doi: 10.5102/unijus.v24i3.

2611

Histria e memria nacional no discurso

jurdico: o julgamento da ADPF 186*
History and national memory in legal
discourse: the ADPF 186

Resumo

Evandro Piza Duarte1

Guilherme Scotti2

O artigo busca discutir sinteticamente os argumentos do debate sobre

sistema de vagas reservadas para negros no ensino universitrio, objeto de
intenso debate na ltima dcada e de deciso da Suprema Corte Brasileira na
Ao de Descumprimento de Preceito Fundamental n. 186. Examina de que
modo referida deciso judicial, ao declarar a constitucionalidade do Plano
de Metas de Incluso tnico-Racial institudo pela Universidade de Braslia, recorreu a argumentos sobre a histria brasileira e a identidade nacional.
Examina como igualdade e diferena foram articuladas narrativa sobre o
passado das instituies jurdicas e sociais, e de que modo a deciso pretendeu rever os pressupostos de uma identidade nacional homogeneizada cujo
paradigma foi construdo, sobretudo, nos anos de 1930. A deciso pode ser
identificada como um novo momento da retrica identitria por aceitar a
existncia de espaos de conflito na comunidade nacional que se expressam
no apenas em demandas por uma distribuio equitativa dos recursos pblicos destinados educao, mas tambm pela valorizao da diferena, cujo
cerne , em grande parte, vinculada disputa pela construo da memria
coletiva. A deciso prope o debate sobre o modo como as instituies jurdicas redimensionam as identidades nacionais, tendo em vista as demandas
por tutela de direitos fundamentais.
Palavras-chave: Histria. Direitos Fundamentais. Pluralismo. Racismo. Cotas raciais.

Abstract

* Artigo recebido em setembro de 2013.

Aceito para publicao em setembro de 2013
1
Doutor em Direito, Estado e Constituio pela
Universidade de Braslia (UnB). Professor Adjunto de Direito Penal, Processo Penal e Criminologia da Universidade de Braslia (UnB).
E-mail: evandropiza@gmail.com
2
Doutor em Direito, Estado e Constituio pela
Universidade de Braslia (UnB). Professor Adjunto de Teoria e Filosofia do Direito da Universidade de Braslia (UnB). E-mail: gscotti@
unb.br

The article briefly discusses the arguments of the debate on quotas for
blacks in higher education, subject of intense debate in the last decade and of
the decision of the Brazilian Supreme Court in the Ao de Descumprimento
de Preceitos Fundamentais n. 186. Examines how the judicial decision that
declared the constitutionality of the ethnic and racial inclusion plan, established by the University of Brasilia, resorted to arguments about Brazilian history and national identity. Examines how equality and difference have been
articulated to the narrative about the past social and legal institutions, and
how the decision sought to review the assumptions of a homogenized national identity whose paradigm was built mainly in the 1930s. The decision can
be identified as a new moment of the identitarian rhetoric by accepting the
existence of areas of conflict in the national community that are expressed not
only in demands for an equitable distribution of public resources for education, but also by the appreciation of difference, whose core is largely linked to

Evandro Piza Duarte, Guilherme Scotti

the dispute over the construction of collective memory.

a igualdade entre brancos e negros na histria significa-

negros deve ser demonstrada a partir da histria, o que

identidade nacional. Ilustram os argumentos presentes

The decision promotes a debate on how legal institutions

tiva, pois, desde os anos de 1930, estabeleceu-se no dis-

feito com a referncia ao colonialismo e escravido;

em lutas sociais mais amplas, arranjos locais de poder e

reshape national identities in order to enforce the protec-

curso nacional o mito do Brasil como pas da Democracia

b) de outro lado, a demonstrao da relevncia da desi-

processos difusos de conquista de direitos.

tion of basic rights.

Racial. Segundo tal mito, haveria uma perfeita integrao

gualdade no presente, prope argumentos quantitativos

racial, promovida pela miscigenao, capaz de resolver e

de ordem sociolgica, os quais tm premissas sobre a his-

prevenir eventuais conflitos e desigualdade econmicas.

tria das relaes raciais; c) por fim, a existncia de um

A deciso envolvia o debate direto sobre essa integrao e

grupo negro reivindicante reconhecida nas narrativas

como ela teria se dado ao longo da histria.

sobre a histria capazes de justificar uma identidade.

cial Quotas.

1 Introduo
Em 2012, aps uma dcada de efetivao de diversos sistemas de ao afirmativa no Brasil, o tema da adequao ao princpio da igualdade do sistema de vagas reservadas no Ensino Superior Pblico a partir de critrios
etno-raciais (cotas raciais) foi objeto de deciso pela
Suprema Corte Brasileira na Ao de Descumprimento
de Preceito Fundamental nmero 186 (ADPF 186). A
ao pretendia a declarao da inconstitucionalidade do
Plano de Metas de Incluso Etno-Racial, institudo pela
Universidade de Braslia (PMIERUnB), que criava reserva de 20% das vagas para candidatos negros (pretos e
pardos) no sistema de provas de seleo, bem como vagas
especiais para ndios. A deciso da Suprema Corte foi o
ponto extremo de um longo debate nos meios de comunicao de massa que teve como articuladores diretores
do jornalismo da Rede Globo, principal mdia brasileira
contrria implantao do sistema. O julgamento foi televisionado e acompanhado pelos estudiosos da rea jurdica e das cincias sociais. Os votos da deciso ainda no
foram publicados, restando apenas o apresentado pelo
Ministro Relator. Para alm da arena meditica, a deciso
foi precedida da apresentao ao Congresso Nacional de
Manifestos entregues pelos opositores e pelos defensores
da poltica de cotas raciais, e por Audincias Pblicas orUniversitas JUS, v. 24, n. 3, p. 33-45, 2013

ganizadas pelo Poder Legislativo Federal e pelo prprio

STF em razo da ADPF 186 e do Recurso Extraordinrio
597.285/RS3
O presente texto examina, em sua primeira parte,

para pensar a histria como elemento da retrica inter-

sinnimo de desigualdade econmica, muito embora no

da que j era reconhecida como verdadeira desde as pri-

pretativa na nova ordem constitucional, inaugurada na

faa referncia s suas causas, e aponta para a necessidade

meiras formulaes sobre a histria do Estado imperial

Constituio Federal de 1988, responsvel por estabelecer

brasileiro? Como se ver, a deciso demarca novo mo-

de polticas pblicas generalistas. Se a critica inicial era a

o fim da Ditatura Militar. Argumenta-se que se juristas

mento da retrica identitria por aceitar a existncia de

toda forma diferenciada de acesso universidade pblica,

brasileiros necessitam recorrer histria, no deveriam

espaos de conflito na comunidade nacional que se ex-

nas aes judiciais foram excludas as vagas de incluso

faz-lo valendo-se de modelos que desconsideram, con-

pressam no apenas em demandas por uma distribuio

indgena, permanecendo o foco sobre as destinadas aos

trariamente a dispositivos constitucionais, a pluralidade

equitativa dos recursos pblicos destinados educao,

negros. O reconhecimento de desigualdades raciais e a

da histria j afirmada como texto e como estrutura fun-

mas tambm pela valorizao da diferena, cujo cerne

constituio de mecanismos estatais para sua apreenso

dante do constitucionalismo. A pluralidade da narrativa

, em grande parte, vinculada disputa pela construo

so denunciados como ameaa contra a identidade na-

no seria apenas um problema da disciplina Histria, mas

da memria coletiva. Ela prope o debate sobre o modo

do texto constitucional concreto tematizado pela Corte,

cional, promovida por instituies estrangeiras.

