DA GUARDA COMPARTILHADA NO CDIGO CIVIL BRASILEIRO

JOINT CUSTODY IN THE BRAZILIAN CIVIL CODE

Gabriela Peres Rocha

Ana Clia de Julio
Francisco Leite Cabral

Resumo: Apresenta-se uma reflexo sobre a famlia no Cdigo Civil de 2002 e a guarda
compartilhada, sendo esta uma responsabilidade atribuda aos pais mesmo estando
separados, exercendo juntos os direitos e deveres no poder familiar, sendo a famlia a base
para o estudo. Considera as questes relativas da guarda, ficando os filhos sob a
responsabilidade de apenas um dos genitores, bem como demonstrar a aplicabilidade da lei
11.698/08, visando sempre o melhor interesse do menor. Este tema recente no Direito
Civil, mas de suma importncia. Assim, a guarda compartilhada passvel para solues de
tal questo e caractersticas. Por fim, o judicirio, como a sociedade num todo, luta contra
estas questes, primando sempre pelos interesses dos menores.

Palavras-Chave: Famlia. Poder familiar. Guarda compartilhada.

Abstract: Reflection on family and joint custody in the civil code, being that of
responsibility of the parents even when separated, exercising together the rights and duties
within the family power, being that family is the base of this study. Exposing questions
related to custody, with the children being under the responsibility of one of the genitors, as
well as demonstrate the applicability of the law 11.698/08, always seeking the best interests
of the minor. This is a recent theme in our civil law, but of paramount importance. Thus,
joint custody is likely the solution of the characteristics and questions. Finally, the judiciary,
as well as society as a whole fight against these questions, always depriving the best

Acadmica do 10 Semestre de Direito, da Faculdade de Direito de Alta Floresta- FADAF, e-mail:

<gabi_peres@msn.com>.

Advogada, Mestre em Direito Negocial pela Universidade Estadual de Londrina, Coordenadora do Ncleo
de Prtica Jurdica da Faculdade de Direito de Alta Floresta FADAF, Docente. E-mail:
<prof.anaceliadejulio@gmail.com>.

Advogado, Mestre em Direito Agrrio pela Universidade Federal de Gois UFG.

interests of the minors.

Keywords: Family. Family Power. Joint Custody.

1 INTRODUO
A guarda compartilhada, denominada tambm como guarda conjunta, surgiu com o
desequilbrio entre as relaes parentais, e veio para reorganizar as relaes entre pais e
filhos no seio da famlia, bem como igualar as responsabilidades dos genitores para assim
contriburem com um melhor futuro e educao das crianas.
Com a inovao da lei 11.698/08, a convivncia familiar tornou-se mais concreta, nas
decises dos pais na vida dos filhos, compartilhando os momentos difceis e as alegrias,
como menciona o artigo 229 da Constituio Federal de 1988, diz que os pais tm o dever de
assistir, criar e educar os filhos menores, e os filhos maiores tm o dever de ajudar e amparar
os pais na velhice, carncia ou enfermidade. A lei veio para regulamentar essa modalidade
de guarda, inovando a legislao e, ainda, alterando os artigos 1.583 e 1.584 do Cdigo Civil
vigente.
Portanto, busca analisar a guarda compartilhada de um modo que surgiu no nosso
ordenamento jurdico, para assegurar o melhor interesse do menor, com uma finalidade de
proteg-lo e contribuindo para seu desenvolvimento e a sua estabilidade emocional,
buscando solues para a questo em foco como medida assecuratria do menor, levando
em considerao que este tema de grande relevncia por tratar-se de assunto complexo que
envolve famlias, crianas e adolescentes.

2 DA GUARDA COMO PROTEO PESSOA DOS FILHOS

2.1 Aspectos gerais e conceito
O direito de famlia situa-se em diversos territrios diferentes dentro das relaes
jurdicas, que se penetram teologicamente. As relaes pessoais entre os cnjuges so
reguladas entre os seus ascendentes e descendentes, bem como as relaes patrimoniais que
surgem e interessam ao grupo familiar, regulando tambm as relaes assistenciais ou
protetivas, que substituem as famlias.
O artigo 226 da Constituio Federal de 1988 compreende-se com a lio de Clvis

