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2015)
1. INTERPRETAO DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS (HERMENUTICA)
1.1. Mutao constitucional e Derrotabilidade.
1.1.1. Mutao constitucional: alterao do significado da norma sem que tenha
havido qualquer alterao do seu texto. Ex: Art. 5, XI, CF/88 conceito de casa. Em 1988, o
STF entendia que seria apenas o local da residncia. Hoje a Suprema Corte alterou sua
interpretao , tornando-a mais ampla, para alcanar quarto de hotel, barco, trailer, etc.
1.1.2. Derrotabilidade: em primeiro lugar, ressalte-se que os princpios, assim
como as regras, possuem natureza de norma jurdica. Ou seja, o princpio no um mero
conselho. Caso seja descumprido, pode o interessado buscar o Poder Judicirio de maneira a
obter a correspondente reparao. Por exemplo, a vedao ao nepotismo (Smula Vinculante
n. 13/STF) no decorre de nenhuma lei, mas sim diretamente dos princpios constitucionais da
impessoalidade e da moralidade.
Entretanto, apesar de serem normas jurdicas, regras e princpios possuem
aplicao prtica distinta. Vejamos:
a) Regras: so normas que so sempre ou satisfeitas ou no satisfeitas. Por
exemplo, o art. 130, CLT:
Art. 130 - Aps cada perodo de 12 (doze) meses de vigncia do contrato de
trabalho, o empregado ter direito a frias, na seguinte proporo:
I - 30 (trinta) dias corridos, quando no houver faltado ao servio mais de 5
(cinco) vezes;
Ou seja: para adquirir direito a 30 dias de frias, dois requisitos: trabalhar 12
meses + cinco faltas no mximo. Se algum completar os requisitos ganha 30 dias de frias.
Se no completar os requisitos no ganha 30 dias de frias. Concluso: OU APLICA TUDO,
OU NO APLICA NADA!! Regras trabalham com lgica binria: ou zero, ou um no h
meio termo!
E como se resolve um conflito entre regras? Atravs dos seguintes critrios:
- hierrquico (ex: lei x CF/88 vale a CF/88),
- especialidade (vale a norma mais especfica. Ex: aplica-se a multa do art.
475-J do CPC (10% sobre o valor da condenao) no Processo do Trabalho? TST: no, pois a
CLT possui regra especfica citao para pagamento em 48 horas, sob consequncia de
penhora e avaliao de bens art. 880, CLT.
- cronolgico (norma posterior prevalece sobre a anterior). Ex: Lei
12.010/2009, revogou dispositivos da CLT que davam perodos distintos de licena
maternidade para a me adotante, em virtude da idade da criana.
Concluso: s fica UMA REGRA. o esquema do TUDO OU NADA!
b) Princpios: so normas que podem ser aplicadas seguindo a lgica do MAIS
OU MENOS. Ora se aplicam com mais intensidade, ora com menos intensidade. Ou seja,
entre zero e um, por vezes o princpio ser aplicado com 0,6, outra com 0,1, e outra com
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0,985... Veja: uma questo de INTENSIDADE. Por exemplo, vedao ao nepotismo (SV
13/STF). A Corte Superior entendeu que os princpios da impessoalidade e da moralidade
probem a nomeao de parentes at o 3 grau. Poderia ser at o 2 grau, ou at o 4 grau,
ou apenas at o 1 grau... Mas o STF entendeu que seria at o 3!!! Perceba intensidade!!!
Por isso os princpios so chamados de MANDAMENTOS DE OTIMIZAO!
E como se resolve um conflito entre princpios? Atravs da PONDERAO. Os dois
princpios permanecem, mas um aplicado com mais intensidade, e o outro com menos
intensidade. Vejamos trs situaes:
- Fotgrafo divulga, sem autorizao, na capa de uma revista, foto de
Dilma Rousseff num comcio, em campanha poltica. O que prevalece direito informao
ou intimidade? Informao!
- Fotgrafo divulga, sem autorizao, na capa de uma revista, foto de
Dilma Rousseff de mai numa praia reservada. O que prevalece direito informao ou
intimidade? Informao! Mas alguns poderiam falar em intimidade, no acha?