como as instituies jurdicas redimensionam as identi-

no qual j se encontram caminhos para uma histria plu-

dades nacionais diante das demandas por tutela de direi-

ral. Ademais, a pluralidade da histria vincula-se emer-

tos fundamentais de grupos minoritrios.

gncia de novos sujeitos constitucionais que propem a

Por tal razo, o texto prope, em sua segunda

parte, o debate sobre o modo como o novo constitucio-

reelaborao dos limites do contedo dos Princpios da

Igualdade e da Liberdade, cerne do debate constitucional.

nalismo intenta resolver o paradoxo do reconhecimento

do carter no objetivo e incompleto do conhecimento
histrico e de seu uso pelo direito. Aproxima o debate
sobre a conscincia da teoria constitucional de que a nar-

2
O debate sobre a Histria a partir da
judicializao das cotas raciais
A ADPF 186 foi proposta pelo Partido Democra-

da realizao de princpios jurdicos em novos contextos

tas, situado direita na arena poltica brasileira, e atacou

histricos distanciados do momento em que o texto cons-

diretamente as seguintes ideias: a) a de que o pertenci-

titucional foi criado, e, a adoo do paradigma narrativo

mento racial fosse um fator de desigualdade; b) a de que

na histria, cuja emergncia est vinculada descrena

as pessoas fossem reconhecidas como negras. Seus auto-

na aplicao disciplina Histria da viso iluminista do

res defenderam: a) a particularidade da histria brasileira

progresso e de neutralidade do observador defendida

na constituio das relaes raciais; b) o carter exclusi-

pelo cientificismo. Em outras palavras: Se a interpretao

vamente econmico da marginalizao social no pas.

jurdica no apenas declarativa, mas criativa, e se a com-

Histria fundamentos para uma deciso?

No debate sobre a excluso social, sublimam as

referncias ao passado escravista, e destacam que a igualdade estaria a depender de servios pblicos universais
de qualidade e polticas de emprego, ou seja, polticas
pblicas generalistas, e do esforo comum contra os privilgios odiosos. Todavia, no so indicados quais seriam
tais privilgios (e quais as suas causas e seus benefici-

rativa jurdica criativa, ao se defrontar com o problema

bre a histria brasileira e a identidade nacional, traando

As notas taquigrficas esto disponveis em: www.stf.jus.br.

equvoco poltico ser corrigido. Desse modo, o manifesto faz meno a existncia da desigualdade social como

rativa situada, haveria sentido em se buscar na disciplina

critrio alm da nota obtida em exames de acesso. Esse

Em sua terceira parte, o texto sugere um espao

cionalidade das cotas raciais, recorreu a argumentos so-

opes feitas pelo relator. Neste contexto, a retrica sobre

dade formal, afirmando a impossibilidade de qualquer

Seria possvel rever, a partir do debate jurdico, os

preenso da histria tambm no neutra, mas uma nar-

mentos histricos presentes naqueles dois manifestos e as

as cotas restringiam a interpretao da igualdade igual-

pressupostos de uma identidade nacional homogeneiza-

o modo como a deciso judicial, ao declarar a constitu-

um paralelo entre o modo de vincular o recurso a argu-

Inicialmente, os integrantes do manifesto contra

A deciso final que negou tais objees foi unnime, malgrado o dissenso em relao a vrios pressupostos. Ela recorreu a argumentos que j estavam presentes
a partir da entrega de dois manifestos, um contra e outro

O problema adquire relevncia na medida em que

a favor das cotas raciais, aos representantes do Congres-

os argumentos sobre a adequao das cotas raciais ao

so Nacional. Por serem documentos concisos, permitem

princpio da igualdade propem recursos fundamentais

uma sntese das diferentes interpretaes de nosso futu-

de justificao histrica, sociolgica e identitria: a) de

ro constitucional, pois apelam para tradies constitu-

um lado, a constituio da desigualdade entre brancos e

cionais, concepes quanto igualdade, a diferena e a

rios). Numa leitura, no mnimo, obtusa de Martin Luther

King, impe-se a sobreposio de duas imagens, a real e a
ideal; ou seja, o ato de enunciar o Princpio da Igualdade
discursivamente aproximado da existncia dessa mesma
realidade social. Logo, permite-se fazer crer que a ameaa
Igualdade Racial no parte da realidade ftica, mas da
norma que pretende combater a desigualdade.
Se, de um lado, fez-se concesso desigualdade
econmica como resposta ao argumento sobre a existncia de desigualdades raciais, de outro, os brasileiros no
so retratados apenas como indivduos abstratos, mas
cidados de todos os tons de pele, ou seja, uma nao
que no distribui privilgios odiosos em razo da raa.
O no reconhecimento dessa virtude nacional seria um
erro pois: Se forem aprovados, a nao brasileira passar
a definir os direitos das pessoas com base na tonalidade da
sua pele, pela raa. Assim:
Polticas dirigidas a grupos raciais estanques em
nome da justia social no eliminam o racismo
e podem at mesmo produzir o efeito contrrio,

Universitas JUS, v. 24, n. 3, p. 33-45, 2013

Keywords: History. Basic Rights. Pluralism. Racism. Ra-

34

Histria e memria nacional no discurso jurdico: o julgamento da ADPF 186

35

dando respaldo legal ao conceito de raa, e possibilitando o acirramento do conflito e da intolerncia. Portanto, as polticas especficas seriam
capazes de produzir o acirramento do conflito
e da intolerncia, apesar da inexistncia de problemas raciais: A inveno de raas oficiais tem
tudo para semear esse perigoso tipo de racismo,
como demonstram exemplos histricos e contemporneos. E ainda bloquear o caminho para
a resoluo real dos problemas de desigualdades.4

Ou seja, o manifesto insiste em identificar cotas raciais, identidade racial e medo.

A noo de medo (da ruptura, da desordem, da
emergncia da raa) vincula-se a ideia de comunidade
nacional. Pressupe a existncia de uma comunidade imaginada, abstrada das contradies histricas. A ausncia
da ao do Estado na promoo da igualdade racial seria
uma virtude nacional, capaz de construir relaes sociais
menos problemticas e as demandas dos negros a causa de
um mal. O papel do Estado no seria a de atend-las, mas
de negar tais reivindicaes com base no valor da existncia da igualdade formal, apelando ao esforo comum dos
indivduos de todos os tons de pele. Logo, se a ideologia
da democracia racial serviu aos regimes autoritrios, novamente ela deveria servir para negar a existncia de reivindicaes legtimas, por meio do exerccio dos procedimentos democrticos, de grupos sociais colocados em posio
subalterna no mito da nacionalidade. Enfim, trata-se de
uma combinao contraditria entre o nacionalismo brasileiro e a ideologia da cegueira para com as identidades
do cenrio poltico americano.

