Por Maria Sylvia Zanella Di Pietro Existem alguns aspectos do processo que so iguais ou muito prximos nas esferas judicial e administrativa, a comear pelo seu conceito, j que o processo sempre compreende uma srie de atos coordenados para a realizao de um fim estatal que a aplicao da lei. Em ambas as esferas, o processo constitui instrumento, forma, modo de proceder. Ambos so processos de aplicao da lei e esto sujeitos aos princpios da legalidade, do formalismo, da ampla defesa, do contraditrio, do devido processo legal, da motivao, da publicidade, da economicidade processual, da durao razovel do processo, da segurana jurdica, este ltimo servindo de fundamento s regras que impem respeito aos direitos adquiridos, ao ato jurdico perfeito e coisa julgada, bem como aos prazos de prescrio e decadncia, alm das regras legais sobre precluso. No entanto, no se pode negar a existncia de diferenas sensveis entre o processo judicial e o administrativo. Se assim no fosse, bastaria aplicar aos processos administrativos as normas constantes do CPC e do CPP (no caso de processos sancionadores). Por isso mesmo, tem que ser aceita com muita reserva a norma do artigo 15 do novo CPC, pelo qual na ausncia de normas que regulem processos eleitorais, trabalhistas ou administrativos, as disposies deste Cdigo lhe sero aplicadas supletiva e subsidiariamente. Assim que o formalismo, presente nas duas modalidades de processo, muito menos rigoroso nos processos administrativos, em relao aos quais alguns falam em informalismo e outros preferem falar em formalismo moderado. No processo administrativo, a forma e a formalidade s devem ser impostas na medida necessria e suficiente para que a atuao da Administrao Pblica atinja os seus fins, em especial a garantia dos direitos dos administrados. No possvel simplesmente transpor para os processos administrativos todos os formalismos previstos no CPC. A ideia de coisa julgada administrativa, embora mencionada pela doutrina, no tem o mesmo sentido da coisa julgada judicial, j que, 1
adotado o princpio da unidade de jurisdio no artigo 5, XXXV, da
Constituio, s ao Poder Judicirio assiste a competncia para dizer o direito em ltima instncia. Tambm o instituto da prescrio que, no direito administrativo, se aproxima da precluso, tem sentido diverso no processo judicial, em que ocorre a perda do direito de ao, enquanto no direito administrativo assume diferentes significados: (i) perda, pelo administrado, do prazo para recorrer de deciso administrativa; (ii) perda, pela Administrao Pblica, do prazo para rever os prprios atos; e (iii) perda do prazo para punir. O primeiro prazo definido em benefcio da Administrao Pblica, que dele pode abrir mo para prestigiar os princpios da legalidade, do interesse pblico, da verdade material, do controle judicial. Os dois ltimos prazos, sendo estabelecidos em benefcio do administrado, so obrigatrios para a Administrao Pblica, em prestgio do princpio da segurana jurdica. A perda de prazos pelo administrado no tem, necessariamente, o mesmo efeito consumativo que no processo judicial. Do mesmo modo que a coisa julgada e a prescrio, o instituto da precluso que ocorre quando uma das partes deixa de adotar alguma providncia processual de sua alada foi transposto para o mbito dos processos administrativos. No entanto, tambm no pode ter o mesmo rigor que no processo judicial. Existe pelo menos uma razo aceitvel para que se faa a transposio, para o processo administrativo, de institutos como a coisa julgada, a prescrio e a precluso: quer-se evitar que os litgios que se instauram na esfera administrativa se prolonguem indefinidamente no tempo, em prejuzo da segurana jurdica, em seu duplo aspecto: objetivo, que designa a necessria estabilidade das relaes jurdicas; e subjetivo, que significa a confiabilidade que o administrado deve ter quanto licitude das decises administrativas (princpio da proteo da confiana ou da confiana legtima). Mas tambm existem razes mais do que aceitveis que recomendam boa dose de bom senso na aplicao desses institutos nos processos administrativos. Tem que haver certo abrandamento na aplicao do princpio do formalismo e nos conceitos de coisa julgada, de prescrio, de precluso.