Bevilqua, quando este conceitua direito de famlia sendo um complexo de normas, que
regulam a celebrao do casamento, sua validade e os efeitos, que dele resultam, as relaes
pessoais e econmicas as sociedades conjugais, a dissoluo desta, as relaes entre pais e
filhos, vinculam de parentesco e os institutos complementares da tutela e da curatela.
A partir deste conceito podemos ou no concordar com ele, por tratar da famlia
apenas depois do casamento regulado pelo Estado, interessa observar que ele abrange todos
os institutos do direito de famlia, que se desdobram no Cdigo Civil entre os artigos 1.511 a
1.783. Mencionam ento ao do casamento, ao do parentesco e aos de proteo, a que se
denominam direito matrimonial, direito parental e direito assistencial.
Diversas reas do direito de famlia, no contriburam com a guarda, nem estruturaram
o poder familiar, a tutela e curatela. A ela se referem somente como um dever comum,
mutuo, e simultneo, cometidos aos genitores, como efeito principal do casamento,
aplicados igualmente aos filhos extras matrimoniais reconhecidos, estabelecidos no artigo
1.566, IV, do CC, bem como atributo do poder familiar, conforme disposio do artigo
1.634, II, visto anteriormente.
Entretanto, est regulamentada pelo capitulo XI, do subttulo I, do ttulo I, do livro de
direito de famlia, ao cuidar do destino dos filhos menores na dissoluo da sociedade
conjugal nos artigos 1.583 a 1.590. Esses artigos foram reformados com a inovao da lei
6.515, de 26 de Dezembro de 1977, de numero 9 a 16, do que tratava a matria, sem ofender
o sistema que era tratado no cdigo de 1916, tendo-se omitido, assim, nas obrigaes com os
filhos havidos fora do casamento e na separao de fato. J nas unies livres, a guarda dos
filhos menores vem estabelecida pelo artigo 2, III, da lei 9.278/96, aplicando-se por
analogia os artigos correspondentes ao cdigo civil atual.
A palavra guarda como informa o doutrinador De Plcido e Silva, em sua obra
vocabulrio jurdico, 1990, derivada do vocbulo alemo wargen que significa guarda
ou espera, que tambm adveio do ingls warden, que formou o Francs garde, que
substituiu a letra w pelo g, descrito no sentido genrico para obter proteo, observncia,
administrao ou vigilncia, trazendo uma especificao de guarda dos filhos, que seria a
locuo indicativa, seja do direito ou do dever, que compete aos pais ou a um dos cnjuges,
de ter em sua companhia e proteg-lo, nas diversas ocasies na lei civil. Nesse sentido
guarda significa tanto a custodia como a proteo que direcionada aos filhos pelos pais,
que busca defender, com a finalidade de proteger, guardar, vigiar tomar cuidado com os
filhos.

No Estatuto da criana e do adolescente, lei 8.069/90, no artigo 28, conceitua a guarda

como o meio de colocar o menor em famlia substituta ou associao, ou seja, busca acolher
o menor em estado de abandono ou algum descumprimento dos deveres causados pelos pais,
mesmo sem a prvia suspenso ou destituio do poder familiar.
Diniz (2010), em seus ensinamentos tambm se destaca guarda como a prestao de
assistncia material, moral e educacional do menor.
Grisard Filho (2010, p. 127) traz o seguinte conceito de guarda:
A guarda no se define por si mesma, seno atravs dos elementos que a
asseguram, e ainda que a guarda surge como um direito-dever natural e originrio
dos pais, que consiste na convivncia com seus filhos e o pressuposto que
possibilita o exerccio de todas as funes paternas.

Lauria (2000, p. 62) conceitua como:

A guarda consiste num complexo de direitos e deveres que uma pessoa ou casal
exerce em relao a uma criana ou adolescente, consistindo na mais ampla
assistncia sua formao moral, educacional, diverso e cuidados com a sade,
bem como toda e qualquer diligncia que se apresenta necessria ao pleno
desenvolvimento de suas potencialidades humanas, marcada pela necessria
convivncia sob o mesmo teto, implicando, inclusive, na identidade de domicilio e
entre a criana e os respectivos titulares.

Strenger (1998, p. 32) define: Guarda dos filhos menores o poder-dever submetido
a um regime jurdico-legal, de modo a facultar a quem de direito prerrogativas para o
exerccio da proteo e amparo daquele que alei considerar nessa condio.
Atravs dos conceitos citados acima, podemos afirmar que a guarda vista de diversas
formas, mas no com o mesmo sentido, como de proteo, responsabilidade, cuidado,
visando sempre o bem estar do menor, lembrando que os pais tm o dever de prestar
assistncia em todos os sentidos aos filhos enquanto menores.
O dever de guarda e proteo dos filhos no est somente no cdigo civil, mas tambm
amparado no estatuto da criana e do adolescente e na Constituio Federal.
Desta forma, dispe o artigo 227, caput da Constituio Federal:
Artigo 227, caput, CF/88: dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar a
criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade,
alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao
respeito, liberdade e a convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a
salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia,
crueldade e opresso.

O Estatuto da Criana e do Adolescente trata das funes impostas aos pais

semelhantes ao artigo 227, CF, vejam-se:
Artigo 3, do ECA: A criana e o adolescente gozam de todos os direitos
fundamentais inerentes a pessoa humana, sem prejuzo de proteo integra de que
trata esta lei, assegurando-se-lhes, por lei ou por outros meios, todas as
oportunidades e facilidades, a fim de lhes facultar o desenvolvimento fsico,
mental, moral, espiritual e social, em condies de liberdade e dignidade.

