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Priso Preventiva no Brasil:

a exceo como regra de controle social
Rafael Serra de Carvalho

A doutrina processual penal brasileira,

inspirada no princpio da presuno
de inocncia, sustenta que a priso
preventiva medida excepcional e de cariz
estritamente instrumental, que s pode ser
decretada mediante prvia demonstrao
da materialidade delitiva, da presena
de indcios suficientes de autoria e de, ao
menos, um dos fundamentos previstos no
art. 312, do CPP (garantia da ordem pblica
ou da ordem econmica, convenincia
da instruo criminal ou para assegurar a
aplicao da lei penal).
Todavia, lamentavelmente, a realidade
a desmente todos os dias. Por que isto
ocorre? Por que o discurso dos juristas
to facilmente desarmado ao mais leve
toque com a realidade? De que adianta
afirmar-se que o sistema processual
penal brasileiro obedece a uma estrutura
acusatria inspirada na presuno de
inocncia (onde a regra a liberdade; e a
priso, a exceo), se a realidade a desmente
diariamente? imperioso que os juristas

Rafael Serra de Carvalho

Graduando em Direito pela Universidade
Federal do Estado do Rio de Janeiro UNIRIO.
Monitor de Direito Penal na UNIRIO
(Orientao Prof. Dr. Thiago Bottino do
Amaral). Ps-Graduando em Processo Penal
e Garantias Fundamentais pela Academia
Brasileira de Direito Constitucional
ABDConst (Rio de Janeiro). Pesquisador em
Grupo de Pesquisas Matrizes Autoritrias
no Processo Penal Brasileiro: Para alm da
influncia do Cdigo Rocco (1941).

www.ibraspp.com.br

parem de imaginar a priso preventiva

como algo abstrato, e comecem a pensla concretamente, com as lentes voltadas
realidade letal de nosso sistema penal.
Dados apresentados pelo Departamento
Penitencirio
Nacional
(DEPEN)
demonstram um alarmante crescimento
no nmero de prises cautelares no Brasil,
entre os anos de 2003 e 2012 o nmero
de presos cautelares subiu 182,79%1.
Os ltimos dados coletados comprovam
que, aproximadamente, 34,75% da massa
carcerria brasileira est presa sem
que tenha sido proferida uma sentena
definitiva. No caminhar da situao
prisional brasileira, poderemos chegar
a um ponto em que o nmero de presos
provisrios ser maior do que o nmero
de pessoas efetivamente cumprindo pena.
Em relao ao perfil dos presos, nota-se
que a populao carcerria formada,
majoritariamente, pela juventude pobre
e de baixa escolaridade2. Os dados so
reveladores uma vez que trazem tona
algo h muito denunciado pelos tericos
da Criminologia da Reao Social: o
exerccio do poder punitivo no se dirige
represso do delito, mas conteno dos
grupos sociais vulnerveis.
Certamente, tal fenmeno no privilgio
brasileiro. Com a autoridade que a histria
lhe confere, Eugenio Ral Zaffaroni
afirma que a presuno de perigosidade
a caracterstica mais marcante do poder
punitivo repressivo latino-americano
atual. Prova de que a priso preventiva
medidas de conteno, segundo o
professor argentino, a de que trs quartos
dos presos respondem ao processo no

crcere, mas ainda no foram condenados

(ZAFFARONI, 2011, p. 70).
a mais pura verdade. Cada vez mais
as prises preventivas so decretadas
e mantidas por longos perodos de
tempo, no em razo da existncia dos
pressupostos cautelares, mas, sobretudo,
em razo do convencimento ntimo do
julgador sobre a culpabilidade do agente
(mesmo que provisrio). Hoje, o que est
falando mais alto o mrito substantivo,
pouco importando a existncia ou no dos
pressupostos cautelares.
O fenmeno do aprisionamento em massa
aflora como resposta aos anseios de uma
demanda social punitivista, fruto, entre
outros fatores, de uma crescente sensao
de insegurana, alimentada pelos principais
veculos de comunicao do pas.
Aqui reside o ponto nevrlgico da questo:
se, antes, toda essa vontade de punir era
expiada por meio de condenaes, hoje o
sistema de justia criminal constrangido pela
obrigao constitucional de reconhecimento
da presuno de inocncia e da imposio
de limites s penas privativas de liberdade,
buscou encontrar uma estratgia de
manuteno e controle desse universo de
pessoas integrantes dos grupos vulnerveis
da sociedade, no mais com uma pena
privativa de liberdade, mas com a priso
preventiva transformada em pena3. Assim,
no atual cenrio, a priso preventiva deixa
de ser utilizada como meio de garantir
o regular andamento do processo e/ou
execuo da pena e volta-se a lgica da
represso social, passando a instrumento
de controle social (VASCONCELLOS,
2010, p. 236).
No que diz respeito ao incremento
exponencial dos ndices de encarceramento
em massa, o uso exacerbado de prises
cautelares nas ltimas dcadas emerge
como problema central das entidades
minimamente preocupadas com a
efetividade dos direitos humanos.
Nesse sentido, importante o papel
desempenhado
pela
Comisso
Interamericana de Direitos Humanos
ao editar o Informe n 35/074. Em clara