Duas grandes razes aconselham muita cautela na transposio de
institutos prprios do processo judicial: (i) de um lado, a elaborao, no decurso do tempo, de determinados princpios especficos dos processos administrativos, como os da oficialidade, do formalismo moderado, da verdade material, do interesse pblico, da economia processual, dentre outros construdos e aplicados muito antes de existir no Brasil uma lei de processo administrativo (Lei 9.784, de 191-99); (ii) de outro lado, o fato de que os atos da Administrao Pblica esto sempre sujeitos ao controle pelo Poder Judicirio; esta uma grande diferena entre o processo administrativo e o judicial: neste, uma vez proferida a deciso final transitada em julgado, no h outro rgo superior que possa dizer que a deciso foi lcita ou ilcita, porque o Poder Judicirio exerce a chamada soberania em sentido jurdico, que compreende o poder de decidir em ltima instncia; no por outra razo que se diz que a coisa julgada encerra uma verdade legal, fazendo o negro parecer branco e o quadrado parecer redondo. No processo administrativo, as decises administrativas, mesmo as adotadas na ltima instncia da escala hierrquica, so sempre passveis de reviso pelos rgos de controle. No adianta o apego excessivo aos formalismos, aos prazos para apresentao de recursos ou juntada de documentos, se, em razo de tais exigncias, a deciso administrativa resultar em ato ilcito que pode ser corrigido pelo Poder Judicirio. Um dos aspectos em que existem diferenas sensveis entre o processo judicial e o administrativo o que diz respeito coisa julgada e precluso. Enquanto no processo judicial existe a coisa julgada material (autoridade da sentena, que passa a fazer lei entre as partes) e a coisa julgada formal (imutabilidade da sentena, dentro do processo em que foi proferida, por no ser cabvel mais qualquer recurso), no direito administrativo, s existe a coisa julgada formal, na medida em que o encerramento do processo, pelo no cabimento de novos recursos na via administrativa, torna imutvel a sentena naquele especfico processo; mesmo assim, existe a possibilidade de reviso ex officio dos atos viciados por ilegalidade. No entanto, no possvel falar em coisa julgada material, porque a deciso pode ser revista em outro processo e no adquire imutabilidade no sentido em que esta existe no processo judicial; a deciso no faz lei entre as partes. Por sua vez, a precluso, que significa a perda de uma faculdade processual por no ter se exercido em tempo oportuno, possvel 3
ocorrer nos processos administrativos, porm com maiores limitaes
do que no processo judicial. Isto porque, estando a Administrao Pblica sujeita observncia do princpio da legalidade e ao controle judicial, sempre se reconhece a ela o poder-dever de rever os prprios atos, para anul-los, convalid-los ou revog-los. Mesmo que o interessado tenha perdido o prazo para adotar as providncias que lhe cabem, como o de produzir a prova dos fatos que tenha alegado ou o de recorrer da deciso que lhe desfavorvel, a Administrao pode rever a sua deciso, no s em decorrncia do respeito legalidade, como tambm pela aplicao dos princpios da oficialidade, da verdade material e da indisponibilidade do interesse pblico. Apenas se o ato ilegal for favorvel ao particular a invalidao est sujeita ao prazo decadencial previsto no artigo 54 da Lei 9.784/99. Muito antes de serem promulgadas a Lei de Processo Administrativa na esfera federal e algumas leis estaduais e municipais sobre essa matria, o princpio da oficialidade j estava consagrado pela doutrina do direito administrativo, como prerrogativa da Administrao Pblica para, de ofcio, instaurar o processo, fazer a sua instruo, sua impulso, sua reviso. Hoje, a Lei 9.784/99 contm vrias normas que do aplicao a esse princpio, que inerente atividade administrativa, como as contidas nos artigos 2, XII, 5, 29, 62, 2, e 65. O princpio da oficialidade, que existe de forma muito mais ampla nos processos administrativos do que nos judiciais, autoriza a Administrao a requerer diligncias, investigar fatos de que toma conhecimento no curso do processo, solicitar pareceres, laudos e informaes, bem como rever os prprios atos e praticar tudo o que for necessrio apurao dos fatos e correta aplicao da lei. A oficialidade est presente: (i) no poder de iniciativa para instaurar o processo; (ii) na instruo do processo; e (iii) na reviso de suas decises. Decorrente do princpio da oficialidade, o princpio da verdade material ou da verdade real significa que a Administrao tem o poder-dever de decidir com base nos fatos tais como se apresentam na realidade, no se satisfazendo com a verso oferecida pelos interessados.
