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Laura Nunes Vicente Ano Lectivo 2013/2014

DIREITO DAS COISAS


RESUMOS

BIBLIOGRAFIA: AULAS DA PROFESSORA DOUTORA MNICA JARDIM; AULAS DA PROFESSORA DOUTORA


MARGARIDA COSTA ANDRADE; BIBLIOGRAFIA INDICADA NOS SUMRIOS.

PARTE GERAL
1. Direito patrimonial: Direito das Coisas e Direito das Obrigaes
A expresso direito das coisas e direitos reais so usadas como sinnimos, mas em rigor no assim: direito
das coisas refere-se a um ramo do direito patrimonial; quando se fala de direitos reais estamos a pensar nos
direitos em particular (direito de propriedade, usufruto, etc.).
Porque que surgiu o direito patrimonial? Surge porque incontroverso que o homem, para subsistir,
precisa de bens, que so escassos - ou porque h uma momentnea impossibilidade de os aceder ou porque
so efectivamente escassos. Naturalmente surgiriam conflitos, da surgir o direito patrimonial para regular o
acesso e a apropriao e utilizao desses bens. "Bem" tudo aquilo que apto a satisfazer necessidades
humanas, no sinnimo de coisa. Todas as coisas so bens, pois todas as coisas servem para satisfazer as
necessidades do homem; mas nem todos os bens so coisas. Por ex., ns satisfazemos necessidades atravs de
outras pessoas, de comportamentos de outras pessoas - e as pessoas e os comportamentos no so coisas.
Dentro do direito patrimonial, encontramos o direito das coisas e o direito das obrigaes (h ainda o direito
das sucesses, mas em rigor o fenmeno sucessrio no altera a estrutura das relaes). Como que
distinguimos estes dois grandes ramos? O direito das obrigaes regula apenas o acesso coisa, e no a sua
apropriao e utilizao. No mbito do direito das obrigaes, mesmo quando h utilizao de uma coisa, h
sempre antes uma relao entre duas pessoas, uma relao que se estabeleceu entre aquele que vai ter a
utilizao da coisa e aquele que a permite. A pessoa s acede ao bem porque se estabeleceu uma relao
prvia. Ex: na relao de arrendamento, o arrendatrio s utiliza a coisa porque celebrou um contrato de
arrendamento. o estabelecimento de uma obrigao e o seu cumprimento que vai permitir a utilizao da
coisa. J o direito das coisas regula a directa e imediata utilizao da coisa, regula o poder que o homem
tem e exerce sobre a coisa, independentemente de qualquer relao prvia sobre a coisa.
2. Distino entre direitos reais e direitos de crdito: teorias

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Mas o que verdadeiramente nos interessa a distino entre os direitos reais e os direitos de crdito. Antes de
fazermos a distino, vamos identificar as normas que servem de pano de fundo ao direito das coisas:
1. Livro III do Cdigo Civil.
2. Livro II em parte (direitos reais de garantia). Note-se que o direito do promitente comprador e o
direito do preferente, mesmo quando os contratos sejam dotados de eficcia real, no so direitos
reais de aquisio.
3. Depois temos um direito real que no est no Cdigo Civil, que o direito real de habitao peridica
(time sharing); ainda regras que alteraram o prprio Cdigo Civil, nomeadamente a propriedade
horizontal, e ainda o Cdigo de Registo Predial e Cdigo do Notariado.

Qual a distino? Quanto a saber o que um direito de crdito, simples, porque a lei o diz o art. 397. diznos o que uma obrigao. O direito de crdito a relao jurdica por fora da qual uma pessoa pode exigir
de outrem uma prestao. Mas o que um direito real? Qual a relao tpica que existe nestes direitos? Ao
longo da histria foram surgindo vrias teorias, sendo que estas teorias interessam por contraposio aos
direitos de crdito.
3.1 Teoria realista
Distino entre direito real e direito de crdito
Historicamente, a primeira teoria que surgiu foi a teoria realista. De acordo com esta, o direito real traduz-se
num poder directo e imediato sobre uma coisa: poder directo no sentido de ser um poder que no envolve o
estabelecimento de uma relao intersubjectiva; e imediato no sentido de que o titular do direito actua
sobre a coisa autonomamente sem mediao, sem um terceiro ou o comportamento de um terceiro. O
direito real exprime assim a relao entre a pessoa e uma coisa. Ao invs, o direito de crdito uma relao
intersubjectiva, traduzindo-se no poder de exigir de outrem uma prestao: se no direito real no existe
nenhum mediador, no direito de crdito, quando o sujeito do direito acede ao objecto, h sempre a mediao
de um indivduo, um intermedirio o devedor.
Se o direito real um poder directo e imediato e o direito de crdito exprime uma relao entre pessoas, o
direito real traduz-se numa relao simples, linear e no intersubjectiva; o direito de crdito exprime uma
relao complexa, triangular e intersubjectiva. No primeiro caso, temos dois plos, o homem e a coisa; e no
segundo, trs plos, dois sujeitos e uma coisa.

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Origem histrica
Esta concepo encontra as suas razes no direito romano: apesar de os jurisconsultos romanos no terem
feito esta teorizao, souberam aplic-la no campo do direito processual: para obter o cumprimento de uma
obligatio recorria-se actio in personam, em cuja intentio constava o nome do demandado; j para a defesa
de um direito real recorria-se actio in rem, em cuja intentio no figurava o nome do demandado. Enquanto
que na primeira o credor pretendia o cumprimento de um dever a que estava adstrito o devedor, na segunda o
demandante reclamava de um terceiro o respeito do seu direito sobre uma coisa, de se abster de o perturbar.
Mais tarde, esta concepo de direito real foi explicitado pela escola dos glosadores, que elaboraram pela
primeira vez uma noo de direito real, e desenvolvida pelos comentadores: enquanto que o ius in re seria o
directo que incide directamente sobre um coisa, sem a mediao de qualquer sujeito, a obligatio, vista pelo
lado activo, seria o direito que permite exigir uma prestao a determinada pessoa.
3.2 Teoria personalista
O direito real como relao intersubjectiva
No sculo XIX, uma corrente da doutrina, inspirada no pensamento kantiano, veio defender uma posio
diferente, a teoria personalista. Esta teoria vem dizer que no existem relaes entre homens e coisas, todas as
relaes so relaes intersubjectivas assim, se a intersubjectividade um elemento essencial de todas as
relaes jurdicas, o direito real no pode deixar de se traduzir num vnculo entre pessoas. O ncleo de um
direito subjectivo sempre uma pretenso dirigida a um comportamento humano.
Os personalistas acrescentavam ainda que, nos direitos reais, os realistas caram no engano de achar que no
havia nenhum sujeito do lado passivo porque no o conseguiam identificar. E no o conseguiram fazer por
uma razo simples: porque os obrigados do lado passivo so todos os que no so titulares do direito real,
pensaram que no era nenhum. Por outro lado, os realistas caram naquele erro porque todos os que no so
titulares do direito real no esto obrigados a realizar um comportamento positivo, mas sim a uma obrigao
passiva universal. Partindo desta premissa, o direito real foi definido como o poder de afastar, de excluir,
ingerncias de terceiros incompatveis com o contedo do direito, ou seja, o direito real passou a ser visto
como o vnculo entre o titular do direito e todas as outras pessoas, impondo a estas a chamada obrigao
passiva universal.

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Na teoria personalista houve uma evoluo: inicialmente dizia-se que era uma relao entre o titular e todos;
e depois entre o titular do direito e todos aqueles que possam praticar actos de ingerncia incompatvel com o
contedo do direito.
Segunda crtica: h direitos reais que no conferem um poder directo e imediato sobre a coisa
Para alm desta forte crtica teoria realista (no h relaes entre homens e coisas), os defensores da teoria
personalista ainda vinham acrescentar outras nomeadamente, que h direitos reais que no convocam
nenhuma relao entre o homem e uma coisa, que no conferem nenhum poder directo e imediato sobre a
coisa. o caso das servides negativas e de alguns direitos de garantia, como a hipoteca. A hipoteca um
direito real de garantia que atribui ao seu titular o poder de satisfazer o seu crdito custa do valor de uma
coisa com preferncia face aos demais credores. Imaginemos que A precisa de dinheiro para comprar uma
casa: pretende celebrar com o banco um contrato de mtuo, sendo que o banco exige uma garantia, o direito
de hipoteca sobre a casa que vai comprar. Se A no pagar, o banco pode satisfazer o seu crdito custa da
coisa, ou seja, pode promover a venda judicial da coisa: com o produto da venda, pago o titular da hipoteca
e s depois os restantes. O banco no fica com a casa em seu poder: o credor hipotecrio no tem um poder
directo e imediato sobre a coisa.
Esta uma crtica que veremos que no procede: dizer que o direito real um poder directo e imediato sobre
a coisa no a mesma coisa que dizer que a coisa est nas mos do titular, que pode usar directamente. O
ncleo tpico do direito real de garantia o poder de promover a venda judicial da coisa.
Terceira crtica: o poder directo e imediato nem sempre constitui o instrumento atravs do qual o titular
satisfaz o seu interesse
Uma terceira crtica avanada a de que h direitos reais que se traduzem num poder directo e imediato
sobre a coisa, mas no atravs desse poder que o seu titular satisfaz o seu interesse que o levou a
adquirir o direito. Os personalistas do aqui como exemplo o penhor de coisa, que tambm um direito real
de garantia mas que incide sobre coisas mveis. No penhor de coisa h uma especificidade: s se constitui
havendo entrega da coisa. Os personalistas vieram dizer que h direitos reais que do ao credor um poder
directo e imediato sobre a coisa (a coisa est nas suas mos), mas no esse poder que satisfaz o seu
interesse: a venda judicial que satisfaz o interesse do credor pignoratcio; ou seja, apesar de ter a coisa na
sua mo, no o usa. A garantia pignoratcia assume uma funo acessria ou instrumental.

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Mais uma vez, esta crtica no assume grande relevncia para aqueles que entendem que o poder directo e
imediato no significa necessariamente o poder de usufruir da coisa.
Quarta crtica: h direitos de natureza no real que envolvem um poder directo e imediato sobre a coisa
Por fim, os personalistas diziam ainda que h direitos de natureza no real, os direitos pessoas de gozo, que
no entanto tambm envolvem um poder directo e imediato sobre a coisa. Ex: A pede emprestado a B uma
casa de praia e B acede, entregando a chave. Celebraram um contrato de comodato, mas apenas com a
celebrao do contrato e a entrega da chave A satisfaz o seu interesse? No: o comodatrio satisfaz o seu
interesse actuando directamente sobre a coisa.
De facto, estes direitos satisfazem-se sem a interferncia de terceiro, mas estes so direitos pessoais de gozo,
como iremos ver.

Em suma: para os personalistas, o direito de crdito assim o poder perante uma pessoa, pelo que os direitos
de crdito e os reais distinguem-se apenas pela eficcia relativa dos primeiros e eficcia erga omnes dos
segundos.

3.3 Teoria eclctica ou mista


Uma terceira teoria a que adoptada pela maioria da doutrina, a teoria eclctica ou mista. Esta une a teoria
personalista e a realista, afirmando que o direito real tem um lado interno, que se reporta ao seu contedo, e
um lado externo, caracterizada pelos poderes perante outros. Pelo lado interno, o direito real um poder
directo e imediato sobre a coisa; pelo lado externo, o poder de excluir, de afastar, ingerncias de
terceiros. Pelo lado interno, distingue-se do direito de crdito pois no o poder de exigir de uma pessoa
uma prestao; pelo lado externo, traduz-se num poder eficaz erga omnes, enquanto que o direito de
crdito apenas o poder perante uma pessoa, o devedor (direito relativo).
No fundo, esta teoria junta as duas: no lado interno, adopta a teoria realista; no externo, a personalista. Esta
teoria a mais seguida, apesar de lhe serem apontadas algumas crticas (como se distinguem os dois lados?).
4. Teorias de negao da distino

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Aps esta teoria, surgiram algumas que negavam a distino entre os direitos de crdito: todos os direitos
envolvem uma relao intersubjectiva, logo o que prevalece sempre o elemento obrigacional, o poder de
exigir o comportamento de algum. A diferena meramente quantitativa e no qualitativa, portanto no
verdadeiramente uma diferena. Nos direitos de crdito, temos um credor e um devedor determinado,
aparentemente s um; nos reais, todos esto obrigados obrigao passiva universal, logo um direito mais
forte. Mas para esta teoria os direitos de crdito vinculam tambm todos os outros, que no podem impedir a
realizao da prestao. Em bom rigor, as relaes so sempre relaes em que prevalece sempre o elemento
obrigacional.
Isto no verdade: nos direitos de crdito, os no-devedores no esto vinculados: a maior parte da doutrina
no admite a eficcia externa das obrigaes. Mas mesmo a doutrina da eficcia externa apenas admite que
terceiros fiquem vinculados quando conhecem ou desconhecem culposamente a obrigao - no se pode dizer
que os no-devedores esto sempre obrigados. Do nosso CC parece claramente resultar que os direitos de
crdito no tm eficcia perante terceiros: por exemplo, os arts. 406., 413., 421..
Dentro destas teorias que negavam a distino, veio uma dizer que no h diferena porque so todos um
poder sobre uma coisa: mesmo nos direitos de crdito, o que verdadeiramente existe um poder sobre uma
coisa quer prestao de dar ou fazer. Quando algum se torna credor, torna-se credor de uma prestao; se o
devedor no cumprir, o credor pode intentar uma aco executiva - aco para entrega da coisa, aco para
prestao de quantia certa, etc. Na aco executiva, no final os bens do devedor so vendidos (na aco para
entrega, so entregues), e com o produto da venda satisfeito o crdito do credor (mas sem preferncia, ao
contrrio dos direitos reais de garantia). O que esta teoria veio dizer que afinal o poder do credor um
poder sobre o patrimnio do devedor e no sobre um seu comportamento sito demasiado redutor pois o
credor tem primeiro direito a uma prestao in natura, s depois que tem direito a uma prestao por
equivalente; mas mesmo quando isto acontece, equiparar o direito de crdito a um poder sobre a coisa
excessivo pois o credor um credor comum, sem prevalncia.
5. Teoria de HENRIQUE MESQUITA: realismo renovado
Em 1990, HENRIQUE MESQUITA avanou uma posio diferente, que MNICA JARDIM subscreve na
ntegra - veio defender a teoria realista mas actualizada, afastando as crticas da personalista. Para o autor,
o direito real seria uma relao jurdica atravs da qual uma coisa fica subordinada ao domnio ou
soberania de uma pessoa, segundo um certo estatuto ou conjunto de regras, estatuto esse que fonte de
poderes mas tambm de obrigaes.

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Crticas teoria personalista


1) As obrigaes reais
A teoria personalista, tal como a realista, foram as duas definidas na perspectiva do poder, abstraindo dos
deveres de contedo positivo que impendem sobre o titular de um direito real. A primeira grande novidade
do realismo renovado foi a de trazer para o contedo dos direitos reais as obrigaes reais: os titulares dos
direitos reais, pelo simples facto de o serem, esto adstritos realizao de vrias prestaes de contedo
positivo, logo faz sentido trazer essas obrigaes para o contedo dos direitos reais. So exemplos de
obrigaes reais:
1. Se uma pessoa proprietria de um imvel, tem de pagar IMI; se for proprietria de um carro, IUC.
2. O titular do direito de superfcie (art. 1530.) tem direito a construir ou plantar no terreno que
proprietrio de outro. Pode-se prever que o superficirio tenha de pagar um preo; se ficar assim
estabelecido, este est obrigado a realizar uma prestao pecuniria pelo simples facto de ser
superficirio.
3. Os comproprietrios esto obrigados a contribuir para a realizao das benfeitorias (art. 1411.) e a
dar preferncia aos outros na alienao da sua quota.

2) A intersubjectividade
Para alm de abstrair das obrigaes reais, a teoria personalista descaracteriza a essncia do direito real, ao
negar o carcter de relao entre a pessoa e a coisa. O ponto de partida da teoria personalista a de que todas
as relaes jurdicas so necessariamente intersubjectivas. HENRIQUE MESQUITA veio dizer que isto algo
que se afirma mas que est por demonstrar: uma relao creditria pressupe cooperao, logo
necessariamente intersubjectiva. Ponto saber se isto se impe naturalmente no mbito dos direitos reais: nos
direitos reais, no h qualquer relao de cooperao, o que existe uma relao de domnio, soberania.
Assim, temos:
1. A tutela dos interesses humanos pode ser alcanada por via das relaes de cooperao ou pela via da
ordenao directa dos bens nos direitos reais, esto em causa relaes ordenadoras ou atributivas.
2. O que a categoria de relao jurdica exige no a intersubjectividade, mas sim a existncia de dois
plos que a ordem jurdica interliga.

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Mas o grande argumento avanado por HENRIQUE MESQUITA foi o seguinte: qual o contedo do direito
que permite satisfazer o interesse do titular? Se virmos nesta perspectiva, do interesse do titular do direito,
chegamos concluso de que o direito real um poder directo e imediato sobre a coisa. No afastando
ingerncias de terceiros que se satisfaz o interesse do titular: logo, este um aspecto secundrio;
actuando sobre a coisa que se satisfaz o interesse.
Isto no significa que se negue o poder de afastar ingerncias de terceiros, apenas se reconhece que este
uma mera decorrncia da atribuio de determinada soberania sobre uma coisa. Na atribuio de
determinada soberania sobre uma coisa vai includo um duplo sentido: por um lado, a subordinao dessa
coisa ao domnio do direito ...; por outro lado, e implicitamente, a excluso de terceiros relativamente
mesma esfera de soberania. A subordinao de uma coisa ao domnio do titular do direito o aspecto
positivo da soberania; enquanto que a excluso de terceiros o aspecto negativo.
O dever de no cometer ingerncias no verdadeiramente uma obrigao (no h uma relao
intersubjectiva), devendo-se antes falar de um dever geral de absteno. O legislador, ao proibir a terceiros
ingerncias, no quer relacionar as pessoas mas sim afast-las.

Em suma: HENRIQUE MESQUITA afasta-se da teoria personalista pois vem dizer que o ncleo do direito
real no o poder de afastar ou excluir ingerncias de terceiros: do ponto de vista prtico, econmico, do
titular do direito, o que faz com que o titular do direito consiga satisfazer o interesse que o levou a adquirir
o direito poder usar, fruir a coisa. O ncleo essencial do direito real estar assim no poder directo e
imediato sobre a coisa o que no significa que HENRIQUE MESQUITA negue o poder de afastar as
ingerncias de terceiro, uma vez que todos os outros esto vinculados pelo dever de geral de absteno. Mas
este dever imposto pelo legislador no para relacionar os demais com o titular, mas para os excluir: uma
decorrncia do facto de atribuir a soberania ao titular do direito.

Crticas teoria realista clssica


E em relao teoria realista clssica? Desde logo, h a diferena das obrigaes reais; mas h ainda uma
explicitao a fazer. Uma das crticas da teoria personalista realista a de que h direitos de crdito que
envolvem um poder imediato sobre a coisa: ento porque que dizemos que o poder directo e imediato
sobre a coisa que caracteriza o direito real? Pois estes direitos no so direitos de crdito, mas sim direitos
pessoais de gozo.

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Assim, para caracterizar os direitos reais como direitos que conferem poderes directos e imediatos sobre uma
coisa, necessrio distingui-los dos direitos pessoais de gozo. HENRIQUE MESQUITA f-lo com base no
fundamento jurdico deste poder: enquanto que, nos direitos reais, o poder directo e imediato surge com base
na relao de domnio ou soberania estabelecida entre o titular do direito e a coisa, nos direitos pessoais de
gozo assenta numa obrigao assumida por quem tenha legitimidade para dispor do gozo da coisa.
Caracterizao dos direitos pessoais de gozo (MNICA JARDIM)
Para vermos a natureza dos direitos pessoais de gozo, necessrio atender s caractersticas dos direitos de
crdito e dos direitos reais.
1. O direito de crdito um direito:
a. Relativo, no sentido de ser um direito que no se traduz numa relao de soberania de uma
pessoa sobre uma coisa, mas sim numa relao intersubjectiva que confere um direito a uma
prestao. Assim, no um direito absoluto ou eficaz erga omnes, mas sim um direito
relativo, apenas eficaz inter partes.
b. E um direito no imediato, porque o interesse se satisfaz atravs da prestao e no
actuando sobre a coisa, isto , necessrio que o devedor realize uma prestao.
2. O direito real, ao invs, um direicto:
a. No relativo ou absoluto, na medida em que no implica uma relao com outrem. Em
virtude do direito real, uma coisa fica directa e imediatamente subordinada ao domnio ou
soberania jurdica de uma pessoa. eficaz erga omnes.
b. O interesse satisfaz-se de forma imediata, sem ser necessria a prestao do outro.

Os direitos pessoais de gozo (em sentido estrito ou prprio) referem-se ao direito de retirar utilidades da
coisa. Estes direitos no se reconduzem nem aos direitos reais, nem aos direitos de crdito, constituindo
um tertium genus. O direito do arrendatrio estabelece-se atravs de um contrato, sendo que esta relao no
tem s uma funo gentica: acompanha a vida do direito. Mas como que o titular do direito satisfaz o seu
interesse? actuando directa e imediatamente sobre a coisa. No so direitos de crdito pois no so no
mediatos; nem so direitos de crdito, pois pressupem uma relao jurdica prvia que se estende ao
longo de toda a vida do direito. Em suma: so direitos relativos e imediatos.
1. Direitos

relativos:

assentam

numa

relao

jurdica

entre

pessoas,

pressupem

uma

intersubjectividade, logo no podem ser classificados como direitos reais.


2. Direitos imediatos: os direitos pessoais de gozo tambm no envolvem uma relao creditria pura,
uma vez que o titular satisfaz o seu interesse sem a colaborao de ningum. De facto, o titular de um

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direito pessoal de gozo tem acesso s utilidades da coisa apesar de ningum estar vinculado ao
cumprimento de uma prestao positiva permanente ... destinada a fornecer o gozo da coisa ao titular
do direito. O concedente est vinculado a uma obrigao de no absteno, que possibilita o
exerccio do direito mas no realiza o seu contedo.

Quais so as consequncias disto? Se se estabelece uma relao com a pessoa e essa relao rege durante toda
a vida do direito, essa pessoa que celebrou o contrato que est vinculada; nos direitos reais, encontramos
antes o dever geral de absteno. Imaginemos que A tem dois apartamentos, e que d um apartamento em
comodato a B e d o outro apartamento em usufruto a C. Quer num caso, quer noutro, temos na base do
nascimento do direito um contrato: mas, enquanto que no comodato o contrato se mantm, no usufruto o
contrato perde a sua relevncia depois do momento inicial. A vende, depois, os dois apartamentos a D: o
comodatrio pode permanecer no apartamento depois da venda? No, um direito relativo, que s se pode
fazer valer perante a pessoa que se vinculou. H um incumprimento do contrato de comodato. E quanto ao
usufruturio? Este tem um direito real, no relativo e absoluto, logo D adquiriu a propriedade onerada com o
direito de usufruto, no adquiriu a propriedade plena. O direito pessoal de gozo eficaz inter partes,
enquanto que o direito real eficaz erga omnes.
O regime dos direitos pessoais de gozo difere do regime dos direitos reais pois a fonte do poder diferente:
numa, uma relao estabelecida com uma pessoa, com um conjunto de obrigaes; na outra, o domnio
atribudo pelo legislador.

Tendo esclarecido isto, podemos continuar a dizer que os direitos reais so direitos absolutos e imediatos.
Resumidamente: o direito real um direito absoluto e imediato; o direito de crdito um direito relativo e
mediato; e o direito pessoal de gozo um direito relativo e imediato.

3. Categorias de direitos reais: viso panormica


Traduzindo-se o direito real numa soberania, podemos distinguir dois tipos de soberania: a soberania positiva,
que o poder directo e imediato sobre a coisa; e a negativa, que consequncia da positiva e se caracteriza
pelo poder de afastar ingerncias de terceiros. Todos os direitos reais envolvem poder sobre a coisa, mas a
soberania no tem sempre a mesma amplitude em todos os direitos reais, varia. A soberania, nos direitos
reais, assume gradaes diversas.

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Definio de coisa
Antes, avanaremos uma definio de coisa: uma coisa supe que em causa esteja algo sem personalidade
jurdica, com autonomia certa, determinada e presente (no pode fazer parte de um todo mais vasto) , com
valor econmico e susceptvel de apropriao exclusiva.

Sem personalidade jurdica;

Com autonomia;

Com valor econmico;

Susceptvel de apropriao exclusiva.

A definio de ORLANDO DE CARVALHO distinta: coisa uma entidade do mundo externo, com suficiente
individualidade (autnoma) e economicidade (valor econmico) para assumir o estatuto permanente de
objecto de domnio, ou seja, para ser susceptvel de ser apropriada com exclusividade.
3.1 Direitos reais de gozo
Os direitos reais de gozo caracterizam-se por atribuir ao titular o poder de uso, fruio e disposio. A
propriedade o direito real de gozo mximo, ou seja, o nico direito pleno: os outros so direitos menores
ou direitos sobre a coisa alheia (a propriedade pertence a outro).
3.1.1 Direito de propriedade
A soberania mxima, plena, no direito de propriedade, que o direito mais amplo, isto , que concede mais
poderes. O proprietrio tem o monoplio de todas as vantagens que a coisa pode propiciar, dentro dos
limites fixados por lei. Por isso se diz que a propriedade o plena in res potestas, o pleno poder sobre a coisa
poder de usar, fruir e dispor. O direito de propriedade to amplo que o legislador nem sequer define o seu
contedo, no enumera as faculdades, art. 1305.: ao invs, diz que tem todas as faculdades dentro dos limites
da lei e com observncia das restries por ela impostas.
O que significa uso, fruio e disposio?
1. Usar retirar vantagens utilizando a coisa.
2. Fruir ficar com os frutos da coisa. Frutos tudo aquilo que a coisa produz periodicamente sem
prejuzo da sua substncia (art. 212.). Os frutos podem ser naturais ou civis, a prpria lei faz essa

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distino:
a. Diz-se naturais os frutos que provm directamente da coisa Ex: as laranjas de uma laranjeira.
b. E civis as rendas ou interesses que a coisa produz em consequncia de uma relao jurdica.
Ex: as rendas de uma casa arrendada; os juros do dinheiro no banco.
3. O poder de dispor divide-se no poder de dispor materialmente da coisa, transformando-a e efectuando
obras; e no poder dispor juridicamente a coisa, constituindo sobre ela relaes creditrias ou direitos
pessoais de gozo (dar em locao a coisa, em comodato, etc.), ou constituindo direitos menores usufruto, servido, etc. E ainda pode dispor da coisa transmitindo o seu direito de propriedade,
alienando a coisa. A disposio abrange, assim:
a. Onerao com direitos reais menores;
b. Constituio de direitos pessoais de gozo;
c. Alienao da coisa;
d. "Renncia": significa que pode abandonar a coisa, deixar de ser proprietrio (se a coisa for
mvel, na imvel h polmica na doutrina sobre se o proprietrio pode deixar de o ser).

