar na atuao materna. A mulher passou a buscar no
somente sua realizao afetiva mas tambm profissional para se postar dignamente e
igualitariamente dentro da sociedade, sem deixar de lado seu papel de me, mas questionando
essa viso idealizadora de doao total ao lar (que ainda continua). Este foi e um dos pontos
que culminaram no surgimento do movimento feminista.
Outro ponto importante a ser destacado que, a despeito do pensamento conservador
que emanava da legislao e do Direito, que, calcado nas ideias aqui j apresentadas, colocava
o homem no centro de proteo e titular dos direitos, os movimentos feministas surgidos
passaram a realizar uma construo lgica, de maneira a possibilitar a aplicao dos direitos
existentes s mulheres. (MATTAR, 2008)
Foi atravs desse rompimento dos obstculos filosficos e psicolgicos que a mulher,
como agente transformador da sociedade, despontou, comeando por romper as esferas
pblica e privada, atravs de um processo lento e constante de conscientizao e
posicionamento feminino, conquistando direitos rudimentares como o voto, o acesso
educao, ao trabalho e participao das decises familiares. (GOMES, 2003, p. 55)
No Brasil, essa marginalizao feminina no fora diferente, persistindo desde o
perodo colonial at depois do Brasil Repblica (BUGLIONE, 2001), o que pode ser
percebido pela simples anlise da legislao da poca.
Foi atravs do movimento feminista no Brasil que sucumbiu o modelo familiar
apregoado no Cdigo Civil de 1916, tirando da clandestinidade a famlia monoparental, e
culminando no marco brasileiro de reconhecimento (substancial) da igualdade entre os sexos,

consubstanciado pela Constituio Federal de 1988, que buscou a adequao jurdica nova
situao da mulher ante a sociedade, destacando-se, ainda, por abranger e ressaltar os direitos
das minorias esquecidas na Histria brasileira.
Ressalta-se que, alm do movimento feminista, ganhou relevncia a questo
demogrfica, que buscava analisar a relao entre populao e desenvolvimento atravs do
controle das taxas de fecundidade e natalidade e discusso da necessidade da interveno
estatal na capacidade e liberdade reprodutiva, tolhendo, portanto, o poder de escolha feminino
para confi-lo quase que totalmente ao Estado, traduzindo-se em uma questo meramente
politicoeconmica.
Compreendendo de que se tratavam de medidas cujo pano de fundo, isto , a sade
da mulher, era apenas um pretexto para seus fins polticos e econmicos, a ONU desenvolveu
Conferncias Internacionais de Populao e Desenvolvimento, seguidas de tantos outros
eventos de carter mundial e instituies de preservao e incentivo de discusso destas
questes, como quanto ao planejamento familiar.
No obstante esse longo percurso histrico, o reconhecimento dos direitos
reprodutivos e, por conseguinte, dos direitos sexuais como direitos humanos somente se deu
em 1994, aps cerca de 200 anos de debates acerca das supracitadas questes econmicas e
demogrficas, com a realizao da Conferncia Internacional sobre Populao e
Desenvolvimento, na cidade do Cairo, Egito, vindo tal concepo a ser reafirmada em 1995,
quando na Cpula Mundial de Desenvolvimento Social e na IV Conferncia Mundial sobre a
mulher, Desenvolvimento e Paz, realizadas em Copenhague e Pequim, respectivamente.
(ADVOCACI, 2003. p.50)
Seu Plano de Ao buscou incorporar todas as recomendaes anteriores de Comits
realizados pelas Naes Unidas quanto s sades sexual e reprodutiva, determinando ainda o
reconhecimento pelos Estados-Partes de outros direitos ligados integral promoo do bemestar das pessoas, zelando por sua efetiva implementao legal (ADVOCACI, 2003, p. 13),
culminando por conceituar, alheio a qualquer imposio religiosa, o cidado como sujeito de
direitos e deveres, com a ampliao dos sujeitos de direito includos nas relaes da vida
reprodutiva e sexual: os adolescentes, as mulheres solteiras, os homens e as pessoas da 3
idade, h uma ampliao da prpria idia de humanidade pauta das discusses.
(BUGLIONE, 2001)
Em sntese:
Mereceram destaque especial no Plano de Ao tanto os objetos de proteo do
direito a sexualidade e a reproduo como os sujeitos de direitos casais,

mulheres, homens, adolescentes e pessoas idosas. Programas e polticas pblicas

voltadas para esses sujeitos de direitos foram inseridos no Plano de Ao e
recomendada a adoo de normas legais que garantam o exerccio pleno dos direitos
reprodutivos e dos direitos sexuais de homens e mulheres.
O Plano de Ao da Conferncia do Cairo, portanto, alm de legitimar, atravs de
um documento de consenso internacional, o conceito de direitos reprodutivos [como
se h de ver mais adiante no presente trabalho], estabeleceu as bases para um novo
modelo de interveno na sade reprodutiva, ancorado em princpios ticos e
jurdicos comprometidos com o respeito aos direitos humanos. (ADVOCACI, 2003,
p. 15)