Artigo 4, do ECA: dever da famlia, da comunidade, da sociedade em geral e do

Poder Pblico assegurar, com absoluta prioridade, a efetivao dos direitos
referentes vida, sade, alimentao, educao, ao esporte, ao lazer, a
profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e a convivncia
familiar e comunitria.
Pargrafo nico: a garantia de prioridade compreende:
a) primazia de receber proteo e socorro em quaisquer circunstncias.
b) precedncia de atendimento nos servios pblicos e na execuo das polticas
sociais publicas,
c) preferncia na formulao e na execuo de polticas sociais publicas,
d) destinao privilegiada de recursos pblicos nas reas relacionadas com a
proteo da infncia e juventude.

Em virtude do artigo mencionado, pode-se dizer que existem duas espcies de guarda
no nosso ordenamento jurdico, so: na relao familiar e na colocao em famlia
substituta. A primeira aquela decorrente da famlia natural, ou na separao dos pais, pela
disputa da guarda dos filhos. J na segunda espcie, quando a criana colocada em
famlia substituta por algum descumprimento no exerccio da guarda, previsto no ECA. O
Estado o fiscalizador, ele quem verifica se os pais esto cumprindo os deveres impostos
aos filhos, mantendo assim um controle para que seja resguardada a famlia de forma que foi
constituda.
Vale destacar a importncia deste tema, pois quando falamos em guarda dos filhos
pressupe em separao dos pais, mas o fim do relacionamento dos pais no perde os
direitos parentais como uma viso geral. Embora este rompimento do vnculo familiar no
deve comprometer a continuao da convivncia com os filhos, eles no devem ser objetos
de vingana em face dos ressentimentos dos pais.
Os filhos querendo ou no acabam participando do conflito entre os pais, sofrendo as
consequncias do Divrcio, os filhos so os que mais sofrem na relao, perdem a base
familiar, abalando as estruturas psquicas, fsicas e emocionais.
Assim, a lei 11.698/08 veio em boa hora para assegurar os genitores a
responsabilidade conjunta no exerccio de direitos e deveres em relao aos filhos, ambos os
genitores persistem nos deveres impostos ao poder familiar, sujeitos a pena de multa no
descumprimento dos deveres previsto no artigo 249, do ECA, a lei da guarda compartilhada
passou a ser priorizada.

2.2 Evoluo histrica do instituto da guarda na legislao brasileira

No nosso direito como um todo, viu-se que o tema que tratado chama bastante
ateno, so duas hipteses distintas e sujeitas no nosso ordenamento jurdico: na dissoluo

conjugal, ou de qualquer outra forma de unio, no Estatuto da Criana e do adolescente.

Desta forma, o Cdigo Civil de 1916, j tratava da dissoluo da sociedade conjugal e
da proteo da pessoa dos filhos, diferenciando a dissoluo amigvel da judicial e
mandava, no seu artigo 345, observa na primeira, os cnjuges acordarem sobre a guarda dos
filhos, e na ultima, na disposio do artigo 326, conforme houvesse culpa de um ou de
ambos os cnjuges pela ruptura, o sexo e a idade dos filhos, era assim que se tratavam, se
havendo os cnjuges inocentes, com ele ficariam os filhos menores, e se ambos fossem
culpados, com a me ficariam as filhas enquanto menores e os filhos at os seis anos de
idade, que depois seriam entregues ao pai, exceto se houvesse irregularidade na guarda, o
juiz determinava a mudana da guarda para o bem dos filhos. No caso de anulao do
casamento aplicavam-se as regras do artigo anterior mencionado.
Surgiu o Decreto lei 3.200/41, no seu artigo 16, regulou acerca da guarda do filho
natural, determinando que este ficasse com o progenitor, ou sob o poder do pai, salvo se
houvesse divergncia pelo juiz, visando sempre o interesse do menor.
Ao passar dos anos surgiram vrias alteraes, como por exemplo, as inovaes da lei
4.121/62, o decreto lei 9.701/46, a lei 5.582/70 que modificou o artigo 16 e acrescentaram
pargrafos do decreto lei 3.200/41, e vrias outras.
Com essas alteraes, verifica-se a importncia de mencionar os artigos 226 e 227 da
Constituio Federal de 1988, que consagrou o princpio da igualdade entre homens e
mulheres, bem como assegurou a criana, como dever, primeiro da famlia, depois da
sociedade e do Estado, o direito da convivncia familiar e comunitria, esta disciplina
tambm surgiu com o Estatuto da Criana e do Adolescente, lei 8.069/90, dentre eles
destacam-se o artigo 33, 1, que regulamentam sobre a guarda e posse de fato do menor.
O Cdigo Civil de 2002, conservando o esprito do sistema como tambm preservando
o princpio do melhor interesse do menor. A ttulo de proteo da pessoa dos filhos, de
forma mais singela, estabelecido pela guarda, assim quando os pais deixam de conviver sob
o mesmo teto, identifica a guarda como um atributo do poder familiar. A definio da
palavra guarda era unipessoal. Na separao dos pais, a lei identificaria com quem ficaria a
guarda dos filhos, e estabelecendo o regime de visitas. Com o surgimento da guarda
compartilhada, a justia foi resistente ao homologar tais pedidos, sob o fundamento da
inexistncia da previso legal.
Com as alteraes do Cdigo Civil, pela Lei 11.698/08, deixou de priorizar a guarda
individual, pois no se limita mais ao outro genitor fiscalizar a manuteno e educao dos