Quando o proprietrio decide constituir direitos reais menores sobre a coisa, com isso contrai, limita, os
poderes ou o contedo do direito de propriedade. Se o proprietrio constituir um usufruto sobre o imvel,
quem passa a poder usar e fruir o imvel o usufruturio, logo o proprietrio no usa nem frui a coisa.
Quando o usufruto termina, a propriedade re-expande-se (temos uma aquisio derivada restitutiva): da que
se diga que a propriedade tem a caracterstica da elasticidade.
3.1.2 Direitos reais menores
Os direitos reais de gozo menores atribuem ao seu titular o poder de usar, fruir, e por vezes de transformar em
certa medida a coisa. Mas no tm todo o mesmo contedo. Quais so os direitos reais menores?
1) Usufruto, art. 1439.
o direito de usar e fruir, plena e temporariamente, coisa ou direito alheio. o direito mais amplo a seguir
ao de propriedade. O usufruturio est ainda obrigado a realizar as benfeitorias necessrias: obras necessrias
para evitar a perda ou deteriorao da coisa, e nessa medida pode transformar a coisa. Mas h um princpio
chave: no pode alterar nem a forma nem a substncia da coisa (isto resulta da noo, 1439.).
De acordo com o art. 1446., o usufruturio tambm no pode alterar o destino econmico da coisa h aqui

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uma discusso doutrinal no sentido de saber se uma norma supletiva ou imperativa. MNICA JARDIM
entende que supletiva: o art. 1445. diz que o tipo constitutivo define os direitos e deveres do usufruturio,
logo o usufruto um exemplo de tipo de direito real aberto. Os tipos abertos so o usufruto e as servides,
porm h limites, pois no se pode desvirtuar a figura por exemplo, estabelecer que o usufruturio pode
alterar a forma ou substncia, ou retirar o uso ou a fruio. Mas pode-se, por exemplo, dar parte da fruio,
isto , pode-se modelar o contedo do usufruto com limites. E quanto ao destino econmico? Estamos
perante uma norma supletiva pois o art. 1445. diz que, quando no se modelar o tipo, regem as disposies
seguintes: logo, todas as disposies seguintes (entre as quais a do destino econmico) so normas supletivas.
PIRES LIMA e ANTUNES VARELA discordam: para os autores, a manuteno do destino econmico ser ainda
um elemento imprescindvel.
2) Direito de uso e habitao, art. 1484. e ss.
um usufruto mais pequeno, limitado: o direito de uso consiste na faculdade de se servir de certa coisa
alheia e fazer seus os respectivos frutos, mas apenas na medida das necessidades, quer do titular, quer da
sua famlia. Distingue-se do usufruto pois o usufruturio no est limitado pela medida das suas
necessidades. um direito intuitu personae: por isso mesmo, insusceptvel de ser transmitido e de ser
adquirido por usucapio. Se se pudesse adquirir por usucapio, transmitia-se o direito de uso, o negcio era
nulo, mas como a pessoa continuava a usar a coisa, passado uns tempos adquiria a coisa por usucapio
pondo-se em causa a intransmissibilidade.
Alguns aspectos:
1. Chama-se ao direito de uso direito de habitao quando a coisa utilizada a casa de morada, 1484..
2. Quando se fala nas necessidades da famlia, o que est em jogo no uma noo rigorosa de famlia
isto percebe-se pelo 1487.. Compreende as pessoas que estejam ao servio do titular do direito ou
da sua famlia.
3. Outro aspecto relevante: o art. 1486. diz que as necessidades pessoais do usurio so fixadas
segundo a sua condio social. Esta disposio tem de ser entendida correctamente: completamente
diferente atribuir direito de habitao a algum com rendimentos elevados, que tem por exemplo
muitos serviais, ou a algum com rendimentos baixos. As necessidades variam com o tempo e com
a condio social.

3) Direito de superfcie, art. 1524. e ss.

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Consiste na faculdade de construir ou manter perptua ou temporariamente uma obra em terreno alheio
ou de nele fazer ou manter uma plantao. Enquanto que o direito de fazer a obra ou plantao, um
direito menor; quando a obra est feita, passa a haver propriedade superficiria sobre a coisa. Temos, assim,
dois titulares: o titular do terreno e o titular da obra (esta uma excepo ao princpio da totalidade, como
iremos ver). Por vezes, no se d a possibilidade de fazer a obra ou plantao, transmitindo-se apenas essa
obra o art. 1528. diz que o direito de superfcie pode resultar da alienao de obra ou rvores j existente.
4) Servides prediais, 1543. e ss.
A servido predial um encargo imposto a um prdio em proveito exclusivo de outro prdio, pertencente a
dono diferente. Se uma pessoa passar por um dos seus prdios para aceder ao outro, no temos uma servido:
os prdios tm de pertencer a donos diferentes. claro que o benefcio para o proprietrio do outro prdio,
sendo que a lei fala em proveito do prdio para deixar claro que tem de haver uma relao de predialidade.
Se se tratar de um direito a passear num prdio no temos uma servido pois o benefcio de uma pessoa e
no de um prdio. O prdio onerado o prdio serviente, e o beneficiado o prdio dominante.
As servides podem ter como contedo quaisquer utilidades: servido de passagem, de gua, de aqueduto, de
vistas, etc. Isto desde que seja a favor de um prdio; se no o for, viola o princpio da taxatividade. Assim, a
servido, tal como o usufruto, um tipo aberto, o que resulta tambm do art. 1564. desde que no se
desvirtue as linhas mestras do direito.
5) Direito real de habitao, DL 295/93 (alterado pelo DL 37/2011)
aquilo que se conhece como time-sharing, que se traduz na faculdade de usar por um ou mais perodos
determinados de tempo, em cada ano, para fins habitacionais, uma unidade de alojamento integrada em
hotis-apartamentos, em aldeamentos tursticos ou em apartamentos tursticos, mediante uma contraprestao, paga ao proprietrio ou ao administrador do aldeamento.
Est regulado num diploma prprio, mas que regula tambm direitos de crdito de habitao peridica. Estes
direitos concedem o mesmo tipo de faculdades ( um direito pessoal de gozo, em rigor), o contedo
idntico mas diferem do direito real de habitao por serem apenas eficazes inter partes.
Quando surgiu este direito, muitas pessoas foram enganadas, pensando que ficariam proprietrias e podendo
assim fazer alteraes. Mas no podem, uma vez que um direito real menor. Da o legislador ter alterado o

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DL original, introduzindo uma srie de normas de proteco ao consumidor porm, quando o fez, o direito
j estava em total descrdito.
3.2 Direitos reais de garantia
Nos direitos reais de garantia, a soberania traduz-se no poder do seu titular de promover a venda judicial do
bem, onerado com a garantia, atravs de uma aco executiva, satisfazendo o seu crdito com preferncia
perante os demais credores (credores comuns e credores que disponham de uma garantia de grau
inferior). No o poder de usar, de fruir: uma das crticas aos realistas era precisamente a de haver direitos
reais sem o poder de usar e fruir, mas o poder directo e imediato no necessariamente o poder de usar e
fruir.
So: o penhor, art. 666.; hipoteca, 686.; os privilgios creditrios mobilirios e imobilirios, desde que
especiais; o direito de reteno, art. 754. e ss,: e a consignao de rendimentos.
1) Hipoteca, art. 686.; e penhor, art. 666.
A hipoteca tem por objecto imveis ou reais que recaiam sobre imveis. O penhor tem por objecto mveis ou
direitos: quando penhor sobre coisa mvel, s de constitui com a entrega da coisa. , assim, um exemplo de
um negcio que real quanto aos efeitos e quanto constituio - sendo assim uma excepo ao princpio da
consensualidade, como iremos ver.
2) Privilgios creditrios
Os privilgios creditrios podem ser mobilirios e imobilirios e so os que esto previstos na lei ( a nica
fonte). Em regra, os titulares so o Estado, autarquias, Segurana Social, etc.
Notas:
1. No esto sujeitos a registo, mesmo que tenham por objecto imveis: sendo assim direitos muito
perigosos para os credores. Para alm disto, prevalecem sobre os restantes direitos de garantia.
2. Para serem considerados direitos reais, tm de recair sobre bens mveis ou imveis certos e
determinados, ou seja, tm de ser especiais. Isto porque um direito real recai sobre uma coisa, que
tem de ser certa e determinada (autnoma): acontece que h privilgios mobilirios e imobilirios
gerais, ou seja, que recaem sobre todo o patrimnio mvel ou imvel do devedor. Esses privilgios

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gerais no so direitos reais mas sim direitos de crdito: na data em que nasce o privilgio, pode
haver 500 mveis, e na data em que intentada a aco executiva, so apenas 100. No h
determinao dos bens, so todos. Mas h privilgios gerais que passam frente dos direitos reais
uma excepo regra de que o direito real prevalece sobre o direito crdito ainda que constitudo
anteriormente, por ter eficcia erga omnes.

3) Direito de reteno, art. 754. e ss.


O direito de reteno traduz-se no poder conferido ao devedor de uma obrigao de entrega de coisa, sendo
simultaneamente credor de despesas feitas na coisa ou danos por ela causados, de no a entregar. Por
exemplo: colocamos o carro a arranjar no mecnico. O mecnico tem de entregar a coisa arranjada, mas ao
mesmo tempo credor do montante que gastou no carro: assim, pode no entregar a coisa at o outro pagar.
Para alm de ser uma forma de coagir ao cumprimento, ainda um direito real de garantia, o que significa
que o retentor pode em ltimo termo promover a venda judicial da coisa e pagar-se a dvida com o produto da
venda. Este o direito geral de reteno, mas h direitos especficos de reteno (art. 755.), como o que
conferido ao promitente comprador que teve a entrega da coisa.
4) Consignao de rendimentos
A consignao de rendimentos um direito real de garantia especfico, logo o poder no o de satisfazer o
seu crdito atravs de rendimentos da coisa, com preferncia face aos demais credores. Temos duas
especificidades: o credor satisfeito atravs dos rendimentos e no da coisa (o objecto diferente); e no
pode promover a venda judicial da coisa.
3.3 Direitos reais de aquisio
Nos direitos reais de aquisio, a soberania traduz-se no poder, atribudo ao seu titular, de adquirir ou
constituir um novo direito real sobre a coisa. Enquanto que um direito real de novo pode ser um direito de
gozo ou de garantia, nos direitos reais de aquisio tm de estar em causa verdadeiros direitos subjectivos.
Isto significa que:
1. A aquisio do direito real no pode ser um poder que a lei atribui a todas as pessoas
indiscriminadamente. Um exemplo de um caso em que a lei atribui a qualquer pessoa o poder de
adquirir um direito real o do art. 1123.: fala de coisas abandonadas, sem dono. Se algum
encontrar uma coisa perdida, de acordo com a lei deve tentar verificar se existe uma identificao e

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devolver ao proprietrio; se no houver identificao, deve ser entregue s autoridades. Decorrido um


ano sobre a entrega, pode regressar polcia para saber se o bem foi ou no devolvido; se ainda l
estiver, a pessoa que encontrou a coisa tem direito a ficar com ela, por ocupao. Este um poder que
atribudo por lei indiscriminadamente a todas as pessoas, por isso no um direito subjectivo:
qualquer pessoa que encontrar uma coisa tem o direito de ficar com ela naquelas condies. Logo,
no estamos perante um direito de aquisio.
2. Por outro lado, tambm no pode ser um poder ou faculdade includa no contedo inderrogvel de
certo direito.
a. o que acontece no art. 1150.: de acordo com este artigo, o proprietrio de um prdio
encravado tem um direito de constituir uma servido de passagem sobre o prdio vizinho,
logo tem o direito de adquirir um direito real de gozo, a servido. Mas esta faculdade faz
parte do contedo do direito de propriedade sobre o prdio encravado.
b. Outro exemplo o art. 1370.: o proprietrio do prdio confinante pode tornar-se
comproprietrio. Isto faz parte do direito de propriedade sobre um prdio que tenha aquelas
caractersticas.

3.3.1 Excluso de entre os direitos reais de aquisio do direito do promissrio e direito de preferncia
H dois direitos que so apresentados pela generalidade da doutrina como sendo direitos de aquisio: o
direito do promissrio e o direito de preferncia dotados de eficcia real. MNICA JARDIM entende que estes
no so direitos de preferncia.
1) Direito do promissrio: quando se celebra um contrato-promessa dotado de eficcia real, se o promitente
alienar o bem, a ttulo gratuito ou oneroso, ou se o onerar, isso no impede o promissrio de adquirir o bem:
se for um contrato de compra e venda, se o promitente celebrar um venda com terceiro, sendo o contrato
dotado de eficcia real o promissrio intenta a aco de execuo especfica e fica o proprietrio. As
explicaes sobre onde est o direito real variam: o direito real est no direito de execuo especfica (Galvo
Telles), etc.
Vejamos:
1. Em rigor, o promissrio tem direito a que a outra parte emita uma declarao negocial que permita
celebrar o contrato definitivo ora, o direito a uma declarao negocial um direito de crdito.
2. Depois, a lei d um direito, ao lado do direito de crdito, o direito aco de execuo especfica,
que um direito acessrio: o direito aco especfica o direito de ver satisfeito coactivamente

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aquele crdito, o direito prestao in natura. Este direito um direito potestativo, no nenhum
direito de aquisio, e um direito que est ao servio do direito de crdito, um direito acessrio.
3. Depois da sentena, celebrado o contrato e o promissrio adquire a coisa, mas adquire a coisa
porque o contrato celebrado. MNICA JARDIM entende que com a sentena o promissrio adquire o
direito celebrao do contrato, apesar de temporalmente o contrato se considerar celebrado com a
sentena.
4. Como que se justifica que o promissrio seja o proprietrio mesmo que haja uma venda a terceiro?
Porque o legislador admitiu que o contrato-promessa acedesse ao registo, que no altera a natureza do
direito, mas torna-o eficaz perante terceiros. A partir do momento em que o promissrio regista o
contrato-promessa, que havido como definitivo, mesmo que se faa uma venda a terceiro e esta
venda seja registada, o contrato-promessa eficaz perante terceiros. Na perspectiva de MNICA
JARDIM, estamos assim perante um direito de crdito que eficaz perante terceiros porque o
legislador admitiu que acedesse o registo: por ex., na Alemanha s se permite o registo de direitos
reais. HENRIQUE MESQUITA faz uma construo mais complexa, defendendo que est em causa uma
reserva de prioridade (MNICA JARDIM discorda).

Concluindo, em nenhum lado encontramos um direito real de aquisio.


2) Direito de preferncia: aqui, MNICA JARDIM segue a posio de HENRIQUE MESQUITA. As preferncias
podem ser legais ou convencionais; as primeiras tm sempre eficcia perante terceiros, as segundas podem ter
verificados os requisitos do art. 421., que remete para o art. 413.. Quando se celebra um pacto de
preferncia, o obrigado preferncia no est obrigado a vender, ao contrrio do que sucede no contratopromessa; mas se algum dia decidir vender ou fazer uma dao em cumprimento, dar preferncia ao
preferente. A generalidade da doutrina diz que o direito de preferncia um direito real referindo-se ao
direito de preferncia apenas na ltima fase da sua existncia: se o obrigado preferncia alienar o bem a
terceiro, o preferente pode intentar a aco de preferncia, sendo por referncia a este momento que a
doutrina classifica este direito como direito real. Com a aco de preferncia, o preferente torna-se
proprietrio.
HENRIQUE MESQUITA analisou as vrias fases do direito de preferncia para verificar se estava em causa um
direito real:
1. Quando o obrigado preferncia decide alienar ou dar em cumprimento, fica obrigado a notificar o
titular da preferncia, a comunicar-lhe o projecto de venda. Neste primeiro momento, o preferente
tem um direito de crdito, o direito a ser notificado.

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2. Se for notificado, o preferente pode preferir; e se preferir, inelutavelmente na esfera jurdica do


obrigado nasce a obrigao de celebrar com ele o contrato. Logo, o preferente tem aqui um direito
potestativo a preferir; uma vez exercendo este direito potestativo, fica com um direito de crdito
celebrao do contrato (ficamos aqui numa situao muito prxima do contrato-promessa).
3. Se o obrigado no celebrar o contrato, ou logo no incio se no notificar e vender a coisa a terceiro, o
preferente pode intentar a aco de preferncia contra o obrigado e o terceiro para se sub-rogar na
posio contratual de terceiro, este um direito a ser parte num contrato. Porque exerce o direito
potestativo de se sub-rogar na posio de terceiro, torna-se parte no contrato e adquire o direito real.

O que temos aqui uma relao complexa integrada por direitos de crdito e direitos potestativos, no
temos aqui nenhum direito real. A prova disto o de que se o obrigado, A, vender a B, e este vender a C, o
preferente pode escolher intentar a aco de preferncia contra A e B ou contra B e C, ou seja, pode subrogar-se na posio de B ou na posio de C, consoante o contrato que lhe for mais vantajoso. Se se sub-rogar
na posio de B, temos uma venda a non domino.
3.3.2 Exemplos de direitos reais de aquisio
Os verdadeiros direitos reais de aquisio so muito poucos, de tal forma que se questiona se deve existir
esta categoria.
1. Art. 1333.: fala da unio ou confuso de boa f na aco industrial imobiliria. Se algum, de boa f,
unir ou confundir objecto seu com objecto alheio (por ex., juntam uma moldura a um quadro), se no
puder houver possibilidade de separao faz seu o objecto, desde que indemnize o dono do outro
objecto.
2. Art. 1343.: prolongamento de edifcio por terreno alheio. Quando algum estende a obra sobre uma
parcela do terreno alheio, o construtor pode adquirir a propriedade do terreno ocupado se, decorridos
3 meses sobre a ocupao, no houver oposio do proprietrio do terreno alheio.
3. Art. 1551./1: se um prdio for encravado, o proprietrio tem o poder de adquiri a servido (que no
um direito real pois faz parte do contedo inderrogvel do direito de propriedade). Mas se o prdio
vizinho for uma quinta, quintal, jardim, etc., o vizinho dono da quinta pode evitar ficar onerado com
servido de passagem se adquirir o prdio encravado. J temos aqui um direito real de aquisio pois
no faz parte do contedo inderrogvel do direito de propriedade da quinta.
4. Art. 2103.-A: fala das atribuies preferenciais do cnjuge sobrevivo. Tem pouca relevncia actual
porque hoje o cnjuge herdeiro legitimrio, o que no sucedia antes de 1977. Se a casa onde o casal
viveu pertencesse ao que faleceu, assim como os mveis, e se na partilha a casa e os mveis couber a

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outro herdeiro que no os cnjuge, o cnjuge pode tornar-se titular de direito de uso dos mveis e de
habitao da casa. Este direito de ser encabeado no direito de uso e habitao um direito real de
aquisio do direito de uso e habitao - ao contrrio dos outros exemplos que vimos, que permitem a
aquisio do direito de propriedade.

3.4 Intersubjectividade
Sempre que existe um direito real menor, h uma relao intersubjectiva entre o proprietrio e o titular o
direito real menor? MNICA JARDIM entende que no. O direito real menor pode ser adquirido por
usucapio, enquanto que os direitos de crdito e as relaes creditrias nunca podem ser adquiridas por
usucapio. Logo, se um direito real menor pode ser adquirido por usucapio, no pressupe nenhuma relao
intersubjectiva com o proprietrio, na medida em que na usucapio no h qualquer relao intersubjectiva
entre o proprietrio e o titular do direito real menor. Por outro lado, se percorrermos as causas de extino dos
direitos reais menores, vemos que estes se extinguem pelos decurso do prazo, quando a coisa deixa de existir,
pela verificao de um qualquer evento, etc. Todavia, a lei no prev as causas de extino da propriedade.
No h qualquer relao intersujectiva entre o proprietrio e o titular do direito real menor. O que sucede
que o proprietrio fica vinculado como qualquer terceiro ao dever geral de absteno este mais sentido
pelo proprietrio do que por qualquer terceiro porque o seu direito contrado, mas s isso.
Tambm no h intersubjectividade no caso de conflitos de direitos reais. Podem haver dois conflitos de
direitos reais:
1. Concurso de direitos reais: Acontece quando existem vrios direitos reais sobre a mesma coisa. H
concurso de vrios direitos sobre a mesma coisa. Na hiptese de haver concurso entre os titulares
sobre a mesma coisa tambm no h intersubjectividade, apenas tm que respeitar a soberania uns
dos outros, comportando-se como um qualquer terceiro, respeitando o dever geral de absteno.
2. Relaes de vizinhana: nestas temos vrios prdios e sobre cada um deles um direito de
propriedade, isto , vrios proprietrios de coisas diferentes que so vizinhos. A propriedade incide
sobre coisas diferentes lado a lado, o que pode gerar conflitos. O legislador vem regular essas
relaes, tentando evitar que existam esses mesmos conflitos.
a. Quando regula relaes de vizinhana, o legislador, em bom rigor, no est a criar relaes
intersubjectivas: o que faz regular o direito de propriedade de cada um e definir que, por
vezes, o facto de ser proprietrio de todo o imvel no permite actuar sobre todo ele, ficando
os limites jurdicos do direito de propriedade aqum dos limites fsicos da coisa. Por ex., o

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legislador diz que a faculdade de abrir janelas contida no direito de propriedade fica aqum
do limite fsico desse direito, tendo que deixar 1,5 metros entre a abertura da janela e o limite
da propriedade.
b. Outras vezes o legislador permite ir alm dos limites jurdicos: por ex., a lei portuguesa
permite que se plante junto extrema. Como evidente, plantada a rvore, esta cresce e os
seus ramos e razes vo acabar por passar para o prdio vizinho. O proprietrio pode tambm
emitir rudos e fumos, se isso corresponder ao uso normal do seu imvel e desde que no
cause prejuzos ao vizinho. Acaba por invadir igualmente o prdio do vizinho, o que a lei
permite desde que observados certos limites.
3.5 Questo da tutela dos direitos reais
Como o poder tpico nos direitos reais varia, ou seja, apesar de termos sempre um poder directo e imediato
sobre a coisa, os titulares dos direitos no tm todos os mesmos poderes de reaco. Quanto mais soberania
um direito tiver, mais possibilidades de reagir tem o titular. Se A for proprietrio de um terreno e B colher
os seus frutos, o proprietrio pode reagir; mas se A for titular de uma servido de passagem no prdio de B, e
se vir C a colher frutos, mesmo que saiba que C no tem qualquer direito de o fazer C no est a perturbar o
seu direito de passagem, logo no pode reagir. Apenas quando so afectadas os poderes ou faculdades com
ingerncias de terceiros que o titular do direito real pode reagir.
O direito real traduz-se numa relao de domnio ou soberania e, consequentemente, eficaz erga omnes.
Todos os outros esto vinculados pelo dever geral de absteno: e se um terceiro viola o dever geral de
absteno? O direito real um direito dotado de tutela forte, de outra forma a eficcia erga omnes no
passaria das palavras. A tutela forte passa pelo facto de o titular do direito real poder reagir, defender o seu
direito, desde que qualquer outro tenha violado o direito geral de absteno, mesmo que o terceiro tenha
actuado sem culpa e no lhe tenha causado qualquer dano (o que no acontece nos direitos de crdito, em
eu s se pode reagir se houver dano e, tirando nos casos de responsabilidade objectiva, se houver culpa).
H quem, a propsito da tutela, refira que esta existe igualmente no mbito dos direitos de crdito so estes
autores os defensores da teoria da eficcia externa das obrigaes. Defendem que o devedor tem de cumprir a
obrigao a que se vinculou e todos os demais devem respeitar o direito de crdito, no obstaculizando a sua
satisfao. Tambm eles estaro vinculados pelo direito geral de absteno. Isto no assim: at porque,
mesmo quem defende a eficcia externa das obrigaes, no refere apenas qualquer pessoa mas qualquer
pessoa que tenha conhecimento do direito de crdito ou que desconhea culposamente. Mais, os terceiros,

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para aquela teoria, s respondem havendo culpa e dano e portanto a tutela distinta a tutela no direito real
independente de culpa e dano.
Pretenses reais
Relacionado com a questo da tutela dos direitos reais, surge a figura da pretenso real. Entre o sujeito que,
independentemente de culpa, viola o direito real alheio e o titular do domnio surge, automaticamente, uma
relao creditria, em virtude da qual o segundo pode exigir ao primeiro determinada prestao que elimine a
sua situao material. A violao de um direito real faz nascer uma relao creditria entre o titular do direito
real e o terceiro que viola o dever geral de absteno. A estas relaes creditrias nascidas na violao de
um direito real e que tm por finalidade repor o estado das coisas em conformidade com o estatuto do
direito real, tutelar os direitos reais, e que encontram no regime destes o seu fundamento, na sua eficcia
absoluta e correspondente dever de absteno, chamam-se pretenses reais
Estas pretenses reais so actuadas processualmente, num processo em tribunal, atravs de aces, as aces
tpicas de defesa dos direitos reais:
1. Aco de reivindicao;
2. Aco negatria;
3. Aco de simples apreciao.
Apesar de as pretenses reais serem desenvolvidas pela lei e doutrina por referncia ao direito de
propriedade, estas aces podem ser utilizadas, com as necessrias adaptaes, para defesa de outros direitos
reais, pelo menos daqueles cujo exerccio acarrete a disponibilidade ou a posse da coisa sobre que incidem.
1) Aco de reivindicao
Nas aces de reivindicao, pede-se o reconhecimento do direito de propriedade e a restituio da coisa.
A esta aco recorre o proprietrio ou o titular do direito real que tenha visto o seu direito ser violado e que
tenha ficado privado da coisa: costuma-se dizer que a aco de reivindicao o meio de defesa do
proprietrio no possuidor contra o possuidor no proprietrio.
2) Aco negatria

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Quando no se perde o poder sobre a coisa, mas ainda assim houve violao do direito real, no se recorre a
aco de reivindicao, porque no se necessita da restituio do bem. A aco negatria o meio de defesa
adequado quando a violao do direito real se traduz apenas em actos de interferncia ou intromisso na
coisa, no conferindo ao terceiro a qualidade de possuidor ou detentor dela.
Os pedidos formulados na aco negatria so:
1. Declarao da inexistncia de qualquer direito na esfera jurdica do autor do acto que legitime a
sua actuao. Implicitamente tambm est aqui um pedido de reconhecimento do prprio direito, o
que se pede o reconhecimento da inexistncia de um direito do autor da violao aco negatria.
2. Eliminao da situao material criada, ou seja, reposio da situao existente antes da violao.
3. Finalmente, caso sejam de recear novos actos de violao, condenao do autor a abster-se de
praticar novos actos e a cumprir o dever a que est vinculado.

No primeiro pedido, a aco tem uma funo declarativa; no segundo, uma funo reparadora de repor a
situao anteriormente existente; no terceiro, uma funo preventiva. Assim, a aco negatria pode ter trs
pedidos, mas tem sempre os dois primeiros: no , assim, uma aco de simples apreciao, na medida em
que contm em si sempre o segundo pedido, o pedido de condenao.
3) Aco de simples apreciao
A terceira aco defesa dos direitos reais a aco de simples apreciao. A pessoa v violado o seu direito
real mas no privada da coisa nem precisa que reponha o estado existente antes da violao, no precisa de
formular o pedido de repor a situao anterior.
4. Caractersticas dos direitos reais
4.1 Inerncia
O direito real inerente a uma coisa, est ligado a uma coisa. Se a coisa se perder, o direito extingue-se. Se
quisermos mudar o objecto do direito, no conseguimos: o direito extingue-se e constitui-se um novo.
esta uma das caractersticas existe por fora da prpria noo do direito real: se um poder directo e
imediato sobre uma coisa, obvio que inerente a essa coisa. A inerncia decorre da soberania.

