DO DANO MORAL.

Os danos experimentados pelo autor so

bastante claros, medida que foi submetido ao descaso, sem
qualquer propsito legal, com conseqncias desastrosas,
passveis de reparao.
Cuida-se, aqui, da preservao do bem
maior do ser humano: a vida.
O DANO MORAL resulta do descumprimento
contratual
por
parte
demandada,
que
redundou
num
desconforto e abalo psicolgico imensurveis do suplicante
e familiares, que se prestavam a uma luta sem precedentes
em busca da reestruturao do bem da vida de um ente
prximo, a matriarca.
No h como deixar de aquilatar tais
fatores passveis de reparao, reprise-se, a considerar o
simples fato do descumprimento do contrato, no exato
momento em que dele se esperava, a contento, a satisfao
do objeto, como no caso a prestao dos servios mdico e
hospitalar, no se olvidando da situao que se trouxe
baila, que se revela de extrema delicadeza e que
necessitaria de um amplo amparo do servio, que no se deu,
a contento, restando ao autor to s a tristeza, a sensao
de abandono.
Conclui-se, sim pelo direito do autor
ao ressarcimento de quantia desembolsada e abundantemente
comprovada nos autos, bem assim, indenizao por DANO
MORAL experimentado.

DA INVERSO DO NUS DA PROVA

O Contrato cujo descumprimento tambm
alvo de discusso nesta lide, traz como titular o
promovente que h poca da realizao do convnio, era
funcionrio pblico lotado na antes denominada Escola
Tcnica Federal do Cear, estando hoje aposentado.
Quando da sua aquisio, o plano de
sade contratado, com desconto em folha, era considerado

nico e sua abrangncia ilimitada, e nesse tocante jamais

tendo se insurgido ou manifestado a Unimed pela necessidade
de adequao do plano adquirido outros de igual
abrangncia, no se permitindo, porm, que em decorrncia
desse fato venha o autor a experimentar qualquer prejuzo.
O ponto que ora se traz baila, tornase imprescindvel, a fim de que se possa aquilatar a
abrangncia real e escrita do plano de sade contratado, e
a obrigao resultante, alinhando-os ao objeto querelado.
Todavia,
se
verifica
tratar-se
de
contrato de adeso onde o consumidor-contratante to s
restou cientificado, h poca, da espcie do plano, sem
limite de atendimento ou servios, mas jamais tendo acesso
a quaisquer das clusulas contratadas, o que lhe deixa em
larga desvantagem com relao ao negcio.
Como alhures ventilado, cuida-se
operao cuja essncia envolve relao de consumo.

de

A Lei n8.078/90 que estabelece as

relaes de consumo e d outras providncias, elenca no seu
art.6 os direitos bsicos do consumidor, trazendo no seu
inciso VIII, a previso de prerrogativa concernente a
facilitao da defesa dos seus direitos, inclusive com a
inverso do nus da prova.
Lei n8.078/90.
direitos bsicos do consumidor:

art.6.

So

I (omissis)...
...VIII a facilitao da
defesa de seus direitos, inclusive com a inverso
do nus da prova, a seu favor, no processo civil,
quando, a critrio do juiz, for verossmil a
alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo
as regras ordinrias de experincias;. (grifos
nossos).
Consoante exposio ftica, no reside
nenhuma dvida acerca do direito patenteado, pois, a
contento dos
documentos anexados
presente,
resta
caracterizado ato exacerbado inibidor do exerccio do

