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FUNDAO
CONCEITO
Fundao um patrimnio ao qual a lei atribui personalidade jurdica, em ateno ao fim a
que se destina.
ELEMENTOS
So dois os elementos da fundao:
a) Patrimnio;
b) fim especfico. A fundao somente poder constituir-se para fins religiosos, morais,
culturais ou de assistncia, conforme preceitua o pargrafo nico do art. 62 do CC. Percebe-se que
esses quatro fins so de interesse geral. O legislador especificou esses fins, ao contrrio do Cdigo
de 1916, para evitar fundaes com finalidades fteis ou caprichosas. , no entanto, exemplificativo
esse rol dos fins da fundao. O Enunciado n 8 do CJF reza que a constituio de fundao para
fins cientficos, educacionais ou de promoo do meio ambiente est compreendido no CC, art.62,
pargrafo nico. A fundao somente poder constituir-se para fins religiosos, morais, culturais ou
de assistncia. E o Enunciado 9 complementa: O art.62, pargrafo nico, deve ser interpretado de
modo a excluir apenas as fundaes de fins lucrativos.
Na fundao, o patrimnio se transfigura, transformando-se em pessoa jurdica para poder
atingir o fim a que se destina.
A finalidade da fundao no lucrativa, mas social, de modo que o eventual lucro obtido deve
ser aplicado na concretizao de seus fins.
FORMA DE INSTITUIO
Para criar uma fundao, o seu instituidor far, por escritura pblica ou testamento, dotao
especial de bens livres, especificando o fim a que se destina, e declarando, se quiser, a maneira de
administr-la (art. 62 do CC).
V-se, portanto, que a instituio da fundao um ato solene, pois depende de escritura
pblica ou testamento.
A escritura pblica ou testamento devero conter:
a) a dotao de bens alodiais, isto , livres e desembaraados, que no sejam prejudiciais aos
credores ou legtima dos herdeiros necessrios. Assim, o fundador deve ser solvente, sob pena de
o ato configurar fraude contra credores.
b) o fim a que se destina.
Anote-se que a maneira de administr-la pode ou no ser especificada no ato constitutivo, a
critrio do fundador.
Aps a lavratura da escritura pblica, ou, ento, aps a morte do fundador, quando esta for
instituda por testamento, o prximo passo a elaborao do estatuto. Nesse aspecto, a fundao pode
ser direta e indireta.
Na fundao direta, o estatuto elaborado pelo prprio fundador, ao passo que na fundao
indireta ou fiduciria, o estatuto elaborado por uma terceira pessoa a quem o fundador atribui
esse encargo.
Elaborado o estatuto, urge que este seja levado aprovao do Ministrio Pblico. E, depois
dessa aprovao, o estatuto registrado no Cartrio das Pessoas Jurdicas, constituindo-se, a partir
de ento, a personalidade jurdica da fundao.
REVOGAO DO ATO INSTITUCIONAL
A fundao instituda por testamento pode ser revogada a qualquer tempo pelo testador.
Todavia, aps a morte deste, o ato se torna irrevogvel.
A fundao instituda por escritura pblica irrevogvel, de modo que, uma vez lavrada a dita
escritura, o instituidor obrigado transferir fundao a propriedade dos bens dotados ou outro
direito real sobre os bens dotados, sob pena de ao de adjudicao compulsria, quando, ento, o
registro dos bens em nome da fundao ser feito por mandado judicial (art. 64 do CC).
APROVAO DO ESTATUTO
Vimos que o estatuto aprovado pelo Ministrio Pblico. Este, antes de aprov-lo, verificar
dois aspectos:
a) se foram observadas as bases da fundao;
b) se os bens so suficientes aos fins da fundao. Caso sejam insuficientes, sero
incorporados em outra fundao de fins iguais ou semelhantes, se outro destino no lhe houver
dado o fundador.
O prazo para a deliberao do Ministrio de quinze dias. Se for aprovado, no haver
interveno judicial, devendo o estatuto ser levado a registro.
Pode ocorrer de o Ministrio Pblico indicar as modificaes no estatuto ou ento denegar a
aprovao deste. Nesses dois casos, o interessado poder requerer ao Poder Judicirio o
suprimento da aprovao do Ministrio Pblico, podendo o Juiz aprov-lo ou mandar fazer no
estatuto as modificaes a fim de adapt-lo finalidade da fundao.