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4.2 Sequela
A sequela consiste na possibilidade de o titular do direito real opor a sua posio jurdica a quem se
colocar numa situao material ou jurdica perturbadora do seu direito.
Quando em causa esteja o direito de propriedade, a sequela traduz-se no poder de seguir a coisa, de a ir
buscar onde quer que esteja por isso, tambm se denomina poder de persecuo. Por exemplo, A,
proprietrio de um imvel, v que este ocupado por terceiros que o impedem de l entrar, perdendo a posse
e deteno da coisa. A pode intentar uma aco de reivindicao, e com esta, est a exercer a sequela, est a
perseguir a coisa. Assim, a sequela uma decorrncia da tutela forte que , por sua vez, decorrncia da
eficcia erga omnes.
No direitos reais menores, a sequela tambm se pode traduzir no poder de seguir a coisa, pois a aco
de reivindicao no se aplica apenas ao direito de propriedade (art 1315.), aplicando-se tambm aos
direitos reais menores (titular de direito de uso ou de habitao, usufrutrio, etc.). Tambm h sequela nos
direitos reais menores e tem nestes a mesma caracterstica que no direito de propriedade. Porm, aqui a
doutrina habitualmente fala de sequela para outra hiptese, como o exerccio de um direito real limitado em
face do subadquirente do domnio. Se a propriedade for transferida, o titular do direito real menor continua
ser dele titular, ou seja, o novo proprietrio adquire uma propriedade onerada. Exemplo: se A constituir um
direito de usufruto a favor de B e vender a C, C adquire a propriedade onerada pelo usufruto, direito de
eficcia erga omnes.
Assim, quando em causa est um direito real menor, alguns autores defendem que a caracterstica da
sequela tambm se manifesta no facto de o direito real menor poder ser feito valer perante o novo
proprietrio. Rigorosamente, podemos dizer que h aqui sequela? O direito menor acompanha a coisa e
continua a onerar a propriedade. Mas a verdade que, quando se diz que acompanha a propriedade, isto no
mais do que dizer que o direito real tem eficcia erga omnes. No estamos a acrescentar nada eficcia
erga omnes: o titular do direito real limitado apenas tem de fazer valer o seu direito, no necessita de
perseguir a coisa porque esta continua no seu domnio.
Portanto, apenas quando se traduz no poder de perseguir a coisa, onde quer que ela esteja, que a sequela
vista como um plus, acrescentando algo eficcia erga omnes, enquanto decorrncia dela e relacionada
com a tutela forte. A sequela s se apresenta como um plus em face da eficcia erga omnes quanto o sujeito

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do direito real limitado se v privado indevidamente da disponibilidade da coisa e, para exercer a soberania
de que titular, necessita de perseguir a res.
4.2.1 Excepes sequela
Em relao sequela, habitual serem apresentadas duas excepes:
1. Art. 291. do Cdigo Civil.
2. Art. 5. do Cdigo do Registo Predial.
Os autores que dizem que os artigos 291. do CC e o 5. do CRegPred so excepes sequela tambm
afirmam que esses artigos so excepes ao princpio nemo plus iuris. Mas impossvel serem excepes a
estas duas coisas na verdade, so excepes ao princpio nemo plus iuris e no sequela.
Art. 291. do Cdigo Civil: A vende a B, o negcio nulo ou anulvel; e B vende a C. Sendo anulvel, A
intenta aco de anulao, o negcio anulado e por fora da eficcia retroactiva como se B nunca tivesse
adquirido. A venda que B fez a C uma venda a non domino, logo C nada adquiriu. Tendo a coisa em seu
poder, C deve restituir a A. Porm, o 291. diz que, se tratar de um dos casos nele previstos, a posio de C
protegida e o seu o direito no cai. Esta uma excepo ao princpio nemo plus iuris.
Haver aqui alguma excepo sequela? No: C adquire por fora do art. 291., e A perde o seu direito
coisa. S teramos uma excepo sequela se A fosse o proprietrio e, apesar de o ser, no pudesse ir buscar
a coisa e exigir que C a restitua. Porm, o proprietrio por fora do 291. C.
Art. 5. do Cdigo do Registo Predial: A vende a B um imvel e B no regista. Aproveitando-se do facto
de no ter registado, A vende a C e C regista. De acordo com o art. 5., B no pode opor o seu direito a C,
mas na prtica o que acontece que C adquire. Se A vendeu a B, B tornou-se titular do direito por fora do
princpio da consensualidade, o registo no elemento necessrio para a aquisio. C participa no negcio a
non domino, mas por fora do registo torna-se titular do direito: uma excepo ao princpio do nemo plus
iuris. O negcio mais o registo do o direito a C: e porque sobre uma coisa no podem incidir dois direitos de
propriedade, C adquire e B perde o direito. O registo tem uma funo atributiva do direito em relao a C,
juntamente com o negcio que no pode padecer de mais nenhum vcio; sendo que tem uma funo resolutiva
em relao a B, que perde o seu direito.
Isto o que os autores dizem quando explicam o art. 5.; mas depois dizem que esta uma excepo
sequela: mas no uma excepo sequela pois B no tem o direito, e no pode haver sequela se no h

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direito.
Na doutrina estrangeira, h ainda uma terceira hiptese que avanada como excepo sequela mas no
nenhuma excepo sequela - a regra da posse vale ttulo. Na generalidade dos pases europeus, se algum
adquirir uma coisa mvel de boa f ao comerciante num comrcio aberto, torna-se proprietrio. Isto ainda que
se trate de coisa furtada. Em Portugal, o mais prximo disto que temos a regra de que necessrio dar
primeiro o dinheiro ao terceiro na aco de reivindicao uma proteco do terceiro que est longe da regra
da posse vale ttulo. Ora, mas esta regra uma excepo ao princpio nemo plus iuris, logo pelas mesmas
razes do art. 291. e do art. 5. no pode ser uma excepo sequela: o direito no existe.
4.3 Preferncia
De acordo com esta caracterstica, o titular do direito real tem prioridade, primazia, quer perante o titular
do direito real constitudo posteriormente, que seja total ou parcialmente incompatvel, quer perante o
direito de crdito, quer constitudo anteriormente, quer constitudo posteriormente.
Preferncia face aos direitos de crdito: A empresta a casa a B (comodato, direito pessoal de gozo), e de
seguida A vende a casa a C. C quer que B saia, pois a venda da casa prevalece sobre o comodato. Em rigor,
como todas as outras caractersticas, esta uma mera decorrncia da soberania e eficcia absoluta. O direito
real prevalece sobre o direito de crdito pois tem eficcia absoluta.
Tambm no se pode falar em verdadeira preferncia quando, em confronto, esto dois direitos reais de
gozo. A vende a B um bem no sujeito a registo, e a seguir A vende o mesmo bem a C: o direito de B, porque
primeiro no tempo, mais forte no direito. No entanto, em rigor, o direito de B no tem prioridade, por uma
razo simples: C no tem direito, pois no possvel a incidncia simultnea de dois direitos conflituantes e
incompatveis sobre a mesma coisa. No h um verdadeiro confronto entre dois direitos, mas sim entre um
direito e um no-direito. Nada impede dizer que, de acordo com a regra da prioridade cronolgica, o direito
de B que prevalece, e afirmar que se pode falar em preferncia embora se trate de um confronto entre um
direito e um no direito; mas a regra da prioridade temporal d-nos apenas um critrio para a resoluo de um
conflito, e este critrio decorre novamente da eficcia absoluta do direito real.
Tambm podemos ter apenas uma incompatibilidade parcial entre os dois direitos: A constitui um direito de
usufruto a B e a seguir transmite a propriedade a C. O direito de B impe-se a o do C por fora da
caracterstica da preferncia, logo C adquire a prioridade onerada pelo usufruto; mas a verdade que isto no

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mais do que uma decorrncia da eficcia absoluta dos direitos reais.


A preferncia no traz nada de novo: ou uma questo de confronto entre um direito e no direito, ou entre
um direito eficaz erga omnes e um direito onerado.
A caracterstica da preferncia apenas assume verdadeira relevncia nos direitos reais de garantia, pois
uma coisa pode ser objecto de mais do que um direito real de garantia e necessrio gradu-los. Vrias
hipotecas, por ex., podem recair sobre o mesmo bem, e todas elas so vlidas e podem ter a mesma
amplitude. Qual delas vai prevalecer? Aqui, a regra nos direitos reais de garantia (que no vale no caso da
hipoteca) a de que o primeiro direito real de garantia a ser constitudo o que prevalece. Assim, o
contedo deste direito o de promover a venda judicial da coisa e pagar-se com preferncia face aos demais
credores que no tenham garantias anteriores.
Se no se pode usar com rigor a expresso preferncia nos direitos pessoais de gozo, mas sim prevalncia
(preferncia para os direitos reais de garantia).
H vrias excepes regra da prioridade temporal: vamos ver as no excepes e as verdadeiras excepes.
4.3.1 Falsas excepes
So falsas excepes preferncia (nos direitos reais de garantia):
1. Hipoteca: a regra que vale no a da data do momento do negcio, mas do registo. Mas isto no
uma verdadeira excepo, pois o registo na hipoteca tem carcter constitutivo, ou seja, a hipoteca s
se constitui com o registo.
2. Art. 5. e art. 291., pelas mesmas razes pelas quais so apontados como excepes s sequelas.
a. A vende a B e B vende a C. Nos direitos reais de gozo, apresenta-se como excepo
sequela pois o direito de C porque A o perde: apesar de C adquirir a non domino, a lei dlhe o direito.
b. A vende a B, que no regista, e depois vende a C, que regista. B deixa de ter direito, logo no
faz sentido dizer que uma excepo.

4.3.2 Verdadeiras excepes


H excepes, sobretudo em matria de privilgios creditrios.

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1) Art. 748.: na graduao entre os privilgios, no se atende data da constituio. Este artigo d-nos a
ordem de diversos privilgios: temos vrias categorias de privilgios a incidir sobre a mesma coisa, todos eles
so direitos reais e, no entanto, este artigo d-nos uma ordem que no tem nada a ver com a data da
constituio. O legislador fixa uma outra hierarquia.
2) Privilgios por despesas de justia, quer sejam mobilirios, quer sejam imobilirios: tm preferncia
sobre quaisquer outras garantias, ainda que anteriores, art. 743. e 746.. So garantias que asseguram as
despesas feitas em processos judiciais, nomeadamente executivos: tm preferncia sobre todas as outras
garantias porque garantem crditos por despesas que permitiram a satisfao de outros credores. Numa aco
executiva, no s o crdito do credor que intenta a aco que satisfeito; so tambm os que tm garantias
reais que so chamados ao processo.
3) Art. 751.: o privilgio imobilirio especial oponvel a terceiros que adquiram o prdio ou um direito
real sobre ele e preferem consignao de rendimentos, hipoteca e ao direito de reteno, ainda que estas
garantias sejam anteriores. Sendo os privilgios de origem legal, e no sendo direitos reais sujeitos a registo,
este preceito faz com que os privilgios sejam um garantia muito perigosa. Ex: temos um banco, que
empresta dinheiro e exige a prestao de uma garantia. Consulta o registo e julga que no h problema
nenhum, julgando que o bem no est onerado, mas no final podem aparecer privilgios. Da se dizer que so
garantias perigosas, ocultas: isto apesar de o legislador ter vindo limitar at determinado valor a satisfao
dos privilgios creditrios. Antigamente, os credores com privilgios no precisavam de fazer nada; e quando
outro credor intentava uma aco executiva, os credores com privilgios levavam tudo. Hoje h uma
limitao quantitativa.
4) Art. 745./2: havendo crditos igualmente privilegiados, d-se rateio entre eles na proporo do respectivo
montante. Havendo crditos garantidos com privilgios iguais, no se vai ter em conta a data da constituio
do privilgios e os credores so pagos, todos eles, rateadamente, ou seja, na proporo do respectivo
crdito, como se fossem credores comuns.
5) Art. 759./2: o direito de reteno prevalece, tem prioridade, primazia, sobre uma hipoteca, mesmo que
anteriormente constituda. Este artigo dos artigos que mais estranheza causa no estrangeiro, porque o
direito de reteno, para alm da hiptese tpica de o devedor com obrigao da entrega da coisa poder reter a
coisa at ser pago das despesas que teve com ela (devedor da prestao da entrega e credor do dinheiro), h
outras hipteses em que existe o direito de reteno (art. 755.). E h um caso especial, o do promitente-

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comprador, que a que causa mais estranheza: se o promitente alienante entregar a coisa ao promitente
comprador (traditio da coisa), se este tiver pago um determinado sinal, caso haja incumprimento no contrato
definitivo, o promitente-comprador tem direito a ser satisfeito por um determinado valor (dobro do sinal ou
valor da coisa). A lei vem dizer que o promitente-comprador pode exercer direito de reteno, ou seja, pode
promover a venda judicial da coisa e ver satisfeito o seu crdito, com prevalncia sobre hipotecas, mesmo
anteriores. Na prtica, isto pode levar a situaes deste gnero: A celebra um contrato de mtuo com um
banco X para construir um prdio; X exige uma hipoteca; A celebra um contrato-promessa com um terceiro
B, este d um sinal, mas no consegue cumprir o contrato. B, que deu apenas um pequeno valor em relao
ao valor total do prdio, prefere em relao ao banco que financiou toda a obra. Esta norma surgiu numa
altura em que havia uma enorme inflao em Portugal; e os promitentes-compradores tinham srias
dificuldades em celebrar os contratos definitivos, pois no momento da celebrao do contrato definitivo o
prdio valia muito mais e o promitente-vendedor preferia incumprir o contrato e vender a terceiro. Mas o
problema foi que:
1. Estabeleceu-se a preferncia em relao a todos os casos de direitos de reteno e no s em relao
ao direito do promissrio.
2. Integrou-se a norma numa fase especfica da economia portuguesa e no se retirou. Hoje, num
momento de crise, mais depressa incumpre o promitente-comprador que o vendedor.

6) Art. 733.: fala-nos dos privilgios gerais. Os privilgios gerais so direitos de crdito, no so direitos
reais. Podem ser mobilirios, se incidirem sobre o patrimnio mvel do devedor; ou imobilirios, se
incidirem sobre o patrimnio imvel (no constam do Cdigo ). E so direitos de crdito pois no incidem
sobre coisa certa e determinada, ou seja, incidem sobre todo o patrimnio e o patrimnio altera-se ao longo
dos tempos, altera-se entre a data da constituio e a data em que o crdito satisfeito custa do privilgio.
Os titulares dos privilgios, apesar de gerais, prevalecem sobre os outros credores: este art. 733. no faz
qualquer restrio. Mas se so direitos de crdito, no deveriam prevalecer temos assim um direito de
crdito com preferncia.
Aqui estamos num patamar diferente das excepes: em todas as anteriores excepes, no obstante
estarmos perante direitos reais, no funcionava a regra da preferncia, havia uma regra diferente. Esta
excepo do art. 733. (e a seguinte) um tipo de excepo diferente, vindo provar que afinal tambm h
preferncia em alguns direitos de crdito; a caracterstica da preferncia no exclusiva dos direitos reais.
7) Art. 736. e 747./1: fala dos privilgios mobilirios gerais, sendo que o art. 747./1/a) diz-nos que os
privilgios mobilirios gerais do art. 736. so satisfeitos antes de credores que sejam titulares de

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privilgios especiais. Em causa esto privilgios mobilirios gerais, logo direitos de crdito, que no obstante
passam frente de privilgios especiais, que so direitos reais. Temos uma excepo caracterstica da
preferncia (os direitos reais prevalecem sobre direitos de crdito), e uma preferncia nos direitos de crdito.
8) Art. 407.: em bom rigor, temos aqui direitos pessoais de gozo, nos quais vamos encontrar uma excepo
regra da preferncia. Quando contratos sucessivos constiturem direitos pessoais de gozo sobre a mesma
coisa e a favor de duas pessoas, incompatveis entre si, prevalece o direito mais antigo em data, sem
prejuzo das regras do registo. Este artigo est deslocado sistematicamente das outras excepes. Ex: A d de
arrendamento a B a sua casa no Algarve; e de seguida A d o mesmo apartamento de arrendamento a C, no
mesmo perodo de tempo. B e C so arrendatrios do mesmo apartamento. Quando B chega ao apartamento,
C j est instalado: quem tem direito a passar frias? O que celebrou o contrato primeiro, logo B.
A soluo no esta em todos os ordenamentos em Itlia, prevalece o direito daquele que primeiro tiver
entrado no gozo da coisa. Em bom rigor, no h aqui justia em nenhuma das hipteses: se aplicssemos o
regime dos direitos de crdito, caberia ao devedor escolher livremente a obrigao que cumpre, com as
consequncias do incumprimento da outra. No foi esta a soluo consagrada. Na prtica, a nossa soluo
causa mais inconvenientes que a soluo italiana, pois a pessoa instalada que fica. H argumentos a favor e
contra de cada uma das solues, portuguesa ou italiana.
Assim, conclumos que tambm h direitos de crdito com preferncia:
1. Privilgios creditrios especiais, que tm primazia perante os outros credores.
2. Alguns privilgios mobilirios gerais, que tm primazia at sobre privilgios que so direitos reais.
3. Direitos pessoais de gozo.

5. Distino e aproximao entre os direitos de crdito e os direitos reais


5.1 Distines tendenciais
H outros elementos que por vezes so apontados como elementos distintivos entre os direitos de crdito e os
direitos reais. Vimos a diferena da eficcia, tutela, inerncia, sequela e preferncia; porm, h outras
caractersticas apontadas, que so meramente tendenciais no se pode afirmar em rigor que sejam
distintivas.
1. Os direitos de crdito extinguem-se pelo uso e no os direitos reais. Esta uma diferena meramente
tendencial por ex., os direitos de garantia extinguem-se pelo uso.

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2. Os direitos reais so direitos duradouros, enquanto que os de crdito so mais transitrios. Tambm
uma distino tendencial: h direitos reais que duram pouco tempo (por ex., os direitos de garantia, se
o devedor incumprir rapidamente); e h direitos pessoais de gozo que podem ser muito duradouros
(no regime anterior, transmitia-se ao cnjuge, do cnjuge para os filhos,...).
3. Os direitos de crdito, em regra, tm por objecto bens de consumo; enquanto que os reais tm por
objecto bens duradouros. No assim necessariamente h o usufruto de coisas consumveis.
4. Os direitos reais so violados por um comportamento positivo (isto verdade: se todos so
vinculados pelo dever geral de absteno, se no cumprem porque adoptam um comportamento
positivo); enquanto que os direitos de crdito so violados por um comportamento negativo. No
assim: por ex., nas obrigaes de non facere o incumprimento por um comportamento positivo.
5. S os direitos reais so passveis de serem adquiridos por usucapio (art. 1287.): isto verdade, mas
nem todos os direitos reais so susceptveis de serem adquiridos por usucapio, apenas os direitos
pessoais de gozo (art. 1287.). E dentro deste no podem ser adquiridos nem as servides no
aparentes nem o direito de uso e habitao (art. 1293.).

5.2 Verdadeiras diferenas


1) Quanto ao tipo:

Os direitos reais envolvem uma relao de domnio, de soberania, com poder directo sobre a coisa.
No envolvem intersubjectividade. Os direitos de crdito envolvem relaes intersubjectivas, no
supem domnio sobre a coisa. Mesmo quando o direito real emerge de um contrato, este tem apenas
uma funo gentica.

Os direitos reais envolvem um poder imediato, retiram-se utilidades de forma directa. Os direitos de
crdito envolvem poderes mediatos.

Os direitos de crdito so eficazes inter partes, logo so desprovidos do poder de sequela e,


salvaguardadas as excepes previstas na lei, da caracterstica da preferncia. J os direitos reais so
eficazes erga omnes, dotados do poder de sequela e, em regra, da caracterstica da
preferncia/prevalncia.

2) Quanto ao objecto:

Os direitos de crdito podem incidir sobre "coisas" indeterminadas ou futuras. J o objecto dos
direitos reais uma coisa (certa, determinada e actual), e o direito real inerente coisa.

Um direito de crdito pode incidir sobre mais do que uma coisa, enquanto que um direito real tem,

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em princpio, por objecto apenas uma coisa (princpio da especialidade).

3) Quanto ao regime:

Os direitos reais so apenas e s os previstos na lei, com o regime previsto na lei (tirando os tipos
abertos). claro que h muitas normas que do espao s partes para conformarem o regime, mas em
aspectos pontuais. Nos direitos de crdito, vale o princpio da autonomia privada, art. 398..

Os direitos reais beneficiam da caracterstica da elasticidade, sempre que possam ser onerados. Um
direito real que possa ser onerado por outro direito real beneficia desta caracterstica: o direito real
maior comprime-se com a constituio do direito menor, e expande-se quando este se extinguir. Os
direitos de crdito no tm esta caracterstica.

Os direitos de crdito prescrevem, e a prescrio tem causas suspensivas, interruptivas, e no de


conhecimento oficioso: art. 305.. usucapio aplicam-se as regras da prescrio. Os direitos reais
de aquisio extinguem-se por caducidade, os de garantia por prescrio, e os de gozo por:
o

No uso (com excepo da propriedade e da propriedade superficiria), sendo o no uso de


conhecimento oficioso,

Abandono (se em causa estiverem mveis), sendo o abandono caracterizado pela perda
voluntria da posse com o objectivo de se extinguir o direito de propriedade sobre ela.

Estando em causa imveis, a lei diz que os imveis sem dono pertencem ao Estado - no h
abandono de imveis. Os imveis sem dono so os imveis cujo dono morre e no deixa
herdeiros legtimos e a herana entregue ao Estado. S h um caso em que se prescreve o
abandono de coisas imveis, o abandono de guas (art. 1397.).

Renncia abdicativa (e, nalguns casos, liberatria): a renncia abdicativa um contrato


unilateral, no receptcio e gratuito. Quem seja titular de um direito de usufruto, por ex., pode
renunciar a ele.

Apenas os direitos reais podem ser adquiridos por usucapio.

5.3 Afinidades
Apesar da clara distino entre direitos reais e os direitos de crdito, existem pontos de contacto entre eles:
1. Quer os direitos de crdito, quer os direitos reais concedem acesso a bens.
2. Os direitos reais e de crdito podem constituir-se (e transmitir-se) por contrato. Quase todos os direitos

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reais menores podem surgir por contrato (excepto o direito de reteno e os privilgios creditrios imediatos).
Nem sempre os contratos, nos direitos reais, tm apenas uma funo gentica: no tipos abertos (usufruto e
servides) e em aspectos dos outros direitos reais as partes podem conformar os direitos e deveres.
3. Por regra, os direitos reais e os direitos de crdito so transmissveis por ex., o direito de propriedade
transmissvel. Excepes transmissibilidade:
a) Servides prediais: no sentido de que no podem ser transmitidas independentemente do prdio
(princpio da inseparabilidade).
b) Direito de uso e habitao: um direito constitudo intuitu personae, logo no podem passar para um
sujeito diferente a favor de quem foram constitudos.

4. H direitos reais que so acessrios dos direitos de crdito direitos reais de garantia. Os direitos reais de
garantia asseguram a satisfao de direitos de crdito.
5. H direitos reais que podem ter por objecto direitos de crdito: o caso do usufruto e do penhor.
6. A violao de direitos reais cria uma relao obrigacional entre o autor da leso e o titular do direito real
do lesado. A esta relao d-se o nome de pretenso real.
7. H obrigaes que surgem pelo facto de se ser titular do direito real, as obrigaes reais.

6. Obrigaes reais
Para MNICA JARDIM, na linha de HENRIQUE MESQUITA, estas fazem parte dos direitos reais, logo devem ser
convocadas na sua definio.
6.1 Noo
As obrigaes reais so vnculos jurdicos por fora das quais uma pessoa, na qualidade de titular de um
direito real, fica adstrita para com outra (que pode ou no ser titular de um direito real) realizao de
uma prestao de contedo positivo (dar ou fazer). Segundo HENRIQUE Mesquita, o facto de se entender que
as obrigaes reais fazem parte do contedo do direito real no significa que elas sejam relaes de natureza
real: so verdadeiras obrigaes, sendo que so apelidadas de reais por terem origem no estuto de um

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direito real.
As obrigaes reais apenas compreendem os casos em que ao titular do direito real sejam exigveis, de
acordo com o estatuto do seu direito real, comportamentos de contedo positivo, de dar ou de fazer, que se
integrem numa verdadeira relao obrigacional. A contrario, de fora das obrigaes reais ficam:
1) As obrigaes que impendem sobre aqueles que violam direitos reais, que tm por finalidade tutelar
um direito real e que encontram a sua gnese igualmente no estatuto dos direitos reais. Neste caso, esto
em causa as pretenses reais. Na pretenso real, o vinculado obrigao aquele que viola o dever geral de
absteno, que viola o direito real alheio; ao invs, nas obrigaes reais o vinculado o titular do direito real.
O credor de uma pretenso real sempre um titular de um direito real; o devedor da obrigao real pode no
ser titular de qualquer direito real.
H, no entanto, uma hiptese diferente: pode acontecer que a pretenso real corresponda, pelo lado passivo,
a uma obrigao real. O credor o credor de uma pretenso real porque o seu direito real foi violado e o
devedor dessa pretenso real tem uma obrigao real. As fontes das obrigaes reais so taxativas, mas uma
delas a violao de uma restrio legal: e nesses casos, quando se viola uma restrio imposta ao direito
de propriedade, que surge no mbito das relaes de vizinhana, que por um lado temos uma pretenso real, e
por outro uma obrigao real. Ex: A dono de um prdio e B dono do prdio vizinho. A abre uma janela
junto extrema e no a 1,5 m da extrema, logo violou o direito real de B, que vai poder exigir o fecho da
janela e passa a ser credor da pretenso real e A devedor da pretenso real. Mas, quando A abre a janela, no
viola apenas o direito de B: viola tambm uma restrio que imposta ao seu direito de propriedade, viola o
estatuto do seu direito. Assim, violando o estatuto do seu prprio direito real, A passa a ter a obrigao real
de fechar a janela. Nestas hipteses, em que a violao do direito real alheio tambm envolve um no
cumprimento de uma no restrio imposta ao direito de propriedade de quem violou o direito alheio, na
relao creditria da pretenso real encontramos como devedor algum que tem uma obrigao real.
2) As obrigaes que no decorrem directamente do estatuto do direito real. Por vezes, a lei impe
obrigaes ao titular de um direito real pelo facto de ele proceder culposamente: ora, uma obrigao que surja
em virtude de uma actuao culposa no uma obrigao real, uma obrigao tout court. Por ex., quem
tenha um carro tem de pagar o IUC, logo esta uma obrigao real. Mas a obrigao de pagar uma
indemnizao quando provoque um acidente com culpa no uma obrigao real, pois no decorre do
simples facto de se ser titular do carro. So ainda exemplos de obrigaes que no decorrem do estatuto do
direito real:

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a) Art. 492.: apesar de alguns autores dizerem que o art. 492. estabelece uma obrigao real, a
distino aqui clara. Esta artigo prev que o proprietrio de uma obra que ruir responde pelos danos
causados: s responde se tiver culpa, e responde o proprietrio ou o possuidor. Ou seja, o sujeito
passivo pode no ser titular do direito real e s responde se tiver actuado com culpa, logo no temos
nenhuma obrigao real.
b) Art. 1340.: diz que quem fizer obra ou plantao em terreno alheio, e se o fizer de boa f, como se
cria uma nova realidade (nasceu algo novo) pode, se o valor que tiver acrescentado for mais do dobro
do prdio antigo, adquirir o todo novo, pagando. A obrigao de pagar no uma obrigao real,
porque no nasce pelo facto de a pessoa ser titular de um direito real, nasce como contrapartida de se
tornar titular de um direito real de gozo sobre a totalidade.
3) As obrigaes de contedo negativo. As obrigaes de contedo negativo no so obrigaes reais, o que
no pacfico na doutrina: h quem entenda que quer as de contedo negativo, quer as de contedo positivo,
so obrigaes reais. HENRIQUE MESQUITA diz que as obrigaes de contedo negativo que impendem
sobre os titulares de direitos reais j tm uma denominao, as restries. Se a lei j as denomina, no vale
a pena dar-lhes outra designao ex: no abrir janelas na extrema, no deitar fumos para os prdios
vizinhos, etc. As restries so limites que o legislador impe ao direito de propriedade, sendo que o que o
legislador pretendeu com as restries foi evitar e minimizar conflitos entre vizinhos. Atravs das restries,
o legislador diz que, no obstante o direito de propriedade incidir sobre a coisa, por vezes os poderes
jurdicos ficam aqum da coisa fsica (ex: a janela); outras vezes, vo alm da coisa (ex: pode-se plantar uma
coisa na extrema e os ramos podem passar para o prdio vizinho).
4) As obrigaes de contedo positivo a que no corresponde qualquer relao obrigacional.
Encontramos obrigaes de contedo positivo a que no corresponde uma verdadeira relao creditria, ou
seja, em que o sujeito activo no se comporta nem se pode comportar como um qualquer credor,
nomeadamente no pode intentar uma aco executiva para satisfazer o seu crdito. A maioria dos deveres
de facere impostos a titulares de direitos reais por normas de direito pblico no supe qualquer relao
obrigacional, uma vez que ao rgo pblico no atribudo o poder de exigir, como credor, o respectivo
cumprimento. A violao destas regras constitui antes uma contra-ordenao, punvel com as sanes
prprias: por ex., se algum fizer uma construo ilegal, passa a estar obrigado a demolir a construo; no
entanto, a cmara no pode intentar uma aco executiva para satisfazer o seu crdito de ver demolida a obra:
a cmara apenas pode aplicar uma sano pecuniria e mandar a pessoa a demolir. A obrigao de demolio
no uma obrigao real pois a cmara no se comporta como um credor normal. Se a pessoa pagar a sano
mas no demolir, a cmara pode-se substituir pessoa e demolir a obra, e isso implica gastos: a cmara vai

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ficar credora quanto ao valor. Quanto ao valor que a cmara gasta, a j temos uma relao creditria, embora
no tenhamos tambm nenhuma obrigao real.
Mas j uma obrigao real a obrigao de pagar o IMI, que j se integra numa relao creditria tpica: a
cmara pode intentar uma aco executiva e satisfazer o seu crdito.
6.2 Fontes
So fontes das obrigaes reais:
1. Normas de direito pblico por ex., obrigao de pagar o IMI.
2. Normas de direito privado que prevem directamente a obrigao real por ex., em matria de
compropriedade, o art. 1411.: obrigao de participar nas despesas feitas com a coisa
3. Normas de direito privado que permitem s partes constituir uma obrigao real, ou seja, as
obrigaes reais podem ter por fonte uma conveno admitida por uma norma de direito privado. Por
ex., o art. 1530., que prev o pagamento do cnone superficirio. Se algum constitui a favor de
outro um direito de superfcie, pode exigir o pagamento de um preo, sendo que esta prestao a que
se chama cnone superficirio uma obrigao que emerge de uma norma que permite s partes
criarem-na.
4. Violao de uma restrio ao direito real.
6.3 Tipos
As obrigaes reais visam satisfazer interesses pblicos (como a obrigao de pagar IMI) ou interesses
privados. As obrigaes reais que visam satisfazer interesses privados podem surgir em benefcio do titular
de outro direito real, de um co-titular do mesmo direito real ou de um terceiro no identificado em funo da
titularidade de um qualquer direito real.
1. Titular de outro direito real: exemplo do cnone superficirio, sendo o titular do interesse o titular
do direito de propriedade.
2. Co-titular do mesmo direito real: exemplo a obrigao de o comproprietrio contribuir para as
despesas comuns, art. 1411..
3. Terceiro no identificado em funo da titularidade de outro direito real: exemplo a obrigao de
dar preferncia ao locatrio, art. 1091./a).
6.4 Contedo

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J vimos que tm sempre contedo positivo; e podem ser uma prestao de dar ou de fazer.
1. Dar: o exemplo dos arts. 1530., 1411. e 1424. (propriedade horizontal).
2. Fazer: vinculam o titular do direito real a praticar actos sobre certa coisa. Exemplos: obrigao de dar
preferncia (art. 1409.), obrigao de efectuar reparaes ordinrias na coisa que est a cargo do
beneficirio (1472.).
6.5 Obrigaes reais e restries reais
Existem diversos aspectos do regime das obrigaes reais que as distanciam das restries reais,
designadamente:

As restries reais tambm, em princpio, so apenas aquelas que constam da lei. Porm, as restries
reais podem ser afastadas atravs de um negcio creditrio ou atravs de uma servido. No se pode
construir uma janela junto extrema, mas com uma servido de vistas j se pode: a estas servides
d-se o nome de servides desvinculativas.