direito do consumidor, ora demandante, quando houve o

descumprimento do contrato e ainda redundou em prejuzos
parte contratante, consumidora.
Porm, Exa., sabe-se da necessidade de
se ter acesso ao contrato entabulado entre as partes, a fim
de possibilitar a ampla fundamentao do pedido.
Como j dito, a juntada do aludido
contrato se torna necessria, pois, considerado prova de
abrangncia do plano, mas que no se encontra ao alcance do
consumidor suplicante, haja visto tratar-se de CONTRATAO
direta feita pelo rgo a que antes pertencia, afora dizer
que se trata de contrato muito antigo, de difcil acesso.
A hipossuficincia das alegaes, pois,
de clara evidncia em funo dos fatos, precipuamente,
por atestarem a impossibilidade de acesso ao contrato.
Enfim, resta-nos afirmar que para o
melhor alcance da tutela jurisdicional buscada, mostra-se
necessria a INVERSO DO NUS DA PROVA, presentes os
requisitos exigidos, o que, de pronto, REQUER.
Por ultimo, cumpre destacar que os
documentos originais dos quais se juntam as cpias neste
azo, e que servem de prova dos fatos articulados, se
encontram acostadas nos autos da lia cautelar qual
dever a presente ser apensada.

DO PEDIDO
Pelo exposto, REQUER:
I- A citao da requerida, por carta
com ARMP, via correio, para, querendo, apresentar reposta
presente demanda;
II- A procedncia da ao para, a
final, condenar a requerida a RESTITUIR ao autor o
equivalente a R$
referente s despesas hospitalares
efetivamente
desembolsadas,
bem
como,
a
pagar
uma
indenizao por danos morais ao promovente, por perdas e
danos, o dobro do valor da restituio perseguida.

III - E mais, que seja condenado o ru

em custas e honorrios advocatcios dos paraninfos da parte
autora, que de logo, requer sejam arbitrados em 20% sobre o
valor da condenao.
IV - Protesta e requer, ainda, pela
produo de provas, especialmente a tomada do depoimento
pessoal da parte contrria, oitiva de testemunhas, percias
e/ou inspeo judicial, juntada posterior de documentos e
tudo o mais que se fizer necessrio ao bom desate da
querela, bem como, a utilizao como prova emprestada dos
documentos colacionados a aludida medida cautelar supra
referendada.
D-se a causa o valor de R$ 17.256,00
(dezessete mil, duzentos e cinqenta e seis reais).
II - DO DIREITO
O Cdigo de Defesa do Consumidor
estabelece a responsabilidade do fornecedor pelos produtos
vendidos que apresentem vcios de qualidade e quantidade,
que os tornem imprprios ou inadequados ao consumo.
CDC. art.18.- Os fornecedores de produtos de
consumo durveis ou no durveis respondem
solidariamente pelos vcios de qualidade ou
quantidade
que
os
tornem
imprprios
ou
inadequados ao consumo a que se destinam ou
lhes diminuam o valor, assim como por aqueles
decorrentes da disparidade, com as indicaes
constantes
do
recipiente,
da
embalagem,
rotulagem ou mensagem publicitria, respeitadas
as variaes decorrentes de sua natureza,
podendo o consumidor exigir a substituio das
partes viciadas..
Nesse compasso, urge acrescentar
que o produto objeto desta pendenga continha vcio oculto,
a considerar que nos meses que se seguiam desde a sua
aquisio no se demonstrava qualquer defeito, mas com a
continuidade, foram se apresentando, a ponto de no mais se
prestar ao fim destinado.
Imperioso ressaltar, a fim de que
reste caracterizado que o produto passou a se mostrar
inadequado ao consumo a que se destinava, que a finalidade
da sua aquisio era, exatamente, a de adequar o
atendimento do cliente a um melhor conforto na sala de
recepo, compatvel,
tambm, com
o desempenho
das

atividades comerciais que executa o salo de beleza, digase, em local de destaque, mas que na ausncia desse fator,
na forma adequada, resulta num desconforto negocial, com a
perda de clientes.
Nesse compasso, vale estender-se
pelo campo da responsabilidade prevista em lei para a
restituio do quantum pago pelo produto, considerado
durvel, partindo do pressuposto de que no se pode admitir
que um conjunto de sofs em couro no tenha uma
durabilidade de, sequer, um ano, e com isso cause
transtornos e prejuzos a quem o adquiriu, in casu, o
promovente.
Assim que preconiza o art.20, da
mesma Norma Legal antes invocada, quanto a providncia
facultada ao consumidor para o caso que se cuida:
CDC. art.20. O fornecedor de servios
responde pelos vcios de qualidade que os
tornem imprprios ao consumo..., podendo o
consumidor
exigir,
alternativamente