Ademais, apesar de o mesmo no possuir fora de lei (como ocorre, por exemplo,
quando se est diante de Pactos e Convenes devidamente recepcionados pelo ordenamento),
caracteriza-se pela fora normativa que o permeia, na medida em que se presta a servir de
fonte de interpretao e diretrizes para que se possa implementar leis internacionais quanto s
polticas pblicas. (ADVOCACI, 2003, p. 34)

1.1 Primeiros conceitos

Atravs deste breve retrospecto histrico, procura-se demonstrar que a concepo

dos direitos sexuais e reprodutivos da mulher foi possvel somente com a mudana de
pensamento e postural cultural, econmica e social, influda pelo movimento feminista, outros
movimentos de cunho social e pelas conferncias que questionaram a atuao estatal no livre
arbtrio de planejamento sexual e reprodutivo.
Assim, parte-se para a definio dos direitos sexuais e reprodutivos, descrevendo-os
como conceitos plurvocos calcados nas relaes equitativas entre os gneros:
De um lado, aponta para a dimenso individual desses direitos, afirmando o direito
liberdade, privacidade, intimidade e autonomia, o que compreende a garantia do
livre exerccio da sexualidade e da reproduo humana, sem qualquer tipo de
discriminao, coero ou violncia. [...]
Por outro lado, o efetivo exerccio dos direitos sexuais e dos direitos reprodutivos de
forma consciente, responsvel e satisfatria, demanda polticas pblicas especficas
que assegurem um conjunto de direitos indispensveis para o seu livre exerccio.
(ADVOCACI, 2003. p. 50-51) [grifo nosso]

Nesta perspectiva, deve-se entend-los ora como forma de liberdade individual de

homens e mulheres para que decidam se e como desejam reproduzir-se (tambm chamado de
direito procriao), sem qualquer interferncia do Estado para regular ou controlar a
sexualidade e reproduo, ora como dever dos Estados em garantir outros direitos correlatos
que assegurem seu livre e seguro exerccio, tal como o desenvolvimento de polticas pblicas
para a promoo e garantia da igualdade de gneros, para a eliminao da discriminao

social, a coibio e eliminao de qualquer tipo de violncia, para o acesso educao sexual
e reprodutiva, para o estmulo responsabilidade social e pessoal do homem ao que concerne
ao seu comportamento sexual, sua fertilidade e frente a seus filhos e companheiras e, por fim,
para a promoo de servios de sade sexual e reprodutiva, por meios sociais e legais, com
acesso de todos (ADVOCACI, 2003. p. 50-51), garantias e mtodos de asseguramento estes
que sero analisados em momento oportuno no presente trabalho.
Pela viso apresentada, j se poderia concluir que a conceituao dos direitos sexuais
e reprodutivos incorpora a viso integral dos direitos humanos, conjugando e interagindo
direitos civis e direitos sociais de forma indivisvel (ADVOCACI, 2003. p.56), mostrando-se
muito recente no Direito, uma vez que se encontram essencialmente inseridos em mbito da
sade pblica, de maneira multidisciplinar, o que, infelizmente, determina seu tratamento
ainda muito superficial e esparso. (BRAUNER, 2003. p.13)
Em verdade, apesar de conceitos extremamente ligados, no so dependentes entre
si, uma vez que a atividade sexual no pressupe fins reprodutivos, bem assim a reproduo,
diante das inmeras inovaes tecnolgicas, pode advir de outras intervenes que no a
relao sexual propriamente dita. Ademais, os direitos reprodutivos envolvem uma
complexidade maior, na medida em que emergem no to somente do exerccio de uma
sexualidade sadia, como tambm da diversidade sexual, da livre escolha da sexualidade diante
de um relacionamento hetero ou homossexual, sem discriminao, coero ou violncia.
(CORRA; JANNUZZI; ALVES, 2003, p.10-11)
Portanto, nota-se que at o momento no se pode traar uma definio precisa dos
direitos sexuais e reprodutivos, os limites de sua extenso, motivo pelo qual ainda segue o
desafio de identificar seu contedo, bem assim os pontos e formas de atuao estatal, diante
da constante evoluo social, econmica e poltica, e especificidades de cultura, gnero e
classe.

2 CARACTERIZANDO-OS COMO DIREITOS HUMANOS E FUNDAMENTAIS

A caracterizao dos direitos reprodutivos e sexuais como direitos humanos e

fundamentais, deve pautar-se a priori no valor fundamental da dignidade da pessoa humana
que traduzem (direitos do homem), bem assim em sua previso em documentos
internacionais, conforme exaustivamente demonstrado no primeiro tpico (direitos humanos)
e na legislao interna, como se ver no tpico a seguir (direitos fundamentais).