Por outro lado, no podem ser criadas restries com eficcia real livremente; porm, no mbito da
propriedade horizontal podem-se fixar restries vinculantes dos condminos. Isto resulta do
regime da propriedade horizontal: quer do contedo do ttulo constitutivo, art. 1418./2/b) (o
regulamento do condomnio pode regular o uso, fruio e conservao); quer ainda do art.
1422./2/b), que nos diz que especialmente vedado aos condminos praticar quaisquer actos ou
actividades proibidos no ttulo constitutivo e posteriormente deliberadas. Isto estar a impor
restries reais, quer aos presentes condminos, quer os futuros. Assim, podem-se criar obrigaes
de no fazer mas no de fazer, sob pena de violar o princpio da taxatividade.

6.6 Regime
1) Vale o princpio da taxatividade, ou seja, s existem as obrigaes reais previstas naquelas fontes. Isto
importante em termos prticos, sobretudo em matria da propriedade horizontal: cada vez mais surgem
regulamentos que impem obrigaes aos condminos. Nestes regulamentos, as obrigaes de contedo
positivo so obrigaes reais? Por ex., A comprou um apartamento num prdio sujeito ao regime da
propriedade horizontal e na assembleia ficou combinado que no se podia fumar nas partes comuns, no se
podia estender roupa na parte da frente, e que cada condmino estava obrigado a jardinar a zona exterior do
edifcio um ms por ano. Quid iuris? Tudo o que seja obrigao negativa possvel, pois insere-se no
domnio das obrigaes em geral, tout court (sendo que as obrigaes negativas aprovadas em assembleia

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vinculam os condminos seguintes). J a obrigao positiva, como a de jardinar, no pode ser uma obrigao
real, as pois partes no podem livremente criar obrigaes reais assim, s pode ter eficcia relativa, ou seja,
s vincula os condminos que o aprovaram em assembleia.
Como que se explica a taxatividade das obrigaes reais?
1. Para HENRIQUE MESQUITA, as obrigaes reais fazem parte do contedo do direito real; ora, como os
direitos reais esto sujeitos a um princpio da taxatividade (embora as partes possam conformar o
seu regime), este princpio vale para as obrigaes que fazem parte do seu contedo.
2. A restante doutrina justifica a taxatividade das obrigaes reais afirmando o seguinte: as obrigaes
reais so ambulatrias, ou seja, quando se transmite o direito real por fora da qual ele nasceu, se a
obrigao ainda no estiver cumprida, acompanha o direito e vai parar esfera jurdica do novo
titular. Assim, porque seguem o direito, no se pode admitir que sejam livremente criadas pelas
partes, pois caso contrrio estaria a desproteger-se imensamente a populao em geral, atingindo um
terceiro que no participou nas negociaes, na criao, do direito real e da obrigao real.

Porm, nem todas as obrigaes reais so ambulatrias: as obrigaes de fazer so sempre ambulatrias, j
as obrigaes de dar nem sempre o so.

2) A maioria da doutrina diz que todas as obrigaes reais so ambulatrias, logo esta seria uma segunda
caracterstica, ao lado da taxatividade. Podemos aceitar a ambulatoriedade como segunda caracterstica, pois
em regra isto sucede.

So ambulatrias todas as obrigaes de fazer, por uma razo muito simples: se est em causa
fazer algo numa coisa, se a pessoa transmite o direito que tinha sobre a coisa, depois no teria
legitimidade para actuar sobre uma coisa (teramos uma actuao em coisa alheia). Por ex., na
obrigao de fechar a janela, se A vender o prdio a C, A no pode ir fechar a janela; o usufruturio
est obrigado a fazer reparaes ordinrias, logo se o usufruturio transmitir o seu direito (o
usufruto susceptvel de trespasse), deixa de ter poderes sobre a casa, no pode imiscuir-se em
coisa alheia.

Porm, nem todas as obrigaes de dar devem ser consideradas ambulatrias: s devem ser
consideradas ambulatrias as obrigaes de dar cujos pressupostos materiais que a fizeram
nascer ainda se encontrem objectivados na coisa. Por ex: A, querendo mudar-se para um prdio
sujeito a propriedade horizontal, constata que a fachada do prdio est deteriorada e os elevadores
esto avariados, mas mesmo assim compra a fraco. Os pressupostos materiais da obrigao de
fazer as obras estavam vista: se os outros condminos tivessem j contratado algum para fazer a

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reparao, j estavam objectivados os pressupostos da obrigao. Assim, a obrigao deve


transmitir-se a A, pois este deveria ter tido o cuidado de perguntar pelas reparaes. Se os
pressupostos no estiverem ainda objectivados na coisa, por uma questo de justia as obrigaes
no se transmitem, pois o adquirente do direito real no podia contar com a existncia dessa
obrigao: nada sinalizava que ela existisse e o adquirente do direito real j pagou mais para
adquirir o direito real. Naquele caso, se o elevador j estivesse arranjado e se a fachada estivesse
restaurada, mas ainda no foi pago empresa, o adquirente no tem nenhum indcio que haja uma
obrigao, e j pagou mais pelo apartamento em boas condies, este vale mais. Por outro lado, a
obrigao real corresponde muitas vezes a um uso que foi tido pelo anterior titular ex: a obrigao
de pagar o cnone superficirio no ambulatria.
Porm, se forem obrigaes reais de dar a favor do Estado, estas transmitem-se sempre, quer os pressupostos
estejam ou no objectivados na coisa. Por ex., a obrigao de pagar o IMI transmite-se sempre.
3) As obrigaes reais extinguem-se por renncia liberatria, que um negcio jurdico unilateral,
receptcio e oneroso, atravs do qual o devedor da obrigao real se pode desonerar dela, pondo
disposio do credor o direito real de cujo estatuto ela emerge: o devedor da obrigao real estava obrigado
por ser titular do direito real, logo renuncia obrigao renunciando ao direito real. Por ex., o usufruturio
que est obrigado a fazer reparaes ordinrias na coisa pode renunciar para se libertar da obrigao.
A renncia liberatria distingue da renncia abdicativa, que um negcio jurdico unilateral, no receptcio e
gratuito. A renncia abdicativa uma forma de renncia dos direitos menores de gozo pode-se renunciar ao
usufruto, servido, etc. J a renncia liberatria surge relacionada com as obrigaes reais, sendo um negcio
oneroso pois o credor sai sempre beneficiado, em benefcio do credor que renuncia ao direito.
Tendo em conta o que se acabou de dizer, a obrigao real uma obrigao com faculdade alternativa: o
devedor tem a possibilidade de realizar o comportamento a que est vinculado ou, em alternativa, substituir a
prestao a que estava vinculado de outra prestao, que abrir mo de um direito. Este um direito
potestativo.
So trs as normas que prevem a renncia liberatria, mas devemos considerar essas normas como
afloramento de um princpio mais amplo, vlido para todas as obrigaes reais.

Art. 1411.: prev a renncia no caso de benfeitorias necessrias quando existe compropriedade.
Todos os comproprietrios devem contribuir para as despesas nas respetivas quotas, sem prejuzo de

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renunciarem ao seu direito. Se a pessoa que renunciar j antes tiver aprovado a despesa, necessrio
o consentimento dos restantes comproprietrios. Assim, cada um dos comproprietrios passa a ser
titular de uma quota maior. Apenas est expressamente previsto em matria de compropriedade, mas
esta hiptese de renncia deve ser vlida sempre que obrigao real imposta a um contitular de um
direito real a favor dos restantes contitulares: co-usufruto, conservido, etc.

Art. 1472./3: o usufruturio est obrigado a realizar reparaes ordinrias benfeitorias necessrias,
que visem evitar a perda e deteriorao da coisa e a praticar os actos tendentes fruio normal da
coisa. Porm, pode eximir-se renunciando ao usufruto, caso em que quem fica beneficiado o
proprietrio. Funciona como um afloramento do princpio geral: renncia do titular de um direito
menor a favor do credor, o proprietrio.

Art. 1567.: quando existe uma servido, quem est onerado a custear as obras necessrias para que o
exerccio da servido seja possvel o proprietrio do prdio dominante, que quem beneficia da
servido. Mas pode acontecer que se preveja o contrrio, ou seja, que de acordo com o n. 4 o
proprietrio do prdio serviente se obrigue a custear as obras. Neste caso, de acordo com este
preceito, o proprietrio do prdio serviente, que se obrigou a custear as obras, pode eximir-se desse
encargo, renunciando ao seu direito de propriedade em benefcio do proprietrio do prdio
dominante. Note-se que a renncia pode onerar apenas uma parte do prdio (se a servido incidir
sobre parte certa e determinada do prdio, renuncia apenas a essa parte: h uma excepo ao
princpio da totalidade). Este um exemplo de renncia liberatria, embora haja aqui umas
especificidades nomeadamente, permite que o titular de um direito abra mo desse direito a favor
de algum que no nem contitular de um direito, ao contrrio do 1411., nem titular de um direito
de propriedade sobre o objecto.

Neste ltimo caso do art. 1567., no estamos perante uma renncia comum. A renncia um negcio
unilateral, receptcio e oneroso. Porm, neste caso no estamos verdadeiramente perante um negcio jurdico
unilateral, pois enquanto que nas outras hipteses o titular abre mo sem que o credor tenha nada a dizer,
neste caso, se o proprietrio do prdio dominante se recusar a aceitar a renncia, no fica desvinculado.
preciso aceitao, mas para qu? necessrio interpretar o artigo desta forma: logo que o proprietrio do
prdio serviente renuncia, com isso extingue-se a sua obrigao; mas, com isso, no transmite o direito
que tinha sobre o seu prdio, ao contrrio do que seria normal. O direito s se transmite se o outro o
aceitar. Esta renncia conduz extino da obrigao mas no conduz necessariamente transmisso de um
direito: quanto ao direito, h uma proposta de transmisso, logo um negcio jurdico unilateral no sentido
de que a obrigao se extingue; quanto ao direito, necessrio aceitao.

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Estando em causa imveis, necessrio que se obedea forma prevista na lei (escritura pblica ou
documento particular autenticado).
A renncia liberatria, na prtica, de utilizao rara. Pode-se conceber uma hiptese de renncia se o valor
das despesas for superior ao valor do direito.
4) As obrigaes reais no esto sujeitas, ao contrrio do que acontece com as obrigaes autnomas,
prescrio. As obrigaes reais nascem em virtude do regime do direito real, do estatuto do direito real, logo
que verifiquem determinados pressupostos, que em regra se manifestam objectivamente na situao material
da coisa (as reparaes ordinrias, por ex.). Enquanto que esses pressupostos se mantiverem, a obrigao
mantm-se, como que a obrigao se vai renovando a cada instante, e, por conseguinte, tambm o prazo que
se exige para o seu cumprimento se renova a cada instante, no prescrevendo.
5) Distanciam-se das obrigaes autnomas tambm pois, em certos casos, o cumprimento no liberta o
titular do direito real. S se extingue a obrigao real quando se extingue o fim que determinou a sua
criao. Se a pessoa realizar a sua prestao, mas continuar a haver necessidade de eliminar os pressupostos
materiais que se revelam na coisa, vai ter de realizar novamente. Por ex., num prdio sujeito ao regime da
propriedade horizontal, os elevadores avariam-se. Os condminos contratam uma empresa e entregam o
dinheiro para custear as despesas ao administrador. Quando a obra fosse feita o administrador pagaria mas e
se ele o gastar no casino? A empresa recusa-se a reparar mas os pressupostos materiais que conduziram ao
nascimento da obrigaes, os elevadores estragados, mantm-se. Claro que tm o direito a receber o dinheiro
de volta, exonerar o administrador, etc., mas vo ter de voltar a realizar a obrigao.
6) Finalmente, temos um ltimo aspecto que resulta da caracterstica da obrigatoriedade: as obrigaes reais,
em caso de ocorrer a transmisso do direito, tambm se transmitem desde que sejam de fazer, desde
que sejam de dar e faam parte de um nus real, e desde que sejam de dar e os pressupostos ainda subsistam.
Isto no conforme ao regime geral das obrigaes: as obrigaes autnomas transmitem-se nos termos do
595./1, com base no acordo. Aqui, no necessrio acordo.
6.7 nus reais
Estamos perante um nus real sempre que o proprietrio de determinado prdio se encontre obrigado,
nessa qualidade, ao pagamento de certa prestao, em regra peridica ou reiterada, de gneros ou em
dinheiro pagamento pelo qual responde sempre o imvel ou o direito, seja quem for o dono ou o titular

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do direito data da execuo, dispondo o credor de preferncia sobre os mais credores do executado. Isto
significa que, transmitido o prdio, o adquirente passa a ser devedor de todas as prestaes anteriormente
vencidas e por todas elas responde o imvel, beneficiando o titular activo do nus real de um direito de
garantia.
Assim, o nus real no mais do que uma figura complexa, que engloba:
1. Pelo lado do devedor, uma obrigao real, que nasce pelo facto de ser titular de um direito real, de
dar e ambulatria. Significa isto que devedor do nus real a pessoa a quem pertencer, data do
vencimento, a titularidade de certo direito de gozo.
2. Pelo lado do credor, um direito real de garantia. Esta garantia imobiliria assegura ao credor a
realizao das prestaes sobre a coisa onerada.
O que caracteriza o nus real , pois, a juno de uma obrigao real com um direito real da garantia. Quer a
obrigao real, quer o direito real de garantia, mantm o seu regime e a sua funo.
So exemplos de nus reais:

Em matria de direito real de habitao peridica, o titular de um direito real de habitao peridica
tem o direito de habitar uma unidade de alojamento; e tem de pagar um determinado do valor ao
dono ou gestor do empreendimento. Se transmitir o seu direito, sem ter cumprido a prestao, esta
prestao tambm se transmite no obstante os pressupostos materiais no estarem manifestados na
coisa. O credor goza de um privilgio creditrio sobre o direito, podendo promover a sua venda
judicial art. 23. do Decreto-Lei n. 180/99, que remete para o art. 746. e 747. do CC.

7. As coisas
7.1 Noo
De acordo com o art. 202. do CC, coisa tudo aquilo que pode ser objecto de relaes jurdicas. O n. 2
especifica que no coisa aquilo que no for susceptvel de apropriao individual; e ainda aquilo que se
encontre no domnio pblico.
Ora, a noo de coisa do art. 202. demasiado ampla. Nomeadamente, no cabe na noo jurdica de coisa
algo sem existncia autnoma, que no seja uma entidade distinta e separada, ou seja, no coisa tudo aquilo

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que existe como parte de uma coisa mais vasta. Assim, se por ex. uma pessoa construir uma casa nas dunas,
que so de domnio pblico, no pode invocar a usucapio. Para alm disto, podem ser objecto de relaes
jurdicas as pessoas, que porm no so coisas.
Assim, para estarmos perante uma coisa temos de estar perante um objecto...:
1. Impessoal;
2. Que tenha existncia autnoma, que no faa parte de um todo mais vasto;
3. Apto a satisfazer necessidades;
4. E que seja um objecto susceptvel de apropriao exclusiva, que possa estar subordinado ao poder,
aco, de algum.
Podemos definir coisa como um objecto do mundo externo, destitudo de personalidade jurdica com
suficiente economicidade (objecto apto a satisfazer interesses e a ser apropriado) e individualidade
(autonomia) para assumir o estatuto permanente de objecto do mundo definio de ORLANDO DE
CARVALHO.
7.2 Classificaes
1) Coisas corpreas e incorpreas
So coisas corpreas todas aquelas que tm existncia fsica, e que por isso so susceptveis de serem
perceptveis pelos sentidos. Note-se que no se compreendem aqui somente as coisas que ocupem um lugar
no espao, mas tambm aquelas que podem ser apreendidas pelos sentidos por ex., a electricidade.
So coisas incorpreas aquelas no tm existncia fsica, ou seja, no podem ser apreendidas pelos sentidos,
mas so perceptveis pelo intelecto. As coisas incorpreas so susceptveis de aproveitamento econmico
apesar de no terem existncia no mundo externo o caso dos direitos ou ainda dos bens materiais, que
constituem objecto da propriedade intelectual, industrial, etc.
H quem defenda que os direitos reais incidem apenas sobre coisas corpreas, pois a lei diz que a propriedade
s pode incidir sobre estas; porm, MNICA JARDIM, na linha de HENRIQUE MESQUITA e ORLANDO DE
CARVALHO, tem a opinio contrria.
2) Coisas mveis e coisas imveis

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Esta classificao a mais importante de todas, pela diversidade de tratamento que a nossa lei d a cada uma
destas classes de coisas. Esta diversidade de regime jurdico manifesta-se em vrios aspectos:

Forma: se em causa estiver um imvel, a constituio, transmisso, modificao ou extino s pode


obedecer a uma forma, escritura pblica e, desde Janeiro de 2009, documento particular autenticado.
Ao invs, no h exigncia de forma se em causa estiver uma coisa mvel. Isto decorre do art. 80. do
Cdigo do Notariado; do art. 947. para a doao, valendo para os restantes negcios gratuitos; e do
art. 875. para negcios onerosos.

Usucapio: o tempo de posse exigido para efeitos de usucapio no caso de imveis de 15 e 20 anos
(boa ou m f), muito maior que nas coisas mveis.

Existem direitos reais que s podem constituir-se sobre imveis: o que sucede nos direitos reais de
garantia. A hipoteca tem por objecto coisas imveis; o penhor de coisa tem por objecto coisas
mveis.

Qual a ideia que subjaz a esta diversidade de tratamento? A lei procura rodear de cautelas a propriedade e
os outros direitos sobre imveis continua a fazer-se sentir, apesar do extraordinrio incremento da riqueza
mobiliria, a antiga tendncia para considerar de importncia primacial a propriedade fundiria, e de valor
bastante subalterno, e portanto, pouco necessitadas de proteco jurdica, as coisas mveis.
O legislador no formula o conceito de coisas imveis, limitando-se a fazer uma enumerao taxativa das
coisas que engloba nesta categoria (art. 204.), e considerando mveis, por contraposio, todas as demais
(art. 205.). Esta distino muito difcil de fazer na prtica, e por isso as legislaes tm fugido
formulao de conceitos: uma concepo fsica no basta para o direito, pois h necessidade de integrar, para
muitos efeitos jurdicos, numa ou noutra categoria, coisas que fisicamente no so imveis nem mveis,
como os direito e, de uma maneira geral, as coisas imateriais. Assim, so imveis:

Os prdios rsticos e urbanos (definidos no n. 2).

As guas: deixa assim de ter interesse a questo sobre a natureza mobiliria ou imobiliria das guas.
Entende-se que, enquanto incorporadas no solo, as guas so elementos deste so partes de um
prdio rsticos.

As rvores, arbustos e frutos naturais, enquanto estiverem ligados ao solo: englobam-se aqui todos os
elementos de natureza corprea que a coisa produz, periodicamente ou no, enquanto mantiverem
com ela uma ligao material. Excluem-se, pois, as utilidades produzidas pela coisa em virtude de
uma relao jurdica que atribua a outra o seu uso ou fruio (ex: as rendas). A lei considera imveis
estes elementos porque quer que conexo material existente entre eles e o prdio corresponda um

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destino jurdico unitrio (princpio da totalidade). Isto no exclui, note-se, que as rvores, arbustos ou
frutos possam ser objecto autnomo de relaes jurdicas: a lei quer tambm que a constituio de
relaes de natureza real sobre rvores, arbustos e frutos naturais, quando possa ter lugar, obedea s
mesmas formalidades a que esto subordinados os negcios reais sobre a coisa principal. Quando
sejam objecto de um negcio que envolva a sua separao do prdio (ex: venda de frutos antes da
colheita), a transferncia apenas se d no momento da separao material (art. 408./2). At ao
momento da separao, o adquirente ter apenas um direito de crdito, uma vez que estes contratos
tm em vista as coisas no no seu estado actual de coisas imveis, mas no seu estado futuro,
resultante da separao coisas mveis (seria injustificvel sujeitar a escritura pblica ou documento
particular autenticado a alienao dos frutos pendentes de certa colheita).

Direitos inerentes aos imveis (esto aqui em causa direitos de natureza real).

Partes integrantes dos prdios rsticos e urbanos: nos termos do n. 3, parte integrante toda a coisa
mvel ligada materialmente ao prdio com carcter de permanncia. Se as partes integrantes so
imveis, as partes componentes, por maioria de razo, tambm o so.

Partes integrantes e partes componentes


As partes integrantes esto previstas no art. 204./3. So coisas mveis por natureza (ou seja, no sentido
fsico), que tm uma ligao com carcter de permanncia a outra coisa, aumentando a sua utilidade. So
elementos que aumentam as utilidades da coisa, ou porque tornam a coisa mais produtiva, ou porque
aumentam a segurana (ex: alarme de uma casa), ou porque aumentam a utilidade (ex: a antena de televiso,
fixa ao telhado) ou comodidade, ou porque embelezam a coisa. Note-se que as partes integrantes no so
coisas em sentido rigoroso, pois para termos coisas temos de ter algo autnomo. Apesar de a lei entender que
as partes integrantes tm de estar ligadas a uma coisas imvel, tal pode no suceder exemplo a antena de
um carro.
Enquanto que estas partes estiverem ligadas coisa, os negcios que tiverem por objecto a coisa
abrangem-nas. Assim, se se transmitir a propriedade da casa, transmite-se a antena fixada ao telhado as
partes integrantes acompanham a coisa. Por outro lado, se algum quiser celebrar um negcio sobre as
partes integrantes, com eficcia real, esse negocio s vai produzir efeitos reais quando a coisa for separada
(art. 408./2). At l, o adquirente ter um mero direito de crdito.

As partes integrantes distinguem-se das partes componentes na medida em que as partes componentes so

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elementos estruturantes da coisas, sem a qual a coisa principal no est completa ou imprpria para o
uso a que se destina. Do ponto de vista do regime, este exactamente o mesmo para partes integrantes e
componentes: o negcio que tem por objecto a coisa principal abrange as partes integrantes e componentes; e
o negocio que tem por objecto as partes integrantes e componentes s produz efeitos reais quando estas so
separadas.
3) Coisas fungveis e infungveis
Esta distino est pressuposta no art. 207.. So coisas fungveis as coisas que se determinam pelo seu
gnero, qualidade e quantidade, ou seja, so fungveis coisas que so substituveis por outras. Os direitos
reais tm de incidir sobre coisa certa e determinada, logo sobre coisas fungveis no h direitos reais. S h
direitos reais sobre coisas fungveis depois de ter havido a sua escolha e determinao (art. 408./2).
4) Coisas consumveis e no consumveis
As coisas consumveis esto previstas no art. 208.: so consumveis as coisas cujo uso regular importa a sua
destruio (consumo material) ou alienao (consumo jurdico). Por ex., os alimentos so coisas consumveis
em sentido material; enquanto que um livro, apesar de no se destruir com o uso, susceptvel de alienao.
5) Coisas divisveis e indivisveis
So divisveis (art. 209.) as coisas que podem ser fraccionadas sem prejuzo da sua substncia, diminuio
de valor ou prejuzo para o uso a que se destinam.
6) Coisas principais e coisas acessrias
As coisas principais so aquelas cuja existncia ou qualificao jurdica no est na dependncia de outras
coisas. J as coisas acessrias ou pertenas esto previstas no art. 210.: diz-se que so partes acessrias as
coisas mveis que, no constituindo partes integrantes, esto afectadas de forma duradoura ao servio ou
ornamentao de uma outra. Porm, as partes integrantes tambm podem estar ao servio e ornamentao:
qual a diferena? As partes integrantes, como diz o art. 204./3, esto ligadas materialmente coisa, com
carcter de permanncia, ou seja, tem de haver ligao material com carcter de permanncia; nas coisa
acessrias, estas no esto ligadas materialmente, mas apenas pelo fim, funcionalmente. Por ex., as alfaias
agrcolas que existem numa quinta. Ultimamente, muitas coisas acessrias tm passado a ser partes

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integrantes tradicionalmente, uma televiso era uma coisa acessria; hoje, um plasma ligado parede
coisa integrante; a maior parte dos mveis e electrodomsticos de uma cozinha eram coisas acessrias, porm
hoje est quase tudo ligado materialmente parede. E uma arca frigorfica? uma coisa acessria, a ligao
electricidade no uma ligao material com carcter de permanncia.
O regime das partes integrantes e acessrias completamente diferente: os negcio que tenham por objecto
a coisa principal no abrangem as coisas acessrias, a no ser que tal esteja estipulado (art. 210./2), uma
vez que so coisas distintas; por outro lado, os negcios que tenham por objecto coisas acessrias, porque
so coisas, tm efeitos reais.
Enquanto a parte integrante for parte, no pode ser objecto de direitos reais (art. 408./2). Mas e a situao
inversa? Se houver uma coisa autnoma que seja objecto de negociao e antes da concretizao passar a
ser parte de outra coisa, deixa de haver coisa autnoma e o direito real que existia sobre ela extingue-se.
Se uma coisa autnoma passar a ser uma parte integrante ou componente o direito que antes existia sobre ela
extingue-se. H dois casos da jurisprudncia tpicos.

Caso dos elevadores: A era dono de elevadores, vendeu-os a algum que estava a construir um
edifcio. Sabia que os elevadores iam passar a ser parte de um edifcio; para garantir o pagamento,
introduziu uma clusula de reserva de propriedade. O construtor construiu o prdio, vendeu as
fraces e no pagou os elevadores. A veio exigir o dinheiro aos condminos: A era proprietrio dos
elevadores? A reserva foi feita no momento em que era coisa autnoma; a partir do momento em que
so integrados, a coisa extinguiu-se, e a extino da coisa conduz extino do direito de propriedade
independentemente da clusula de reserva de propriedade.

Caso das telhas: os credores de um construtor nomearam penhora os bens do construtor que
encontraram, nomeadamente s telhas que este usava. Quando so nomeados penhora bens, estes so
entregues a um depositrio, que deve zelar pela sua manuteno. O depositrio no cumpriu a sua
funo e o construtor aplicou as telhas aos telhados que estava a construir. No dia da execuo, as
telhas no estavam no stio: eram coisas autnomas mas passaram a ser componentes, logo o direito
de propriedade que existia sobre as telhas extinguiu-se. O direito quer incidia sobre as telhas passou a
ser o direito que incidia sobre toda a coisa onde estas foram aplicadas.

7) Coisas presentes, coisas futuras e coisas inexistentes


So coisas futuras as que no esto em poder do disponente ou que ele no tem direito ao tempo da
declarao negocial, art. 211.. A finalidade deste artigo evidenciar que no esto sujeitos ao regime dos

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negcios sobre coisa alheia, mas antes ao regime dos negcios sobre coisas futuras, os actos de disposio
que versem sobre coisa alheia, mas em que esta seja tomada pelas partes em tal qualidade e no como prpria
do adquirente.
Na noo de coisas futuras tal como est prevista na lei cabem as coisas inexistentes, alheias, absolutamente
futuras e relativamente futuras.