- Fotgrafo divulga, sem autorizao, na capa de uma revista, foto de
Dilma Rousseff nua, tomando banho. O que prevalece direito informao ou intimidade?
Intimidade!
Concluso: em nenhum momento se pensa em excluir o direito informao ou
o direito intimidade. O que se faz , no caso concreto, dar mais ou menos intensidade a
cada um dos princpios envolvidos no conflito.
Exposta a aplicao de regras (tudo ou nada) e princpios (mais ou menos), alm
das formas se resoluo de conflitos entre regras (s fica uma) e entre princpios (os dois
permanecem intensidade), chegamos ao momento de falar sobre DERROTABILIDADE. Ou
seja: possvel no aplicar uma regra, em determinado caso concreto, e mesmo assim
continuar dizendo que ela vlida???
Pelo raciocnio acima, num primeiro momento, diramos que no. Isso porque se
a regra vlida, ele deve ser aplicada a todos os casos. Mas ser que possvel, mesmo num
quadro desses, deixar de aplicar a regra em casos concretos especficos???
Esse raciocnio a chamada derrotabilidade. Como funciona? Veja um exemplo
na jurisprudncia:
BENEFCIO DE PRESTAO CONTINUADADA. LOAS. RENDA PER CAPITA. NECESSIDADE DE SE
CONTRAPR A REGRA LEGAL EM FACE DE TODAS AS CIRCUNSTNCIAS DO CASO. ANTINOMIA EM
ABSTRATO VS. ANTINOMIA EM CONCRETO."DERROTABILIDADE"DO 3 DO ART. 20 DA LEI 8.742/93.
1. Embora o STF j tenha reconhecido a constitucionalidade em tese do 3 do art. 20 da Lei 8.742/93, o requisito da
renda mensal per capita inferior a 1/4 (um quarto) do salrio mnimo, consideradas todas as circunstncias do caso,
pode apresentar antinomia concreta em face de algum princpio constitucional ou regra implcita deste decorrente.
2. O reconhecimento dessa antinomia concreta gera a "derrotabilidade" (defeasibility) da regra legal, mas no viola a
autoridade da deciso do STF proferida na ADIn 1.232/DF.
3. Quando se resolve uma antinomia em abstrato, considera-se a norma desprezada, para todas as demais hipteses
em que norma se aplicaria porque: (a) invlida (em caso de conflito hierrquico); ou (b) sem vigncia (conflito
cronolgico); ou (c) ineficaz (conflito da especialidade). Diferentemente, a resoluo de uma antinomia em concreto
no implica qualquer juzo de invalidao da norma que se deixou de aplicar, a qual segue vlida, vigente e eficaz
para se aplicar a outras situaes.
4. No bastasse, a deciso de mrito da ADIn 1.232/DF tampouco dispe de efeitos vinculantes, j que proferida
antes da edio da Lei 9.868/99.
5. Comprovados gastos com medicamentos necessrios manuteno da pessoa que necessita do amparo
constitucional, deve ser diminuda, em iguais propores, a base de clculo da renda mensal per capita.
6. Recurso desprovido.
LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado, 18 ed. So Paulo: Saraiva, 2014, p. 167.
1.6. Prembulo.
Conforme Pedro Lenza, ...o Ministro Celso de Mello, aps interessante estudo, conclui
que o prembulo ... no se situa no mbito do Direito, mas no domnio da poltica, refletindo
posio ideolgica do constituinte (...). No contm o prembulo, portanto, relevncia jurdica.
O prembulo no constitui norma central da Constituio, de reproduo obrigatria na
Constituio do Estado-membro. O que acontece que o prembulo contm, de regra,
proclamao ou exortao no sentido dos princpios inscritos na Carta.
2. APLICABILIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS
Classificao de Jos Afonso da Silva
a) Normas de eficcia plena: aquelas que j esto aptas a produzir seus efeitos integrais
desde a entrada em vigor da CF/88, no dependendo de regulamentao por lei. Possuem
aplicabilidade:
- imediata: esto aptas a produzir efeitos imediatamente, com a simples entrada em
vigor da CF/88.