Entretanto, a partir da ideia de princpios que os direitos sexuais e reprodutivos

podem ser analisados dentro do que hodiernamente se entende como direitos humanos e
fundamentais, tendo em pauta, alm do princpio da indivisibilidade, outros como a
universalidade, a diversidade e o princpio democrtico. (ADVOCACI, 2003, p. 52)
Neste momento, no se pode olvidar que princpios nada mais so do que
verdadeiras clusulas abertas, que por sua generalidade e abstrao transcrevem valores
fundamentais a serem aplicados no ordenamento, permitindo ao intrprete uma maior
maleabilidade na sua aplicao, sem que a legislao necessite sofrer constantes mudanas.
(BREGA FILHO, 2002, p. 52)
Dora, em artigo da obra Direitos Humanos, tica e direitos reprodutivos (DORA;
SILVEIRA, 1998, p.40-41), especificando tal princpio da universalidade ao campo
reprodutivo, explica:
indiscutvel que todas as pessoas, em todos os lugares do mundo, so da raa
humana, e, nesta condio, todos portadores do mesmo direito proteo e respeito.
Poder-se-ia dizer, tambm, que no h nada mais universal do que a reproduo
humana. Mas se verdade que a reproduo humana um dos aspectos mais
naturais e universais da vida, tambm ela no o de uma forma muito profunda.
No existe a possibilidade de que se defina um padro acerca de como os seres
humanos devem reproduzir-se, quantos filhos devem ter, de que forma devem
comportar-se na sua vida reprodutiva, o que radicaliza a concepo de que os seres
humanos merecem respeito, seja nas circunstncias em que forem. Radicaliza a
concepo de universalidade e exige sua traduo concreta para todos os contextos,
seja a tradio dos pases islmicos, ou as modernas tecnologias reprodutivas.

E desta forma, na mesma obra (DORA; SILVEIRA, 1998, p. 41), continuando a

empregar a universalidade em mbito reprodutivo, a autora conclui que:
Esse debate sobre a universalidade no campo da reproduo, na forma como
acontece diferentemente, a partir de regionalidades, etnias, idades e classes sociais,
no est resolvido. Existem alguns princpios que se deve resguardar em relao s
diferenas de contexto, que remetem novamente ao ponto da autonomia e da
liberdade. Uma das perguntas postas talvez seja o que autonomia e liberdade, quais
as caractersticas que compem essa noo? o que significa? que sentido tem para
todas as mulheres do mundo? A todo momento retoma-se este ponto, como por
exemplo, na discusso sobre a legalizao do aborto no Brasil, as mulheres so
sujeitos moralmente autnomas para decidir, ou no?, o Estado que deve
decidir? Sobre as tecnologias reprodutivas, a mesma questo, os profissionais que
trabalham nas pesquisas, e os indivduos que querem usufruir, so moralmente
responsveis para tomar todas as decises, ou o Estado deve interferir legislando,
estabelecendo limites? [sic]

De fato, os princpios anteriormente listados foram estabelecidos pela Declarao

Universal dos Direitos Humanos de 1948, sendo reiterados 45 (quarenta e cinco) anos depois,
com a Declarao dos Direitos Humanos de Viena, aprovada em 1993 na Conferncia
Mundial de Direitos Humanos (pargrafo 5.: Todos os direitos humanos so universais,

interdependentes e interrelacionados), a qual ainda inovou ao declarar explicitamente os

direitos femininos como partes inalienveis, integrais e indivisveis dos direitos humanos
universais (ADVOCACI, 2003, p. 52/53), expresso esta utilizada na Plataforma de Ao de
Pequim, documento elaborado pelos Estados signatrios da V Conferncia Internacional das
Naes Unidas sobre a Mulher, realizada em Pequim, no ano de 1995.
No que tange ao princpio da diversidade, nota-se a necessidade de enxergar o sujeito
de direitos, neste caso em especfico a mulher, de acordo com suas peculiaridades e
particularidades, uma vez que acabam exigindo do Estado uma resposta de igual forma
especfica e diferenciada a suas necessidades, como instrumento de promoo igualdade
material e reflexo do carter bidimensional da justia: como instrumento de redistribuio e
como reconhecimento de identidades. (ADVOCACI, 2003, p. 53)
Por fim, o princpio democrtico, expresso na Conveno sobre Direitos Civis e
Polticos de 1966, deve ser observado para que
[...] celebre o exerccio dos direitos polticos, quando contemplados na viso integral
dos direitos humanos, enfatizam a necessidade de que seja assegurada a ativa
participao dos beneficirios das polticas e programas pblicos, na identificao de
prioridades, na tomada das decises, no planejamento, na adoo e na avaliao de
estratgias. Consagram-se, deste modo, a exigncia de transparncia,
democratizao e accountability no que se refere s polticas pblicas.
(ADVOCACI, 2003, p. 54)

Conclui-se, pois, que os princpios acima listados ratificam a plena correspondncia

dos direitos sexuais e reprodutivos como direitos humanos e fundamentais, bem assim a
necessidade de perspectiva da diversidade (classes, etnias, gneros, idades, etc) para o
reconhecimento social e jurdico efetivo destes direitos em todas as naes, a despeito de sua
cultura, para que possa ser posta, acima de tudo, a dignidade da pessoa humana.
Concatenando tais informaes aos conceitos trazidos em princpio, por envolver
uma gama de direitos correlatos, os direitos sexuais e reprodutivos devem ser abarcados ora
como individuais ora como sociais, razo pela qual se passa a analisar sua previso no
ordenamento.