filhos na guarda do outro, porque o Estado tem do dever fiscalizar, disposto no artigo 1.589,
do Cdigo Civil.
Definiu-se tambm o que a guarda compartilhada e unilateral, no artigo 1.583, 1, e
o compartilhamento que a preferncia no artigo 1.584, 2, do Cdigo Civil.
Nesses casos, o juiz obrigado a diferenciar e informar aos pais os tipos de guardas
existentes, e no havendo acordo o juiz poder impor a guarda compartilhada em alguns
casos, mesmo que no haja o consenso e se dispute pela guarda nica,
Contudo, no mais se justifica a guarda uniparental em favor de um dos genitores,
assegurando ao outro exclusivamente o direito de visita em horrios estabelecidos de foram
invarivel e inflexvel.

3 DA GUARDA COMPARTILHADA COMO MODALIDADE DE GUARDA

3.1 Noes e evolues da guarda compartilhada no direito
Quando h um rompimento na sociedade conjugal, a estrutura familiar fica abalada,
deixando os pais agirem separadamente as funes parentais, redefinindo os papis, e,
dividindo os encargos.
Deste modo, surgiu guarda conjunta ou compartilhada, um dos meios da autoridade
parental, para assegurar as aproximaes fsicas e imediatas dos filhos com ambos os
genitores, mesmo quando houver cessado o vinculo conjugal. Esta uma forma afetiva de
garantir a corresponsabilidade parental, permanecendo uma vinculao mais estrita e ampla
dos pais, na formao e educao dos filhos, o que na visitao no pode. Este compartilhar
da guarda dos filhos o reflexo mais fiel que se entende no tocante ao poder familiar.
Por guarda compartilhada chamada tambm de guarda conjunta, conhecida no direito
anglo-saxo de joint custody, entende-se um sistema onde os filhos de pais separados
permanecem sob a responsabilidade equivalente a ambos os genitores, que tomam as
decises juntos com relao aos filhos, quanto ao seu bem estar educao, criao, entre
outros. Essa espcie de guarda um dos meios de exerccio da autoridade parental, quando
fragmentada a famlia, buscando assemelhar as relaes pai-filho e me-filho que
naturalmente tendem a modificar nesta situao as relaes mantidas antes da dissoluo da
convivncia o tanto quanto possvel.
O doutrinador Grisard Filho (2010, p. 125) define:
Este modelo, priorizando o melhor interesse dos filhos e a igualdade dos gneros

no exerccio da parentalidade, uma reposta mais eficaz a continuidade das

relaes da criana com seus dois pais na famlia dissociada, semelhantemente a
uma famlia intacta. um chamamento dos pais que vivem separados para
exercerem conjuntamente a autoridade parental, como faziam na Constancia da
unio conjugal, ou de fato.

Segundo Silva (2010, p. 10):

A guarda compartilhada uma modalidade de guarda de filhos menores de 18 anos
completos no emancipados, que vem crescendo nos ltimos tempos, como a
maneira mais evoluda e equilibrada de manter os vnculos parentais com os filhos
aps o rompimento conjugal, separao, divrcio, dissoluo de unio estvel.

O objetivo da guarda compartilhada tutelar, mas, no s o direito do filho, mas a

convivncia com o pai, garantindo o desenvolvimento, fsico, mental, espiritual, social,
moral, alem da referncia masculino-paternal, visando tambm o direito do pai de conviver
com o filho, participando das relaes culturais, familiares, nas atitudes, em tudo que
necessitar de ateno e cuidado, como um meio de permanncia dos laos afetivos e
familiares.
A guarda compartilhada est expressa na lei, no artigo 1.583 do Cdigo Civil, uma
responsabilizao e exerccio conjunto de direitos referentes ao poder familiar.
A aplicabilidade da lei exige dos cnjuges um desarmamento total, no sentido de uma
superao de mgoas e das frustraes. E se no caso os ressentimentos persistirem, nem por
isso devem abrir mo da modalidade de convvio que melhor atende os interesses dos filhos,
sendo este priorizado.
Guarda compartilhada significa dois lares, mas apenas um domiclio, o que admitido
pela lei prevista no artigo 71, do Cdigo Civil. O filho fica livre para transitar de uma
residncia para outra, mas os pais devem estipular por procedimento de mediao qual ser
o domiclio do filho, observando os pontos principais de possibilidades de definio,
tambm devem tomar cuidado para que essa fixao no fique com sensao de quem
ganhou a disputa de guarda, e o filho de que ele o seu guardio.
Embora, se no houver definio das visitas acaba a convivncia direcionada da
vontade de quem esta com o filho em sua companhia. o que sustenta Giselle Groninga, em
sua obra Guarda Compartilhada Tutela do Poder Familiar; diz que se houver este
compartilhamento, ao mesmo tempo, e na mesma intensidade do poder familiar, embora os
pais vivam em lares distintos, a residncia do filho fixada em um destes lares.
Com relao aos Alimentos, a guarda compartilhada no impede at mesmo porque os
genitores possuem as mesmas condies econmicas, as despesas dos filhos devem ser
divididas entre ambos os pais, a obrigao pode ser exigida de um deles por via judicial,