sua
escolha:
I - ...
II a restituio imediata da
quantia
paga,
monetariamente
atualizada,
sem
prejuzo
de
eventuais perdas e danos..
De
outra
banda,
temos
que,
incontestavelmente, o promovente experimentou perdas e
danos. As perdas, caracterizadas pela ausncia do produto
efetivamente pago, na forma adquirida, e a diminuio da
clientela. O danos, de ordem moral, a uma, pelos dissabores
havidos
no
defeituoso
atendimento
aos
clientes
e
desconforto propiciado em razo do produto viciado, lhe
trazendo prejuzos, e a duas, considerando o descaso diante
da situao, por culpa da promovida, medida em que no
encontrava uma soluo e to s aumentava o desconforto, o
abalo psicolgico.
H de se acrescentar, de notrio
saber, que a alma do negcio est na apresentao da sua
estrutura, seja por exposio na mdia e noutros meios de
comunicao, ou, pela exposio esttica na prpria sede da
empresa, por seus adornos e instalaes. E, assim dizendo,
o produto adquirido tinha sua finalidade fincada na
esttica e conforto concernentes ao salo de beleza,
imprescindveis ao crescimento e mantena do negcio
implementado, no se admitindo, repita-se, que pelo defeito
apresentado, seja prejudicado o consumidor, seu adquirente.

H de se concluir, pois, pela

indubitvel afronta ao direito do promovente no que cerne
sua imagem, bem assim, da sua empresa.
Denota-se da situao posta, que
no h dvidas quanto ao tipo de produto adquirido,
considerado durvel, bem assim, da responsabilidade de se
reparar o dano causado em razo da necessidade que tinha de
sua manuteno e que, fora, por culpa do fornecedor do
produto, restou cerceado esse direito, levando-se em conta,
inclusive, a adulterao do seu estado original. claro,
de tudo, observando-se o prazo razovel ao seu desgaste
natural, mas considerando o tipo de produto adquirido.
H de se concluir, por fim,
datssima Vnia, que no houve a estrita obedincia aos
ditames legais ou negociais por parte da empresa reclamada,
e pela infringncia, ocasionados danos ao promovente,
merecedores de reparao, tanto luz do Cdigo Civil, como
da Legislao Especial que rege as relaes de consumo.
III - DO PEDIDO
Pelo exposto, REQUER:
a) Seja designado dia e hora para a
realizao de audincia de conciliao, citando-se a r
para comparecimento, bem assim, para, querendo oferecer
defesa.
b) Ao final, seja JULGADA PROCEDENTE A
AO, para condenar a Requerida restituio do valor
efetivamente pago aquisio do produto discriminado na
Nota Fiscal cuja cpia se anexa(conjunto de sofs) no
montante de R$2.800,00(dois mil e oitocentos reais)
corrigido monetariamente. E, ainda, a ttulo de reparao
dos danos morais, na razo do mesmo valor supracitado.
Seja, ainda, condenada a promovida em custas processuais e
honorrios advocatcios base de 20% sobre o valor da
condenao;
Protesta
pela
produo
de
provas,
especialmente a tomada do depoimento pessoal da parte
contrria, oitiva de testemunhas, percias e/ou inspeo
judicial, juntada posterior de documentos e tudo o mais que

se fizer necessrio ao bom desate da querela, tudo, que de

logo requer.

DOS DANOS MATERIAL E MORAL.

A atitude da empresa demandada caracteriza-se

como ATO ILCITO que culminou em DANOS materiais e morais ao
promovente.
Os planos de sade complementar guardam como
caracterstica

nodal

hospitalares

outros

oferta

na

rea

de
da

servios
medicina

ambulatoriais,
em

geral,

cuja

abrangncia depende do contrato firmado com o conveniado. Sua

atuao fiscalizada pela ANS Agncia Nacional de Sade, a
qual implementa regras para o seu bom funcionamento e amplia a
ateno ao consumidor do servio.
No caso em foco, o promovente firmou contrato
com

promovida,

cujo

pacto

previa,

alm

da

internao

hospitalar, total assistncia na realizao de cirurgias, de

qualquer espcie,

e sem

qualquer bice

para o

procedimento,

muito menos, em torno de material cirrgico sua concepo.