Nem prisioneiros nem acusados,

mas apenas detainess (...).
(Giorgio Agamben)
atitude de ativismo judicial, o referido
Informe constitui a aplicao concreta
dos princpios desenvolvidos pelo sistema
interamericano, especialmente a partir
do caso Lpez lvarez vs. Honduras
(01.02.2006), em que ficou sedimentado
que h obrigao do Estado membro
consistente em no restringir a liberdade do
preso mais alm dos limites necessrios para
assegurar que, em liberdade, o imputado
no prejudicar a colheita da prova ou
embaraar a ao da justia (PRADO,
2011, pp.106). Apesar de sua importncia,
parte majoritria da doutrina brasileira
ainda o desconhece ou ento o ignora.
No h dvida de que a aplicao da priso
preventiva, no Brasil, tem natureza penal
material. Impossvel rechaar o carter
antecipatrio de pena da priso preventiva.
Impossvel negar a sua verdadeira e
perversa funo de mecanismo de
controle social. preciso limitar o mbito
de aplicao das prises preventivas.
preciso tomar conscincia que, ao violar
o princpio da presuno de inocncia,
estamos em realidade contribuindo para a
manuteno dessa barbrie.
Ora, a realidade no pode mais ser
ignorada. O discurso jurdico no pode
afastar-se do ser, e refugiar-se no deverse. Os tempos so outros! tempo de
mudanas. A Corte Interamericana dos
Direitos Humanos, paulatinamente, vem
influenciando os ordenamentos internos
dos Estados-membros, ao alinhar com as
suas diretrizes os sistemas de justia de
cada pas.
O hiato entre a teoria e a realidade nos
impede de enxergar que a histria do
processo penal brasileiro ainda permanece
sendo escrita com as tintas da violncia
e do sofrimento. Se a Teoria do Direito

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rompe com a Teoria Social, perde aquela

a capacidade de justificar o delito perante
a sociedade. Ademais, o Direito tambm
deixa de contribuir para a construo de um
projeto poltico de transformao social.
Em concluso, a doutrina processual
penal brasileira no pode ignorar os dados
da realidade que mostram que a priso
preventiva medida no excepcional e
que no exige prvia demonstrao da
materialidade delitiva e de indcios de
autoria. No Brasil, a questo criminal foi
historicamente resolvida ignorando-se os
problemas reais da violncia, da excluso
social e da injustia. Um saber jurdicopenal hermtico, fechado, incomunicvel,
no capaz de dar respostas a certos
problemas sociais. Por isso, no se pode

Referncias:
PRADO, Geraldo. Excepcionalidade da priso provisria
Comentrios aos artigos 311-318 do CPP, na redao da
Lei 12.403/2011. In: FERNANDES, Og (Coord.). Medidas
cautelares no processo penal: prises e suas alternativas:
Comentrios Lei 12.403, de 04.05.2011. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2011, pp. 101-204.
ROSA, Alexandre Morais da. Guia compacto de processo
penal conforme a teoria dos jogos. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2013.
VASCONCELLOS, Fernanda Bestetti de. A Priso
Preventiva como Mecanismo de Controle e Legitimao do
Campo Jurdico. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010.
ZAFFARONI, Eugenio Ral. O Inimigo no Direito Penal. 3
ed, Rio de Janeiro: Revan, 2011.

mais dissociar a disciplina do Processo

Penal dos demais saberes afins (Direito
Penal, Criminologia, Cincia Poltica, etc.).
Eles no so compartimentos estanques! O
dilogo necessrio e salutar. A abordagem
interdisciplinar, alm de inevitvel,
permitir redefinir os nossos problemas e,
inclusive, a pensar em outra ordem.
A tarefa no simples, sobretudo quando
temos que abdicar daquilo que sempre
acreditamos. Todavia, como bem advertiu
Alexandre Morais da Rosa, continuar a
assistir de camarote o que se passa com as
vtimas do sistema penal no excluiu nossa
responsabilidade tica com as mortes:
somos co-autores, do nosso lugar, por
omisso (ROSA, 2013, p.11).

COMENTRIOS
AO CDIGO
DE PROCESSO
PENAL E SUA
JURISPRUDNCIA

Notas
Em 2003, os estabelecimentos carcerrios no pas
possuam 67.549 pessoas nessa situao; no ano de 2006,
esse nmero saltou para 112.138. Os ltimos dados do
DEPEN so ainda mais alarmantes: em junho de 2012, o
Brasil j havia atingido a incrvel marca de 191.024 pessoas
presas cautelarmente, num total de 549.577 indivduos
encarcerados no pas.

2
Em relao ao perfil dos presos, os dados apontam
o seguinte sobre escolaridade e instruo das pessoas
presas: 28.006 (5,50%) eram analfabetas, 65.041 (12,79%)
alfabetizadas sem escolaridade, 228.627 (44,97%)
possuam o ensino fundamental incompleto, 57.935
(11,39%) possuam o ensino fundamental completo,
56.257 (11,06%) possuam o ensino mdio incompleto,
37.820 (7,43%) possuam o ensino mdio completo, 4.229
(0,83%) possuam o ensino superior incompleto, e 2.126
(0,41%) possuam o ensino superior completo. Acima do
nvel superior completo, apenas 90 pessoas, o que equivale
a menos do que 0,01% dos entrevistados. No que tange
faixa etria, 260.154 (47,33%) pessoas possuam entre 18
e 29 anos de idade. Todos esses indicadores podem ser
encontrados no Portal do Ministrio da Justia: http://
portal.mj.gov.br

Excerto da apresentao do Professor Geraldo Prado no

I Seminrio Nacional do IBADPP, em Salvador/BA, cujo
tema era Medidas Cautelares Pessoais no Processo Penal
Brasileiro.
3

4
O Informe n. 35/07 pode ser encontrado no seguinte
endereo
eletrnico:
http://www.defensapublica.
org .ar/JURISDIC CIONAL/Jur ispr udenci a/
CorteInteramericanaDDHH/informe35del07_uruguay.
pdf. Consultado em 20.07.2013.

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