- direta: incidem diretamente, sem depender de nenhuma norma regulamentadora
para produzir efeitos.
- integral: desde logo j produzem todos os efeitos que esto aptas.
b) Normas de eficcia contida: tambm esto aptas a produzir seus efeitos integrais
desde a entrada em vigor da CF/88; mas podem sofrer restrio posteriormente.
Aplicabilidade:
- imediata: esto aptas a produzir efeitos imediatamente, com a simples entrada em
vigor da CF/88.
- direta: incidem diretamente, sem depender de nenhuma norma regulamentadora para
produzir efeitos.
- no-integral: como podem sofrer restrio, acabam por no possuir aplicao integral.
c) Normas de eficcia limitada: s produzem plenos efeitos depois de regulamentao do
texto constitucional. Aplicabilidade:
- mediata: eficcia diferida para o futuro, pois depender de norma jurdica para
produzir plenos efeitos.
- indireta: no incidem diretamente, pois o exerccio do direito previsto na CF/88
depender de norma jurdica posterior.
- reduzida: sem a regulamentao, a norma constitucional produz eficcia restrita.
Quais seriam os efeitos j produzidos pela norma quando da promulgao da CF, em 1988? 1)
No-recepo da legislao pretrita em sentido contrrio. 2) proibio de edio de
legislao futura em sentido contrrio. 3) Servem de parmetro para a interpretao
constitucional.
c.1) de princpio institutivo/organizativo: so as regras para a futura criao e
estruturao de rgos/entidades, mediante lei.
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ADCT
Art. 3. A reviso constitucional ser realizada aps cinco anos, contados da promulgao da
Constituio, pelo voto da maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional, em sesso
unicameral.
Como o poder revisor poderia alterar a CF/88 atravs de um procedimento
simplicado (maioria absoluta em sesso unicameral), o STF entende que no cabe a
instituio de nova reviso!!! Logo, tambm configura um limite implcito ao poder de
reforma.
Ainda, vejamos o art. 2 do ADCT:
ADCT
ADCT
Art. 34. O sistema tributrio nacional entrar em vigor a partir do primeiro dia do quinto ms
seguinte ao da promulgao da Constituio, mantido, at ento, o da Constituio de 1967, com
a redao dada pela Emenda n 1, de 1969, e pelas posteriores.
8) Existe inconstitucionalidade formal superveniente? No.
9) Uma lei que feriu o processo legislativo previsto na Constituio anterior mas que nunca foi
objeto de controle de constitucionalidade pode ser recebida pela nova Constituio se for com
ela compatvel? No. Possui vcio insanvel, maculando a lei desde a origem.
10) Fale sobre o fenmeno da repristinao. Regra, no se admite, salvo se a nova
constituio expressamente admitir.
QUESTES DE CONCURSOS
(FCC_TRT-09_2013_OJAF) O inciso XIII do artigo 5o da Constituio Federal brasileira
estabelece que livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as
qualificaes profissionais que a lei estabelecer e o inciso LXVIII afirma que conceder-se-
habeas corpus sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou
coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder. Estes casos, so,
respectivamente, exemplos de norma constitucional de eficcia
(A) plena e limitada.
(B) plena e contida.
(C) limitada e contida.
(D) contida e plena.
(E) contida e limitada.
(FCC_TRT-18_2013_TJAA) Considere o artigo 37, VII, da Constituio Federal de 1988: O
direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especfica. Trata-se
de norma de eficcia
(A) contida.
(B) plena.
(C) limitada.
(D) programtica.
(E) exaurida.
(FCC_TRT-18_2013_Tnico TI) Analise o Art. 2 , da Constituio Federal de 1988: So
Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o
Judicirio. Trata- se de norma de eficcia
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(A) plena.
(B) contida.
(C) limitada.
(D) programtica.
(E) exaurida.
(FCC_TRT-09_2013_Analista TI) O artigo 7o , inciso XI da Constituio Federal brasileira
estabelece que so direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem
melhoria de sua condio social: participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da
remunerao, e, excepcionalmente, participao na gesto da empresa, conforme definido
em lei. Esta norma constitucional de eficcia
(A) limitada.