2.1 Incidncia no ordenamento jurdico ptrio: uma previso abrangente

Analisando a legislao brasileira, nota-se que os direitos sexuais e reprodutivos

encontram respaldo em vrios dispositivos constitucionais interpretados de maneira
sistemtica, calcados em princpios maiores, tais como a cidadania e a dignidade da pessoa

humana (artigo 1., incisos II e III, da Constituio Federal) e os objetivos essenciais da

Repblica no princpio da convivncia livre, justa e solidria e na promoo do bem comum,
isentos de preconceitos e discriminaes, contidos no artigo 3., incisos I e IV, do Texto
Constitucional.
Outrossim, o artigo 5. 2. da Constituio Federal determina que os direitos e
garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos
princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do
Brasil seja parte, o que culmina, por sua adoo, observncia pela aderncia s normas de
proteo internacionais dos direitos sexuais e reprodutivos, j descritas no primeiro captulo.
Ademais, no mesmo dispositivo ainda se notam preceitos como a proteo honra,
intimidade e vida privada (inciso X, constantes ainda como direitos da personalidade no
Captulo II, do Cdigo Civil de 2002), o princpio da igualdade de gneros (inciso I) e a
proibio de atos atentatrios aos direitos e liberdades fundamentais. (BRAUNER, 2003.
p.13)
Por sua vez, ao fazer uma coletnea das disposies constitucionais correlatas aos
direitos sexuais e reprodutivos, Ventura descreve:
A Constituio define a livre unio de homem e mulher como famlia, reconhece a
famlia monoparental e a igualdade de direitos e deveres na sociedade conjugal. Sob
a denominao de planejamento familiar, garante a norma constitucional um
conjunto de direitos ligados reproduo humana, fundados no princpio da
dignidade da pessoa humana e da paternidade responsvel, atribuindo ao Estado o
dever de propiciar os recursos educacionais e cientficos para sua promoo, e
garantir seu exerccio sem coero ou violncia.
[...] Reconhece como problema nacional a violncia no mbito das relaes
familiares e a violncia e explorao sexual da criana e do adolescente, firmando o
compromisso de criar mecanismos para coibir e punir severamente. (VENTURA,
2002, p. 101)

Tratam-se todas estas disposies citadas, pois, de previses abrangentes, traduzindo

valores fundamentais que serviro de alicerce para o desenvolvimento dos direitos sexuais e
reprodutivos, comeando pela demonstrao de simples prerrogativas nos direitos sociais, tais
como o atendimento em caixas especiais (ou prioridade no atendimento em filas caso o
estabelecimento no possua caixas especiais), assento preferencial, etc.
Explicitamente, os direitos sexuais e reprodutivos somente encontram previso na
chamada lei Maria da Penha ou Lei de Violncia Domstica (Lei n. 11.340 de 07 de
agosto de 2006), uma legislao recente que representa em sua totalidade um avano
incontestvel na proteo dos direitos da mulher, abarcando situaes das mais diversas em
mbito domstico (na unidade de convvio permanente entre pessoas, mesmo que

temporariamente agregadas ou sem qualquer vnculo afetivo ou familiar), familiar (decorrente

de parentesco natural, por afinidade ou civil) e por relao ntima de afeto, presente ou
pretrita, ainda que sem coabitao ou parentesco (PORTO, 2007, p.25), a serem protegidas
atravs de mecanismos tambm descritos pela lei, como a criao de Juizados de Violncia
Domstica e Familiar contra a Mulher, o atendimento policial capacitado e/ou especializado,
assistncia judiciria integral, especializada e humanizada, imposio emergencial de
restries no-privativas de liberdade ao agressor, traduzidas em medidas protetivas de
urgncia e abertura para maior atuao do Ministrio Pblico, dentre outros tantos.
J atravs da proteo implcita ou reflexa dos direitos sexuais e reprodutivos da
mulher, pode-se relevar a proteo maternidade no artigo 6. da Constituio Federal,
colocando-a no rol exemplificativo dos chamados direitos sociais
Seguindo, Pirotta e Piovesan apontam como contida no Ttulo VIII (Da Ordem
Social) a maior parte das normas constitucionais relacionadas aos direitos reprodutivos.
(OLIVEIRA; ROCHA, 2001, p.161)
No que concerne legislao trabalhista, encontram-se vrias previses que visam
assegurar melhores condies da mulher exercer seus direitos enquanto figurando como
trabalhadora, cujo papel de fundo so os referidos direitos sociais pois, como bem colocam
Pirotta e Piovesan, visam coibir a discriminao no trabalho por questes ligadas
reproduo e minimizar a incompatibilidade entre as atividades profissionais e a procriao.
(OLIVEIRA; ROCHA, 2001, p.161)
Ademais, a CLT guarda um espao especial para descrever a proteo maternidade
(como dito, direito social constante no artigo 6. da Constituio Federal), constante nos
artigos 391 a 400 da referida legislao.
Outro benefcio da vertente trabalhista e previdenciria o auxlio natalidade, pago
pelo Instituto Nacional de Seguro Social INSS, pago por ocasio do nascimento do filho
(inclusive em caso de natimorto), e cujas peculiaridades esto constantes no artigo 196 da Lei
8.112/90 no que se refere aos servidores pblicos civis da Unio, das autarquias e das
fundaes pblicas federais, alm da clusula de estabilidade da gestante, presente no artigo
10, inciso II, alnea b, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias.
A previso tambm se d quanto ao planejamento familiar, constante no artigo 226,
7. da Constituio Federal (dispositivo legal que Miriam Ventura aponta, em sentido estrito,
como conceito normativo dos direitos reprodutivos no ordenamento jurdico nacional
(VENTURA, 2004, p. 49), que na verdade no deve ser tomado como prerrogativa exclusiva
da mulher mas, como o prprio dispositivo declara, do casal. Tal sua importncia que inspirou