Percebe-se,
COBERTURA

DE

CUSTOS

COM

ainda,

ASSISTNCIA

que

no

CONTRATO

MDICO-HOSPITALAR

PARA
n3611

(anexo), no item 64 da Clusula 4.5- Especialidades Mdicas,

existe a previso para cobertura da especialidade Urologia. O

que na prtica acabou por no ocorrer em completo.
Alm disso, prev o citado contrato em sua
clusula 5.2.a. que as internaes hospitalares sem limitao
de

prazo,

no

valor

mximo

quantidade

(mediante

laudo

fundamentado do mdico-assistente cooperado) em clnicas e

hospitais, reconhecidas e autorizadas pelo Conselho Regional de
Medicina e desde que credenciados pela CONTRATADA.
Fica evidente que a Unimed buscou excluir um
hospital credenciado, Hospital So Carlos, no qual a cirurgia j
estava para remarca-l para Hospital a escolha do plano de sade
e no do promovente!
Ressalte-se, tambm, que a Unimed no alegou
ou mesmo informou que o procedimento no estaria coberto pelo
plano de sade do requerente.
Restou, assim, desmerecida do afago da lei a
OMISSO da parte demandada no estrito cumprimento do contrato,
relacionadamente negativa, diga-se, mesmo estando em dia as
mensalidades

decorrentes,

configurando-se

um

ATO

ILCITO,

passvel de reparao em razo dos danos causados.

O

DANO

MATERIAL

perseguido

resta

caracterizado diante do simples fato de que o autor no se

obrigaria ao pagamento do material a ser utilizado na cirurgia,
mnus

da

administradora

ou

operadora

do

plano

de

sade

em

virtude do contrato, cabendo-lhe, portanto, a restituio do

valor pago, supra destacado, a ttulo de reparao pelo dano
material sofrido (desembolso).
Afinal,

postulante

viu-se

obrigado

desembolsar inesperadamente, abalando fortemente suas finanas

pessoais, o valor de R$8.362,51 (Oito mil, trezentos e sessenta
e

dois

reais

cinqenta

um

centavos),

documentao anexa.
Nesse sentido citamos:

como

comprova

E M E N T A
DANOS MORAIS E MATERIAIS - PLANO DE SADE - CLUSULA
DISCRIMINATRIA E ABUSIVA - CONSUMIDOR - NULIDADE.
Comprovada a existncia de clusula abusiva e a efetiva
leso aos direitos individuais do cidado, mister se
faz a procedncia do pedido indenizatrio.
O dano moral tem em seus vrios conceitos o trao comum
de ser o sofrimento, a reao psicolgica injria,
calnia, difamao e a dor moral que o ser humano
apresenta em face de uma leso. E o dano material o
decorrente dos prejuzos sofridos pela parte inocente.
Deciso: NEGAR PROVIMENTO
PROVIMENTO AO APELO

AO

AGRAVO

RETIDO

DAR

(Tribunal de Alada de Minas Gerais; Acrdo:

0296394-2 Apelao (Cv) Cvel Ano: 1999; Comarca: Cataguases;
rgo

Julg.:

Quarta

Cmara

Cvel;

Relator:

Juiz

Alvimar

de

vila; Data Julg.: 09/02/2000; Ramo de Dir.: Cvel ; Deciso:

Unnime).