Histria e memria nacional no discurso jurdico: o julgamento da ADPF 186

iguais na letra da lei, vrias polticas de incentivo
e apoio diferenciado, que hoje podem ser lidas
como aes afirmativas, foram aplicadas para estimular a imigrao de europeus para o Brasil.5

Essa desigualdade poderia ser apreendida pelos

dados estatsticos oficiais disponveis nas ltimas dcadas.
Logo, as cotas raciais so concebidas como instrumentos
para atacar essa desigualdade real, no natural porque fruto das polticas pblicas do perodo ps-abolio:
[...] o Estatuto recupera uma medida de igualdade que deveria ter sido includa na Constituio
de 1891, no momento inicial da construo da
Repblica no Brasil. Foi sua ausncia que aprofundou o fosso da desigualdade racial e da impunidade do racismo contra a populao negra
ao longo de todo o sculo XX. [...] Enquanto o
Estatuto no for aprovado, continuaremos reproduzindo o ciclo de desigualdade racial profunda
que tem sido a marca de nossa histria republicana at os dias de hoje.6

Os signatrios deste Manifesto tambm produzem

uma imagem dos seus opositores, em que se criticam a
incapacidade das polticas generalistas e a necessidade de
uma postura pr-ativa por parte do Estado, nos seguintes
termos:
[...] os assinantes do documento no apresentam
nenhuma proposta alternativa concreta de incluso racial no Brasil, reiterando apenas que somos
todos iguais perante a lei e que preciso melhorar
os servios pblicos at atenderem por igual a todos os segmentos da sociedade. Essa declarao
de princpios universalistas, feita por membros
da elite de uma sociedade multi-tnica e multi-racial com uma histria recente de escravismo e
genocdio, parece uma reedio, no sculo XXI,
do imobilismo subjacente Constituio da Repblica de 1891: zerou, num toque de mgica, as
desigualdades causadas por sculos de excluso e
racismo, e jogou para um futuro incerto o dia em
que negros e ndios podero ter acesso eqitativo
educao, s riquezas, aos bens e aos servios
acumulados pelo Estado brasileiro. Essa postergao consciente no convincente.7

Universitas JUS, v. 24, n. 3, p. 33-45, 2013

Por sua vez, os signatrios do Manifesto em Favor

das Cotas Raciais reconhecem a existncia de uma desigualdade de fato (desigualdade racial) que teria sua origem
nas aes estatais:

36

A desigualdade racial no Brasil tem fortes razes

histricas e esta realidade no ser alterada significativamente sem a aplicao de polticas pblicas especficas. A Constituio de 1891 facilitou
a reproduo do racismo ao decretar uma igualdade puramente formal entre todos os cidados.
A populao negra acabava de ser colocada em
uma situao de completa excluso em termos
de acesso terra, instruo e ao mercado de
trabalho para competir com os brancos diante
de uma nova realidade econmica que se instalava no pas. Enquanto se dizia que todos eram

Folha de So Paulo de 04/07/2006. http://www1.folha.uol.

com.br/folha/educacao/ult305u18773.shtml (acesso em
8/10/2013)

Portanto, a oposio entre os signatrios dos Manifestos (contra e a favor) est no fato de que aqueles extraem

da igualdade formal a tese da cegueria em relao raa e

Inicialmente constata-se que o discurso anticotas re-

interpretam-na como cegueira em relao existncia do

toma uma noo acrtica da histria, pois, por estratgias di-

racismo, estes, ao contrrio, a partir do reconhecimento de

versas, busca excluir a problematizao da histria do Brasil

uma trajetria histrica e de dados sociolgicos, afirmam a

em relao aos negros. A negao da histria combina-se

necessidade de interpretar a igualdade em seu sentido ma-

ideia de que a igualdade racial somente pode ser alcan-

terial, e apelam para a necessidade de ajustes nas polticas

ada numa sociedade em que todos os demais problemas

pblicas generalistas. Para os favorveis s cotas raciais, o

sociais fossem resolvidos, ou seja, o advento da sociedade

momento presente uma oportunidade de reescrever a

perfeita expurgaria a possibilidade das formas de discrimi-

histria Republicana, sem que se precise apelar para o mito

nao. As reivindicaes por mudanas so projetadas para

da nacionalidade. Logo, sugerem um descolamento entre

o Juzo Final, tal como ocorria nas justificativas religiosas

interpretaes da histria da Nao, tradicionalmente chan-

da escravido. Ou seja, a suspenso da histria provocada

celadas pelos aparelhos ideolgicos de Estado, e a histria

pelo discurso nacional compensada pela projeo de uma

jurdico-constitucional.

histria escatolgica do mundo por vir perfeito. Logo, o

Se o tema da diversidade estrutura de modo positivo o mito da nacionalidade, ela reinterpretada de modo
distinto nessas duas alternativas. No primeiro caso, ela
definida como manifestao individual da esfera privada ou
como representao da imagem de uma coletividade pacificada. Por sua vez, a concesso de direitos, decorrentes do
reconhecimento de vozes que denunciam desvantagens em
razo do racismo, seria uma forma de fixao pelo Estado de

Folha de So Paulo de 04/07/2006. http://www1.folha.uol.

com.br/folha/educacao/ult305u18773.shtml (acesso em
8/10/2013)
6
Folha de So Paulo de 04/07/2006. http://www1.folha.uol.
com.br/folha/educacao/ult305u18773.shtml (acesso em
8/10/2013)
7
Folha de So Paulo de 04/07/2006. http://www1.folha.uol.
com.br/folha/educacao/ult305u18773.shtml (acesso em
8/10/2013)

lismo vinculado ao passado e ao futuro, no ao presente.

Enfim, eis a histria como forma de expurgo do presente
e impossibilidade de reconstruir o futuro. Os negros so
estrangeiros da histria nacional que no lhes reconhece
como personagens, mas como matria sobre a qual se desenrola a histria. E, por essa mesma razo, so estrangeiros
do sistema de direitos. 8

identidades raciais, violadora da diversidade. Portanto, como

O recurso histria na compreenso de fenmenos

se percebe, a diversidade no poderia ser proposta como

de longa durao na prtica jurdica prope novos proble-

uma questo para o Estado, salvo para manter uma repre-

mas. Para alguns, bastaria invocar o discurso de autoridade

sentao hegemnica, construda sobre as runas da negao

para optar por um modelo de compreenso disponvel no

de histrias plurais da retrica nacionalista. A reduo da

cardpio da histria. Ou seja, a soluo poderia ser recorrer

diversidade esfera da autonomia privada tende a garantir

ao modelo das grandes narrativas e do evolucionismo da

a ditadura dos padres incentivados pelos agentes privados

histria do Estado-Nao. Todavia, como visto, nos temas

ou aqueles padres de diversidade de um grupo que, pela

constitucionais, o intrprete se defronta justamente com

tradio no questionada, passam a ser considerados como

argumentos cujo cerne a crtica da narrativa histrica do-

padres comuns adotados pelo prprio Estado. Por sua vez,

minante. O recurso autoridade, portanto, apenas poderia

o no reconhecimento das diversidades coletivas ou da plu-

produzir uma resposta negativa s novas demandas.

ralidade das tradies culturais impe uma profunda desconsiderao subjetividade de indivduos, constituindo-se
num instrumento de produo de desigualdades sociais.
Isso porque se aniquila a possibilidade de uma esfera pblica
plural onde indivduos, por serem identificados socialmente como negros, denunciam as desvantagens para a fruio
de direitos, decorrentes de prticas de desrespeito pblicas

pluralismo de que fala o discurso anti-cotas um plura-

e privadas que so capazes de limitar seus projetos de vida.