a confeco da Lei n. 9.263 de 12 de janeiro de 1996, que conceitua o planejamento familiar

como o conjunto de aes de regulao da fecundidade que garanta direitos iguais de
constituio, limitao ou aumento da prole pela mulher, pelo homem ou pelo casal,
restringindo a interferncia governamental para controle demogrfico (artigo 2., caput e
pargrafo nico).
Sua abrangncia dentro das regras gerais estabelecidas pelo Sistema nico de Sade
se d com servios de assistncia concepo e contracepo, atendimento pr-natal,
assistncia ao parto, ao puerprio e ao neonato, controle das doenas sexualmente
transmissveis, controle e preveno do cncer crvico-uterino, do cncer de mama e do
cncer de pnis, alm de aes preventivas e educativas, com capacitao de funcionrios,
tudo s expensas estatais ou ainda em instituies privadas, filantrpicas ou no. Ademais,
delimita situaes para esterilizao voluntria, caracterizando os crimes e as penalidades
correspondentes.
Quanto questo da reproduo assistida, nota-se que se encontra em tramitao
projeto de lei do Senado Federal n. 90/1999, de autoria de Lcio Alcntara que, apesar de
tratar de questo intimamente ligada sade sexual e reprodutiva da mulher,
[...] no reflete avanos desejados no campo dos direitos sexuais e reprodutivos,
mantm uma perspectiva sexista, restringe a noo de famlia, contempla questes
tcnicas que rapidamente sero ultrapassadas pela cincia, dentre outras questes.
H uma intensa discusso na mdia em torno das questes ticas das novas tcnicas
de reproduo assistida, mas pouca mobilizao social e debate pblico em torno do
projeto, acompanhado mais intensamente pelo setor privado de sade. (VENTURA,
2002, p. 104)

Desta forma, ainda no h no Brasil lei federal que regulamente esta prtica, sendo
regida to somente pela Resoluo n. 1.358 do Conselho Federal de Medicina, diante de
parcas remisses do artigo 1.597, incisos III a V do Cdigo Civil.
Por fim, o Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n. 8.069/90), que no se refere
especificamente mulher, mas, indiretamente, possui dispositivos que por mais que visem
tutela da criana, no deixam tambm de abordar os direitos da gestante e da parturiente
(CARRERA, 1999. p. 35), dispondo sobre eles em seus artigos 8., 9. e 10.
No que concerne legislao penal (a par das disposies especiais contidas na Lei
n. 11.340/06, evidenciadas anteriormente), nota-se que, de maneira geral, todos os delitos
listados como crimes contra os costumes, constantes no Ttulo VI do Cdigo Penal, podem
ser vistos como formas de proteo aos direitos sexuais femininos, porquanto, via de regra,