aplicando-se os mesmos princpios e as mesmas regras em matria alimentar da guarda

compartilhada.
No d para confundir guarda compartilhada com guarda alternada, a primeira visa o
bem estar do menor, e a segunda, mais no interesse dos pais do que dos filhos, procede-se
praticamente diviso da criana. Confere-se de forma exclusiva o poder parental por
perodos preestabelecidos de tempo entre as casas dos genitores. Por exemplo, reside o filho
15 dias na casa de cada um dos genitores, ou por perodos maiores, um ms ou seis meses, e
visita o outro genitor. Em alguns casos, apesar da ansiedade, tem probabilidade de sucesso.
O instituto est presente tambm nas decises dos tribunais, transcrito na deciso do
Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul no Agravo de Instrumento n. 70025244955 de
2008, conforme abaixo colacionado:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. DISSOLUO DE UNIO ESTVEL
LITIGIOSA. PEDIDO DE GUARDA COMPARTILHADA. DESCABIMENTO.
AUSNCIA DE CONDIES PARA DECRETAO. A guarda compartilha
est prevista nos arts. 1583 e 1584 do Cdigo Civil, com a redao dada pela Lei
11.698/08, no podendo ser impositiva na ausncia de condies cabalmente
demonstradas nos autos sobre sua convenincia em prol dos interesses do menor.
Exige harmonia entre o casal, mesmo na separao, condies favorveis de
ateno e apoio na formao da criana e, sobremaneira, real disposio dos pais
em compartilhar a guarda como medida eficaz e necessria formao do filho,
com vista a sua adaptao separao dos pais, com o mnimo de prejuzos ao
filho. Ausente tal demonstrao nos autos, invivel sua decretao pelo Juzo.
AGRAVO DE INSTRUMENTO DESPROVIDO. (TJRS - Agravo de
Instrumento n 70025244955, Stima Cmara Cvel, Relator: Andr Luiz Planella
Villarinho, Julgado em 24/09/2008, Publicado em 01/10/2008).

Atravs da tal deciso, pode-se observar que na falta de acordo entre os pais, a
aplicao da guarda compartilhada pode trazer consequncias significativas para a vida do
menor, havendo necessidade de prvia mediao interdisciplinar, atravs de psiclogos e
assistentes sociais, bem como os demais fatores que auxiliam na justia, necessrios a
harmonia e bem estar do menor.

3.2 A lei 11.698/2008 e sua disciplina

O direito de famlia com a influncia dos direitos humanos e a guarda de filhos de pais
separados deixou de ser um tema to singelo no sentido jurdico, passou a ter novos modelos
normativos. A guarda nica era concedida preferencialmente me, aps a dissoluo da
sociedade conjugal, do casamento ou da unio estvel.
O artigo 27, da Constituio Federal, coloca os interesses do menor como principal
fundamento bsico para solucionar qualquer conflito existente, protegendo assim seus

direitos. A guarda compartilhada surgiu para responder pelas exigncias destes princpios,
tentando manter equilbrio no papel parental cuidando dos filhos menores de idade ou
menores incapazes.
A lei 11.698, de 13 de Junho de 2008, trouxe inovaes ao Cdigo Civil de 2002,
relacionado guarda, especialmente guarda compartilhada. Anterior lei 11.698/08, pouco
se falava sobre a guarda compartilhada, era tratada timidamente, j hoje confundida com a
guarda alternada com visitao livre, alega-se a falta de previso legal no ordenamento
jurdico por se tratar de um tema novo, por isso que surgiu esta lei para regulamentar tal
modalidade de guarda que j surgia.
As inovaes inicia-se pelo artigo 1.583, 1, do Cdigo Civil que deu-lhe a seguinte
redao:
Artigo 1.583: A guarda ser unilateral ou compartilhada.
1. Compreende-se por guarda unilateral a atribuda a um s dos genitores ou a
algum que o substitua (artigo 1.584,5) e, por guarda compartilhada a
responsabilizao conjunta e o exerccio de direitos e deveres do pai e da me que
no vivam sob o mesmo teto, concernentes ao poder familiar dos filhos comuns.
2. A guarda unilateral ser atribuda ao genitor que releve melhores condies
para exerc-la e, objetivamente, mais aptido para propiciar os seguintes fatores:
I- afeto nas relaes com o genitor e com o grupo familiar;
II- sade e segurana
III- educao
3. A guarda unilateral obriga o pai ou a me que no a detenha a supervisionar
os interesses dos filhos.
4. (vetado)