3 A histria como problema no constitucionalismo

Como fundamentar a escolha jurdica entre diferentes alternativas histricas?

A propsito, Ronald Dworkin defende a tomada de

conscincia, ao invs da sublimao, por parte dos tericos
constitucionais, quanto ao carter criativo da narrativa jurdica, sobretudo quando ela se defronta com o problema da
realizao de princpios jurdicos em contextos histricos
distanciados do momento em que o texto constitucional foi
Segundo Nicos Poulantzas, a idia de nao no faria parte
apenas da histria das mentalidades, no seria o resultado das
mudanas nas formas de representao coletiva. Ao contrrio, os elementos constitutivos da nao (a unidade econmica, o territrio, a tradio) seriam modificados pela ao
direta do Estado na organizao material do espao social e
do tempo, constituindo-se tais procedimentos numa rede de
dominao e poder. POULANTZAS, Nicos. O Estado, o poder, o socialismo. Rio de Janeiro: Graal, 1981. p. 112-113.

Universitas JUS, v. 24, n. 3, p. 33-45, 2013

Evandro Piza Duarte, Guilherme Scotti

37

criado. Desse modo, a narrativa jurdico-constitucional encontraria semelhana com prticas existentes na literatura,
especialmente de um gnero literrio artificial denominado
romance em cadeia, capaz de explicitar a prtica interpretativa proposta pelo autor para solucionar o distanciamento temporal e as presses advindas de novas demandas
sociais. 9 Veja-se:
Em tal projeto, um grupo de romancistas escreve um romance em srie; cada romancista da
cadeia interpreta os captulos que recebeu para
escrever um novo captulo, que ento acrescentado ao que recebe o romancista seguinte,
e assim por diante. Cada um deve escrever seu
capitulo de modo a criar da melhor maneira
possvel o romance em elaborao, e a complexidade dessa tarefa reproduz a complexidade
de decidir um caso difcil de direito como integridade. O projeto literrio fictcio fantstico,
mas no irreconhecvel.10

Universitas JUS, v. 24, n. 3, p. 33-45, 2013

A comparao do autor est longe de ser literria, pois a questo da interpretao est tambm no
cerne do debate sobre a possibilidade do conhecimento
da histria. O romance em cadeia, ao qual ele compara a
prtica jurdica, em seu fazer coletivo e segmentado, integra uma nova dimenso do tempo, mas, no mesmo passo,
distancia-se da histria fundada na percepo do sujeito
do conhecimento que deve partir de uma coerncia linear
de progresso evolutivo que faz coincidir a histria com as
fases do desenvolvimento humano individual. A histria
no a coerncia com os modelos histricos oficiais, mas
composta de possibilidades de reler o passado (uma interveno sobre o passado?) na medida em que o que se
busca a coerncia de princpios, o direito como integridade. 11 Nas palavras de Rosenfeld:

38

Para se estabelecer a identidade constitucional

atravs dos tempos necessrio fabricar a tessitura de um entrelaamento do passado dos
constituintes com o prprio presente e ainda
com o futuro das geraes vindouras. O problema, no entanto, que tanto o passado quanto
o futuro so incertos e abertos a possibilidades
(de reconstruo) conflitantes, tornando assim

DWORKIN, Ronald. O Imprio do Direito. So Paulo: Martins Fontes, 1999. p. 275.

10
DWORKIN, Ronald. O Imprio do Direito. So Paulo: Martins Fontes, 1999. p. 276.
11
A comparao entre a histria e o direito feito de forma explcita nos seguintes termos: A histria importante porque
esse sistema de princpios deve justificar tanto o status quanto
o contedo dessas decises anteriores. DWORKIN, Ronald.
O Imprio do Direito. So Paulo: Martins Fontes, 1999. p.
273-274.
9

Histria e memria nacional no discurso jurdico: o julgamento da ADPF 186

imensamente complexa a tarefa de se buscar revelar linhas de continuidade.12

O olhar da histria no direito direcionado, pretende solucionar, no presente, problemas que quase sempre tm longa durao, mas se apresentam com novas
dimenses no caso debatido:
Pretende, sim, justificar o que eles fizeram (s
vezes incluindo, como veremos, o que disseram) em uma histria geral digna de ser contada aqui, uma histria que traz consigo uma
afirmao complexa: a de que a pratica atual
pode ser organizada e justificada por princpios
suficientemente atraentes para oferecer um futuro honrado. 13

Por sua vez, a disciplina Histria no pode prescrever o que deveria ter sido o passado e sequer pode
orientar o sentido do futuro. O direito, ao contrrio, integra uma dimenso temporal, comumente reconhecida
como o dever ser, mas essa integrao se projeta para
algo distinto daquilo que o fazer histrico manipula, o
devir. O direito no apenas estabiliza expectativas sobre
o futuro, mas argumenta sobre a esperana. Da que: o
otimismo do direito , nesse sentido, conceitual; as declaraes do direito so permanentemente construtivas, em
virtude de sua prpria natureza. 14 Ele deve assumir uma
responsabilidade anterior, a de falar pelos mortos. Mortos
no apenas em sentido fsico, mas ausentes das narrativas
oficiais que constroem a memria de um povo. Isso porque o lugar ocupado pelo povo constituinte constitudo
por excluses. O direito como integridade questiona as
narrativas oficiais quanto a sua possibilidade de fundamentar decises quando tais narrativas decorrem da violao da igualdade e da liberdade.
Em concluso, a opo do intrprete para rejeitar
uma histria tradicional (nacional e estatal) e reconhecer

uma histria constituda pelo pluralismo de narrativas

apoia-se em argumentos diversos. 15

os constrangimentos que se opem a uma plena realizao

do indivduo e da vida social esto por toda parte. 18

H um imperativo da condio cognitiva humana,

relativa interpretao e compreenso, que impede o recurso s noes de sujeito do conhecimento e de conhecimento objetivo. Logo, impossvel defender que a narrativa oficial seja a verdade cientfica. No limite, conforme
Gadamer, para compreender mais necessrio ser capaz
de filiar-se, ou seja, dispor-se a uma posio de dilogo,
o que provoca adotar um ponto de partida a priori da
pluralidade do no conhecido.16

Por fim, a Estrutura do Estado Democrtico de

Direito aponta para uma tenso constante entre Igualdade e Liberdade presente na reconstruo do passado
no presente, o que somente pode ser realizado a partir
de narrativas alternativas que, ao reconhecerem direitos,
lanam um novo olhar sobre os limites desse passado.
Adotar uma narrativa tradicional sobre a constituio
de direitos no Brasil significa excluir sujeitos de direitos,
desconhecendo o valor da igualdade, e suprimir suas vozes da discusso, violando a liberdade.