permitem o posicionamento da mulher como sujeito passivo. o que ocorre tambm em

outros tantos tipos penais que tutelam a intimidade e liberdade sexual de maneira genrica.
No entanto, at pouco tempo existia um tipo especfico, qual seja, o artigo 213 do
Cdigo Penal, que descrevia o delito de estupro, tutelando o bem jurdico da liberdade sexual
da mulher, ou seja, a faculdade que tem a mulher de escolher livremente seu parceiro sexual,
podendo recusar inclusive o prprio marido, quando assim o desejar, uma vez que o dito
dbito conjugal no assegura ao marido ou companheiro tal prerrogativa, mas sim to
somente a de mote para requerer o fim da sociedade conjugal, descaracterizando-se o que se
costumava alegar antigamente como um exerccio regular de direito. (BITENCOURT, 2009,
p. 01-02) Com o advento da Lei 12.015 de 7 de agosto de 2009, o delito de estupro teve seu
tipo incorporado ao delito de atentado violento ao pudor, passando a tutelar sob a
denominao de estupro a liberdade sexual de qualquer indivduo, independentemente do
gnero.
Da mesma forma, outros delitos que asseguravam proteo especfica mulher
tiveram suas redaes alteradas, passando a abranger qualquer pessoa como sujeito passivo,
como no caso dos artigos 231 e 215 do Cdigo Penal, ou ainda foram revogados, como o
delito de seduo (artigo 217 do Cdigo Penal).
No obstante a previso expressa do Cdigo Penal, criminalizando o aborto (artigos
124 a 127), o mesmo Codex traz nos incisos de seu artigo 128 modalidades de aborto legal,
quais sejam, o aborto teraputico (curativo) ou profiltico (preventivo), caso em que se
justifica como estado de necessidade (I se no h outro meio de salvar a vida da gestante),
e o aborto sentimental, humanitrio ou tico que, segundo Greco, apesar de se caracterizar
como causa de excluso de ilicitude por fora estrita de redao legal, no se encaixa em
quaisquer de suas ocorrncias (estado de necessidade, legtima defesa, estrito cumprimento de
dever legal e exerccio regular de direito), mas como hiptese de inexigibilidade de conduta
diversa (GRECO, 2009. p.252-255).
Trata-se este segundo caso de gravidez resultante de violncia sexual (anteriormente
tipificada como estupro), cuja interrupo seja fruto da vontade pelo pleno e inequvoco
consentimento da gestante ou seu representante legal se incapaz, visando, pois, assegurar a
liberdade da mulher quanto ao direito de procriar.
No obstante o rol trazido ser tido como taxativo, buscam-se novas interpretaes
que se coadunem aos direitos humanos e princpios constitucionais, de maneira que se
abarque novas situaes sociais, tal como frisa Ventura:

Essa interpretao harmnica com os princpios da dignidade humana vem

permitindo um pequeno avano na jurisprudncia. Um exemplo a jurisprudncia
que amplia os permissivos penais para a realizao do aborto, permitindo o aborto
nos casos de anomalia fetal grave que inviabilize a vida extra-uterina, afastando o
princpio da taxatividade do direito penal nesses casos. (2004, p. 139)

Outras passagens penais de proteo sexualidade e reproduo da mulher podem

ser evocadas, ressaltando-se uma construo doutrinria no Direito Penal que por vezes fora
utilizada no Tribunal do Jri, a chamada legtima defesa da honra. Por ela, tentou-se justificar
o homicdio motivado por cime ou infidelidade da mulher, colocando como mote a
preservao da honra e da moral do homem trado, o que hoje j no pode subsistir diante da
igualdade de gneros e do princpio da proporcionalidade (como equiparar os bens jurdicos
vida e honra?).
Em matria civil, a exemplo do que ocorre em mbito penal, nota-se influncia da
mudana do valor social do papel feminino, de modo que, por exemplo, suprimiu-se no
Cdigo Civil de 2002 o defloramento da mulher ignorado pelo marido considerado no Cdigo
Civil de 1916 (artigo 219, inciso IV) como erro essencial sobre a pessoa do cnjuge,
ensejando a anulao do casamento, dispositivo esse que viola o princpio basilar da
dignidade da pessoa humana e, por conseguinte, a liberdade sexual da mulher.
Outros tantos exemplos podem ser suscitados, em especial no mbito de Direito de
Famlia, como a lei n. 11.804 de 05 de novembro de 2008, que instituiu os alimentos
gravdicos e que, a exemplo do que ocorre com as previses contidas no Estatuto da Criana e
do Adolescente, busca uma proteo primria ao nascituro, cujos direitos desde sua
concepo so postos a salvo pelo artigo 2. do Cdigo Civil. Contudo, a proteo da mulher
grvida, isto , de seus direitos reprodutivos, se d de maneira reflexa, na medida em que
dispe sobre a segurana econmica que lhe auxiliar em gozar de saudvel gestao,
resguardando seus interesses.
Enfim, frisa-se no ser objeto deste trabalho esgotar e perquirir com profundidade
todos os temas e dispositivos citados, o que requereria um estudo especfico apartado, mas to
somente trazer uma viso ampla atravs de sua exemplificativa listagem e breve abordagem
dos dispositivos legais que trazem como foco a proteo da reproduo e sexualidade
feminina, de maneira a demonstrar a extenso dos direitos reprodutivos e sexuais na
legislao brasileira.