De tal modo, uma forma de garantir a corresponsabilidade parental, permanecendo a

vinculao estrita e ampla participao dos pais na formao e educao dos filhos, pois a
visitao apenas no d espao, este compartilhar da guarda dos filhos reflexo mais fiel do
que se entende por poder familiar.
Os fundamentos da guarda compartilhada so de ordem constitucional e psicolgica,
visando basicamente garantir o interesse do menor. Fazendo com que os pais estejam mais
presentes na vida dos filhos, participando do desenvolvimento integral bem como levando
pluralizao de responsabilidades. A finalidade deste lao afetivo consagrar o direito da
criana e de seus genitores, colocando ordem na irresponsabilidade provocada pela guarda
individual.
Para isso, necessria a mudana de alguns pontos, considerando a necessidade de
compartilhamento entre os genitores da responsabilidade parental e das atividades cotidianas
como, afeto e normas que a ela implicam, assim a regra passou a ser guarda compartilhada.
Silva (2010, p. 03), em sua obra Guarda Compartilhada e Sndrome de alienao

parental, afirma que: segundo a lei 11.698/08, com a insero do 2 que modifica o artigo
1.534 do Cdigo Civil determina que quando no houver acordo entre a me e o pai, quanto
guarda do filho, ser aplicada, sempre que possvel, a guarda compartilhada.
Como explica a autora mencionada acima, ser aplicada a guarda compartilhada
quando no houver entendimento com relao aos filhos. Se no houver uma deciso entre
ambos, ser aplicada a referida espcie de guarda. E ainda, aps essa deciso ambos os pais
devem manter uma boa relao, pois a criana no pode pagar pelos erros dos pais, alm
disso, prevalece sempre o interesse do menor e este tem o direito de conviver com os dois,
de forma harmoniosa, afetiva.
No artigo 1.584 do Cdigo Civil, visualiza-se a aplicao da lei, quanto ao
requerimento, decretao e alterao da guarda unilateral ou compartilhada:
Art. 1.584. A guarda, unilateral ou compartilhada, poder ser:
I - requerida, por consenso, pelo pai e pela me, ou por qualquer deles, em ao
autnoma de separao, de divrcio, de dissoluo de unio estvel ou em medida
cautelar;
II - decretada pelo juiz, em ateno a necessidades especficas do filho, ou em
razo da distribuio de tempo necessrio ao convvio deste com o pai e com a
me.
1 Na audincia de conciliao, o juiz informar ao pai e me o significado da
guarda compartilhada, a sua importncia, a similitude de deveres e direitos
atribudos aos genitores e as sanes pelo descumprimento de suas clusulas.
2 Quando no houver acordo entre a me e o pai quanto guarda do filho, ser
aplicada, sempre que possvel, a guarda compartilhada.
3 Para estabelecer as atribuies do pai e da me e os perodos de convivncia
sob guarda compartilhada, o juiz, de ofcio ou a requerimento do Ministrio
Pblico, poder basear-se em orientao tcnico-profissional ou de equipe
interdisciplinar.
4 A alterao no autorizada ou o descumprimento imotivado de clusula de
guarda, unilateral ou compartilhada, poder implicar a reduo de prerrogativas
atribudas ao seu detentor, inclusive quanto ao nmero de horas de convivncia
com o filho.
5 Se o juiz verificar que o filho no deve permanecer sob a guarda do pai ou da
me, deferir a guarda pessoa que revele compatibilidade com a natureza da
medida, considerados, de preferncia, o grau de parentesco e as relaes de
afinidade e afetividade.

O artigo citado acima destaca os procedimentos referentes guarda unilateral e

compartilhada, j com as modificaes da lei supracitada.
A guarda compartilhada pode ser fixada por consenso dos pais ou por determinao
judicial, como viu-se no artigo mencionado acima. Se por acaso no estipular na separao,
no divrcio ou na ao de dissoluo da unio estvel, h possibilidade de ser buscada por
um dos pais em ao autnoma como prev o inciso I, do artigo 1.5834 do CC.
Mesmo que tenha sido definida a guarda unilateral antes do advento da reforma da lei,
qualquer deles tem o direito de pleitear a alterao. Ainda que decretada a guarda individual,

o juiz deve informar o significado e importncia da guarda compartilhada.