(B) contida
(C) plena.
(D) plena restringvel.
(E) contida absoluta.
(CESPE_STF_2013_Tcnico TI) A norma constitucional que trata do direito de greve do
servidor pblico considerada pela literatura e pela jurisprudncia como norma de eficcia
limitada. CERTO
(CESPE_ANTT_2013_Analista-Direito) As normas constitucionais de eficcia absoluta,
mesmo sendo intangveis, submetem-se ao processo de emenda constitucional. ERRADO
(CESPE_MTE_2013_Auditor Fiscal) O dispositivo constitucional que reconhece aos
trabalhadores urbanos e rurais o direito remunerao pelo servio extraordinrio superior,
no mnimo, em 50% remunerao normal tem aplicao imediata para os servidores
pblicos, por ser norma autoaplicvel. CERTO
(CESPE_TCE-RO_2013_Agente Adm) Ao determinar que os cargos, os empregos e as
funes pblicas sejam acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos
em lei, a CF estabelece norma de eficcia limitada. CERTO
(CESPE_TCE-RO_2013_Contador) Constitui exemplo de norma programtica a norma
constitucional que impe ao Estado o dever de apoiar e incentivar a valorizao e a difuso
das manifestaes culturais. CERTO
(CESPE_DEPEN_2013_Especialista) Normas programticas, que no so de aplicao
imediata, explicitam comandos-valores e tm como principal destinatrio o legislador. CERTO
(CESPE_DEPEN_2013_Especialista) As normas constitucionais de eficcia contida so
aquelas em que o constituinte tenha regulado suficientemente os interesses relativos a
determinado assunto, mas tenha possibilitado que a competncia discricionria do poder
pblico restrinja o assunto, nos termos que a lei estabelecer ou nos termos de conceitos
gerais nelas enunciados. CERTO
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(E) programtica.
(FCC_TRF-04_2014_OJAF)
As normas constitucionais que tm aplicabilidade direta,
imediata e integral, mas cujo alcance pode ser reduzido em razo da existncia na prpria
norma de uma clusula expressa de redutibilidade, so ditas normas
(A) de princpio institutivo.
(B) de eficcia contida.
(C) de eficcia limitada.
(D) de eficcia plena.
(E) programticas.
(FCC_MPE-PE_2014_Promotor de Justia) Possui eficcia limitada a norma constitucional
segundo a qual
(A) livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes
profissionais que a lei estabelecer.
(B) ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei.
(C) o servidor pblico estvel s perder o cargo mediante procedimento de avaliao
peridica de desempenho, na forma de lei complementar, assegurada ampla defesa.
(D) a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada.
(E) assegurado categoria dos trabalhadores domsticos o direito a dcimo terceiro salrio,
com base na remunerao integral ou no valor da aposentadoria.
(FCC_TCEPI_2014_Assessor Jurdico) No tocante eficcia e aplicabilidade das normas
constitucionais, as
(A) definidoras dos direitos e garantias fundamentais so programticas, dependendo sempre
de regulamentao infraconstitucional.
(B) de eficcia contida ou prospectiva tm aplicabilidade indireta e imediata, no integral,
produzindo efeitos restritos e limitados infraconstitucionalmente quando de sua promulgao.
(C) de eficcia limitada so de aplicabilidade mediata e diferida, mas sem vinculao com as
normas infraconstitucionais subsequentes, ou seja, sem relevncia jurdica interpretativa e
integrativa.
(D) de eficcia plena e aplicabilidade direta, imediata e integral so aquelas normas que, no
momento em que a constituio entra em vigor, j esto aptas a produzir todos os seus
efeitos, independentemente de norma integrativa infraconstitucional.
(E) declaratrias de princpios programticos veiculam programas a serem implementados
pelos cidados, sem interferncia estatal, visando realizao de fins sociais e culturais.