3 DA NECESSIDADE DE INTERVENO E ASSEGURAMENTO ESTATAL E AS

PROBLEMTICAS DA EDUCAO, DA SADE, DA SEGURANA E DO
TRABALHO
Partindo da lgica estabelecida de que os direitos sexuais e reprodutivos das
mulheres traduzem uma gama de outros direitos, de liberdade e sociais, muitas vezes previstos
de forma implcita ou reflexa na legislao, conclui-se que o Estado deve assumir diferentes
posicionamentos: quando em face de sua vertente libertria, deve abster-se de intervir
diretamente, limitando-se a assegurar seu pleno exerccio; j frente vertente social, deve
assumir-se como Welfare State, Estado do Bem-Estar, promovendo o acesso de todos os
titulares.
Portanto, quando os direitos sexuais e reprodutivos se traduzem como liberdades
pblicas, sero assegurados por intermdio do emprego de tcnicas de defesa pelos cidados
(individual ou coletivamente), porquanto sem elas de nada valem os eventuais mecanismos
judiciais cabveis.
Dentro das referidas tcnicas, o S (1999, p. 47-55) destaca a igualdade de instruo,
o senso de responsabilidade e formao de si mesmo (para a criao de um esprito crtico), a
informao e at mesmo a teoria da resistncia s leis injustas, que abarca como escalas a
resistncia passiva (simples no obedincia), defensiva e ativa (que busca a revogao da lei
ou demisso do governo quando parlamentar), como mtodos efetivos de defesa diante da
atuao exacerbada do poder estatal.
J quando os direitos sexuais e reprodutivos apontam como sociais, requer-se uma
atuao positiva do Estado que se traduzir no oferecimento de polticas pblicas, que lhe
daro legitimidade para agir sobre um grupo de indivduos ou sobre um dado segmento da
sociedade, na tentativa de praticar aes interventivas que interfiram positivamente nas
condies de vida desses indivduos ou segmentos sociais. (AMORIM, [2008?], p.04)
O Estado deve, pois, desenvolver mecanismos que, com a participao da famlia e
da sociedade, consigam resguardar os direitos sexuais e reprodutivos sob todos os seus
aspectos, seja pela previso explcita (a exemplo da anteriormente citada Lei Maria da Penha),
atravs dos direitos correlatos (direito vida, sade, informao, etc.) ou pela proteo reflexa
(como nas normas contidas no Estatuto da Criana e do Adolescente).
No basta, portanto, a simples criao legislativa. A ao estatal deve monitorar a
implementao destes direitos e seu alcance abrangendo medidas educativas, legislativas,
judiciais, dentre outras, dotadas de efetividade e adequao, de acesso no somente mulher,

sua beneficiria direta, mas para toda a coletividade indistintamente, diante da

responsabilidade de apoio e preservao que tambm assume.
Quando se analisam os direitos sexuais e reprodutivos da mulher, quatro reas
precpuas de atuao de polticas pblicas sexuais e reprodutivas devem ser pontuadas:
educao, sade, segurana e trabalho.
De fato, h dificuldade no reconhecimento da vinculao do respeito aos direitos
sexuais e reprodutivos com o controle da sexualidade e da capacidade de reproduo atravs
da educao e socializao das pessoas, os quais apontam o nvel de realizao da mulher
com seu corpo, vivendo feliz com sua sexualidade e organizando sua vida reprodutiva.
Isso s ser possvel com o pleno acesso informao, qualidade de vida,
instruo, sade, englobando assistncia integral, a contracepo, creches, escolas e auxlios
sociais (BRAUNER, 2003, p. 09), enfim, da ateno educao sexual a ser desenvolvida
primeiramente no seio familiar, bem assim nas escolas, de maneira a incutir no indivduo,
desde o processo de sua formao psicolgica e emocional, a conscincia acerca de seus
direitos sexuais e reprodutivos, possibilitando o pleno exerccio na fase adulta, o que se
refletir, principalmente, em seu planejamento familiar, alm do direito alheio, desenvolvendo
seu senso de respeito e cidadania.
A educao sexual e reprodutiva serviria, pois, para fulminar os resqucios da
ideologia machista que permeou a sociedade, fazendo com que a mulher compreenda desde
cedo sua insero social isonmica, bem assim se conscientize de seu corpo e dos cuidados a
tomar na preveno de doenas sexualmente transmissveis ou de uma gravidez indesejada,
tendo pleno acesso a mtodos contraceptivos. Trata-se, assim, de um processo de
conscientizao, investindo-se em preveno e informao com o uso macio dos meios de
comunicao e linguagem acessvel como instrumento para atingir, em especial, a populao
mais jovem.
De outro lado, quando se fala em sade sexual e reprodutiva o primeiro ponto
relevado a mortalidade materna, de nmeros ainda alarmantes, que poderia ser combatida
com uma ao mais abrangente do Governo, aumentando-se a cobertura de pr e ps-natal, o
incentivo dos anticoncepcionais como mtodo de planejamento familiar em detrimento da
laqueadura, a qualificao dos profissionais, campanhas de conscientizao e acesso a
tratamentos e medicamentos, dentre outros.
Alm da mortalidade materna, outros pontos a serem abordados dentro da temtica
sade seriam o cncer de mama, o HIV e a falta de acesso contnuo a mtodos
anticoncepcionais seguros e eficientes.