Compartilhar a guarda de um filho, refere-se muito mais garantia de que ele ter pais
iguais no atendimento aos deveres referentes ao poder familiar, bem como nos direitos que
tal poder lhes confere. A guarda compartilhada teve ser tomada como postura, sendo um
reflexo de uma mentalidade, pais e mes igualmente importantes para os filhos de qualquer
idade, portanto, esta relao deve ser preservada para a garantia adequada do
desenvolvimento fisiopsquico dos filhos que esto envolvidos que venha a correr.
Esta modalidade de guarda busca reorganizar a famlia nas relaes entre pais e filhos
no interior da famlia desunida, conferindo aqueles maiores responsabilidades e garantindo a
ambos um melhor relacionamento, que a guarda nica no atendia. Com intuito tambm, de
minimizar o impacto negativo que as desunies causam aos filhos, reduzindo os conflitos
vivenciados em diversas situaes.
Com relao guarda dos filhos menores ou maiores incapazes na separao ou
divrcio dos pais, o Cdigo Civil de 2002 abandonou o critrio da culpa e da prevalncia
materna para determinar que ela seja em qualquer caso, atribuda a quem revelar melhores
condies para exerc-la, nas disposies do artigo 1.584, priorizando os interesses dos
menores.
Neste caso os pais decidem em comum s questes inerentes aos filhos e a seus bens.
Mas, se no houver um consenso entre ambos caber ao juiz decidir a respeito.
Desta forma, a nova lei incorporou ao ordenamento Civil os princpios ligados a todo
o direito de famlia, especialmente das crianas e adolescentes, no direito moderno de
famlia a guarda, vista como expresso do poder familiar, um dos deveres dos pais em
relao aos filhos, dentro das vrias obrigaes impostas.
Contudo, no tem como confundir a guarda compartilhada com a guarda alternada,
atravs da qual, mais no interesse dos pais do que no dos filhos, procede-se praticamente
diviso da criana, tem que haver um consenso entre os pais propiciando a relao com os
filhos.

3.3 Vantagens da Guarda Compartilhada

A guarda compartilhada tem por objetivo manter aps a separao do casal, o comum
exerccio da autoridade parental, fazendo com que cada um dos genitores tenha o direito de
participar das decises importantes dos filhos.

Neste modelo de guarda, ambos os genitores detm a guarda jurdica, exercendo em

iguais poderes os deveres inerentes aos filhos, devendo ser tomada as decises juntos
relativas aos filhos, dividindo os pais as responsabilidades.
Os pais participam juntos e tm influncias na vida dos filhos, o que no acontece na
guarda exclusiva, em que as decises so tomadas pelo genitor guardio o que no detm a
guarda deve contentar-se com o direito de visita.
A guarda compartilhada possibilita buscar um sistema jurdico capaz de unir os pais,
ou seja, diminuir as desavenas, com o fim de preservar o interesse maior do filho, e o seu
bem estar, minimizando conflitos e a probabilidade de os mesmos desenvolverem problemas
psicolgicos e de adaptaes social decorrentes da ruptura familiar e do constante conflito
que os acompanha.
O jurista Grisard Filho (2010, p. 218), em sua obra Guarda Compartilhada, um novo
modelo de responsabilidade parental, destaca que a guarda compartilhada eleva os padres
ticos dos pais, quando reconhecem que, para o filho, o ex- cnjuge tem a mesma
importncia que eles, evitando que a criana tenha que decidir com qual dos genitores
gostariam de ficar.
Assim, eleva-se o grau de satisfao dos pais e os filhos eliminando os conflitos de
lealdade, com base na necessidade de escolher entre seus dois pais.
Deste modo, os filhos querem estar ligados aos dois genitores e ficam profundamente
aflitos quando precisam escolher um ou outro. Por isso, ouvir a criana uma exceo,
entretanto o juiz costuma ouvir a opinio do menor, desde que no se exige uma escolha,
pois seria muito doloroso perguntar para a criana com que ela gostaria de morar, os filhos
no querem responder tal pergunta para no magoar o outro genitor.
A guarda compartilhada diminui a angstia produzida pelo sentimento de perda do
genitor que no detm a guarda tal como ocorre com frequncia na guarda exclusiva.
Diminuindo os sentimentos de rejeio entre pais e filhos, facilitando o processo de
socializao e identificao.
Contudo, a guarda compartilhada objetiva assegurar o interesse do menor, com o fim
de proteg-lo, permitindo seu desenvolvimento e estabilidade emocional, tornando-o apto
para uma formao equilibrada, ampliando o seu desenvolvimento fsico e moral, nas suas
relaes afetivas e na sua insero no grupo social, e uma eficiente formao sciopsicolgica, ambiental, afetiva, espiritual e educacional do menor cuja guarda se
compartilha.

Alm do mais, este instituto visa assegurar o direito do outro genitor que no detm a
guarda, para desfrutar da convivncia do filho, podendo participar da educao e criao,
transmitindo os devidos cuidados e afetividade, perpetuando sua herana cultural e familiar.