Uma coisa inexistente quando ainda no existe nem em poder do disponente nem de qualquer outra
pessoa, e o disponente no tem qualquer expectativa de a vir a adquirir.

Uma coisa alheia quando j existe, mas no est em poder do disponente e ele no tem a legtima
expectativa de a vir a adquiri. Os negcios sobre coisa alheia so nulos: art. 892., 893., 944. e
956..

Uma coisa absolutamente futura quando ainda no existe mas esperada. Por ex., uma vinha que
ainda no tem uvas. As uvas so coisas absolutamente futuras. possvel alienar coisa futura, mas
esse negcio s vai produzir efeitos obrigacionais, enquanto que a coisa no for presente.

Uma coisa relativamente futura uma coisa que j existe mas ainda no est em poder do disponente
no momento em que emite a declarao negocial, mas este tem a legtima expectativa de a vir a
adquirir. Na coisa alheia a coisa tambm est na esfera de outrem, mas o disponente no tem
qualquer expectativa de a vir a adquirir. Isto importante porque o art. 408./2 diz-nos que os
negcios que tenham objecto coisas relativamente futuras produzem efeitos obrigacionais; o art. 893.
diz-nos que vlida a venda da coisa alheia desde que as partes a tomem como coisa alheia como
futura; j as doaes de coisa futura so invlidas, art. 942.. Se a coisa for alheia, j existe na esfera
jurdica de outrem mas o disponente no em a legtima expectativa, logo o negcio nulo, quer seja
oneroso, quer gratuito; ao invs, se estiver em causa uma coisa relativamente futura, o bem j existe
mas no est em poder do disponente, ele tem a legtima expectativa de o adquirir e por isso o
negcio vlido se for oneroso e invlido se gratuito. Porm, enquanto a coisa no entrar na esfera
jurdica do disponente s produz efeitos obrigacionais. necessrio conjugar o art. 893. com o
408./2.

8) Frutos
Entende-se por frutos tudo aquilo que produzido periodicamente sobre a coisa sem prejuzo da sua
substncia (art. 212.). Os frutos distinguem-se dos produtos: para estes, no vale a caracterstica da
periodicidade, nem a de no importarem a reduo da substncia da coisas principal. Por ex., os frutos da
rvore so frutos; os ramos, que tm de ser cortados, podem ser considerados produtos.

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Os frutos podem ser naturais ou civis: os primeiros so aquilo que a coisa produz periodicamente, sem
prejuzo da sua substncia, e provm directamente da coisa (coisas corpreas, como o fruto das rvores); j os
segundos so aqueles que provm de uma relao jurdica (rendas, juros, etc.).
Os frutos produzidos por determinada coisa pertencem ao titular do respectivo direito de fruio. As
dificuldades surgem quando, dentro do mesmo perodo frutfero, duas ou mais pessoas sucedam na
titularidade do direito de fruio: como partilhar, neste caso, os frutos da coisa? O art. 213. indica o critrio a
aplicar, sendo que no se partilham da mesma forma os frutos naturais e civis. Os frutos pertencem a quem
tem direito de fruio no momento da sua colheita; se forem naturais, quem for titular do direito de fruio
data da sua colheita fica com eles o usufruturio, se no colher os frutos e entretanto o usufruto terminar,
perde-os. J os frutos civis so divididos proporcionalmente tendo em conta a durao do direito.
Para alm desta classificao, devemos atender a outra (relevante para a matria da posse):

Frutos pendentes: so os frutos que no foram ainda colhidos.

Frutos percebidos: so os frutos que j foram recolhidos.

Frutos percepiendos: so frutos que nunca chegaram a ser produzidos, mas poderiam ter sido se a
coisa estivesse nas mos do titular do direito de fruio, que se comportasse como um bom pai de
famlia, normalmente diligente.

8. Benfeitorias
8.1 Benfeitorias e acesses
Costuma-se definir benfeitorias como as despesas feitas numa coisa para a melhorar ou conservar art.
216..
As benfeitorias distinguem-se das acesses. A acesso uma inovao feita numa coisa, que d origem a
algo novo. necessrio que a coisa se una a outra, sendo aqui a inseparabilidade entendida num sentido
econmico e no material. Por ex., art. 1340.: h uma obra que incorporada em coisa alheia, dando origem
a algo novo. Se algum tem um prdio rstico e outra pessoa constri a alguma coisa, temos uma realidade
nova. Segundo esta posio, tradicional, o regime da acesso aplicar-se-ia, em detrimento do das benfeitorias,
sempre que a interveno em terreno alheio lhe alterasse a substncia.

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Esta era a distino tradicional: a benfeitoria traduz-se numa despesa; enquanto que a acesso uma forma de
aquisio originria do direito de propriedade que envolve um acto de inovao. No Cdigo de Seabra
comeou a dizer-se que esta distino era insuficiente, pois muitas vezes h actos de inovao aos quais a lei
manda aplicar o regime das benfeitorias (ex: inovaes realizadas pelo locatrio ou usufruturio). Surgiu
assim um novo critrio, avanado por PIRES DE LIMA e ANTUNES VARELA: as benfeitorias so feitas por
quem tem uma relao jurdica com a coisa; enquanto que as acesses por quem no tem uma relao
jurdica com a coisa.
MNICA JARDIM concorda, com esta ressalva: a acesso sempre uma acto de inovao, praticado por
quem no tem uma relao jurdica com a coisa, mas tambm por quem tem apenas uma relao
possessria, por quem exera posse, em termos de propriedade ou em termos de propriedade superficiria.
Quem faz a obra aquele que tem a propriedade ou a propriedade superficiria.
Isto importante na prtica. Imaginemos que A deu de arrendamento um prdio rstico e o arrendatrio pediu
para construir um galinheiro. A dada altura, as obras que l fez, que so actos de inovao, valem mais que o
prdio. Pode invocar a acesso para ficar com a coisa (art. 1340.)? No: a acesso supe um acto de
inovao por quem no tem relao ou tem uma relao possessria; o arrendatrio tem uma relao jurdica
com a coisa. Aplicar-se- o regime das benfeitorias na medida em que a lei o permita, o que no sucede no
arrendamento (s se aplica se forem obras urgentes)
8.2 Tipos de benfeitorias
H trs tipos de benfeitorias, previstas no n. 2 e 3:

Necessrias: so as benfeitorias que so indispensveis, enquanto se dirigem conservao da coisa


benfeitorizada, a obviar a sua perda, destruio ou deteriorao. Por ex., a reparao de um telhado
que foi destrudo com uma tempestade.

teis: so as que, apesar de dispensveis, aumentam o valor objectivo da coisa. Por ex., a substituio
de um telhado, que estava em bom estado, por um telhado mais condizente com a arquitectura.

Volupturias: no so imprescindveis nem aumentam o valor objectivo da coisa, servindo apenas o


regalo ou gozo de aquele que os fez. Por ex., a substituio do telhado apenas pela vontade do
proprietrio, que no gostava dele.

Quando o possuidor benfeitorizante no seja o proprietrio da coisa, a lei distingue consoante a espcie das

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benfeitorias e a boa ou m f do possuidor.

9. Princpios dos direitos reais


No vamos fazer a distino de ORLANDO DE CARVALHO, de princpios ligados ao lado interno e externo (a
nossa viso do direito real diferente).
9.1 Princpio da especialidade e da actualidade
Este princpio uma mera decorrncia da noo de coisa e de direito real. Este princpio diz-nos que o direito
real incide sobre uma coisa certa, determinada, presente, no futura, que no incide sobre partes (integrantes
ou componentes). O direito real incide sobre coisa certa e determinada, mas isso um pressuposto bsico do
que um direito real: no acrescenta nada ao conceito de direito real e de coisa.
Outro princpio que muitas vezes se apresenta como princpio tpico o princpio da actualidade, que est
ligado ao da especialidade: o direito real incide sobre coisas presentes, actuais. Porm, as coisas futuras e
inexistentes no so coisas.
Assim, sendo, podemos prescindir de falar de princpios aqui. Relevam no art. 408./2 (ainda no h coisa).
Os princpios mais importantes que vamos ver so:

Princpio da consensualidade, associado ao princpio da causalidade.

Princpio da totalidade.

Princpio da taxatividade.

9.2 Princpio da consensualidade


9.2.1 Noo
O princpio da consensualidade est previsto no art. 408./1: de acordo com este artigo, os direitos reais
constituem-se e transmitem-se por mero efeito do contrato. Notas sobre a redaco do artigo:

Fala-se em constituio e transmisso mas tambm inclui a modificao, extino. etc. Isto , abrange
tudo aquilo que possa ocorrer na vida do direito real, que ocorre com base no ttulo.

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Por outro lado, o contrato a causa tpica ou o ttulo tpico da constituio e transmisso dos direitos
reais, mas podemos ter outros ttulos: negcio jurdico, deciso judicial, deciso administrativa e
disposio legal.

Entre ns, os direitos reais constituem-se e transmitem-se com base num ttulo, numa causa, num
fundamento jurdico. No preciso um modo. Enquanto que o ttulo o acto pelo qual se estabelece a
vontade de atribuir e de adquirir o direito real, o modo o acto pelo qual se realizam efectivamente essa
atribuio e aquisio um acto de execuo da vontade, quando o ttulo negcio jurdico ou contrato, ou o
acto atravs do qual efectivamente ocorre a constituio e transmisso.

Exemplificando: se A disser a B que vende o quadro e B disser que quer comprar, este encontro de vontades
basta. Da que o nosso sistema seja de ttulo, que consagra o princpio da consensualidade (art. 408./1): basta
o consenso, o acordo de vontades.
9.2.2 Princpio da causalidade
No podemos falar do princpio da consensualidade sem o cruzar com um outro, o princpio da causalidade.
Entre ns, para a constituio e transmisso dos direitos reais basta um ttulo, um acordo de vontades (no
preciso um modo), mas ponto que o tal ttulo seja bom, ou seja, suposto que esse ttulo no padea de
causas de inexistncia e nulidade, e seja apto a produzir efeitos reais. O princpio da causalidade diz-nos
que a causa de constituio ou transmisso dos direitos reais tem de ser uma justa causa, que no padea de
inexistncia e invalidade e seja apta a produzir efeitos reais (procedente). Se basta o ttulo, que a justa
causa, o fundamento jurdico, ento essa causa no pode padecer de vcios.
Assim, quando se celebra um contrato, e desde que esse contrato no seja invlido ou inexistente e seja apto a
produzir efeitos reais, o efeito real produz-se. A validade exigida aqui formal e substancial, portanto se A
vender a B verbalmente um prdio urbano, no se pode dizer que B adquiriu por fora do princpio da
consensualidade: este contrato padece de um vcio de forma. A mesma coisa em relao a necessidade de
determinadas formalidades, por ex., a necessidade de uma licena de utilizao na transmisso de um imvel.
Podemos concluir daqui que a exigncia de forma no uma excepo ao princpio da consensualidade:
alis, at uma decorrncia de adoptarmos esse princpio, uma vez que se basta um titulo, esse ttulo tem de
ser bom.
Note-se que no art. 408., quando se diz que a transmisso se d com base no mero acordo de vontades, est-

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se a pensar em contratos ou negcios jurdicos reais quanto aos efeitos ou seja, negcios que visem a
transmisso da propriedade, constituio de um usufruto, etc. Diferente um negcio real quanto
constituio, que s est perfeito com a entrega da coisa. H um negcio que real quanto aos efeitos e real
quanto constituio: o penhor de coisa.
9.2.3 Sistemas
Sistema de ttulo
O nosso sistema, que um sistema de ttulo, no o mais vulgar. inspirado no sistema francs, como
tambm acontece em Itlia, por exemplo. Num sistema de ttulo:

O ttulo produz simultaneamente efeitos obrigacionais e reais.

Vigora o princpio da causalidade e no da abstraco ou da justa causa.

Entre ns o registo no , em regra, constitutivo.

Sistema de ttulo e modo simples


Tambm h sistemas de ttulo e modo, em que o modo simples (Espanha e Brasil): temos um ttulo, que
pode ser qualquer um, e que apto a produzir simultaneamente efeitos obrigacionais e reais. Porm, a
produo do efeito real s ocorre efectivamente com o modo, o acto atravs do qual ocorre a constituio e
transmisso do direito, o acto atravs do qual se executa a vontade formulada no tipo. Para alm da compra e
venda, do negcio, preciso a entrega da coisa.
preciso um acordo de vontades e um acto de execuo. um sistema de modo simples pois o modo integra
apenas um elemento.

Em Espanha, a entrega da coisa pode ser uma entrega ficta: basta uma clusula no contrato pela qual
se entende ter havido entrega.

No Brasil, faz-se uma distino: se em causa estiverem mveis no sujeitos a registo, o modo a
traditio; se em causa estiverem bens sujeitos a registo, o modo o registo.

Nestes sistemas de ttulo e modo simples:

No vigora o princpio da consensualidade.

Porm, so sistemas em que vigora o princpio da causalidade porque o titulo tem de ser vlido (no
basta a entrega, no basta o registo), no se abstrai da justa causa.

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Por fim, o registo constitutivo ou no, consoante seja ou no modo ( no Brasil para os imveis).

Sistema de ttulo e modo complexo


o sistema que vigora, por exemplo, na ustria e na Sua. Temos um negcio jurdico, um ttulo, mas esse
negcio s produz efeitos obrigacionais, como que um contrato-promessa. ainda necessrio um modo,
que complexo por integrar dois elementos. Assim:

Para que haja produo de efeitos reais, necessrio termos um negcio real; mais a entrega da coisa,
se forem mveis, e registo, se forem imveis.

No vigora o princpio da consensualidade, mas vigora o princpio da causalidade porque o negcio


real s vlido se o negcio obrigacional o for, ou seja, a justa causa do negcio real encontramo-la
no negcio obrigacional.

Por fim, o registo constitutivo quando em causa estiverem imveis sujeitos a registo, quando seja
um elemento do modo complexo.

Sistema de modo complexo


Ainda h outro sistema, o sistema alemo, do modo complexo. No sistema alemo, passa-se a mesma coisa
que na ustria e Sua: temos um negcio obrigacional, que s produz efeitos obrigacionais; e depois temos
um negcio real e a entrega, se mveis, ou o registo, se imveis. A diferena que o negcio real abstrai do
negcio obrigacional, no afectado por eventuais vcios do negcio obrigacional vale o princpio da
abstraco. O negcio obrigacional existe na prtica mas depois perde relevncia quando pensamos na
constituio dos direitos reais: irrelevante se a causa padece de invalidade, se inexistente.
Em suma:

No vigora o princpio da consensualidade.

No vigora o princpio da causalidade mas sim da abstraco.

E o registo constitutivo porque um elemento do modo complexo (nos bens imveis).

Nota: ORLANDO DE CARVALHO no distingue entre modo simples e complexo.


9.2.4 O princpio da consensualidade no direito portugus: excepes
No excepes

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1) Forma: no excepo a exigncia de forma ou as formalidades, pois essas exigncias esto ligadas ao
princpio da causalidade, como j vimos.
2) Art. 408./2: se a transferncia respeitar a coisa futura ou indeterminada, o direito s se transfere quando a
coisa for adquirida ou determinada; se respeitar a frutos naturais, partes componentes ou integrantes, a
transferncia s ocorre no momento da separao.

Se a coisa futura, em bom rigor ainda no coisa, ainda no existe na disponibilidade do alienante.
Logo esta uma decorrncia do princpio da especialidade ou da individualidade, uma
decorrncia da noo de coisa e de direito real.

O mesmo em relao s partes componentes e integrantes, que no so coisas; e aos frutos naturais
antes da colheita ou separao, que so frutos pendentes, que esto presos. Enquanto os frutos no
forem separados (art. 204./c)), so considerados imveis, e portanto so imveis que esto a ser
negociados como mveis futuros. As partes componentes e integrantes s so coisas quando se
separarem.

3) Reserva de propriedade: o princpio da consensualidade quer dizer que a transmisso do direito real
ocorre por mero efeito do contrato, basta o acordo de vontades; no quer dizer que seja com base em efeito
imediato, pode ser um efeito diferido. o que sucede na venda com reserva de propriedade: o efeito s se
produz com o pagamento ou outro evento.
Verdadeiras excepes
1) Hipoteca: para a constituio da hipoteca, no basta um negcio hipotecrio, se a hipoteca for
convencional; a disposio legal, se for legal; ou ainda a deciso de condenao, se for judicial. preciso um
modo, e o modo aqui o registo isto decorre do art. 687., e do art. 4./2 do CRPred. Estes artigos dizemnos que a hipoteca no produz efeitos antes do registo. Note-se que aqui h polmica na doutrina, havendo
quem entenda que neste caso o registo no constitutivo, isto , no h um verdadeiro modo, e que a hipoteca
j nasceu quando em causa est um negcio (hipoteca convencional). Estes autores entendem que a hipoteca
j vlida mas no produz efeitos, quer inter partes, quer face a terceiros ( a doutrina de SANTOS JUSTO,
ORLANDO DE CARVALHO, CLARA SOTTO MAYOR).
MNICA JARDIM discorda, defendendo que o registo constitutivo. A hipoteca um direito real de garantia,
traduzindo-se por conseguinte no poder que o credor tem de satisfazer o seu crdito custa do valor da coisa,

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e com preferncia face aos demais credores. Temos assim dois elementos imprescindveis. O que d
preferncia hipoteca? a data do registo e no a data do contrato: sem registo, a hipoteca no tem
preferncia. Se um direito real de garantia tem como nota caracterizadora a preferncia, e a preferncia
dada pelo registo, no h direito real de garantia sem preferncia e no h direito real de garantia sem
registo.
2) Penhor de coisa, art. 669.: o penhor de coisa um negcio real quanto aos efeitos e quanto constituio
tem de haver traditio.
3) Penhor de crditos, art. 681./2: s h constituio do penhor de crditos depois de ser notificado o
devedor, que neste caso o devedor do devedor pignoratcio. Imaginemos que Y devedor de A. A
devedor de B, e para garantir o crdito oferece a B um penhor de crditos, oferecendo o seu crdito sobre Y.
A passa a ser devedor pignoratcio e B passa a ser credor pignoratcio. Quando o art. 681./2 diz que se tem
de notificar o devedor, refere-se ao devedor do devedor pignoratcio, ou seja, a Y.
4) Art. 947./2: aplica-se doao de coisas mveis. O doador s adquire a coisa se a doao for
acompanhado da entrega da coisa ou se a doao for feita por escrito.

Questo importante: no art. 947./2, qual o modo? apenas a entrega da coisa: a exigncia de forma
est relacionado com o princpio da causalidade. O n. 1 do art. 497. diz que a doao de coisas imveis s
vlido se for feito por escritura pblica ou documento particular autenticado esta uma exigncia de
forma, do princpio da causalidade. S h aqui uma excepo ao princpio da consensualidade quando a
doao for acompanhada da entrega da coisa, e no quando a doao for feita por escrito.

5) Outras excepes:

H excepes no Cdigo de Valores Mobilirios, art. 101. e 102..

Quem entende que o contrato promessa dotado de eficcia real um direito real de aquisio e s
um direito real de aquisio a partir do registo, tambm entende que estamos aqui perante uma
hiptese de excepo ao princpio da consensualidade. MNICA JARDIM entende que um simples
direito de crdito com eficcia ampliada no v aqui uma excepo.

9.3 Princpio da totalidade


O princpio da totalidade tem de ser visto numa dupla perspectiva:

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1. Primeira perspectiva: aquele que dono do solo dono do que nele est implantado. Resulta do art.
1344./1, que se refere ao direito de propriedade.
2. Segunda perspectiva: o direito real incide sobre a totalidade da coisa.
H como que dois princpios da totalidade, sendo que qualquer um deles tem excepes. por fora do
princpio da totalidade na primeira perspectiva que quando se aliena uma coisa transmitem-se tambm as suas
partes integrantes e componentes, sobretudo as integrantes.
Primeira perspectiva: excepes
Em relao primeira perspectiva, encontramos como excepes:

Propriedade superficiria: desde logo, constitui excepo o direito de superfcie, ou melhor, a


propriedade superficiria (art. 1524.). Algum dono de um terreno e autoriza outro a fazer obra ou
plantao, sendo que passa a ser dono dessa obra ou plantao.

guas: em matria de guas, art. 1390., encontramos outra excepo. O dono de um prdio onde
haja fonte ou nascente pode servir-se dela e dispor do seu uso livremente, salvo as excepes
previstas na lei e os direitos que o terceiro tenha. O art. 1390. fala dos ttulos de aquisio da gua,
onde consta a aquisio da propriedade: assim, pode-se vender a gua e continuar proprietria de um
prdio. As grandes empresas de gua no tm de ser donos dos terrenos onde existem as nascentes,
basta serem donos das nascentes.

Propriedade horizontal: existem partes que pertencem a todos (partes comuns); e os apartamentos,
fraces autnomas, que pertencem exclusivamente aos condminos. Se o solo pertence a todos, de
acordo com o princpio da totalidade na perspectiva do art. 1344./1 (o dono do solo dono de tudo)
todo o edifcio devia pertencer a todos e no assim.

Segunda perspectiva: excepes


Na outra perspectiva, encontramos muito mais excepes.

Excepes primeira perspectiva: desde logo, so excepes segunda perspectiva as excepes


primeira perspectiva, vistas na ptica da outra pessoa. As guas so uma excepo ao princpio da
totalidade na segunda perspectiva na medida em que o dono da gua no dono do resto; a
propriedade superficiria, na medida em que o superficirio s dono da obra; e a propriedade
horizontal, na medida em que o proprietrio da fraco autnoma s dono daquela fraco.

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Ou seja: em vez de estarmos a olhar para o dono do solo, estamos a olhar para a outra pessoa que tem a
propriedade sobre algo que est no solo.

Servides: as servides no recaem sobre todo o prdio serviente, mas apenas sobre um caminho
(passagem), sobre a parte do terreno onde passa a gua (aqueduto), etc.

Usufruto (art. 1457. e 1458.): pode ter por objecto matas, pedreiras, minas, etc. A pedreira no
ocupa todo o terreno, est localizado num determinado espao, sendo que o usufruto s incide sobre
ele. Temos outras excepes em matria de usufruto, como art. 1455.: usufruto de rvores isoladas.

9.4 Princpio da taxatividade


Os direitos reais obedecem ao princpio do numerus clausus, art. 1306.: os direitos reais so apenas aqueles
que esto previstos na lei. Vamos analisar este princpio em trs nveis tipos de direitos reais; ttulos
constitutivos dos direitos reais; e regime dos direitos reais.
1) Tipos de direitos reais: os tipos de direitos reais so apenas aqueles previstos na lei, art. 1306.. Assim,
no permitida a constituio, com carcter real, de restries aos direito reais e outras figuras parcelares.
Notas sobre a redaco do artigo:

Restries no s no sentido de obrigaes com contedo negativo, no mbito das relaes de


vizinhana (no abrir janelas), mas tambm no sentido de direitos reais menores. sobretudo para se
referir aos direitos reais menores que o legislador usa a expresso "restries".

Figuras parcelares: j no existem entre ns (existia a enfiteuse).

O art. 1306./1 uma norma imperativa: se h violao de uma norma imperativa a consequncia a nulidade
(art. 294.). No entanto, a segunda parte do n. 1 diz que toda a restrio resultante de negcio jurdico que
no obedea a estas restries tem natureza obrigacional, logo produz efeitos. Como se explica esta
segunda parte?
Em primeiro lugar, s se aplica s restries. Houve enorme polmica: OLIVEIRA DE ASCENSO dizia que
tambm se aplicava as figuras parcelares; porm PIRES DE LIMA e ANTUNES VARELA vieram dizer que no,
que o legislador era claro, tendo ORLANDO DE CARVALHO adoptado esta posio. Se o legislador fala de
restries e figuras parcelares na primeira parte, e na segunda apenas fala de restries, ento s se aplica
restries. A criao de uma figura parcelar viola o art. 1306. e a consequncia a nulidade: se
quisssemos criar uma enfiteuse hoje estaramos a violar uma norma imperativa e seria nulo.

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Se quisermos constituir um direito real menor no previsto na lei, a sim, vigora a segunda parte e produz
efeitos obrigacionais. Como se explica? Tambm aqui se travou polmica:

OLIVEIRA DE ASCENSO defendia que havia aqui uma converso por fora da lei do negcio nulo em
negocio obrigacional.

PIRES DE LIMA, ANTUNES VARELA, ORLANDO DE CARVALHO e a maioria da doutrina em Coimbra


defende outra posio: que h, ou pode haver, a converso de um negcio nulo num negcio vlido.
Porm, para que haja a converso, em geral e sem ser por fora da lei, de acordo com o art. 293., tm
de estar verificados dois requisitos: por um lado, o negcio nulo tem de conter os requisitos
essenciais de forma e substncia do novo; e os fins prosseguidos pelas partes tm de permitir supor
que elas teriam celebrado mesma o negcio se tivessem previsto a invalidade. preciso fazer duas
questes: preenche os requisitos de um outro negcio que pose ser vlido? Se partes tivessem
previsto que o negcio era nulo teriam celebrado esse outro que vlido? Se se concluir que sim,
voluntariamente ocorre a converso, mas porque as partes querem e fazem prova dos dois requisitos.
Assim, no h uma converso automtica, mas sim uma presuno iuris tantum de que as partes,
caso tivessem previsto que o negcio era nulo, ou seja, que a constituio do direito real era
invivel, teriam querido um negcio com efeitos obrigacionais. A doutrina entende que existe uma
presuno do segundo elemento necessrio para converso voluntria: como o segundo elemento se
presume, e o primeiro elemento est sempre verificado (os requisitos de forma e substncia so
sempre mais fortes no negcio real que obrigacional), a converso d-se.

Qual a diferena entre dizer isto e no uma converso ope leges? Quem defender esta, diz que o negcio
sempre obrigacional; quem defender a converso voluntria, esta a dizer que o que as partes querem um
direito real. Se se provar que as partes no quiseram um negcio obrigacional, ou seja, se se ilidir a
presuno, no h a converso.
2) Regime dos direitos reais: o regime dos direitos reais o previsto na lei; porm, a lei, em quase todos os
direitos reais, permite que as partes regulem aspectos pontuais. O princpio da taxatividade assume aqui
natureza relativa, havendo quem defenda mesmo que os todos os tipos de direitos reais so tipos abertos.
Desde logo, o princpio da taxatividade no vale no usufruto e servides, que so tipos abertos. As
obrigaes do usufruturio so aqueles que constarem do ttulo (art. 1445.): as partes podem moldar o tipo
do usufruto, desde que no o descaracterizem. O mesmo se passa com as servides, que so ttulos abertos. O
art. 1564.. diz que as servides so reguladas, no que respeita sua extenso e exerccio, no respectivo ttulo;

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se no o fizerem, valem as regras previstas na lei. A interveno modeladora da vontade das partes aqui,
no apenas lcita, mas esperada da lei.
Para alm da existncia de tipos abertos, existem inmeros aspectos dos regimes dos direitos reais que as
partes podem modelar:

Propriedade horizontal, art. 1422./2/d): a assembleia de condminos pode, por unanimidade, aprovar
e impor aos condminos obrigaes.

Compropriedade, art. 1406.: diz-se na falta de acordo sobre o uso da coisa comum..., o que euer
dizer que as partes podem por acordo podem regular o uso da coisa.

Direito de superfcie: as partes podem regular o cnone superficirio (art. 1530.).

Em suma: em quase todos os direitos h alguns aspectos que o legislador permite s partes regularem; no
usufruto e servides, temos tipos abertos.