Evidentemente, tais consideraes no significam que os interessados
no tenham que cumprir os nus processuais. O que se est querendo realar que o fato do interessado deixar de cumprir determinadas normas (como as pertinentes ao prazo para recorrer ou produo de provas, por exemplo) no desobriga a Administrao Pblica do poder-dever de impulsionar o processo, seja providenciando todas as medidas necessrias adequada instruo, seja revendo a sua deciso se reconhecer que, mesmo sendo extemporneas, as alegaes do particular so procedentes. Disso decorrem algumas consequncias: a) no existe revelia nos processos administrativos (artigo 27 da Lei 9784); b) se para o interessado a instruo um direito inerente ao princpio constitucional da ampla defesa e do contraditrio, para a Administrao, constitui um nus (artigos 3, III, 29 e 38); c) o interessado pode, a qualquer momento, antes da deciso, juntar documentos e pareceres, requerer diligncias e percias, bem como aduzir alegaes referentes matria objeto do processo; d) mesmo na fase recursal possvel acrescentar novas alegaes e juntar novos documentos (artigo 60); e) nos processos sancionatrios, cabvel a reviso, a pedido ou ex officio (artigo 65); f) a inrcia do interessado, em hipteses que envolvam o interesse pblico ou direitos individuais indisponveis, no poder acarretar o arquivamento do processo, cabendo ao rgo administrativo suprir de ofcio a omisso, no se eximindo de proferir a deciso (art. 39, pargrafo nico); g) a precluso do direito de recorrer, pela perda do prazo ou por estar exaurida a instncia administrativa, no absoluta, tendo em vista que a Administrao ainda pode rever o ato ex officio, mesmo que no conhecendo do recurso (artigo 63, 2). A perda do poder de reviso ex officio caracteriza precluso para a Administrao e pode ocorrer em diferentes hipteses, que permitem falar em coisa julgada administrativa, podendo-se mencionar, dentre outras: (i) esgotamento do prazo decadencial para invalidao dos atos favorveis ao interessado (artigo 54 da Lei 9.784/99; (ii) deciso judicial transitada em julgado sobre a mesma matria tratada no recurso; (iii) ocorrncia de prescrio judicial, a impedir a Administrao de apreciar a matria, sob pena de ofensa ao princpio da segurana jurdica e ao princpio da indisponibilidade do interesse pblico; (iv) perda do prazo para decidir, fixado no artigo 59, 1 e 2, hiptese em que a competncia se desloca para a autoridade superior; (v) avocao do processo pela autoridade hierarquicamente superior; (vi) prtica de ato administrativo incompatvel com o ato 5
anterior (precluso lgica); (vii) promulgao de nova lei mais
benfica para o interessado. Por todas essas razes, os princpios e institutos prprios do processo judicial servem de inspirao para muitos princpios do processo administrativo. Mas a transposio pura e simples de normas do novo CPC, tal como prevista no artigo 15, no pode levar ao desvirtuamento dos princpios prprios do processo administrativo, que no tem, no direito brasileiro, o carter contencioso de que se reveste nos pases que adotam o sistema de dualidade de jurisdio.