(FCC_TCE-PI_2014_Assessor Jurdico) INCORRETO afirmar que, na interpretao da
norma constitucional, por meio do mtodo
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Executivo-Direito)
Acerca
do
poder constituinte,
(A) A lei orgnica municipal, por ser fruto do poder constituinte derivado decorrente, pode ser
parmetro para o controle de constitucionalidade municipal.
(B) Um dos limites ao poder constituinte derivado reformador de reviso previstos pela CF o
qurum qualificado de aprovao, de trs quintos.
(C) Para a maioria da doutrina constitucional, a CF foi produto do poder constituinte
originrio, pois implicou a ruptura com o regime poltico anterior e o estabelecimento de
novos valores constitucionais.
(D) A CF proibiu a elaborao de emendas constitucionais durante o perodo eleitoral, sendo
este um limite circunstancial ao poder constituinte derivado reformador.
(E) A proposta de emenda constitucional que pretenda abolir o direito educao no viola a
CF, pois os direitos sociais no so limites materiais ao poder constituinte derivado
reformador.
(CESPE_DPE-ES_2013_Defensor Pblico) Considerando a teoria geral da constituio,
assinale a opo correta.
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(E) versa, em parte, sobre matria que diz respeito a aspecto formal ou procedimental da
reforma constitucional, considerado por parcela da doutrina como limite implcito ao poder de
reforma.
(FCC_TRF-04_2014_AJAJ) No mbito do Direito Constitucional, sobre a aplicao do princpio
da proibio do retrocesso e sua correlao com o poder de emenda Constituio,
(A) o qurum constitucional exigido para aprovao da emenda no pode ser aumentado.
(B) o princpio da proibio do retrocesso no se relaciona com o poder de emenda
Constituio.
(C) o Supremo Tribunal Federal no pode ter aumentado o seu nmero de ministros.
(D) o direito ao popular no pode ser suprimido
(E) a reeleio do presidente da Repblica no pode ser objeto de supresso.
(FCC_MPE-PE_2014_Promotor de Justia) Em abril deste ano, foi apresentada Cmara
dos Deputados uma proposta de emenda Constituio (PEC), subscrita por 194 dos 513
membros da Casa legislativa, que pretende alterar dispositivos constitucionais referentes s
carreiras da magistratura e do Ministrio Pblico, prevendo que, em ambas, o ingresso se d
mediante concurso pblico de provas e ttulos, com a participao da Ordem dos Advogados
do Brasil, exigindo-se do bacharel em Direito, cumulativamente, no mnimo, trinta anos de
idade e trs anos de atividade jurdica, contados aps a concluso do curso de graduao e
obedecendo-se, nas nomeaes, ordem de classificao. Neste caso, referida PEC, se
aprovada e promulgada,
(A) modificar as regras constitucionais relativas ao ingresso em ambas carreiras, no que se
refere exigncia de idade mnima e explicitao de que o exerccio da atividade jurdica
se d aps a concluso do curso.
(B) padecer de inconstitucionalidade formal, por no atingir o patamar mnimo de
assinaturas exigidas.
(C) padecer de inconstitucionalidade formal, por violar iniciativa reservada aos Tribunais
superiores e ao Procurador-Geral da Repblica.
(D) modificar as regras constitucionais relativas ao ingresso na carreira da magistratura,
aumentando de dois para trs anos a exigncia de exerccio de prvia atividade jurdica.
(E) modificar as regras constitucionais relativas ao ingresso na carreira do Ministrio Pblico,
no que se refere participao da Ordem dos Advogados do Brasil no concurso respectivo.
(FCC_TJ-AP_2014_Juiz) O Governador do Amap apresentou proposta de emenda
Constituio (PEC) do Estado para ter a prerrogativa de editar medidas provisrias conforme
as regras bsicas do processo legislativo previstas na Constituio da Repblca. O processo
de discusso e votao desta PEC encontra-se em trmite na Assembleia Legislativa do
Amap. Neste caso, a referida proposta
(A) inconstitucional, pois a edio de medidas provisrias ato privativo do Presidente da
Repblica, excluindo-se, portanto, a possibilidade de os Governadores de Estado editarem
medidas provisrias.
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