3) Ttulos de constituio dos direitos reais: a doutrina maioritria afirma que no vale aqui o princpio
da taxatividade, ou seja, que se constitui o direito real no apenas de acordo com os ttulos previstos na lei,
mas tambm com outros. Porm, a doutrina d sempre o mesmo exemplo: se um dos ttulos de transmisso
for a permuta, o negcio vlido e no entanto a permuta no est prevista na lei. Os ttulos constitutivos ou
transmissivos dos direitos reais no so taxativos e a prova a transmisso pela permuta.
Na perspectiva de MNICA JARDIM, os ttulos de constituio e transmisso so apenas os previstos na lei,
salvo quando seja um negcio jurdico, que pode ou no estar previsto na lei. Por exemplo, diz-se que os
privilgios creditrios tm por fonte a lei logo, no se pode constituir um privilgio creditrio por negcio
jurdico. Tambm se prevem os ttulos constitutivo quanto propriedade, usufruto, uso, etc. Vale aqui o
princpio da taxatividade: porm, quando o ttulo constitutivo seja o negcio jurdico, como no mbito dos
negcios jurdicos vale o princpio da atipicidade, o direito real pode transmitir-se por qualquer negcio
jurdico. O facto de no mbito dos negcios jurdicos valer o princpio da atipicidade no faz com que nos
ttulos constitutivos dos direitos reais valha o princpio da atipicidade. Nos outros ttulos, no h qualquer
abertura no princpio da taxatividade.
9.4 Princpio da transmissibilidade
Relacionado com a consensualidade e publicidade, fala-se do princpio da transmissibilidade dos direitos
reais (os direitos reais so transmissveis). MNICA JARDIM tem dvidas sobre se este um verdadeiro

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princpio.
O princpio da transmissibilidade diz-nos que os direitos reais so susceptveis de serem transmitidos.
Podemos aceitar esta afirmao nesta medida: no se pode convencionar a inalienabilidade ou a no
alienao dos direitos reais, salvo os casos previstos na lei. So estes:

Sucesso mortis causa: deixa-se um determinado bem mas no pode haver a alienao desse bem.

Doaes mortis causa e doaes inter vivos: nos negcios gratuitos inter vivos ou mortis causa,
permite-se s partes convencionarem a inalienabilidade.

No mbito sucessrio, temos ainda a substituio fide-comissrio, art 2286.: A deixa toda a herana
a B, mas diz que hora da morte de B os bens devem ir para C. B fiducirio: adquire a propriedade
mas no pode alienar, pois hora da sua morte os bens devem ir para C, que fide-comissrio.

Nos negcios onerosos, no se prev a possibilidade de as partes convencionarem a inaliebalidade: assim,


temos de partir do pressuposto que alienar ou onerar um direito real faz parte dos poderes do direito real,
do regime do direito real. E, quanto ao regime do direito real, vale o princpio da taxatividade, tirando certos
aspectos pontuais e os tipos abertos. Mas mesmo em relao ao usufruto, um tipo aberto, existem normas
imperativas: por ex., o art. 1344. uma norma imperativa, ou seja, mesmo sendo um tipo aberto no se pode
prever a inalienabilidade.
Existem excepes possibilidade de transmissibilidade:

Servides: constituem uma excepo parcialmente. A servido inseparvel do prdio dominante,


art. 1545., logo no se pode transmitir o direito de servido sem que em simultneo se transmita a
propriedade sobre o prdio dominante.

Direito de uso e habitao: a lei diz expressamente que no transmissvel, uma vez que um
direito intuitu personae, art. 1488..

Usufruto: ponto assente que o usufruto pode ser transmitido inter vivos, art. 1444.. Porm, colocase a questo se pode ser transmitido mortis causa.
o

Se quem morre o usufrutrio inicial, que nunca trespassou o seu direito, o direito extinguese pois a lei diz que o usufruto ou tem um prazo ou vitalcio. Portanto, quando quem morre
o usufruturio original, no h dvidas que se extingue (na ausncia de prazo, vitalcio). E
se o usufruturio tiver transmitido o seu direito, qual a morte que releva?

Imaginemos que A constitui um direito de usufruto a favor de B, que tem 80 anos. Passado
uns dias, transmite o usufruto a C, que tem 20 anos. B o usufruturio inicial ou originrio, e
C o usufruturio subsequente. Depois da transmisso a C, passado pouco tempo B morre. O

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Laura Nunes Vicente Ano Lectivo 2013/2014

usufruto mantm-se na esfera de C ou extingue-se? Extingue-se, diz a doutrina: se A no


imps prazo, o prazo com que estava a contar era o tempo de vida que previa que a pessoa ia
ter. E constituiu um usufruto a favor de uma pessoa com 80 anos, logo no previa muito
tempo: se h transmisso, e se quem morre o usufruturio originrio, extingue-se o
usufruto porque o proprietrio no pode ser prejudicado com o trespasse. Se assim no
fosse, o usufruto no se extinguia. O usufruto no se transmite mortis causa com a morte do
usufruturio inicial.
o

Mas pode acontecer a situao inversa: quem morre o C, o usufrutrio subsequente. Nestas
hipteses, se dissssemos que usufruto se extingue, estaramos a beneficiar o proprietrio,
no tendo o seu direito onerado pelo tempo que devia ter. Assim, defende-se que se quem
morre o usufruturio subsequente, o direito de usufruto se transmite mortis causa, para
os herdeiros de C. E vai-se manter na titularidade dos herdeiros de C pelo tempo que o
proprietrio previu que se manteria, ou seja, at morte de B. CARVALHO FERNANDES
defende o contrrio: a morte faz extinguir o usufruto sempre.

9.5 Princpio da publicidade


Tendo os direitos reais eficcia absoluta, convm que todos os interessados possam conhecer a sua existncia
e, para esse efeito, subordina-se a respectiva constituio ou, pelo menos, a sua eficcia em relao a
terceiros a um sistema de publicidade que os torne facilmente conhecveis a qualquer pessoa.
9.5.1 Aparecimento dos sistemas registais
Em sociedades relativamente pequenas, de ncleos populacionais reduzidos, em que o comrcio ou
transmisso de direitos era reduzido, as pessoas tomavam conhecimento do titular do direito real porque
tomavam conhecimento do negcio sabiam que A tinha vendido a B. Assim sendo, bastava o documento ou
as testemunhas. A dada altura, sobretudo a partir de meados do sculo XVIII, comeou a ter-se conscincia
que havia uma enorme disparidade entre o titular dos direitos reais e os terceiros: os ncleos populacionais
eram maiores, e os terceiros no tinham conhecimento. Surgiu como tal a necessidade de tornar pblicos os
direitos reais, de lhes dar publicidade de forma permanente e estvel, no s para acautelar a posio de
terceiros, mas para que os terceiros que quisessem adquirir soubessem quem era o proprietrio.
neste quadro que surgem os sistemas registais. Neste contexto, os ordenamentos jurdicos optaram por um
de dois sistemas:

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Certos ordenamentos estabeleceram que o registo era constitutivo sobre imveis. Foi o que aconteceu
na Alemanha, ustria, Sua, etc. preciso dar conhecimento dos direitos a terceiros e tal s
possvel se nascerem com o registo: antes do registo, no oponvel pois nem sequer h direito.

Outros sistemas optaram por uma soluo diferente. Os direitos reais podem nascer sem registo, com
eficcia erga omnes, mas se aparecerem certos e determinados terceiros, a sua oponibilidade pode
cair. O registo surge para consolidar a oponibilidade perante futuros e eventuais terceiros, que so um
conjunto limitado de terceiros (no , por ex., um titular de um direito de crdito, de um direito
pessoal de gozo ou outro direito real no registado). o que sucede entre ns, em Frana, Itlia,
Espanha, Blgica, Luxemburgo, etc.

O sistema de publicidade quanto aos imveis assenta na inscrio em registo pblico; j quanto s coisas
mveis, a publicidade da sua situao jurdica consegue-se atravs de regras destinadas, quer a conferir
notoriedade aos negcios que as tenham por objecto (por ex., no direito alemo estabelece-se que para
transferir a propriedade de coisa mvel necessria a entrega da coisa); quer a estabelecer a correspondncia
entre a posse das coisas mveis e o respectivo domnio.
Entre ns, a regra da publicidade est apenas consagrada para as coisas imveis e mveis sujeitas a registo
(carros, aeronaves e navios), sendo que o nosso sistema de registo no constitutivo.
9.5.2 Efeitos do registo
1) Presuno da existncia do direito: o registo gera a presuno de que o direito existe, e existe tal como
est no registo, com a qualificao, contedo e a extenso no registo. Para alm disto, h ainda a presuno
de que o direito existe a favor de quem est feito o registo.
2) Efeitos excepcionais:

O registo pode ser constitutivo, essencial para que o direito nasa, mas isso no a regra entre ns
(acontece na hipoteca).

Outro efeito do registo excepcional o efeito segundo o qual determinados direitos so oponveis a
todos os terceiros independentemente do registo. Por exemplo, os direitos adquiridos por usucapio
(art. 5./3 CRPred) no tm de ser registados para serem oponveis a terceiros: assim, o registo dos
direitos de usucapio no trazem assim nada a mais em termos de oponibilidade. O mesmo em
relao s servides aparentes, que se revelam por sinais visveis e permanentes, a vista de todos,
permanentes no tempo. Entende-se aqui que j foi dada a publicidade (na usucapio, pela posse),

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logo no precisa de registo para ser oponvel a terceiros.

3) Efeito tpico: o efeito tpico do registo consolidar a oponibilidade perante terceiros.

Se A vende a B, por fora do princpio da consensualidade B adquiriu o direito de propriedade, mas


precisa de registar, sob pena de a tal oponibilidade ser posta em causa por um terceiro. Se B registar e
de seguida A conseguir vender a C (o que ser difcil), B est seguro: adquiriu um direito real, direito
real esse oponvel erga omnes, e consolidado pelo registo. O registo um registo consolidativo.

Se B no registar, adquiriu um direito real mas no consagrou a sua oponibilidade. Se aparecer um


terceiro, titular de um direito real sujeito a registo e registado, como B no consolidou a
oponibilidade, o seu direito vai cair. C vai adquirir o direito: o negcio (se no padecer de mais
nenhum vcio seno a ilegitimidade de A decorrente de no ter alienado) mais o registo do-lhe o
direito. Temos aqui um registo atributivo, que ocorre quando o registo no consolidativo e h um
terceiro que regista. O registo atributivo para C e extintivo para B, mas extingue-se apenas na
medida do necessrio. Temos trs hipteses:
o

A transmite a propriedade a B, que no regista; e a propriedade a C, que regista. Os direitos


em causa so totalmente incompatveis e portanto o direito de B cai. Se os direitos tiverem o
mesmo contedo, o direito no registado extingue-se.

A constitui um usufruto a favor de B e transmite a propriedade plena a C, que regista. O


direito de B extingue-se (o direito registado menor).

A transmite a propriedade a B e B no regista. A seguir, A constitui um usufruto, servido,


hipoteca, etc., a favor de C, que regista. O registo, ao atribuir o direito menor a C, no
conduz necessariamente a extino do direito de B, que maior e pode ficar onerado. B
continua a ser o proprietrio, mas onerado com o direito menor de C. Quando o direito tiver
um contedo mais amplo, apenas se comprime.

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PARTE II: A POSSE


1. A posse
1.1 Conceito de posse: concepo subjectiva e concepo objectiva
Nos termos do art. 1251. do Cdigo Civil, posse o poder que se manifesta quando algum actua por
forma correspondente ao exerccio de direito de propriedade ou de outro direito real. Assim, h posse no
apenas em termos de direito de propriedade mas tambm em termos de outros direitos reais. Contudo, no
haver posse nos direitos reais de aquisio, e tambm no haver posse em termos de hipoteca, consignao
de rendimentos e privilgios creditrios (sendo este ltimo aspecto pacfico).
Pode acontecer que quem exerce a posse seja titular do direito real, mas nem sempre assim:

Posse causal: a posse causal a posse que acompanhada da titularidade do direito real. A posse
causal na medida em que encontra a sua causa no direito real, isto , funda-se no direito real, um
mero reflexo do mesmo.

Posse formal ou autnoma: mais importante que a posse causal a posse formal ou autnoma, que
a posse desacompanhada do direito, sendo que a pessoa exerce poderes de facto sobre a coisa
como se fosse titular de um direito real, mas no o . A generalidade dos artigos que regulam a posse
surgem para regular a posse formal.

Por ex., A compra uma casa e adquire, assim, o direito de propriedade, bem como a posse sobre ela. Mas
imaginando que A pretende adquirir uma servido de passagem, este estipula um preo verbalmente com B,
este paga e comea a usufruir dela. Por fora do princpio da causalidade, A no adquiriu nenhum direito,
uma vez que o negcio celebrado padece de um vcio formal. Todavia, desde o dia em que foi feito o negcio,
A utiliza a servido como se fosse titular do direito: a isto se chama posse formal ou autnoma.
Em matria de posse podemos distinguir entre duas concepes.
Concepo objectivista
A concepo objectivista de posse foi defendida por VON IHERING e, entre ns, por MENEZES CORDEIRO.
Segundo esta concepo, a posse consiste no exerccio de um poder de facto sobre uma coisa, na
possibilidade de exerccio de um poder de facto sobre a coisa. Este tem de ser um poder voluntrio e

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intencional; contudo, no tem de haver uma intencionalidade especfica, bastando o exerccio de poderes de
facto. esta a concepo consagrada, por exemplo, no Cdigo Civil alemo.
Para esta concepo s no sero possuidores:

Os servidores da posse. Estes so aqueles que exercem um poder de facto sobre as coisas, mas na
directa e imediata dependncia de outrem o caso dos comissrios e dos empregados em gral.

Aqueles que exercem poderes de facto transitoriamente, de forma fugaz, no existindo aqui posse por
se tratar de uma relao transitria em que no se estabelece uma verdadeira relao sobre a coisa.

Em suma, para a concepo objectivista, para existir posse basta o corpus, isto , o exerccio de poderes de
facto.

Concepo subjectivista
A concepo subjectivista foi defendida por SAVIGNY e defendida pela doutrina maioritria em Coimbra.
Nesta concepo, a posse integrada por dois elementos, o corpus e o animus.
1. Corpus ou elemento material: consiste no domnio de facto sobre a coisa, traduzido no exerccio
efectivo de poderes materiais sobre ela ou na possibilidade fsica, emprica, desse exerccio.
Pressupe que o exerccio dos poderes de facto seja feito com alguma continuidade, o que no
significa que no possam existir interrupes, que os actos no possam ser exercidos de forma
reiterada, ou que os actos materiais tenham de ser os mesmos. Esto em causa actos tpicos,
caractersticos, do direito real em cujos termos se est a possuir, dependendo do objecto da posse.
2. Animus: consiste na inteno de exercer sobre a coisa, como seu titular, o direito real
correspondente quele domnio de facto. Traduz-se na inteno de actuar como titular do direito
real, em cujos termos se exercem os poderes de facto. Esta intencionalidade no tem necessariamente
que ser expressa por palavras acabando, muitas vezes, por ser revelada nos actos.

Para a concepo subjectivista, defendida entre ns, a posse integrada pelo corpus, exerccio de poderes de
facto sobre a coisa; e pelo animus, inteno de actuar como titular do direito. Alm do corpus, necessrio
um animus possidendi, contraposto ao simples animus detinendi da mera deteno.

Se o corpus fcil de provar, o mesmo no se passa com o animus. Como que este se prova? O legislador
consagrou uma presuno da existncia do animus no art. 1252./2: em caso de dvida, presume-se a posse
naquele que exerce o poder de facto, ou seja, fazendo-se prova do corpus, presume-se o animus. Alis,

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todo o instituto da posse est dominado por presunes, baseadas em regras de probabilidade e destinadas a
favorecer e tornar mais cmoda a situao do possuidor.
Diferena prtica entre as duas concepes
Na concepo objectiva, o instituto da posse (mais rigorosamente, alguns dos seus efeitos, nomeadamente os
que se referem defesa da posse quanto aos outros, como os que respeitam usucapio, continua a ser
necessrio o animus), aplica-se a muitas situaes que na concepo subjectiva se qualificam como mera
deteno. Assim, para a concepo objectiva sero possuidores, por exemplo, o locatrio, o comodatrio, o
depositrio, o mandatrio, o transportador e o administrador de bens alheios, em relao s coisas que nesta
qualidade lhes so entregues. Note-se, porm, que esta posse no exclui a posse do titular do direito real em
cujo nome ou interesse actuam: as respectivas posses so qualificadas de forma diferente. A do titular do
direito real considerada mediata, em contraposio com a posse imediata, que a daqueles que detm
efectivamente a coisa em seu nome. Ou seja, h uma srie de sujeitos que so havidos como possuidores
para a concepo objectiva mas, para a concepo subjectiva, so considerados meros detentores em
relao aos detentores, no valem todos os efeitos da posse.
A grande diferena entre ambas as concepes prende-se com o facto de, para a concepo objectivista,
todos gozarem de tutela possessria, mesmo os meros detentores. Para a concepo subjetivista apenas os
possuidores tero acesso a essa tutela e no os detentores.
A nossa lei acolheu a concepo subjetivista, como claramente resulta dos artigos 1251. e 1253.. Por fora
deste ltimo preceito, deve qualificar-se como simples deteno (e no como posse) todo o poder de facto
que se exera sobre as coisas sem o animus possidendi.
Nas suas alneas, o art. 1253. menciona expressamente as vrias situaes de posse precria ou mera
deteno. Assim, so considerados possuidores precrios ou detentores:

Os que exercem o poder de facto sem inteno de agir como beneficirios do direito. Ex: o
proprietrio inferior que, sendo obrigado a dar escoamento s guas provindas naturalmente e sem
obra do homem de um prdio superior (art. 1351.), as aproveita nos termos do art. 1391.. Ser
igualmente o caso do proprietrio de um prdio urbano que disfruta das vistas sobre um terreno
vizinho, apenas porque o respectivo proprietrio no levantou a qualquer edificao. O poder de
facto que se exerce precrio, pois, seja qual for a sua durao, cessar logo que, no primeiro
exemplo, o proprietrio das guas comece a aproveit-las, ou logo que, no segundo, o proprietrio

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vizinho torne impossveis as vistas atravs do levantamento de um muro ou da construo de um


edifcio.

Os que simplesmente se aproveitam da tolerncia do titular do direito: esto aqui em causa chamados
actos de mera tolerncia, ou seja, aqueles actos praticados com o consentimento (expresso ou tcito)
do titular do direito real, mas sem que este pretenda atribuir um direito ao beneficirio. Por exemplo,
o proprietrio A, passa pelo prdio de B, mas por mera concesso deste, que se reserva o direito de,
em qualquer altura, pr termo permisso.

Os representantes ou mandatrios do possuidor e, de um modo geral, todos os que possuem em nome


de outrem: abrangem-se aqui todas as situaes em que, por virtude de um ttulo que no confere um
direito real susceptvel de posse, algum detm coisas pertencentes a outrem. A doutrina fala, a este
propsito, em posse em nome alheio.

Porm, na prtica a diferena acaba por no ser grande, uma vez que o legislador portugus ampliou a
proteco possessria a vrias situaes de deteno, sempre que essa ampliao se lhe afigurou
conveniente fala-se aqui em extenses objectivas da tutela possessria, que so excepes. Assim,
excepcionalmente, h meros detentores que gozam de tutela possessria. Concretamente, podem recorrer aos
meios de defesa possessria:

O locatrio (art. 1037., n.2).

O parceiro pensador (art. 1125., n.2) uma das personagens da parceria pecuria, sendo o
pensador aquele que alimenta o animal. Ou seja, temos o dono dos animais, que entrega os animais
ao parceiro pensador, para ele pensar, cuidar e vigiar os mesmos, repartindo os lucros (a expresso
vem de penso, de dar penso, dar comida, alimentar).

O comodatrio (art. 1133., n.2).

O depositrio (art. 1188., n.2).

A este propsito coloca-se uma questo: ser ou no possvel aplicar, por analogia, estes quatro artigos a
uma situao similar, anloga? Esta uma questo que pode ter relevncia na prtica. J se defendeu que,
em situaes em que haja uma verdadeira lacuna, se deve aplicar por analogia ou a norma da locao ou a
norma do comodato. Todavia, isto coloca um problema: as hipteses de extenso objectiva da tutela
possessria so excepcionais, sendo que o artigo 11. do Cdigo Civil consagra que as normas excepcionais
no comportam aplicao analgica (mas admitem interpretao extensiva). Contudo, outros autores h que
entendem que este artigo 11. no devera existir e, de facto, houve j decises em tribunais que permitiram a
analogia, aplicando-se a extenso da tutela possessria.

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1.2 A posse como situao de facto juridicamente relevante: crtica


A questo da natureza jurdica da posse formal uma questo muito controvertida na doutrina: est em causa
um direito real provisrio ou uma situao de facto juridicamente relevante?

Para alguns autores, a posse no pode qualificar-se como um direito, tratando-se de um mero facto. A
lei atribui relevo jurdico posse, no porque lhe reconhea autonomia, mas antes porque v nela
uma presuno da propriedade o seu reflexo factual.

Porm, HENRIQUE MESQUITA e MOTA PINTO rejeitam esta tese, por no ser a melhor que se
harmoniza com as solues legais. Assim, o que est em causa um verdadeiro direito subjectivo,
que incide sobre coisa certa e determinada e eficaz erga omnes direito real de gozo. Considerada
no plano fsico ou naturalstico, a posse realmente um facto: porm, esse facto recebido pelo
direito, que lhe atribui diversos efeitos.

Assim, a posse figura na esfera jurdica do possuidor como um valor patrimonial (tem valor econmico)
valor autnomo em confronto com o valor do direito real que lhe corresponde:

A posse negocivel inter vivos: o possuidor pode ceder a sua posio independentemente da
tradio material ou simblica da coisa; e a cedncia possvel mesmo a favor do titular do direito
(evitando os incmodos da aco de reivindicao).

transmissvel mortis causa.

susceptvel de inscrio no registo predial (al. f), n.1, do art. 2. e art. 1. do Cdigo do Registo
Predial). rarssimo aparecer um registo de mera posse, perdeu importncia em 1918, quando
apareceu o processo de justificao do direito

Pode, por outro lado, ser defendida contra actos de turbao e esbulho mesmo que venham do
titular do direito real possudo , podendo o possuidor usar da tutela possessria (aces de defesa da
posse).

A posse, para HENRIQUE MESQUITA, assim um verdadeiro direito subjectivo, com duas particularidades:

Enquanto que, em qualquer outro direito subjectivo, o facto que lhe d origem apenas tem de existir
no momento do surgimento do direito (tem apenas uma funo gentica), no direito de posse,
diversamente, o facto acompanha indissoluvelmente o direito, em tais termos que este se extingue
logo que o facto deixe de subsistir. Se o corpus desaparece, a posse desaparece.

O direito do possuidor tem apenas de especfica a sua natureza provisria: cai perante o verdadeiro
titular antes do decurso do prazo da usucapio.

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Assim, para HENRIQUE MESQUITA, a posse um direito real provisrio pois, havendo um conflito entre a
titularidade do direito e a posse, vencer sempre o direito (a posse precria); e porque o destino da posse
a transformao num direito real definitivo por fora da usucapio.
Crtica
Na perspectiva de ORLANDO DE CARVALHO, que MNICA JARDIM acompanha, a posse no um verdadeiro
direito, mas sim uma situao de facto juridicamente relevante da que se permita a sua negociao inter
vivos, a transmisso mortis causa, e crie meios de defesa dessa situao. Nas palavras de ORLANDO DE
CARVALHO, a posse em sentido tcnico, isto , a posse formal ou autnoma, no evidentemente um
direito, embora seja fonte de consequncias jurdicas e at de direitos, se quisermos. , sim, uma situao de
facto juridicamente relevante. (...) Ao dizer-se que a posse um direito subjectivo, confunde-se a posse com
o direito posse, ou seja, a posse como fenmeno juridicamente relevante com a posse como faculdade de
um direito real de cujo contedo faa parte, ou a posse com o direito sua restituio ou sua no turbao.
At porque defender o contrrio faz com que se caia numa certa contradio: defender que a posse um
direito implica defender que se trata de um direito real de gozo (provisrio); porm, a verdade que se a
posse se mantiver durante um determinado perodo de tempo tempo, de forma peridica e pacfica, pode ser
invocada a usucapio e adquirir-se, ento, efectivamente o direito. Ou seja, defendendo que a posse um
direito, admite-se que um direito real de gozo permita adquirir outro direito, o que normalmente a funo
dos direitos reais de aquisio.
Independentemente da posio que se siga, mesmo que se admita que se trata de um direito real provisrio,
deve afastar-se de todos os outros direitos reais.
1.3 O fundamento da proteco possessria
Por que motivo se protege a posse? Na doutrina, encontramos a este propsito diversas teorias explicativas.
Segundo certa corrente, a proteco da posse uma consequncia da proibio da autotutela dos direitos,
destinando-se a evitar a realizao ou reintegrao do direito violado pela prpria mo da pessoa lesada. Se o
possuidor no beneficiasse da tutela possessria, faria uso da aco directa, tornando-se regular aquilo que
deveria ser excepcional. Por isso, defende-se a posse por uma questo de paz social, para evitar desavenas.

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Segundo outra doutrina, defendida por IHERING, o instituto da posse visa assegurar propriedade uma
defesa complementar. Sem as normas protectoras da posse, qualquer agresso ao direito de propriedade s
poderia combater-se atravs da prova do respectivo direito. Esta prova difcil, pelo que a proteco
possessria se destina a evitar estes inconvenientes e facultar ao proprietrio um meio fcil de reaco contra
os actos violadores do seu direito a posse enquanto guarda avanada da propriedade. Entre ns, este
argumento no procede, na medida em que as aces de defesa de direitos reais envolvem uma prova
diablica, conseguindo-se fazer a prova da titularidade do direito real atravs da prova da posse, que gera a
presuno de titularidade do direito real.

A teoria que vem predominando na doutrina a da posse enquanto categoria autnoma, mais

concretamente, uma categoria econmica produtora de utilidades e que, por consequncia, merece ser
juridicamente tutelada enquanto no se provar que ilegtima. A posse tem grandes vantagens do ponto de
vista econmico, para a produo e para a economia em geral, logo enquanto realidade com valor econmico
deve ser protegida.
Entre ns, tende-se mais para o argumento da paz social e para o facto de a posse fazer presumir a titularidade
do direito real, sendo essas as razes principais pelas quais se protege a posse. Para ORLANDO DE
CARVALHO, a posse no s um bem que merece tutela ..., aspira ao direito, tende a converter-se em direito.
o fenmeno da usucapio.

2. Objecto da posse ou direitos reais susceptveis de posse


Vimos que o nosso Cdigo Civil consagra uma concepo subjectiva de posse, exigindo-se uma inteno de
actuar como titular de direito. A questo agora a fazer : que direitos reais so susceptveis de posse? O artigo
1251 fala em direito de propriedade e outros direitos reais.
Desde logo, a posse s admissvel em relao s coisas que podem ser objecto do direito de
propriedade. Assim, no so susceptveis de posse as coisas fora do comrcio: este entendimento resulta
directamente do artigo 1267./1/b), mas tambm do princpio segundo o qual as coisas pblicas esto fora do
comrcio (art. 202./2). Observe-se, no entanto, que j ser admissvel a posse de coisas pblicas nos casos
em que sobre elas existam direitos adquiridos de natureza real: o caso, por exemplo, da preocupao em
relao s guas pblicas.

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E em relao aos direitos reais?


Desde logo, h que excluir necessariamente da posse os direitos reais de aquisio. Estes so direitos
que se extinguem logo que so exercidos, no podendo dar origem s situaes de exerccio duradouro que a
posse pressupe. No h posse em direitos reais que no envolvam a possibilidade de actuar sobre a coisa, de
exercer poderes de facto sobre a coisa.
Quanto aos direitos reais de garantia, deparamo-nos com uma grande divergncia doutrinal.

Para alguns autores, todos os direitos reais de garantia so susceptveis de posse.

Para outros, inversamente, o instituto da posse em caso algum se pode aplicar s garantias reais.

Finalmente, h quem distinga entre os direitos de garantia que conferem ao credor um poder de facto
sobre a coisa que constitui o seu objecto ( o caso do direito de reteno e, embora nem sempre, do
penhor e da consignao de rendimentos); e aqueles em que tal poder no se verifica (hipoteca e
privilgios creditrios) sustentando que s nos primeiros o credor poder recorrer tutela
possessria.

A polmica surge quanto ao direito de reteno e quanto ao penhor.

Quanto ao penhor, o art. 670./a) refere que o credor pignoratcio tem o direito de usar, em relao
coisa empenhada, das aces destinadas defesa da posse, ainda que seja contra o prprio dono.

Em matria de direito de reteno, interessa particularmente o art. 758., que dispe que, recaindo o
direito de reteno sobre coisa mvel, o respectivo titular goza dos direitos e est sujeito s
obrigaes do credor pignoratcio, salvo pelo que respeita substituio ou reforo da garantia
logo, goza igualmente do direito de usar as aces de defesa da posse.