Pelo SUS (Sistema nico de Sade), por exemplo, a atuao efetiva se daria com o
acesso ao pr-natal de qualidade, com facilidade no agendamento das consultas e do parto de
maneira humanizada, com profissionais aptos e empenhados, bem assim condies de
interrupo da gravidez quando permitido em lei.
Mas a pura e simples implementao destas aes nas reas de educao e sade no
suficiente, porquanto necessrio relevar os aspectos sociais que entravam sua abrangncia e
efetividade. Trata-se de especificidades que no podem ser descartadas: a perspectiva da
diferena mltipla, com aes voltadas em especfico para as mulheres negras, ndias,
muulmanas, homossexuais, portadoras de deficincia, dentre outras minorias tnicas e
culturais, a fim de proporcionar um atendimento sistematizado, mais abrangente e efetivo.
Outro fator a ser relevado, por sua vez, a segurana, principalmente quando em
pauta a violncia sexual de gnero, pois, ainda que a Lei Maria da Penha tenha sido a
legislao brasileira pioneira em prever expressamente os direitos sexuais e reprodutivos da
mulher, visando coibir a violncia em mbito domstico e familiar, e pressupondo a
implantao de um mecanismo auxiliar, consubstanciado na criao de Juizados Especiais que
tratem exclusivamente desta temtica, calcado em sanes mais severas ao agressor e em um
aparato de auxlio agredida, como por atendimento de Equipe de Atendimento
Multidisciplinar, o sistema carece de subsdios para a implementao de todas essas garantias,
de maneira que no so raras as situaes de necessidade de interveno do Poder Judicirio
(relevando-se o papel do Ministrio Pblico e, porque no dizer, do Juiz, pela adoo do
ativismo judicial por exemplo, assunto to em voga atualmente, que se traduz na assuno de
uma posio ativa pelo magistrado, suprindo as omisses e deficincias dos servios
pblicos).
Certamente a mesma situao do fator trabalho. Fora visto que o Direito do
Trabalho terreno frtil na proteo dos direitos da mulher (justamente pelo papel que
assumiu), servindo-se de inmeras previses. O que tambm ocorre a negligncia em sua
implementao, de maneira que a mulher continua sofrendo para tomar o lugar que lhe
justo, sendo por vezes hostilizada no mercado de trabalho, sofrendo assdios morais e sexuais
pelos empregadores, e padecendo pelo descumprimento de todas as garantias que a lei lhe
assegura por sua condio gravdica, situaes que encontram seus reflexos mais profundos
no planejamento familiar.

CONCLUSO

1 A partir do presente trabalho, nota-se que a discusso acerca dos direitos

reprodutivos e sexuais surgiu historicamente de maneira velada, na medida em que a mulher
sempre fora vista em posio de inferioridade com relao ao homem, tendo como funo
primordial a procriao.
2 Os Governos focavam to somente uma soluo ao problema demogrfico e no os
direitos individuais que transpareciam, sem fazer a distino entre reproduo e sexualidade,
condicionando-os a interesses poltico-econmicos atravs da promoo do controle natalista.
3 Com a mudana na conjuntura advinda de avanos tericos, calcados na concepo
dos direitos humanos e na igualdade material dos gneros (principalmente pelos movimentos
feministas), reconheceram-se os direitos sexuais e reprodutivos da mulher nas Convenes e
documentos de cunho internacional.
4 Os direitos sexuais e reprodutivos podem ser definidos como um conjunto de
direitos correlatos, possibilitando a livre escolha de como e se a mulher deseja se reproduzir, e
diferenciados pelo advento dos mtodos contraceptivos e das tcnicas de reproduo assistida.
5 Trata-se de direitos humanos e fundamentais pois esto ligados a valores
intrnsecos ao homem, principalmente a dignidade da pessoa humana (Direitos do Homem),
ter sua previso em legislao de carter internacional (Direitos Humanos) e no ordenamento
interno (Direitos Fundamentais).
6 Tais direitos encontram inmeras previses no ordenamento jurdico brasileiro,
explicitamente na Lei n. 11.340/06, implicitamente (pelos direitos correlatos) ou
reflexamente (a exemplo das disposies que tem como bem jurdico imediato a criana e,
mediatamente, a mulher grvida).
7 Por se encaixarem ora como direitos de igualdade, ora como direitos sociais,
exigem do Estado tanto uma posio passiva quanto ativa, derrubando, assim, as barreiras
entre o pblico e o privado, e estabelecendo uma atuao conjunta com a famlia e a
sociedade pela conscientizao, informao e criao de mecanismos de proteo.
8 Dentre as reas de atuao estatal, destacam-se a educao, sade, segurana e
trabalho da mulher, sempre tendo em perspectiva o princpio da diversidade, atendendo s
especificidades de cultura, etnia, ocupao, etc.
9 O que falta o empreendedorismo, a quebra de tabus, a criao doutrinria e a
comoo social, cobrando dos representantes uma atuao garantista e participando, atravs

do empoderamento, para que efetivamente a mulher possa, enfim, assumir a posio de

titular de direitos sexuais e reprodutivos, no pleno exerccio da cidadania e da democracia.

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