H um imperativo decorrente do debate sobre o

estatuto epistemolgico da histria, demonstrando a insustentabilidade de noes estruturantes da histria tradicional (progresso, objetividade e neutralidade). Ao se
dar sentido mirade de acontecimentos, indispensvel
a certeza de que os conceitos utilizados na sua construo
foram questionados. As unidades conceituais devem
ser problematizadas. O conceito de identidade nacional
profundamente questionvel. 17
H um imperativo complementar sobre o ponto de
partida das constantes. O intrprete deve optar entre narrar a construo do Estado-Nacional, entidade circunstanciada no tempo ou no espao, ou em usar conceitos
vinculados narrativa de construo do Estado Democrtico de Direito. H um hiato entre olhar a histria a
partir de conceitos como integrao nacional ou a partir
da realizao de direitos fundamentais, da possibilidade
de integrao de sujeitos ao sistema de direitos. Somente
narrativas plurais podem apresentar os diversos processos de constituio dos direitos em sociedades nas quais

WOLKMER, Antonio Carlos. Pluralismo jurdico. So Paulo:

Alfa Omega, 1997.
16
GADAMER, Hans-Georg. Hermenutica em retrospectiva: a
virada hermenutica. Rio de Janeiro: Vozes, 2007. GADAMER, Hans-Georg. Verdade e mtodo: 2. complementos e ndices. Rio de Janeiro: Vozes, 2004.
17
Paul Veyne, ao inventariar o debate sobre os limites entre
histria e sociologia, afirma que a crtica ao modelo positivista de histria conduziu a descoberta de que: os fatos no
existem; isto , no existem em estado isolado, exceto por
abstrao; concretamente, existem apenas sob o conceito que
os informa. Desse ponto de vista: a Histria existe apenas em
relao s questes que ns lhe formulamos. Materialmente, a
Histria escrita com fatos; formalmente, com uma problemtica e conceitos. VEYNE, Paul. O Inventrio das Diferenas.
So Paulo: Brasiliense, 1983. p. 6.
15

Ainda que a efetiva, a real, inteno dos constituintes fosse plena e claramente acessvel, permaneceria em discusso o quanto
e em qual medida e extenso ela deveria ser relevante ou vinculante para uma determinada gerao subsequente. E, dado que
a inteno dos constituintes sempre poder ser apreendida em
diversos nveis de abstrao, sempre haver a possibilidade de
a identidade constitucional ser reinterpretada e reconstruda.
ROSENFELD, Michel. A identidade do sujeito constitucional.
Trad. Menelick de Carvalho Netto. Belo Horizonte: Mandamentos, 2003. p. 17-18.
13
DWORKIN, Ronald. O Imprio do Direito. So Paulo: Martins Fontes, 1999. p. 274.
14
DWORKIN, Ronald. O Imprio do Direito. So Paulo: Martins Fontes, 1999. p. 274.
12

4 A Constituio brasileira de 1988 como ponto

de partida de narrativas plurais
A perspectiva apresentada, fundada na necessidade de reconsiderao de narrativas vencidas no passado
para que se possa realizar o ideal do direito como integridade, nasce, de fato, da interpretao dada por Dworkin
s prticas interpretativas da Suprema Corte Americana, as quais so dependentes de uma Constituio que,
comparativamente, textualmente mais sinttica e historicamente mais datada do que a Constituio brasileira. Porm, capaz de demonstrar que tal considerao
estruturante do constitucionalismo. Cabe, portanto, considerar um argumento complementar, mas localizado: a
anlise dos dispositivos (texto) da Constituio de 1988
revelaria outra dimenso da abertura para as histrias
no hegemnicas?
No amplo espectro de normas constitucionais
que se referem ao debate sobre a denominada questo
racial presentes na Constituio, no discriminao,
afirmao da diversidade e combate desigualdade social resumem o cerne do tratamento dado ao tema raa
no mbito constitucional. Seguramente, este transita no
espao conceitual do Direito Igualdade, mas supera as
definies construdas nos modelos liberal e intervencionista de Estado. Trata-se de uma Igualdade tensionada pela democratizao de uma sociedade perifrica
marcada pelo trauma da escravido e pela heterogeneidade de populaes.

SANTOS, Milton. O Espao do Cidado. So Paulo: Studio

Nobel, 2002. p. 30

18

Universitas JUS, v. 24, n. 3, p. 33-45, 2013

Evandro Piza Duarte, Guilherme Scotti

39

De fato, malgrado as limitadas anlises conservadoras, o texto trouxe inovaes quanto histria, admitindo, em vrias passagens, os efeitos da escravido
e do colonialismo. Foi na ordem constitucional da cultura, alm do ttulo dedicado aos indgenas, que a pluralidade das formas de vida alcanou maior densidade
constitucional. Aqui se revela o carter de tenso entre
o pluralismo como expresso de grupos e o pluralismo
como valor a ser defendido pelo Estado. O art. 215 afirma que o Estado garantir a todos o pleno exerccio dos
direitos culturais e acesso s fontes da cultura nacional,
reconhecendo a existncia de manifestaes das culturas populares, indgenas e afro-brasileiras, de grupos
participantes do processo civilizatrio nacional, de diferentes segmentos tnicos nacionais. J o art. 216 dispe
que constituem patrimnio cultural brasileiro os bens de
natureza material e imaterial, tomados individualmente
ou em conjunto, portadores de referncia identidade,
ao, memria dos diferentes grupos formadores da
sociedade brasileira, determinado que em seu pargrafo
quinto que ficam tombados todos os documentos e os
stios detentores de reminiscncias histricas dos antigos
quilombos. Logo, reconhece uma trajetria diversa do
contexto europeu, enquanto realidade social e normativa.

Universitas JUS, v. 24, n. 3, p. 33-45, 2013

Todavia, o texto j sugere que tal diversidade tem

sido demarcada pela excluso e convertida em desigualdade.19 Da porque o Estado para garantir a todos o pleno

40

exerccio dos direitos culturais e acesso s fontes da cultura nacional necessita proteger manifestaes culturais
de grupos especficos, enunciados conforme uma histria
de excluso (populares, indgenas e afro-brasileiras). Para
tanto, sugere marcos simblicos para diferentes segmentos tnicos nacionais, valorizao da identidade tnico
regional e de um patrimnio cultural brasileiro. Este, porm, no definido como uma identidade brasileira homognea, ao contrrio, nos termo do art. 216:
Constituem patrimnio cultural brasileiro os
bens de natureza material e imaterial, tomados
individualmente ou em conjunto, portadores de
referncia identidade, ao, memria dos

O que precisamos saber o seguinte: existe ou no existe desigualdade socialmente considerada. Abram os dados existe.
Ponto. Como trata-las? Questo Poltica. Devemos trat-las
ou no? Resposta: Sim. Devemos enfrentar o tema. JOBIM,
Nelson. A Insero do Afro-descendente na Sociedade Brasileira. Palestra com o Ministro Nelson Jobim, Presidente do STF
realizada na Cmara Municipal de So Paulo em 20 de Agosto
de 2004. So Paulo: Ncleo Tcnico de Registro, 2004. p. 712.