De acordo com parte da doutrina, nomeadamente HENRIQUE MESQUITA e CARLOS MOTA PINTO, no h
posse em termos de penhor e em termos de direito de reteno. Estes autores argumentam que, se o credor
pignoratcio ou retentor fossem possuidores, iriam beneficiar da tutela possessria, logo o legislador no teria
necessidade de lhes atribuir o direito de recorrer tutela possessria. HENRIQUE MESQUITA argumenta: de
iure constituto parece dever entender-se que o nosso legislador no quis abranger, com o conceito de posse,
as garantias reais. De outra forma, seria dispensvel o preceito do artigo 670., al. a), aplicvel ao direito de
reteno por fora do disposto nos artigos 758. e 759., n. 3 .
ORLANDO DE CARVALHO tem uma posio diferente: tem sido defendido que s se pode possuir em termos
de direitos reais de gozo, no de direitos reais de garantia nem de direitos reais de aquisio. O que estaria

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correcto se o poder fctico ou emprico que a posse implica fosse necessariamente um poder de uso ou/e
fruio do bem. Mas no assim. Este poder tem, decerto, de ser um poder de facto, uma disponibilidade
emprica sobre a coisa ..., mas no um poder fctico de utilizao ou/e fruio sensu stricto. Ora, o direito
de penhor e o direito de reteno conferem ao seu titular poderes de facto sobre a coisa a coisa fica na
disponibilidade emprica do retentor ou do credor pignoratcio. Assim, estes direitos so susceptveis de
posse. Esta tese reforada com o argumento de que o legislador refere que o titular tem o direito de usar das
aces da posse, enquanto que nos casos de extenso da tutela possessria se diz que o sujeito tem a o poder
de usar a tutela possessria. Assim, o legislador quis deixar claro que se tratam de possuidores.
Onde j no haver posse na hipoteca e nos privilgios creditrios.

MNICA JARDIM, na linha de ORLANDO DE CARVALHO, entende que, para haver posse, tem de existir corpus
e animus: ora, o credor pignoratcio tem a coisa em seu poder, tal como o retentor; assim, se o credor
pignoratcio e o retentor tiverem a inteno de actuar como titulares do direito real (animus), ento
entende que no existe razo para no se considerar que h posse.

Quanto aos direitos reais de gozo, esses so indiscutivelmente susceptveis de posse, constituindo o
campo de eleio deste instituto. Pode haver posse do direito de propriedade, do usufruto, uso e habitao, do
direito de superfcie e, em regra, das servides. Note-se que a posse no tem, em relao a todos estes
direitos, o mesmo contedo: por exemplo, no usufruto a posse engloba apenas as faculdades que a lei atribui
ao usufruturio. Assim, no pode o usufruturio adquirir por usucapio a propriedade do objecto que
possui, nem poder fazer valer a sua posse contra o proprietrio (a no ser que tenha entretanto invertido o
ttulo de posse, como veremos).

Assim, todos os direitos reais limitados so susceptveis de posse, sendo que esta exclui os poderes que no
fazem parte do contedo desses direitos e antes pertencem ao proprietrio.

Existem direitos reais de gozo que no so susceptveis de serem adquiridos por usucapio, art. 1293. - as
servides no aparentes (art. 1280., correspondem em regra a actos de mera tolerncia) e o direito de uso e
habitao. Porm, devemos entender que mesmo estes direitos so susceptveis de posse: se no houvesse
posse no haveria necessidade deste artigo, uma vez que a usucapio decorrente da posse. HENRIQUE
MESQUITA fala aqui de direitos insusceptveis de posse juridicamente relevante.

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3. Formas de aquisio da posse


Traduzindo-se a posse numa relao material com a coisa, poderia parecer desnecessrio o estudo das suas
causas aquisitivas. Porm, a determinao do ttulo constitutivo da posse tem importncia para vrios efeitos
influi nos efeitos da posse, nos caracteres, na averiguao da prpria existncia de posse. A aquisio da
posse tem de envolver sempre aqueles dois elementos: o corpus e o animus. O elemento intencional reveste
sempre as mesmas caractersticas; quanto ao elemento material, as suas caractersticas variam conforme a
espcie de coisas em questo e conforme se trate de aquisio originria ou derivada. Na aquisio originria,
o acto de aquisio tem de revestir todos os caracteres do acto possessrio; na aquisio derivada, a nova
posse constitui-se mediante cooperao do antigo possuidor.
3.1 Aquisio originria
No vamos falar da ocupao nem da acesso estas so formas de aquisio originria e geram uma forma
titulada. As que vamos ver so sempre no tituladas.
1) Aquisio paulatina
Est prevista no art. 1263./a). Atravs deste modo de aquisio, adquire-se posse pela prtica reiterada,
com publicidade, dos actos materiais correspondentes ao exerccio do direito. So requisitos:

Prtica reiterada: isto no quer dizer que tenha de ser uma prtica ininterrupta, com uma
periodicidade determinada; para alm disto, pode no ser uma repetio dos mesmo actos. O
essencial que os actos se dirijam ao estabelecimento de uma relao duradoura com a coisa, no
bastando um contacto fugaz e passageiro.

Periodicidade: a periodicidade depende das circunstncias, das utilidades do bem, etc.

Publicidade: a publicidade exigida a publicidade perante a comunidade em geral. No fundo, a


pessoa pratica actos vista de toda a gente: os actos possessrios clandestinos no merecem
proteco.

Actos materiais: no podem ser actos jurdicos, judiciais ou administrativos, que podem ser
praticados por quem no seja possuidor. A posse apenas se adquire pela prtica de actos materiais.

Correspondentes ao exerccio de um direito real: os actos materiais tm de ser praticados com uma
certa intencionalidade.

Esta uma forma particular de aquisio porque se vai adquirindo a posse devagar, ou seja, de forma

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paulatina. Alm disso, h como que um pr-corpus e um pr-animus: a pessoa comea por praticar actos
materiais, de forma reiterada, com publicidade, actos esses que correspondem a um exerccio de um direito.
Por exemplo, algum que emigrou e deixou uns terrenos, e o vizinho comea aos poucos a ocupar esses
terrenos. Isto aconteceu muito na dcada de 60 e 70.

Exemplo: A proprietrio de um prdio rstico. H cerca de 25 anos, A emigrou para Lisboa, nunca mais
tendo regressado sua aldeia natal onde se localizava o seu prdio. B cultiva esse prdio como se fosse seu
e vista de toda populao desde 1998.
Temos aqui uma aquisio paulatina, prevista no art. 1263./a). Temos uma prtica reiterada de actos
materiais sobre a coisa correspondente ao exerccio do direito; e esta prtica feita com publicidade, o que
significa o exerccio dos poderes de facto materiais " vista de toda a gente".

2) Inverso do ttulo de posse


A outra forma de aquisio originria a inverso do ttulo de posse, na qual temos duas hipteses:
1. Inverso por oposio do detentor ao at ali possuidor.
2. Inverso por acto de terceiro.
Inverso por oposio do detentor ao at ali possuidor
A inverso do ttulo da posse por oposio do detentor ao at ali possuidor est prevista no art. 1263./d) e
1265.. Aqui, temos um detentor que se ope ao possuidor praticando actos positivos, materiais ou
jurdicos, e inequvocos que revelam que o detentor mudou de animus. Estes actos tm de chegar ao
conhecimento do at ali possuidor, sendo que podemos uma oposio explcita ou implcita.

Oposio explcita: h uma informao directa ao possuidor, uma declarao ou comunicao. A


pessoa diz directamente ao possuidor que se considera titular de um direito. Por ex., um arrendatrio
deixa de pagar a renda e diz que deixou de pagar a renda porque agora proprietrio (por
testamento).

Oposio implcita: ocorre quando h a prtica de actos inequvocos, materiais ou jurdicos, que
chegam ao conhecimento do possuidor e que revelam claramente, apesar de no haver uma
informao directa, que o detentor mudou de animus. Geralmente temos aqui uma oposio que
ocorre num determinado momento e permite imediatamente a aquisio da posse.

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Exemplo: A, proprietrio e possuidor de um determinado imvel, deu de arrendamento um prdio a B, que


se manteve como arrendatrio durante 10 anos. Ao fim de 10 anos, descobriu um testamento, convence-se
que o proprietrio e vende o imvel a C. A confronta-se com C e quer reagir.
Quanto primeira posse, no foram dados elementos. Em relao a B, detentor, se este se comporta como
proprietrio, ou como titular de direito real, porque mudou de animus. Quando vendeu, B adquiriu posse
por inverso do ttulo de posse, por oposio implcita do at ali possuidor. H um acto implcito que mostra
que se comporta como um possuidor a venda.

Inverso por acto de terceiro


A inverso do ttulo da posse pode ainda ocorrer por acto de terceiro, art. 1265.. O legislador prev que o
ttulo se pode inverter por acto de terceiro capaz de transferir a posse": isto est incorrecto. Se o terceiro
praticasse tal acto e o detentor adquirisse do terceiro, adquiria derivada e no originariamente. O que acontece
que h um terceiro, no sentido de que no nem possuidor, nem detentor, que se arroga a titularidade de
um direito sobre a coisa e que convence o detentor de que ele que titular do direito (e no da posse)
sobre a coisa, celebrando com o at ali detentor um negcio em abstracto idneo transmisso ou
constituio de um direito real. Porque celebram esse negcio, o detentor muda de animus; porque muda
de animus, adquire a posse. Quando o legislador diz por acto de terceiro capaz de transferir a posse, o que
quer dizer por acto de terceiro abstracto idneo a transmitir ou constituir direito real: direito real e no a
posse, porque o terceiro no tinha a posse no a podia transferir; e em abstracto porque caso contrrio
transmitia o direito e por isso transmitia a posse. Note-se que o terceiro pode ou no ser proprietrio do
direito, isto irrelevante.
Neste caso, o detentor adquire a posse por causa do negcio ou por causa da mudana de animus? por
causa da mudana de animus; o negcio a causa da mudana de animus e a mudana de animus a
causa da aquisio da posse. Isto tem relevo a nvel das caractersticas da posse: quando existe um negcio
jurdico, a posse pode ser titulado; quando aparece uma inverso por acto de terceiro, existe um negcio mas
este no tem relevncia, apenas despoleta a mudana de animus.

Exemplo: A, proprietrio de um prdio, d de arrendamento o prdio a B. C, terceiro, convence B que ele


o verdadeiro dono do prdio e vende o prdio a B.
A venda um acto em abstracto idneo transmisso do direito de propriedade. Para se verifique inverso,

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necessrio que, aps o acto de terceiro (C), o detentor (B) deixe de agir nesta qualidade e passe a comportarse como possuidor (o que no sucederia se, por ex., este continuasse a pagar rendas a A).

3.2 Aquisio derivada


Na aquisio derivada, existe uma transferncia da posse do anterior para o novo possuidor. Note-se que no
basta, no entanto, um negcio jurdico para que a posse se transfira: tal como na aquisio originria, tem de
existir aqui, alm do elemento intencional da posse, o elemento material, o corpus. Simplesmente, como a
posse se adquire agora com o consentimento do possuidor anterior, o acto material integrador do corpus no
tem de revestir a mesma intensidade que se exige para a aquisio originria, bastando uma entrega simblica
da coisa.
1) Tradio ficta
A tradio ficta s existe na sucesso mortis causa, art. 1255. Por morte do possuidor, a posse continua nos
herdeiros, desde o momento da morte e independentemente da apreenso material da coisa. Quando
algum morre e se abre a sucesso, d-se o chamamento dos sucessveis, d-se a aceitao ou o repdio e fazse a partilha: primeiro, a herana est jacente enquanto no h aceitao; depois de se aceitar, a herana fica
indivisa; e s depois da partilha que cada um fica com os bens certos e determinados. Porm, o legislador
ficciona que, cabendo os bens a determinada pessoa, esta j tem a posse desde a morte. A posse do sucessor
forma um todo nico com a do de cujus, no s no sentido de que no h interrupes, mas tambm na
medida em que tem exactamente os mesmos caracteres desta. como se no fosse a posse a transmitir-se,
mas sim o herdeiro a sub-ingressar na posio do de cujus.
Num caso prtico, no temos de ver as caractersticas da posse do sucessor, pois so exactamente as mesmas
caractersticas da posse do de cujus.
2) Tradio real explcita
a mais vulgar na prtica. Sendo aquisio derivada, a posse filia-se na posse do antecessor: o que acontece
aqui que h um acordo, e por vontade do at ali possuidor este transmite a sua posse at outra pessoa.
Assim como se posse transmitir o direito de propriedade, pode transmitir-se a posse.
Porm, no basta o mero acordo, preciso ainda que haja um acto de empossamento, de investidura na

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posse. O novo possuidor at ali no tinha contacto com a coisa; assim, para adquirir a posse, tem de passar a
exercer poderes de facto sobre a coisa (corpus e animus), e para tal tem de haver um acto de empossamento.
Na tradio real, no vale a regra geral dos direitos reais (constituem-se e transmitem-se por mero efeito do
contrato): tem de haver um acto de empossamento, de investidura, que materialize e revele essa transmisso.
Pode ser a entrega da coisa, se for um mvel susceptvel de ser entregue de mo para a mo, ou algo que
simbolize a entrega da coisa (ex: entrega da chave de casa).
3) Tradio real implcita
Temos duas modalidades, a traditio brevi manu e a constituto possessrio.
3.1) Traditio brevi manu
Esta uma forma de aquisio derivada, logo filia-se na posse do at ali possuidor, atravs de um acordo com
este. Porm, no h qualquer acto de empossamento ou de investidura, ao contrrio do que acontece na
tradio real explcita: a traditio brevi manu consiste na converso em posse de uma situao de simples
deteno, por acordo celebrado entre o detentor e aquele em cujo nome possui. Aquele que at ali era
detentor, que j exercia poderes de facto sobre a coisa, passa a ser possuidor no contra a vontade do at ali
possuidor, no porque mudou de animus, mas porque chegou a acordo e por fora desse acordo mudou de
animus.

Exemplo: A vende a B um imvel que este detinha j na qualidade de arrendatrio.


No houve necessidade de um acto de investidura pois o arrendatrio j estava a exercer poderes de facto
sobre a coisa. A mudana de animus ocorre por fora do acordo. Distingue-se da inverso do ttulo de posse
porque h acordo, da ser uma forma de aquisio derivada.

Esta forma de aquisio no est na lei, mas reconhecida pela doutrina.


3.2) Constituto possessrio
O constituto possessrio pode ser bilateral ou trilateral, art. 1264..
Bilateral

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O n. 1 do art. 1264. refere-se ao constituto possessrio bilateral. O constituto possessrio traduz-se na


converso da posse em deteno, atravs de dois negcios: um destinado a transferir para terceiro
determinado direito real sobre a coisa, seguido de outro que atribua ao transmitente a qualidade de
detentor. Temos determinada pessoa que possuidora, e que celebra dois negcios: um primeiro atravs do
qual transmite a posse, deixando de ser possuidor; e outro negcio atravs do qual adquire a deteno da
coisa. uma tradio real, mas no explcita porque no h empossamento: o possuidor transmite a posse
atravs de um negcio e celebra outro negcio para manter a coisa em seu poder. No faz sentido haver um
acto de investidura para logo de seguida a coisa voltar a ser entregue para a deteno.

Exemplo: A vende a coisa e transmite a posse a B mas convenciona logo com B que vai permanecer na casa
a ttulo de arrendatrio.
No faria sentido que A sasse da casa, entregasse a chave a B, para de seguida logo que fosse celebrado o
contrato de arrendamento voltasse a entrar. A pessoa era possuidora, j exercia poderes de facto sobre a coisa
como titular de direito real, e vai continuar a faz-lo com detentor. o contrrio da traditio brevi manu:
nesta, h um detentor que passa a possuidor, sendo que para tal basta o negcio; e aqui h um possuidor que
passa a detentor, sendo que para tal necessrio dois negcios.

Trilateral
O constituto possessrio trilateral o que est regulado no n. 2. Aqui, temos o possuidor de certa coisa de
que um terceiro detentor, que transfere o direito real para outrem (que no o detentor), mantendo-se a
relao da deteno. O possuidor transmite a posse a um terceiro, convencionando (ou no, pode decorrer da
lei) que a relao de deteno se vai manter.

Exemplo: A proprietrio, d o prdio de arrendamento a B; A resolve vender o prdio, d preferncia ao


arrendatrio, este no quer preferir e vende a C.
Porm, B continua arrendatrio: de acordo com a lei, a venda no pe fim ao arrendamento. C torna-se
senhorio por fora da lei, art. 1264./2. No h um acto de empossamento, da ser tradio real implcita.
Tambm aqui o terceiro possuidor no exerce poderes de facto sobre a coisa.

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FORMAS DE AQUISIO DA POSSE


Aquisio paulatina: prtica reiterada, com publicidade, dos actos materiais
correspondentes ao exerccio do direito.
Por oposio do detentor ao

Explcita: h uma declarao

at ali possuidor: o detentor

expressa ao at ali possuidor.

ope-se

ao

possuidor

praticando actos positivos, Implcita: os actos chegam


materiais
Originria

Inverso do ttulo
de posse

ou

jurdicos,

ao conhecimento do at ali

inequvocos que revelam que

possuidor e este no se ope.

mudou de animus.
Por acto de terceiro: um terceiro (nem possuidor nem
detentor) arroga-se a titularidade de um direito sobre a coisa e
que convence o detentor de que ele que titular do direito
(e no da posse) sobre a coisa, celebrando com o at ali
detentor um negcio em abstracto idneo transmisso ou
constituio de um direito real.

Tradio ficta: os herdeiros sub-ingressam na posse do de cujus, ficcionando-se


que a posse exactamente a mesma.
Tradio explcita: o at ali possuidor transmite a sua posse,
por acordo, a outra pessoa. necessrio um acto de
empossamento.
Traditio brevi manu: converso de uma
deteno em posse, por acordo celebrado
entre o detentor e aquele em cujo nome
Derivada
Tradio real

possui.

Tradio

Bilateral: converso da posse em

implcita: no

deteno, atravs de dois negcios:

um destinado a transferir para

acto

necessrio
de

empossamento.

terceiro determinado direito real

Constituto

sobre a coisa, seguido de outro que

possessrio

atribua ao transmitente a qualidade


de detentor.
Trilateral: transferncia da posse
com manuteno de uma relao de
deteno.

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4. Caractersticas da posse
As caractersticas da posse esto previstas no art. 1258.. A posse pode ser:

Titulada ou no titulada;

De boa ou m f;

Pacfica ou violenta;

Pblica ou oculta.

Note-se que a identificao destes caracteres se faz no momento da aquisio da posse. Porm, enquanto que
a caracterstica da posse titulada ou no, e de boa f ou no, se fixam em definitivo no momento da aquisio,
o ser ou no pacfica e pblica so caractersticas no permanentes.
4.1 Posse titulada ou no titulada
4.1.1 Art. 1259./1: aclarao
Segundo o art. 1259./1, diz-se titulada a posse fundada em qualquer modo legtimo de adquirir,
independentemente, quer do direito do transmitente, quer da validade substancial do negcio jurdico. A
frmula da lei equvoca, sendo necessrio fazer certas precises.
Fundada em qualquer modo legtimo de adquirir: esta expresso incorrecta. No modo, mas sim
ttulo. Mas ttulo legtimo de adquirir de qu? O legislador no diz, mas como evidente no pode ser a
posse, porque se titulada fosse uma posse fundada em qualquer modo legtimo de adquirir a posse, todas as
posses seriam tituladas. A posse titulada a posse fundada num ttulo legtimo para adquirir o direito em
termos do qual se possui. Para alm disto, esse ttulo no tem de ser em concreto idneo para a aquisio
do direito, basta ser abstractamente idneo ( este o sentido de legtimo): se se exigisse que fosse em
concreto idneo, toda a posse titulada seria posse causal (adquiria-se o direito e por isso a posse: mesmo a
posse causal no nasce do ttulo constitutivo do direito real).

Em suma: devemos ler o art. 1259. da seguinte forma: diz-se titulada a posse fundada em qualquer ttulo
abstractamente idneo para a aquisio do direito real em cujos termos se visa possuir.

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Laura Nunes Vicente Ano Lectivo 2013/2014

Por exemplo, a ocupao e a acesso so meios em abstracto idneos para adquirir o direito de propriedade,
logo a posse em termos de ocupao e acesso uma posse titulada. J a aquisio paulatina e a inverso do
ttulo de posse no so meios em abstracto idneos aquisio da posse um arrendatrio, porque muda de
animus, no se torna proprietrio , logo estas so posses tituladas.
Independentemente, quer do direito do transmitente, quer da validade substancial: isto , por um
lado, demasiado restrito; e, por outro, demasiado amplo.
demasiado restrito pois a primeira parte (independente do direito do transmitente) sugere que o ttulo em
que funda a posse (titulus adquirendi) apenas o negcio jurdico. verdade que o negcio jurdico, maxime
o contrato real quanto aos efeitos, ser o caso mais corrente, mas no o nico: a aquisio de direitos reais
pode ter por fonte simples operaes jurdicas (como a ocupao e a acesso) ou a lei. apenas em relao
ao negcio jurdico que valem as consideraes da lei independentemente do direito do transmitente e da
validade substancial do negcio. Assim, por ex., quando esteja em causa uma inverso do ttulo de posse, h
que apenas responder seguinte questo: a mudana de animus um ttulo abstractamente idneo?. A
resposta negativa, pelo que no h que atender segunda parte do artigo.
Porm, necessrio fazer aqui uma ressalva, at porque este artigo muito criticado pela doutrina: os
vcios substanciais podem ser muito mais graves que os vcios formais mas no afastam esta caracterstica.
No estrangeiro, a regra a de que os vcios que conduzem nulidade fazem com que a posse seja no
titulada, enquanto que os vcios que conduzem mera anulabilidade no afastam esta caracterstica. Em
Portugal, o legislador no fez esta opo, excluindo a relevncia em absoluto dos vcios substanciais: porm,
em rigor no assim. H vcios substanciais que afastam a prpria posse, e porque afastam a prpria
posse, j no faz sentido tentar definir caractersticas. Os vcios substanciais que afastam a posse so os
seguintes:

Simulao absoluta;

Reserva mental absoluta;

Simulao relativa, sempre que o negcio dissimulado no seja apto a produzir efeitos reais;

Reserva mental relativa, sempre que o negcio oculto no seja apto a produzir efeitos reais.

Exemplificando:

Simulao absoluta: A deve muito dinheiro a vrias pessoas e est na iminncia de poder ser proposta
contra si uma aco executiva e os bens serem nomeados penhora. Fala com um amigo prximo e

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Laura Nunes Vicente Ano Lectivo 2013/2014

faz uma simulao de uma venda, indo o amigo para l viver durante uns tempos. Temos um ttulo
em abstracto idneo, que no padece de vcios formais, mas a verdade que o amigo no tem a
inteno de actuar como proprietrio, est apenas a fazer um favor. No tem animus, logo no tem
posse A simulao absoluta, tal como a reserva absoluta, afasta a prpria posse.

Simulao relativa: A quer emprestar por um tempo uma casa de praia a um amigo. A famlia opese, logo simulam a venda. H um negcio de compra e venda mas o negcio dissimulado o
comodato. Exerce poderes de facto sobre a casa, mas no como proprietrio tem corpus, mas no
tem animus. O negcio dissimulado (comodato) no apto a produzir efeitos reais (no um negcio
real quanto aos efeitos).

Acresce a isto que h vcios substanciais que fazem com que uma posse seja no titulada, ao contrrio do
que dito pelo legislador. Sempre que o vcio de que o negcio padea seja a inexistncia, a posse no
titulada. O que gera a inexistncia? Coaco fsica, declaraes jocosas ou no srias, falta de vontade da
aco, da declarao, falta completa de vontade de efeitos ou falta de vontade negocial, etc. Em todas as
hipteses de inexistncia, a posse no titulada: a posse, para ser titulada, tem de ser em abstracto idneo
aquisio de um direito. A inexistncia faz com que no exista o ttulo, logo todos os casos de inexistncia
so casos de posse no titulada.
As restantes causas de invalidade substancial no afectam a caracterstica da posse titulada; j os vcios
formais determinam a falta de ttulo de posse e uma posse no titulada.

Concluindo: o ttulo em que se funda a posse pode ser um negcio ou no. Em primeiro lugar,
necessrio ver se o ttulo em abstracto idneo aquisio do direito real em termos do qual se possui (1
parte); quando seja um negcio, o facto de o transmitente no ser titular do direito e a existncia de vcios
substanciais no pem em causa o facto de a posse ser titulada (2 parte). Porm, nem todas as razes de
invalidade substancial so indiferentes para a posse ser titulada: h vcios substanciais que excluem a
prpria posse e, por conseguinte, nem sequer se pode pr o problema do ttulo; e a inexistncia afasta a
posse titulada.

4.1.2 Relevncia da distino


Qual a relevncia se saber se a posse titulada ou no titulada? relevante em sede de presunes legais:

Art. 1260./2: a posse titulada presume-se de boa f, o que conduz reduo substancial dos prazos
da usucapio.

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Laura Nunes Vicente Ano Lectivo 2013/2014

Art. 1254./2: o n. 1 diz que se o possuidor actual possui hoje e possuiu h 10 anos, presume-se que
possuiu no tempo intermdio. O n. 2 diz que, se no houver aquele perodo no passado em que se
sabe que houve posse, a posse actual no faz presumir a posse anterior, salvo quando seja titulada. E
presume-se a posse anterior at quando? Desde a data do ttulo.

Prazos da usucapio: uma posse titulada, quando se funda num negcio jurdico e desde que os vcios
substanciais no se traduzam em nulidades manifestas, pode eventualmente dar origem ao registo do
ttulo. O conservador s no regista se o ttulo em concreto no for apto a produzir efeitos reais em
virtude de nulidades manifestas (no em virtude de nulidades no manifestas ou anulabilidades). Se o
ttulo for registado, o prazo da usucapio reduz-se manifestamente. Se a posse for titulada, presumese de boa f, logo os prazos tambm se reduzem substancialmente. Isto resulta dos artigos 1294.,
1296., 1298., 1299. e 1300..

4.2 Posse de boa f ou m f


A posse de boa de boa f est prevista no art. 1260.: a posse diz-se de boa f quando o possuidor ignorava,
ao adquiri-la, que lesava o direito de outrem. A boa ou m f afere-se assim por um critrio psicolgico e
no tico: a pessoa est de boa f desde que desconhecesse, e mesmo que pudesse ter conhecido. O que
interessa a ignorncia efectiva, haja ou no culpa ORLANDO DE CARVALHO. SANTOS JUSTO defende
que a boa f aqui em sentido tico; no entanto, o art. 1260. diz claramente que a posse se diz de boa f
quando o possuidor ignorava no se diz ignorava sem culpa.
Sendo um critrio puramente psicolgico, isto faz com que a prova da boa ou m f seja extremamente
difcil, pelo que a lei recorre a presunes. No art. 1260./2, diz-se que a posse titulada se presume de boa f
e a posse no titulada se presume de m f. Isto compreende-se: se a existncia de ttulo no suficiente
para fundamentar a boa f, constitui um srio indcio de que se julgou adquirir o direito e, como tal, de que a
posse se julgou adquirir sem prejuzo para outrem. Estas so presunes relativas, elidveis mediante prova
em contrrio.
A boa ou m f, conforme j se afirmou, avalia-se no momento da aquisio da posse e uma caracterstica
permanente da situao possessria. Porm, alterao superveniente (da boa em m f, j que o contrrio
inverosmil) atribui a lei relevncia em dois pontos: quanto ao regime dos frutos (art. 1270. e 1271.); e em
resultado da interrupo do prazo de usucapio nos termos do art. 323. e segs.
Qual a relevncia desta distino?

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Se a posse for de boa f, o prazo necessrio para invocar a usucapio inferior.

Art. 1269.: no caso de perda ou deteriorao da coisa, diferente estar de boa ou m f.

Art. 1270., 1271., 1273., 1274. e 1275.: estes efeitos funcionam de forma diferente consoante a
posse seja de boa ou m f. Estes efeitos so importantes quando no se pode adquirir por usucapio
faz-se benfeitorias, pode ter direito a indemnizao? Colheram-se os frutos da coisa, tm de ser
restitudos? Veremos isto quando estudarmos os efeitos da posse.

4.3 Posse violenta ou pacfica


Segundo o art. 1261., posse pacfica a que foi adquirida sem violncia, acrescentando o n. 2 que se
considera violenta a posse quando, para obt-la, o possuidor usou de coaco fsica ou de coaco moral.
Assim, considera-se violenta a posse adquirida por coaco fsica ou coaco moral. Note-se que o legislador
remete, na coaco moral, para o art. 255.; quanto coaco fsica, no vale aqui o entendimento da coaco
absoluta. Entende-se ainda que a violncia tem de ser exercida sobre as pessoas e no sobre as coisas.
A violncia ou no violncia constitui uma caracterstica relativa e no permanente: uma posse pode ser
adquirida de forma pacfica mas estar sob violncia (art. 1300./2); e a violncia com que uma posse se
adquiriu pode cessar e a lei d relevo a essa cessao (art. 1267./2, 1282., 1297. e 1300./1).
Para que efeitos que esta distino releva?