O escopo da reparao por DANO MORAL reside

no

caso

em

espcie,

precipuamente

em

virtude

do

autor

ter

experimentado, por CULPA exclusiva da administradora do Plano de

Sade, requerida, a sensao de perda, desrespeito e descaso
para com a sua sade, apesar de ser conveniado de um plano de
sade

que

deveria

lhe

assegurar

acesso

prerrogativas

inerentes ao contrato, precipuamente, naquela situao pela qual

passou o autor.
A dor sofrida pelo demandante alberga-se num
abalo psicolgico, na agonia de saber que a sua sade estava
debilitada

gravemente,

procedimento
dependente

cirrgico,

de

uma

necessitando
no

simples

temor

do

urgentemente
agravamento

autorizao,

da

reprise-se,

de

um

doena,
mas

que

restou negada, a contento. Sim, pois, diante da negativa, e,

caso no houvesse tido a aptido de providenciar o numerrio
necessrio, no
forma

imposta

teria se
pelo

Plano

realizado o
de

Sade,

procedimento, seno
ou

seja,

busca

na

nova

autorizao para a cirurgia ser marcada para as dependncias do

seu Hospital Regional e por pessoal que no fosse o mdico que

vinha acompanhando o promovente.
De mais a mais, mostra-se absurda a imposio
feita

pelo

plano

de

sade

demandado

em

condicionar

as

prerrogativas contratuais inerentes ao autor, para a efetiva

cirurgia,

convenincias

suas,

no

do

conveniado.

Tal

afirmao se concebe, pois, no havia motivao plausvel para

exigncia feita pela UNIMED, uma vez que o material que seria
utilizado

na

cirurgia

do

tipo

descartvel,

e,

portanto,

passvel de se colocar disposio de qualquer dos hospitais

credenciados da rede, j que o despndio para aquisio seria o
mesmo.
Alm do desconforto natural em razo do fato,
o autor presenciou, tambm, um descaso patente na relao de
consumo, haja vista que a negativa veio to s no penltimo dia,
vspera do procedimento cirrgico, fator que alm de no deixar
sada

ao

abusiva,

consumidor
ou

de

do

outra

servio,
banda

seno

aceitar

providenciar,

todo

imposio,
custo,

inesperadamente, numerrio a fim de resguardar sua sade e, at,

sua vida, fator que robustece, ainda mais, a necessidade de se
reparar o dano moral sofrido.
Nesse compasso, urge afirmar, que no foi uma
opo do promovente pagar pelo material da cirurgia, e sim uma
sada emergencial para resguardar o seu direito sade, vida.
Condicionar, pois, a liberao integral do
procedimento cirrgico (liberao do material) realizao da
cirurgia

em

hospital

exclusivo

da

rede

do

plano

de

sade,

obstando ao paciente a escolha do profissional que o acompanha e

a

quem

confia

arbitrria,

sua

prpria

partindo

do

vida

princpio

no

de

mnimo,

que

uma

atitude

prerrogativa

de

escolha do hospital credenciado, mdico e equipe cooperados,

do paciente conveniado, e no dos planos de sade que primam
muito mais pela arrecadao do que pelo prprio bem da vida,
fato pblico e notrio.
Por

esse

norte,

cumpre

repetir

que

no

haveria motivo para negativa, muito menos na vspera da cirurgia

de modo a no lhe restar tempo para questionar e muito menos

para arrecadar o dinheiro que teve que arcar, pois, todo o
material usado na cirurgia descartvel, inutilizvel aps o
seu uso, e, portanto, sem nus diferenciado para ser realizado o
procedimento neste ou naquele hospital.
Constata-se, de tudo, que a atitude do plano
de sade demandado foi arbitrria, causando danos ao autor, de
ordem material e moral e que devero ser reparados.

DO DIREITO

V-se que a presente querela

pauta-se numa relao de consumo, onde restou
infringido o direito do promovente, como cidado e
consumidor, causando-lhe uma leso material e
moral, merecedora de reparos.
Urge frisar, nesse contexto,
que a ao proposta encontra arrimo legal, na sua
causa de pedir, haja vista que o contrato firmado
entre as partes d cobertura total ao tipo de
cirurgia a que se submeteu o postulante, no se
admitindo que tenha que arcar com quaisquer nus.
O nexo causal entre o plano
de sade e o dano experimentado resta plenamente
caracterizado, a ensejar a reparao que se
requesta.
Por outro lado, temos que
ainda existiu o desrespeito patente em razo dos
direitos do consumidor resguardados pela Lei
8.078, de 11 de setembro de 1990 (Cdigo de Defesa
do Consumidor).
Afinal, a Unimed restringiu,
de modo abusivo e sem fundamentao, a cobertura
do plano ao impedir que a cirurgia imprescindvel
ao proponente fosse realizada em um Hospital
credenciado, no caso do Hospital So Carlos, o que
acabaria por protelar a realizao da cirurgia.