Histria e memria nacional no discurso jurdico: o julgamento da ADPF 186

diferentes grupos formadores da sociedade brasileiram, nos quais se incluem: I - as formas de
expresso; II - os modos de criar, fazer e viver;
III - as criaes cientficas, artsticas e tecnolgicas; [...]20

Logo, o agir do Estado no deve garantir apenas

a liberdade de expresso (modelo liberal) ou o acesso a
formas de uma cultura oficial (modelo intervencionista),
mas deve propugnar pelo pluralismo das instituies integrantes da promoo da cultura e valorizao das matrizes culturais no dominantes. A ordem constitucional
da cultura integra conceitualmente a complexidade e a
especificidade de uma sociedade marcada por diferenas,
ao mesmo tempo em que busca neutralizar sua converso em recenseadores de marcas de inferioridade. Duas
expresses, nesse contexto, so decisivas: manifestaes
das culturas populares, indgenas e afro-brasileiras, e, das
de outros grupos participantes do processo civilizatrio
nacional e a valorizao da diversidade tnica e regional. A possibilidade de nominao sempre foi negada por
um constitucionalismo que, marcado pelo racismo, gostaria de ver apagado de nossa histria a presena negra.
O apagamento se dava pela eliminao fsica ou a eliminao simblica. Por sua vez, a expresso processos civilizatrios deve sua origem influncia de Darcy Ribeiro,
representando uma tentativa de descrever as transformaes das sociedades humanas, a partir de seus elementos
constitutivos e do impacto de foras exgenas.21 Era uma
resposta, sob a perspectiva relativista, ao fracasso, em termos de hegemonia, das culturas dos povos conquistados,
e tinha um alvo direto, a concepo evolucionista sobre
a sobrevivncia a longo prazo de padres culturais. Segundo o autor, foram as distines tecnolgicas, inclusive
repressivas, como as tcnicas blicas, que teriam garantido a supremacia de determinadas civilizaes, independentemente de qualquer padro qualitativo. Em outras
palavras, era uma insurgncia contra a naturalizao da
supresso das diferenas presentes no conceito de civilizao. Outro elemento importante do texto a expresso formas de vida. Se a ideia de preservar pressupe
a de conhecer, uma leitura conservadora dessa dinmica
tender a reconstruir uma memria esttica do nacio-

nal, ao invs de consider-la como uma memria viva

das resistncias populares e da dinmica prpria de uma
Constituio Cidad. Para essa leitura esttica, o lugar da
memria so os repositrios estatais criados para registro
das faanhas do Imprio Portugus, guardados literalmente na Torre do Tombo. Ao contrrio, para uma leitura procedimental, vinculada construo de um espao
pblico em sociedades perifricas, a ampliao da memria constitucional das lutas sociais pela consolidao
de direitos de grupos excludos das esferas de poder.
Malgrado a regulamentao da questo indgena
insira-se de modo mais destacado num processo de reconhecimento de direitos negados22, o caso das populaes negras no menos significativo para refletir sobre
a complexidade de demandas que o recurso s novas memrias constitucionais trouxe.
Em primeiro lugar, a imprescritibilidade do racismo - para alm de ser uma pauta constitucional criminalizadora de determinados comportamentos vincula-se
diretamente a memria constitucional. O fato que no
tem prescrio no apenas o que pode ser punido a
qualquer tempo, em qualquer futuro, mas tambm o que
no pode ser esquecido. Imprescritvel uma memria
social que reatualiza as experincias do passado para fazer reconhecer que se tem um compromisso inevitvel
contra a discriminao racial. Logo, somente justificvel
diante da gravidade e do impacto social negativo que, por
repercusso, tais aes podem provocar. A imprescritibilidade induz a compreenso da intencionalidade de ativar
formas estatais de preservao de grupos sociais ameaados em sua histria e, ao criminalizar, de interveno nas
experincias humanas. Algo que se pretenda ver imprescritvel algo que pode nos fatos sobreviver, como espao
de interveno simblica, atividade humana cotidiana,
inclusive do legislador comum na prtica poltica ordinria. Por sua vez, a imprescritibilidade do racismo retoma

Em segundo lugar, o art. 68 do ADCT dispe que:

Aos remanescentes das comunidades dos quilombos que
estejam ocupando suas terras reconhecida a propriedade definitiva, devendo o Estado emitir-lhes os ttulos
respectivos. Tal dispositivo vincula-se ao art. 216, pargrafo quinto, segundo o qual: ficam tombados todos
os documentos e os stios detentores de reminiscncias
histricas dos antigos quilombos. Para alm do debate
jurdico sobre a titularidade do poder de definio do
que seja quilombo, inegvel que as normas se referem
imagem de uma resistncia negra, quer como smbolo
da liberdade quer como luta pela terra, e neste caso, pela
sobrevivncia material na redefinio de um espao fsico por meio de tradies. Os Quilombos sempre foram
negados, inclusive pela historiografia que incorporou o
negro imagem do nacional, porque eles representavam
ao mesmo tempo continuidade e permanncia de uma
referncia, no presente, e projeo, no futuro, de uma
identificao com grupos negros. O tombamento, acima
referido, o nico caso determinado pela Constituio.25
Demonstra a urgncia, na medida em que no se pode
esperar a valorao ou no dos quilombos pelas instituies, e imperatividade, na medida em que subtrai dos rgos administrativos e legislativos a possibilidade de um
juzo sobre a importncia dos quilombos na formao do
patrimnio cultural brasileiro. O dispositivo situa-se no
Ato das Disposies Constitucionais Transitrias que fizeram um acerto de contas com as prticas autoritrias
de momentos da nossa trajetria poltica. Assume, neste
contexto, o carter de indenizao, de reparao histrica. De forma concreta, no o Duque de Caxias que
rememorada em termos normativos constitucionais,
mas o Quilombo de Manoel do Congo contra o qual o
comandante Lus Alves de Lima e Silva empreendeu vio-

Sobre o carter ideolgico da criminalizao: ANDRADE,

Vera Regina Pereira de. A iluso de segurana jurdica. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 2003. BARATTA, Alessandro.
Criminologia crtica e crtica do direito penal. Rio de Janeiro:
Revan, 1997.
24
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Crime de racismo e anti-semitismo: um julgamento histrico no STF: habeas corpus
n. 82.424/RS. Braslia: Supremo Tribunal Federal, 2004.
25
Sobre o tombamento: SILVA, Jos Afonso da. Ordenao
constitucional da cultura. So Paulo: Malheiros, 2001.
23

19

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil, promulgada em 5 de outubro de 1988.

21
RIBEIRO, Darcy. O processo civilizatrio: estudos de antropologia da civilizao; etapas da evoluo scio-cultural. Petrpolis: Vozes, 1987.

a ideia da escravido como crime contra a humanidade,

tema recorrente da retrica abolicionista.23 24

20

22

SILVA, Jos Afonso. Curso de direito constitucional positivo.

So Paulo: Malheiros, 2002. p. 822.