4 CONSIDERAES FINAIS
Pode-se dizer que o instituto famlia, a base fundamental da sociedade e nas relaes
humanas em todos os sentidos, onde o indivduo encontra o apoio para a formao de sua
personalidade.
Doutro norte, destaca-se a guarda compartilhada que um tema novo e de grande
relevncia em nosso ordenamento jurdico, surgiu aps grandes transformaes como a
insero da mulher no mercado de trabalho, consolidando a igualdade entre o homem e a
mulher, dentre estes campos surgiu ento necessidade da guarda compartilhada,
necessitando de um novo entendimento acerca do que abrangeria o melhor interesse do
menor, quando houver a separao dos pais. Esse modelo de guarda um sistema onde os
filhos de pais separados permanecem sob a autoridade equivalente de ambos os pais, que
mesmo separados continuam tomando decises na criao dos filhos conjuntamente, ainda
que o menor fique sob a guarda fsica de apenas um dos pais.
Desta feita, no deve-se confundir a guarda compartilhada com guarda alternada, a
primeira visa o bem estar do menor, e a segunda mais no interesse dos pais do que dos
filhos, procede-se praticamente na diviso da criana, conforme j mencionamos nos
captulos anteriores.
A lei 11.698, de 13 de Junho de 2008, que trata da guarda compartilhada, surgiu para
alterar os artigos 1.583 e 1.584 do Cdigo Civil, com est lei as partes podem requerer a
guarda compartilhada, bem como o juiz poder decretar dependendo da necessidade
especfica dos filhos. O juiz tem o dever de informar aos pais o significado da guarda
compartilhada, a sua importncia, e os direitos e deveres atribudos a cada um dos pais,
inerentes as suas funes do poder familiar. A lei transmite a mensagem de que a
responsabilidade deve ser compartilhada, sendo que as decises devem ser feitas por ambos
os genitores.
Assim, foi possvel chegar concluso de que a guarda compartilhada um sistema
onde os filhos de pais separados permanecem sob a responsabilidade de ambos os genitores,
que tomam as decises em conjunto com relao aos filhos, quanto ao seu bem estar,

educao, criao, alimentao, entre outros. Com o advento da lei 11.698/08 passou a
prevalecer a justia, garantindo ao menor o seu bem estar, fundamentado nos princpios
constitucionais que garante a vida, a liberdade e igualdade para todos. Cabendo ainda, a
doutrina e jurisprudncia, e o juiz orientar os pais e a famlia tambm, para estabelecer
solues que privilegiam os laos familiares, de acordo com as normas constitucionais e
legislaes vigentes.
Por fim, vale ressaltar que o divrcio e a separao devem acontecer somente entre o
casal, nunca entre os genitores e seus filhos, por ser esta uma medida de inteira justia,
visando sempre o bem estar dos filhos.

REFERNCIAS

BRASIL, Projeto lei 11.698, de 13 de julho de 2008. Alteram os artigos 1.583 e 1.584 da
Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002 Cdigo Civil, para instituir e disciplinar a guarda
compartilhada.
BRASIL, Constituio (1988). Constituio da Republica Federativa do Brasil. Braslia,
DF: Senado, 1988.
CERQUEIRA, Thales Tcito Pontes Luz de Pdua. Manual do estatuto da criana e do
adolescente (teoria e prtica). 2. ed. Niteri: Impetus, 2010.
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 7 ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2010.
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, direito de famlia. 25 ed. So
Paulo: Saraiva, 2010.
ELIAS, Roberto Joo. Ptrio Poder: guarda dos filhos e direito de visita. So Paulo:
Saraiva, 2002.
FONTES, Simone Roberta. Guarda compartilhada doutrina e prtica. So Paulo:
Pensamentos & Letras, 2009.
GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, direito de famlia. 8 ed. So
Paulo: Saraiva, 2011.
GUIMARES, Giovane Serra Azul. Adoo, tutela e guarda conforme o estatuto da
criana e do adolescente e o novo cdigo civil. 2. ed. Revisada, atualizada e ampliada. So
Paulo: Juarez de Oliveira, 2003.
GRISARD, Waldyr Filho. Guarda compartilhada um novo modelo de responsabilidade
parental. 5 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010.

LBO, Paulo Luiz Netto. Direito Civil: parte geral. 6 ed. So Paulo: Saraiva 2009.
MONTEIRO, Washington de Barros; SILVA, Regina Beatriz Tavares da. Curso de direito
civil, direito de famlia. 40. ed. So Paulo: Saraiva, 2010.
OLIVEIRA, J. M. Leoni Lopes. Guarda, tutela e adoo. 4. ed. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2001.
RODRIGUES, Silvio. Direito civil, direito de famlia. 28. ed. So Paulo: Saraiva, 2004..
SILVA, Denise Maria Perissini da. Guarda compartilhada e sndrome de alienao
parental: O que isso?. Campinas: Armazm do Ip, 2009.
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil, direito de famlia. 11. ed. So Paulo: Atlas, 2011.