FISCALIZAO DA FUNDAO
Velar pelas fundaes o Ministrio Pblico do Estado onde situadas (art. 66 do CC). Se
estenderem a atividade por mais de um Estado, caber o encargo, em cada um deles, ao respectivo
Ministrio Pblico (2 do art. 66 do CC). A expresso por mais de um Estado abrange tambm o
Distrito Federal e os Territrios (Enunciado 147 do CJF).
A fundao que se situar no Distrito Federal, ou em Territrio, ser fiscalizada pelo Ministrio
Pblico Federal, conforme preceitua o 1 do art.66 do CC. A nosso ver, o legislador se equivocou,
pois as fundaes do Distrito Federal devem ser fiscalizadas pelo Ministrio Pblico do Distrito
Federal, e no pelo Ministrio Pblico Federal, que um rgo da Unio. A intromisso da Unio
nas fundaes do Distrito Federal implica em flagrante violao ao princpio federativo, desse
modo, o 1 do art. 66 reveste-se de inconstitucionalidade. Alis, o STF declarou a
inconstitucionalidade do 1 do art.66 do CC, reconhecendo a prevalncia da autonomia do Distrito
Federal, que deve zelar pelas fundaes localizadas em seu territrio (ADIN n 2.794/DF, Rel. Min.
Seplveda Pertence, j. 14.12.2007).
As sociedades simples, ao revs, podem adotar, alm desses tipos acima, formas infinitas,
pois so de tipologia aberta. Com efeito, dispe o art.983 do CC: A sociedade empresria deve
constituir-se segundo um dos tipos regulados nos arts. 1.039 a 1.092; a sociedade simples pode
constituir-se de conformidade com um desses tipos, e, no o fazendo, subordina-se s normas que
lhe so prprias. Pargrafo nico: Ressalvam-se as disposies concernentes sociedade em conta
de participao e cooperativa, bem como as constantes de leis especiais que, para o exerccio de
certas atividades, imponham a constituio da sociedade segundo determinado tipo.
As sociedades empresrias so registradas nas Juntas Comerciais, as sociedades simples,
no Cartrio de Registro Civil das Pessoas Jurdicas. Quanto s sociedades cooperativas, no
so empresrias, embora seu registro seja na Junta Comercial (art. 1.093 do CC).
O Enunciado 69 do CJF dispe que: As sociedades cooperativas so sociedades simples
sujeitas a inscrio nas Juntas Comerciais.
As sociedades empresrias esto sujeitas falncia; as sociedades simples, insolvncia civil.
Anote-se que a sociedade annima e a sociedade em comandita por aes so sempre
empresrias, por fora de lei, ainda que o seu objeto seja civil, ao passo que as sociedades
cooperativas, independentemente de seu objeto, so sempre simples (pargrafo nico do art.982
do CC).
Quanto s sociedades que tenham por objeto a atividade rural, o que define a natureza
jurdica o registro. Se for registrada na Junta Comercial, ser sociedade empresria. Se registrada
no Registro Civil das Pessoas Jurdicas ser sociedade simples. Sobre o assunto reza o art.984 do CC:
A sociedade que tenha por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio rural e seja
constituda, ou transformada, de acordo com um dos tipos de sociedade empresria pode, com as
formalidades do art.968, requerer inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da sua sede,
caso em que, depois de inscrita, ficar equiparada, para todos os efeitos, sociedade empresria.
Pargrafo nico: Embora j constituda a sociedade segundo um daqueles tipos, o pedido de
inscrio se subordinar, no que for aplicvel, s normas que regem a transformao.
INCIO DA PERSONALIDADE JURDICA
A sociedade adquire personalidade jurdica com a inscrio, no registro prprio e na forma da
lei, dos seus atos constitutivos (arts. 45 e 1.150).
A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou pblico, que, alm de
clusulas estipuladas pelas partes, mencionar: I - nome, nacionalidade, estado civil, profisso e
residncia dos scios, se pessoas naturais, e a firma ou a denominao, nacionalidade e sede dos
scios, se jurdicas; II - denominao, objeto, sede e prazo da sociedade; III - capital da sociedade,
expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espcie de bens, suscetveis de
avaliao pecuniria; IV - a quota de cada scio no capital social, e o modo de realiz-la; V - as
prestaes a que se obriga o scio, cuja contribuio consista em servios; VI - as pessoas naturais
incumbidas da administrao da sociedade, e seus poderes e atribuies; VII - a participao de
cada scio nos lucros e nas perdas; VIII - se os scios respondem, ou no, subsidiariamente, pelas
obrigaes sociais. Pargrafo nico. ineficaz em relao a terceiros qualquer pacto separado,
contrrio ao disposto no instrumento do contrato (Art. 997).