Universitas JUS, v. 24, n. 3, p. 33-45, 2013

Evandro Piza Duarte, Guilherme Scotti

41

lenta represso em 1839. 26 Desse modo, o constituinte

originrio inscreveu a histria das resistncias negras dos
quilombolas na memria constitucional, vale dizer, a luta
quilombola um elemento da compreenso da histria
dada pela interpretao jurdica. A histria da escravido,
do ponto de vista constitucional, no a histria de uma
lenta acomodao dos negros a uma condio de subalternidade ou da formao de uma nova raa mstica, mas
uma histria que deve considerar as lutas por liberdade e
igualdade negadas pela histria oficial.
Em terceiro lugar, h questes culturais que representam acertos de contas com o passado, tendo em vista
as aes negativas do Estado brasileiro. No captulo constitucional dedicado ao desporto, est o fomento das prticas desportivas formais e no-formais como direito
de cada um (art. 217) e a proteo e o incentivo s manifestaes desportivas de criao nacional (inciso IV).
O acesso de qualquer indivduo ao desporto exige que
se reconhea a importncia de formas desportivas que
so criadas por determinados grupos sociais. Rompe-se
com uma trajetria de represso s manifestaes de criao nacional, especificamente a capoeira que, no perodo republicano, chegou a ser objeto de criminalizao e
identificada com a vadiagem.27 De modo semelhante, a
liberdade de conscincia e de crena livra-se do fantasma
da ordem pblica e dos bons costumes das constituies

Histria e memria nacional no discurso jurdico: o julgamento da ADPF 186

anteriores. 28 29 O paradoxo aparente que a liberdade

religiosa para as religies de matrizes africanas e indgenas somente encontra possibilidade de realizao plena
na medida em que a Constituio lhes atribui um valor
positivo especfico como patrimnio cultural.

como universais so narrativas universalizantes de par-

dimentos democrticos. No primeiro caso, ela pressupe

ticularismos dominantes, ou seja, a histria dominante

a necessidade de uma homogeneidade nacional como

a histria de grupos que alcanaram poder institucional

condio necessria do poder democrtico.31 Todavia, a

suficiente para construir sua narrativa. Logo, o pluralis-

procedimentalizao oferece, a partir do reconhecimento

mo corresponde a um modelo estrutural para a narrati-

de novos sujeitos constitucionais, soluo para a leitura

Em quarto lugar, o art. 242, em seu pargrafo primeiro, dispe que: O ensino da Histria do Brasil levar
em conta as contribuies das diferentes culturas e etnias
para a formao do povo brasileiro. O dispositivo ope-se, em nome do pluralismo, ao monoplio das instituies reprodutoras da histria pelo Estado Nacional. A
regra indica uma ruptura epistemolgica que , essencialmente, uma ruptura de prticas institucionais (tais como
seleo, treinamento de pessoal, novas linhas de financiamento de pesquisas). A referncia a uma histria plural
somente pode emergir de um espao em que a ausncia
de pluralidade no seja uma constante. 30 As expresses

va, mas, sobretudo, ao reconhecimento da existncia de

de novos contedos que no fazem parte do rol de direi-

narrativas que foram deslocadas para o silncio ou para

tos comumente encontrados nas constituies ocidentais.

a imagem do particularismo e que devem ser reinseridas

Sugere a possibilidade de solues temporrias e sempre

do ponto de vista institucional.

passveis de reconstrues para a tenso entre universa-

Brasil e povo brasileiro sugerem que no se deve interpretar o dispositivo de modo a conceber as contribuies das
diferentes culturas e etnias, no constantes nas narrativas
oficiais, como uma particularidade (histria secundria)
cuja construo seria tarefa especfica de determinados
grupos, ou at mesmo de uma atividade voluntarista dentro das instituies de ensino e pesquisa. Ao contrrio, a
histria do povo e do Brasil plural, dependendo a sua
efetivao do reconhecimento da desigualdade produzida pela negao de determinadas narrativas. Histrias
das diferentes culturas e etnias somente tm razo de
ser quando se reconhece um duplo espao do pluralismo: aquele que constitui o povo e aquele que negado
na homogeneidade da histria produzida nas instituies. O pluralismo corresponde a um duplo movimento. Isso ocorre porque histrias dominantes concebidas

como os partidos polticos ou os sindicatos, abrindo espa-

Enfim, o pluralismo como princpio na Constituio no se situa fora de uma referncia ao contexto plural
onde ele poderia ser reelaborado. Indica uma concepo
procedimental que reconstri uma memria constitucional da igualdade e da liberdade negadas. Estabelece um
mbito mnimo de normatividade capaz de acoplar o texto
s demandas polticas que no eram satisfeitas pelos mecanismos tradicionais de funcionamento da poltica, tais
o para uma poltica de reconhecimento, sobretudo a partir das regras referentes ordem constitucional da cultura.

Universitas JUS, v. 24, n. 3, p. 33-45, 2013

fricas. Os novos direitos so ao mesmo tempo universais e locais, pois, se o modelo constitucional do direito
como integridade - como igual respeito e considerao, a
tenso entre liberdade e igualdade - que lhe d dinamicidade, a experincia fundante da Modernidade em seu
contedo negativo - a fratura constitutiva desse ambiente
social local, mas em relao com formas sociais universalizantes - o elemento de aproximao entre vida social
e sistema jurdico. Em outras palavras, se foi a pretenso
de universalidade que permitiu ocultar as diferenas e
reproduzi-las como formas de desigualdade, esta mes-

Entretanto, a deciso sobre a constitucionalidade

ma pretenso (aliada s lutas sociais) que permite, con-

das cotas raciais - sobretudo porque, neste ponto, pode-

traditoriamente, reconhecer os seus limites e, portanto, a

ria ter repercusso no futuro debate constitucional sobre

necessidade de reconhecimento das diferenas para sua

a regulamentao da propriedade privada e das terras

realizao. Conforme Marramao,

quilombolas - evitou passar em revista nossa histria de

preferindo centrar-se nas desigualdades sociais do pre-

o novo universal da esfera pblica planetria

que somos chamados a construir ou ser fruto
de uma maiutica relacional, de um verdadeiro
e prprio experimentum de traduo recproca
entre as diversas experincias culturais, ou, simplesmente, no ser. 32

sente. Portanto, muito embora se afirme a validade da

Neste contexto, a liberdade, como luta democrti-

discriminaes e potencializar os dispositivos expressos

sobre a cultura. Ao revs, fez referncias genricas escravido e seus efeitos inerciais sobre a populao negra,

reinvindicao, elas foram, tendencialmente, desacopladas da narrativa histrica que constri uma identidade a
partir de narrativas de resistncias e lutas.