De
incio,
tem-se
que
o
Cdigo Civil Brasileiro em vigor, no seu artigo
186, traz a previso da configurao do ato
ilcito, qual se aplica totalmente o caso em foco:
CC. Art. 186. Aquele que
por
ao
ou
omisso
voluntria,
negligncia
ou
imprudncia, violar direito e causar dano a outrem,
ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito..

A
mesma
Norma
legal
supracitada, mais precisamente no seu art. 927 e
segs.
aplicveis,
tambm
traz
a
previso
pertinente a responsabilidade civil e a obrigao
de reparar os danos causados:
CC. Art. 927 Aquele que,
por ato ilcito (arts.186 e 187), causar dano a outrem,
fica obrigado a repar-lo.

A tutela jurisdicional perseguida encontra amparo legal, ainda, no art.14, do Cdigo de Defesa do
Consumidor, que tende a robustece-la ainda mais:

CDC. art.14 O fornecedor de servios

responde, independentemente da existncia de culpa, pela
reparao

dos

danos

causados

aos

consumidores

por

defeitos relativos prestao dos servios, bem como por

informaes

insuficientes

ou

inadequadas

sobre

sua

fruio e riscos.
1. O servio defeituoso quando no
fornece a segurana que o consumidor dele pode esperar,
levando-se em considerao as circunstncias relevantes,
entre as quais:
I o modo e o seu fornecimento

Resta caracterizado o defeito no servio e a

abusividade

da

restrio

imposta

pelo

que

se

incumbe

demandada, na qualidade de administradora do plano de sade, a

considerar

que

lhe

cabe

administrar,

contento,

todas

as

prerrogativas contratadas pelo conveniado, a lhe propiciar o

conforto pelo qual vem pagando mensalmente.
Verifica-se,

assim,

de

todo

arrazoado,

imposio legal atrelada ao caso sob comento, para que seja

condenado

Plano

de

Sade

UNIMED

FORTALEZA

indenizar

demandante:

ttulo

de

reparao

dos

danos

materiais,

devolvendo-lhe o valor desembolsado indevidamente, e, a ttulo

de

reparao

por

especfica que

danos

morais,

instituiu os

ao

teto

previsto

Juizados Especiais,

na

ou seja,

Lei
no

valor total, do material e moral, em R$14.000,00 (catorze mil

reais)

ou

quarenta

salrios

mnimos,

como

forma

de

coibir

prticas ilcitas como a que se persegue atravs desta lide.

DO PEDIDO

Isto posto, REQUER a V. Exa.,

se digne de receber e determinar o processamento
da presente querela, designando data prxima para
a realizao de audincia, citando-se a parte
demandada,
por
carta
com
ARMP,
para
comparecimento, bem assim para que apresente
defesa, sob pena de revelia.
Ao

final,

JULGANDO

TOTALMENTE

PROCEDENTE

PRESENTE AO, que seja CONDENADA A REQUERIDA ao pagamento de

indenizao

ao

(catorze mil

requerente,

reais)

no

valor

total

sendo R$8.362,51

de

R$14.000,00

(Oito mil,

trezentos e

sessenta e dois reais e cinqenta e um centavos) a ttulo de

reparao de danos materiais e o valor restante em razo dos
danos

morais

honorrios

sofridos,

advocatcios,

bem

como,
base

de

em

custas

20%

sobre

processuais
o

valor

e
da

condenao.
Protesta e de logo requer, provar o alegado por
todos os meios em direito admitidos, notadamente, o depoimento
pessoal do representante legal da empresa demandada, oitiva de
testemunhas, juntada posterior de documentos e tudo o mais que
se fizer necessrio ao deslinde da causa.