Nos trinta dias subsequentes sua constituio, a sociedade dever requerer a inscrio do
contrato social no Registro Civil das Pessoas Jurdicas do local de sua sede. 1 O pedido de
inscrio ser acompanhado do instrumento autenticado do contrato, e, se algum scio nele
houver sido representado por procurador, o da respectiva procurao, bem como, se for o caso, da
prova de autorizao da autoridade competente. 2 Com todas as indicaes enumeradas no
artigo antecedente, ser a inscrio tomada por termo no livro de registro prprio, e obedecer a
nmero de ordem contnua para todas as sociedades inscritas (Art. 998).
SOCIEDADE EM COMUM
Sociedade em comum a destituda de personalidade jurdica, porque seus atos
constitutivos no esto registrados no cartrio competente.
So de trs espcies:
a) sociedade irregular: existe o contrato escrito, mas no foi levado a registro;
b) sociedade de fato: o contrato apenas verbal;
c) sociedade tcita ou presumida: no h sequer contrato verbal, mas as pessoas se
comportam como scios, praticando atos prprios de sociedade.
Nas relaes entre os scios ou entre estes e terceiro, a sociedade em comum s se provar
por escrito. Assim, um scio no pode demandar o outro ou terceiro sem a apresentao do
contrato escrito de constituio da sociedade. O scio no pode exigir, por exemplo, que o outro
scio complete a sua quota social, a no ser mediante apresentao do contrato escrito.
Em contrapartida, os terceiros podem demandar contra a sociedade em comum, provando a
sua existncia por qualquer modo (art. 987 do C.C.). Se no conseguirem comprovar a existncia da
sociedade, ainda assim podero demandar contra os scios individualmente.
Convm salientar que a sociedade em comum pode figurar em juzo ativa e passivamente
contra os scios ou terceiros, desde que comprovada a sua existncia.
A sociedade em comum no tem personalidade jurdica, logo os bens e dvidas sociais
pertencem aos scios, e no sociedade (art.988 do CC).
Os bens sociais respondem pelos atos de gesto praticados por qualquer dos scios, salvo
pacto expresso limitativo de poderes, que somente ter eficcia contra o terceiro que o conhea ou
deva conhecer (art.989 do CC).
Os scios respondem subsidiariamente, isto , somente aps exaurir os bens sociais, salvo o
scio que contratou pela sociedade, que ento ter responsabilidade direta. De fato, reza o art.990
do CC: Todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do
benefcio de ordem, previsto no art. 1.024, aquele que contratou pela sociedade.
PERGUNTAS:
1) O que fundao e quais so os seus elementos?
2) Qual a forma de instituir fundao?
3) Qual a diferena entre fundao direta e indireta?
4) Quem aprova o estatuto da fundao?
5) A instituio da fundao pode ser revogada?
6) O juiz pode aprovar estatuto da fundao?
7) O Ministrio Pblico pode aprovar estatuto da fundao?
8) Quando o Ministrio Pblico elabora o estatuto da fundao?
9) Quais os requisitos para alterar o estatuto da fundao?
10) Todas as clusulas do estatuto podem ser alteradas?
11) Como se extingue a fundao?
12) Qual a distino entre fundao de direito pblico e fundao de direito privado?
13) O que sociedade?
14) Quais as espcies de sociedade?
15) Qual a diferena entre sociedades empresrias e sociedades simples? Exemplifique.
16) O que sociedade comum e quais suas espcies?
17) A sociedade comum pode figurar em relao processual?
18) Qual a distino entre sociedade em comum e comunho?
19) O que clusula leonina?
20) O que scio remisso? E quais as suas consequncias?
21) Qual a distino entre sociedade de capital e sociedade de pessoa?
22) A sociedade limitada de capital ou de pessoa?
23) A responsabilidade dos scios pelas perdas sociais direta ou subsidiria?
24) O empresrio individual tem responsabilidade limitada ou ilimitada?
25) O empresrio individual pessoa fsica ou pessoa jurdica?
26) Quais os requisitos da empresa individual de responsabilidade limitada? Qual o nome que
ela pode adotar? possvel constituir mais de uma empresa individual de responsabilidade
limitada?
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