42

lismo e particularismo vivenciada pelas sociedades peri-

ca pela ampliao e criao de novos direitos, constitutiva tambm das novas demandas por igualdade. Trata-se
da liberdade no como um direito subordinado igualdade, mas em tenso produtiva, capaz de refundar a or-

SILVA, Jorge da. Direitos civis e relaes raciais no Brasil. Rio

de Janeiro: Luam, 1994. p. 132.
29
Sobre a represso s religies de matriz africana: AUGRAS,
Monique. A ordem na desordem: a regulamentao do desfile das escolas de samba e a exigncia de motivos nacionais.
Revista Brasileira de Cincias Sociais, So Paulo, v. 8, n. 21, p.
90-103, fev. 1993. CARNEIRO, Edson de Souza. Os Cultos de
origem africana no Brasil. In: CARNEIRO, Edson de Souza.
Candombls da Bahia. 3. ed. Rio de Janeiro: Conquista, 1961.
CARNEIRO, Sueli, CURY, Cristiane Abdon. O candombl.
In:. CONGRESSO DE CULTURA NEGRA DAS AMRICAS, 3, So Paulo: Ipeafro, 1982. p. 176-191. RODRIGUES,
Ana Maria. Samba negro, espoliao branca. So Paulo: HUCITEC, 1984.
30
CARVALHO, Jos Jorge. Incluso tnica racial no Brasil. So
Paulo: Attar, 2006.
28

GRINBERG, Keila; BORGES, Magno Fonseca; SALLES, Ricardo. Rebelies Escravas Antes da Extino do Trfico. In:
GRINBERG, Keila; SALLES, Ricardo (Org.). O Brasil Imperial: (1808-1831). Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2009.
v. 1. p. 255-256.
27
Sobre a represso capoeira: DUARTE, Evandro C. Piza. Criminologia e racismo. Introduo Criminologia Brasileira.
Curitiba: Juru, 2002. FRIGERIO, Alejandro. Capoeira: da arte
negra a esporte branco. Revista Brasileira de Cincias Sociais,
So Paulo, v. 4, n. 10, p. 85-98, jun. 1989. SOARES, Carlos Eugnio Lbano. A capoeira escrava e outras tradies rebeldes no
Rio de Janeiro (1808-1850). Campinas: Unicamp, 2002.
26

5 Consideraes finais
Quais seriam as possveis contribuies do novo
constitucionalismo para o debate sobre o reconhecimento
de direitos de grupos sociais excludos da memria oficial

dem social estabelecida. Liberdade que no pode mais ser

lida como liberdade dividida, confinada ou disciplinada,
mas como liberdade cidad, capaz de redimensionar o
espao pblico, o privado e o espao estatal. Liberdade
que tambm justifica a necessidade de reconhecimento

a partir do debate constitucional sobre as cotas raciais?

Segundo Habermas, so conhecidas duas alternativas para a coeso entre grupos humanos que encontraram outrora coeso e sentido de pertencimento nas sociedades estamentais: uma soluo na esfera da cultura
ou uma soluo na esfera das instituies e dos proce-

HABERMAS, Jrgen. A Incluso do Outro. So Paulo: Loyola,

2002. p. 152.
32
MARRAMAO, Giacomo. O mundo e o ocidente hoje: o problema de uma esfera pblica global. In: SEMINRIO DIREITO, POLTICA E TEMPO NA ERA GLOBAL. 2007. Promovido pelo Programa de Ps-Graduao em Direito da PUC
Minas, nos dias 06 e 07 de junho de 2007.
31

Universitas JUS, v. 24, n. 3, p. 33-45, 2013

Evandro Piza Duarte, Guilherme Scotti

43

de novos (mas historicamente velhos) sujeitos organizados em torno de situaes concretas de desigualdade social e marginalizao, reconstrutores de uma identidade
negada, espoliada, humilhada, redefinidores dessa mesma identidade em nome da pretenso de Dignidade Humana como agentes construtores das polticas pblicas e
no apenas clientes ou objetos de interveno do Estado
Assistencial.
A perspectiva do romance em cadeia demonstra
a necessidade de compreender a identidade da histria
constitucional como um processo em contnua reconstruo. Conferir dignidade histria constitucional reconhecer o seu carter intrinsecamente incompleto e, muitas
vezes, negativo do passado. De modo direto, se a memria
oficial festeja a ao de um Estado que foi capaz de garantir a reproduo das desigualdades raciais, conferir legitimidade a aes racistas e negar o direito cidadania aos
negros, uma reconduo a essa memria a busca pela
realizao, no presente, do que se negou no passado, de
igualdade e de liberdade. A reconstruo constitucional
no muda toda a sociedade, apenas sinaliza que uma comunidade idealizada 33 a partir de valores universais no

Universitas JUS, v. 24, n. 3, p. 33-45, 2013

pode ser tolerante com formas comuns de naturalizao

das desigualdades e do racismo. Reconstri a comunidade e repara no uma dvida histrica para com os negros,
mas, sobretudo, consigo mesma. A mensagem proposta :
No queremos ser racistas. No toleramos as desigualdades raciais. No podemos ser indiferentes diante do
desrespeito em relao aos negros em nossa comunidade.
Por tais razes, somos uma comunidade que pretende ser
integrada racialmente. Uma comunidade de cidados. A
resposta a comunidade fraterna e, portanto, plural.

44

Enfim, a abertura do sujeito constitucional a novos contedos significa tambm uma nova forma de lidar
com os problemas sociais nos quais sujeitos so construtores de polticas pblicas e, ao mesmo tempo, uma
possibilidade de rever, por meio da incluso, as narrativas
dominantes que representam violaes aos direitos fundamentais. esse modelo de raciocnio que justifica a es As pessoas divergem sobre as fronteiras das comunidades
polticas, particularmente em condies coloniais, ou quando
as divises existentes entre as condies naes ignoram importantes identidades histricas, tnicas ou religiosas. Estes,
porm, podem ser tratados como problemas de interpretao
e, de qualquer modo, no ocorrem nos pases dos quais nos
ocupamos no presente. DWORKIN, Ronald. O Imprio do
Direito. So Paulo: Martins Fontes, 1999. p. 251 .

33

Histria e memria nacional no discurso jurdico: o julgamento da ADPF 186

trutura e o uso democrtico das novas polticas pblicas

de reconhecimento.
Toda deciso jurdica um acontecimento, mas
nem todo acontecer passa a integrar a memria social,
quer em sua dimenso difusa ou institucional. Toda ao
de lembrar importa em esquecer. Lembrar representa um
esforo de seleo. Nas sociedades humanas a memria
se estabeleceu como uma dimenso do poder social. O
acontecimento torna-se histria na medida em que se
torna discurso validado por esse poder. A deciso acontecimento j um discurso que se construiu como discurso
histrico. De fato, uma das estratgias para dar racionalidade deciso supor que ela resulta de uma rede causal
de decises precedentes. Todavia, grosso modo, se na
histria a causa somente existe como atribuio discursiva, como interpretao, ao que parece, histria e direito
so para as pessoas um produo simblica, ou melhor,
somente adquirem sentido na esfera do simblico.
Por sua vez, os desafios propostos pela histria que
rompeu com o paradigma das grandes narrativas e das
causas fundamentais so muito semelhantes aqueles vivenciados por um paradigma jurdico que pretende romper com as vises tradicionais de sujeito de direitos. Porm, no basta apenas aceitar a falsidade da histria nica
do Estado Nacional, faz-se necessrio aceitar que toda
histria precria. A constituio de novos sujeitos e o
reconhecimento de novos direitos no suspendem a histria. No impedem que ela seja uma incluso-excluso
e que novos-outros esquecidos ou desconhecidos ressurjam para permitir novas reinterpretaes dos direitos e do
passado. Paradoxalmente, sempre h novas ou velhas histrias de liberdade e de igualdade para serem contadas.

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Evandro Piza Duarte, Guilherme Scotti

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