Art. 1260./3: a posse violenta presume-se de m f, e com a agravante de que uma presuno
inilidvel.

Art. 1267.: tal como no se perde a posse pela posse contrria enquanto esta for oculta, tambm no
se perde a posse pela posse violenta.

Art. 1269.: a partir do 1266., fala-se dos meios de defesa da posse. H um procedimento cautelar
que serve para reagir contra o esbulho violento.

Assume relevncia pelo facto de nunca conduzir usucapio, art. 1297. e 1300..

A estes efeitos somam-se tomos os que se prendem posse de boa f, pois a posse violenta presume-se de m
f.
4.4 Posse pblica ou oculta
De acordo com o art. 1262., posse pblica a que se exerce por modo a poder ser conhecida pelos

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Laura Nunes Vicente Ano Lectivo 2013/2014

interessados. Notas:

O que interessa no o momento do exerccio da posse, mas sim o momento da aquisio, logo devia
constar na lei "adquirida por modo a ser conhecida". O que pode acontecer que uma posse,
adquirida ocultamente, se exera de forma pblica; porm, neste caso, temos uma alterao da
caracterstica.

O legislador basta-se com a congnoscibilidade da posse.

Os interessados so os anteriores possuidores: isto importante porque na aquisio paulatina a


publicidade perante um meio social; aqui no. Os interessados so apenas os que at ali possuram.

Em bom rigor, no a cognoscibilidade por parte dos interessados: o que interessa no so os interessados
em concreto, mas sim o interessado razovel colocado na posio do real interessado. Aplicamos aqui o art.
236. (teoria da impresso do declaratrio). Interessa o homem mdio colocado na posio do real
interessado. Por ex: A emigra para o Brasil e um vizinho B comeou a ocupar um seu prdio. B adquire a
posse por aquisio paulatina. A posse pblica ou oculta? Foi perante um meio social, mas o que interessa
so os interessados, e no o conhecimento efectivo mas sim a cognoscibilidade. A tinha hiptese de
conhecer? Interessa aqui o homem mdio normalmente diligente, colocado no seu lugar: o homem mdio
deixa algum a cuidar dos bens, logo a posse pblica.
Note-se que o carcter oculto ou clandestino da posse pode resultar da prpria natureza da forma de aquisio, ou de
factos praticados pelo agente para a encobrir. H formas de aquisio da posse que excluem a publicidade: o caso da
inverso do ttulo de posse por oposio implcita. Por outro lado, difcil fixar um critrio que permita aferir de forma
segura a clandestinidade do exerccio da posse: porm, podemos dizer que os imveis dificilmente se prestam a uma
posse oculta; os mveis prestam-se mais facilmente ocultao.
O carcter pblico ou oculto da posse uma caracterstica relativa e no permanente. Mais uma vez, podemos aqui ter
uma dupla face: uma posse ter sido tomada publicamente e ser pblica em relao ao ex-possuidor, e prolongar uma
ocultao prvia, ou seja, estar sob ocultao (art. 1300./2). Para alm disto, a clandestinidade da posse desaparece se
esta vier a ser exercida de modo pblico, sendo que a lei atribui efeitos a esta alterao superveniente.

Qual o relevo desta caracterstica?

Art. 1267.: interessa, desde logo, para efeitos de extino ou no da posse. Este artigo fala-nos da
perda da posse, e diz na alnea d) que se perde a posse pela posse contrria de outrem que dure mais
de 1 ano. Durante um ano, a posse est de um lado e do outro: se o antigo possuidor no for recuperar
a posse, perde-a. O n. 2 diz que se a posse do outro for oculta, o tempo para a perda da posse s
conta a partir do momento em que se torna pblica: ningum perde a posse para algum que a esteja a

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exercer ocultamente.

Art. 1282.: aces de defesa da posse e caducidade. A aco caduca decorrido um ano, mas s
quando se torna pblica que comea a contar o prazo.

Art. 1297. e 1300.: uma posse oculta nunca conduz usucapio.

Art. 1295./2: por outro lado, uma posse oculta nunca pode dar azo mera posse. A mera posse
traduz-se quando algum tem posse, pacfica e pblica (de boa f, 5 anos, e de m f, 10 anos), e
pede que se reconhea isso. Com base nesse ttulo, pode registar a mera posse. S consegue registar a
mera posse quem tenha posse pblica.

5. Conservao da posse
Os requisitos necessrios para a conservao da posse so mais atenuados do que para a sua aquisio: uma
vez adquirida, a posse mantm-se enquanto subsistir a possibilidade de continuar a actuao correspondente
ao exerccio do direito (art. 1257.). Assim sendo, enquanto no surgir uma posse contrria, a posse
mantm-se independentemente da efectiva prtica de actos materiais.
Porm, a ltima parte do n. 1 tem de ser harmonizada com os arts. 1476./1/c) e 1269./1/b): estes preceitos
regulam a extino pelo no uso de certos direitos limitados. Assim, ainda que subsista a possibilidade
material de prtica de actos, a posse perde-se decorrido o prazo de extino pelo no uso.

6. Perda da posse
Resultando a posse da ocorrncia de dois elementos, o corpus e o animus, a sua perda verificar-se- quando
ambos, ou um deles, deixar de existir. As causas de perda da posse esto previstas no art. 1267..
Alnea a): o possuidor perde a posse pelo abandono. O abandono faz perder a posse independentemente
da aquisio da posse por outrem. Em relao ao abandono, tem de se fazer uma ressalva: este artigo no
tem aplicao posse dos direitos reais de natureza perptua (sendo o caso tpico o da propriedade sobre
imveis), isto , daqueles direitos que no se extinguem por renncia do seu titular. Em relao a estes
direitos vale o princpio consagrado no art. 1257./1: a posse mantm-se enquanto durar a possibilidade de
praticar actos materiais.

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Assim, se a posse for causal, fundada num direito, s se perde a posse pelo abandono se em causa estiverem
coisas mveis. Em relao a direitos sobre imveis, vale o art. 1257./1.
Alnea b): a posse perde-se pela perda ou destruio da coisa, ou por esta ser posta fora do comrcio
jurdico. A segunda parte mais relevante: tal como no h direitos reais sobre coisas fora do comrcio
jurdico, tambm no h posse sobre coisas fora do comrcio jurdico.
Alnea c): prev a perda da posse pela cedncia. Na hiptese da aquisio derivada (tradio real implcita
ou explcita), o antigo possuidor deixa de o ser porque a transmite. Note-se que se trata de cedncia da posse
e no da simples deteno material: tem de haver, da parte do tradens, a inteno de se desfazer da sua posse.
Alnea d): perde-se ainda a posse pela posse de outrem, mesmo contra a vontade do antigo possuidor, se a
nova posse durar por mais de um ano. Este ano s se conta a partir do momento em que a nova posse
pacfica e pblica.

7. Efeitos da posse
7.1 Presuno da titularidade do direito, art. 1268.
O possuidor goza da presuno da titularidade do direito: quem exerce posse em termos da servido goza da
presuno de que titular da servido, etc. Em muitos casos, o titular do direito real no tem elementos que
lhe permitam fazer um juzo, com segurana, a prova do seu direito e, por consequncia, dificilmente
conseguiria reivindicar as coisas usurpadas por terceiro. O titular do direito real que esteja na posse da coisa
apenas tem de fazer a prova da posse, cabendo aos terceiros o nus de impugnar a presuno legal.
Na aco de reivindicao, veremos que o registo tambm gera a presuno do direito. Pode acontecer que
conste do registo uma pessoa como titular, e a posse da coisa pertence outra pessoa temos aqui um
conflito de presunes, uma derivada do registo e outra da posse. O que o legislador nos diz que "excepto
se existir, a favor de outrem, presuno fundada em registo anterior ao incio da posse". O que que isto
quer dizer? Se a posse se tiver iniciado antes da data do registo, prevalece a presuno da posse; se se tiver
iniciado na mesma data que a data do registo, prevalece ainda a presuno da posse. S prevalece a
presuno decorrente do registo se a data do registo for anterior ao incio da posse, o que revela claramente
que o nosso legislador deu mais importncia posse que ao registo.

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7.2 Responsabilidade do possuidor pela perda ou deteriorao da coisa, art. 1269.


A responsabilidade do possuidor, em face do titular do direito real, pela perda ou deteriorao da coisa, so
diferentes consoante esteja de boa ou de m f.
O possuidor de boa f s responde pela perda ou deteriorao da coisa se tiver procedido com culpa.
Estamos aqui a pensar naquela hiptese em que h posse, e essa posse vai findar porque vai ser invocado o
domnio. Nessa altura, o possuidor tem de abdicar, e a posse cai perante o direito real definitivo. Mas e se a
coisa se tiver perdido ou deteriorado? A lei diz que s responde se tiver agido com culpa.
E o possuidor de m f? Existem duas posies: h quem entenda que deve ser feita uma leitura a
contrario, logo, estando de m f, responde com ou sem culpa. HENRIQUE MESQUITA tem uma posio
mais elaborada: o possuidor de m f, porque sabe desde o momento em que se torna possuidor que est a
lesar o direito de outrem, sabe tambm que deve restituir a coisa a outra pessoa. Assim, o possuidor de m f
considerado desde logo devedor, independentemente da notificao no fundo, considerado um devedor
em mora. O art. 805./2 diz-nos que o devedor s fica constitudo em mora depois de ser interpelado para
cumprir, porm a alnea b) diz que h mora do devedor quando a obrigao provm de facto ilcito o que
acontece aqui.
Qual a diferena? que se tem de aplicar o art. 807.: estando em mora, o devedor torna-se responsvel
pelo prejuzo que o credor tiver, mesmo que esses factos no lhe sejam imputveis (at aqui chegamos
mesma concluso que os autores que fazem uma leitura a contrario, com ou sem culpa). A diferena est no
art. 807./2: o devedor pode provar que o credor teria igualmente sofrido aqueles danos se tivesse cumprido
a obrigao em tempo. Assim, a tese avanada por HENRIQUE MESQUITA beneficia o possuidor de m f.
7.3 Direitos do possuidor em relao aos frutos produzidos pela coisa

Tambm aqui s devemos aplicar este artigo na hiptese em que o possuidor tem de entregar a coisa.
Quando o possuidor invoca a usucapio e adquire o direito estes artigos no se aplicam.

Quais os direitos do possuidor de boa f?

Frutos percebidos: fica com os frutos percebidos, que foi colhendo ao longo dos anos (n. 1).

Frutos pendentes: quanto aos frutos que estejam pendentes na altura em que tenha de restituir, ele

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perde-os apesar de estar de boa f (n. 2). Porm, tem o direito a ser indemnizado por todas as
despesas de produo, desde que no sejam superiores ao valor dos frutos.

Frutos percepiendos: so aqueles que no chegaram a ser produzidos e que eventualmente poderiam
ter sido se a coisa estivesse nas mos do titular do direito. O possuidor no responde por eles pois a
lei s impe a obrigao de responder por estes frutos ao possuidor de m f (art. 1271.).

Quanto ao possuidor de m f:

Frutos percebidos: o possuidor de m f perde os frutos percebidos, tem de os restituir. Porm, perdeos com direito a indemnizao, o que no consta do art. 1271., mas sim do art. 215./1. De acordo
com este preceito, quem for obrigado restituio dos frutos percebidos tem direito a ser
indemnizado pelas despesas de produo.

Frutos pendentes: tambm os perde, sem direito a indemnizao em virtude do art. 215./2.

Frutos percepiendos: aplica-se o art. 1271., 2 parte. O possuidor de m f responde pelos frutos ou
valor dos frutos que um proprietrio diligente poderia ter obtido. O legislador fez esta opo: no se
trata do verdadeiro titular do direito em concreto, mas de algum diligente e prudente que tivesse no
seu lugar. mais penalizador (ou pode ser) para o possuidor.

7.4 Direito do possuidor em relao aos encargos, art. 1272.


o que resulta da letra da lei.
7.5 Direito do possuidor em relao s benfeitorias feitas na coisa, art. 1273.
Benfeitorias necessrias: se em causa estiverem benfeitorias necessrias, previstas no art. 216. ou seja,
despesas feitas na coisa para evitar a sua perda ou destruio , precisamente porque so necessrias, no
podem ser separadas da coisa. Quer o possuidor de boa f, quer o de m f, tm direito a ser indemnizados:
o que resulta da primeira parte do art. 1273.. Porm, h aqui uma distino a fazer: se em causa estiverem
as benfeitorias necessrias, se o possuidor estiver de m f, tem direito a indemnizao mas no tem direito
de reteno. Ao invs, o possuidor de boa f tem direito a ser indemnizado pelas benfeitorias necessrias, e
enquanto no for indemnizado por elas, goza do direito de reteno isto o que resulta dos arts. 754. e
756./b), a contrario.
Benfeitorias teis: quanto s benfeitorias teis, que so despesas feitas na coisa para aumentar o seu valor,
o possuidor, quer esteja de boa ou de m f, tem direito em primeiro lugar a levantar as benfeitorias (art.

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1273./1, 2 parte). Se no puder levantar as benfeitorias sem causar deteriorao na coisa, quer esteja de
boa ou de m f, o possuidor tem o direito a ser compensado nos termos do enriquecimento sem causa. A
lei aqui no fala de indemnizao, sendo que pode no se receber nada nos termos do enriquecimento sem
causa.
Benfeitorias volupturias: quanto s benfeitorias volupturias (art. 1275.), estas so despesas feitas na
coisa que foram feitas apenas para recreio do benfeitorizante. Se estiver de boa f, se a benfeitoria no puder
ser levantada sem deteriorao da coisa, perde-a. Se estiver de m f, perde sempre as benfeitorias
volupturias mesmo que estas sejam susceptveis de ser levantadas.
7.6 Possibilidade de aquisio originria do direito em cujos termos possuiu, mediante a invocao da
usucapio (art. 1287.)
Este o efeito mais importante, e no consta da enumerao dos artigos da posse. Os outros artigos que
dizem respeito aos efeitos da posse (com excepo da presuno) s se aplicam se o possuidor no puder
usucapir.

Vimos j que a tutela provisria conferida ao possuidor pode converter-se em definitiva: desde que a
situao possessria se prolongue durante certo perodo de tempo, dar origem ao nascimento de um direito
real definitivo aquele precisamente, que corresponde aos poderes que o possuidor vinha exercendo sobre a
coisa. Nisto consiste a usucapio (art. 1287.).

Direitos que podem ser adquiridos por usucapio


1) S podem ser adquiridos por usucapio direitos reais de gozo, o que decorre da prpria lei. H quem
afirme que s h posse em termos de direitos reais de gozo, mas h tambm quem afirme que h posse em
termos de penhor e direito de reteno neste caso, estes autores no podem defender que se pode usucapir
pois isto decorre da lei.
2) Mesmo dentro dos direitos reais de gozo, h uns que no podem ser adquiridos por usucapio, art.
1293.:

o caso das servides no aparentes (no se revelam por sinais visveis e permanentes),
precisamente porque a posse em termos de servido no aparente no manifestada e pode
prejudicar terceiros;

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E ainda do direito de uso e habitao, porque um direito intuitu personae e como tal intransmissvel
se se admitisse a aquisio por usucapio, o titular poderia celebrar um negcio de transmisso
que seria nulo (violao de uma norma imperativa) mas o adquirente poderia adquirir por
usucapio, contornando a lei.

Note-se que isto no significa que no haja posse em termos de servides no aparentes e direito de uso e
habitao: se no houvesse, o legislador no teria o cuidado de dizer que aqui no h aquisio por usucapio.
Porm, a posse no produz este efeito.
Requisitos
Para que se possa usucapir, necessria a verificao dos seguintes requisitos:
1. Posse, o que supe corpus e animus.
2. Posse pblica e pacfica no pode ser nem oculta nem violenta, de acordo com o art. 1297..
3. Decurso de um certo lapso de tempo.
4. A usucapio tem de ser invocada.

Assim, para conduzir usucapio, a posse tem de revestir sempre dois caracteres: tem de ser pblica e
pacfica. Os restantes caracteres que a posse pode revestir (boa ou m f, titulada ou no titulada,
registada ou no registada) influem apenas no prazo necessrio usucapio.

Qual o lapso de tempo exigido?

Tratando-se de coisas imveis (art. 1294. e 1296.):


o

Se o possuidor estiver de boa f e a posse for titulada e registada, 10 anos.

Se o possuidor estiver de m f e a posse for titulada e registada, 15 anos.

Se o possuidor estiver de boa f e a posse for no titulada e no registada, 15 anos.

Se o possuidor estiver de m f e a posse for no titulada e no registada, 20 anos.

Tratando-se de coisas mveis sujeitas a registo, vale o art. 1298..

Tratando-se de coisas mveis no sujeitas a registo, vale o art. 1299..

No fundo, este prazo mais curto ou mais longo conforme exista boa ou m f e conforme os restantes
caracteres permitam inferir uma maior ou menor probabilidade da existncia do direito na titularidade do
possuidor e uma maior ou menos publicidade da relao de facto. Varia ainda conforme a posse incida sobre
coisas mveis ou imveis: mais curto em relao s primeiras por se entender que, tratando-se de bens

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negociados frequentemente e cuja exacta situao jurdica , em regra, mais difcil de averiguar do que a dos
bens imveis, deve ser decidido em prazo no muito dilatado o conflito.
Decorrido o lapso de tempo exigido, a pessoa no adquire automaticamente: a usucapio no opera por
fora da lei (ipso iure), e para alm disso tem de ser invocada, no de reconhecimento oficioso pelo
tribunal. Como que se sabe isto? No pelo art. 1288., mas sim pelo art. 1292.: este artigo manda
aplicar usucapio algumas normas sobre a prescrio, que no opera ope leges e no de conhecimento
oficioso. Uma das normas que manda aplicar o art. 303., que diz que a prescrio (leia-se usucapio) tem
de ser invocada; para alm disto, aplica-se tambm o art. 305., que diz que pode ser invocada por um terceiro
a favor do que vai adquirir a usucapio.
Causas suspensivas e interruptivas
Por fora do art. 1292., so ainda aplicveis usucapio as causas suspensivas e interruptivas da prescrio.

Suspenso: dentro das causas suspensivas, encontramos o matrimnio. Por ex., A dono de um
carro, casa em comunho de adquiridos, mas desde a data em que casou que a mulher passa a usar o
carro como se fosse exclusivamente seu. Esto casados 20 anos: se se divorciarem, no pode invocar
a usucapio pois o matrimnio causa suspensiva, ou seja, o tempo decorrido no conta. Na
suspenso, o tempo anterior suspenso conta, no se perde.

Interrupo: nos casos de interrupo, perde-se o tempo anterior da posse. Uma causa muito
importante a citao judicial.

Invocao da usucapio
A lei diz que a usucapio pode ser invocada judicial ou extrajudicialmente (o que resulta da remisso para a
prescrio). Para MNICA JARDIM, pode ser invocada por qualquer forma, pois a lei no impe nenhuma
forma.

O meio tpico atravs de uma escritura de justificao notarial: a pessoa vai ao notrio, leva trs
testemunhas que vo corroborar as suas declaraes e d factos que revelam o corpus e animus
durante um certo perodo de tempo.

A outra forma mais tpica o processo de justificao que ocorre nas conservatrias de registo
predial: vulgar, mas menos que a outra.

Temos ainda a invocao numa aco judicial.

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Acesso da posse
Por ltimo, pode acontecer que a pessoa no tenha tempo suficiente para usucapir. O art. 1256. prev
uma figura que permite juntar tempos de posse: acesso da posse. O recurso a este artigo facultativo, a
pessoa pode escolher juntar tempos de posse ou no; porm, s pode recorrer quem tenha a posse:

De forma derivada.

Inter vivos (como vimos, se a aquisio for mortis causa considera-se para todos os efeitos que a
posse a mesma).

Para alm disto, a acesso da posse s admissvel em relao a posses consecutivas: nenhuma outra posse
pode interceder entre as pessoas que se juntam. Ou seja, tm de se juntar tempos de posse de posses
consecutiva.

Exemplo: A, possuidor, transmitiu a posse a B, que transmitiu a C. C tem apenas 10 anos de posse e no
pode usucapir. A tem 15 anos e B 2 anos.
C no pode juntar directamente a posse de A: tem de juntar a de B e depois a de A.

Para alm disto, o art. 1256./2 diz que se a posse do possuidor for de natureza diferente da posse do
sucessor, a acesso s se dar dentro dos limites daquela que tiver menor mbito. Isto significa que as
caractersticas ms da posse prevalecem.

Exemplo 1: no caso anterior, a posse de A titulada e de boa f, a posse de B no titulada e de m f, e a


posse de C no titulada mas de boa f (consegue ilidir a presuno).
Se C pudesse juntar a posse de A, e supondo que esta era apenas de 5 anos, ficava apenas com 15 anos, o
prazo para a posse de boa f. Mas no podem ficar hiatos, tem de se juntar a posse de todos os sucessores,
pelo que tem de juntar tambm a posse de B, no titulada e de m f. Assim, C s pode usucapir como se
fosse um possuidor de m f.
Exemplo 2: ainda neste caos, imaginemos que A e B exerceram posse em termos de usufruto, mas B adquire
posteriormente a propriedade e C exerce posse em termos de propriedade.

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Se C juntar o seu tempo de posse ao tempo de A e B, considera-se que exerceu posse em termos de usufruto.

8. Meios de tutela da posse


Os meios de defesa da posse esto previsto no art. 1276. e segs. Tal como se pode defender os direitos reais,
tambm se pode defender a posse: no entanto, o possuidor cai sempre perante o titular do direito real.
evidente que, se o possuidor tiver posse causal, tambm tem direito real e portanto no vai cair perante a
invocao do domnio.

Exemplo: A usufruturio e exerce posse em termos do direito de usufruto. B proprietrio e impede A de


entrar no terreno.
A pode reagir atravs de aces de defesa do direito real, mas pode optar por defender a posse. Se intentar
uma aco de defesa da posse, vai intent-la contra o proprietrio, no obstante vai ganhar: o proprietrio
proprietrio onerado com o direito de usufruto. A posse causal mantm-se.

Todo o possuidor pode, sempre que a lei no abra excepes, recorrer proteco possessria, sem
necessidade de provar a titularidade de um direito real definitivo sobre a coisa. Os meios de tutela
possessria destinam-se precisamente a manter certo estado de facto at se indagar pelos meios competentes
se lhe corresponde ou no um estado de direito. este aspecto, alis, que confere grande importncia ao
instituto da posse. A ele recorrem com frequncia os prprios titulares de direitos reais definitivos, quer para
obter uma tutela rpida do seu direito, quer para evitar as dificuldades de prova do mesmo.
H trs aces possessrias previstas na lei: aco de preveno, aco de manuteno e aco de
restituio. Estas duas ltimas esto tratadas no art. 1278.. Para alm das aces possessrias, o possuidor
pode recorrer aco directa (art. 1277.), no havendo aqui qualquer especificidade; e legtima defesa da
posse (art. 337.).
A procedncia das aces possessrias, muito embora no exija a prova da existncia de um direito real
definitivo, exige, no entanto, a prova da posse. Mas a lei facilita esta prova: feita a demonstrao do corpus,
o animus possidendi, em caso de dvida, presume-se (art. 1252./2). O recurso aos meios de tutela judicial
da posse pode ter lugar sempre que haja um facto que viole ou constitua uma ameaa de violao da relao
possessria. Este facto pode ser de natureza material ou jurdica, e de curta ou longa durao. Por outro lado,

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parece dever entender-se que s h ameaa ou violao da posse quando determinados factos, traduzindo um
animus spoliandi ou um animus turbandi, se dirijam constituio de uma posse contrria que existe sobre
certa coisa. De acordo com esta directriz, no haver violao da posse quando, por ex., uma indivduo se
apodera de coisa mvel que erroneamente considerou abandonada.
8.1 Aco de preveno, art. 1276.
intentada sempre que haja o receio fundado, justificado, de se vir a ser turbado ou esbulhado, de ver a
sua posse perturbada ou ter a posse perder por esbulho. Isto em virtude de uma ameaa, que tanto pode
consistir em palavras como em actos. Os actos podem ser de qualquer tipo (materiais, jurdicos, judiciais,
administrativos, etc.).
Quem tem legitimidade, art. 1281.? A aco de preveno intentada por quem venha a ter esse receio, e
intentada contra o autor da ameaa.
8.2 Aco de manuteno, art. 1278.
Esta aco o meio adequado a reagir contra actos de turbao da posse. intentada por quem foi mais
do que ameaado, mas ainda no foi esbulhado, como que se situando a meio caminho: a pessoa sofreu
mais do que uma ameaa, mas ainda no foi privado da posse.
O acto de perturbao da posse tem de revestir as seguintes caractersticas:

Acto material.

O acto material, objectivamente interpretado, tem de traduzir uma pretenso possessria contrria ao
direito exercido pelo possuidor.

No obstante a prtica do acto turbativo, o possuidor tem de conservar a sua posse.

mais do que uma ameaa e menos do que um esbulho: causa turbao, faz com que a pessoa continua a
exercer a posse mas de forma diferente. Em muitos casos concretos, no fcil aferir se estamos perante uma
simples turbao ou um esbulho, sendo que podemos dizer, com MANUEL RODRIGUES, o acto de turbao
pode diminuir, alterar ou modificar o gozo e o exerccio do direito, mas no pode destruir a reteno ou
fruio existente, ou a sua possibilidade. Numa palavra, o acto de turbao um acto material (no
jurdico), que altera, diminui, o exerccio ou o modo de exerccio da posse.

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Quem tem legitimidade? Pode ser intentada pelo perturbado ou pelos seus herdeiros, mas apenas contra o
perturbador e no contra os seus herdeiros (salvo a aco de indemnizao contra os herdeiros) art.
1281./1.
8.3 Aco de restituio, art. 1278.
Esta aco tem lugar quando o possuidor seja esbulhado da sua posse. O acto de esbulho consiste no facto
de o possuidor ficar privado do exerccio da posse, deixando de exercer poderes de facto ou de ter essa
possibilidade emprica. Note-se que, quando estudmos as aces de defesa dos direitos reais, e vimos a
aco de reivindicao, a pessoa fica privada da coisa mas no do seu direito: pede-se o reconhecimento do
direito e a restituio da coisa (se ficasse privada do direito, no podia intentar a aco). Na restituio, a
pessoa fica privada da posse: enquanto que na aco de reivindicao se pede o reconhecimento do direito
e a restituio da coisa, na aco de restituio da posse pede-se a restituio da prpria posse.
Uma pessoa pode ser esbulhada total ou parcialmente.

Exemplo (esbulho parcial): A abre uma janela junto extrema. B pode reagir, intentando uma aco
negatria. E pode reagir em termos da defesa da posse?
Sim: se for um possuidor, pode eventualmente s poder recorrer s aces de defesa da posse; se for
proprietrio e possuidor, tem os dois tipos de aces de defesa. Mas que tipo de aco de defesa da posse
utiliza? Se B mantiver a janela durante 20 anos, nos termos da lei pode invocar a usucapio e ter uma
servido de vistas, logo se pode invocar a usucapio tem a posse em termos de servido de vistas. Assim, se
B tinha a posse em termos de propriedade plena, passou a ter posse onerada por uma servido de vistas
logo, ocorreu um esbulho parcial. Deixou de exercer posse sobre o seu prdio em termos de propriedade
plena. Logo, intenta a aco de restituio. Note-se que a aco de restituio no exercida nos mesmos
casos que a aco de reivindicao: aqui, teramos uma aco de reivindicao e uma aco negatria.

Esta aco intentada pelo esbulhado ou pelos seus herdeiros, contra o esbulhador e os seus herdeiros, e
ainda contra quem esteja na posse da coisa, desde que essa outra pessoa tenha conhecimento do esbulho (art.
1281./2).
A procedncia, quer da aco de restituio, quer da aco de manuteno, depende de a posse ter
durao superior a um ano, art. 1278./2 e 1267./1/d). Esta regra tem sido justificada com a considerao

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de que uma posse de durao inferior no tem ainda a estabilidade suficiente para merecer tutela jurdica nem
por outro lado, deve poder ser tomada como base para presumir a existncia de um direito. Se a posse no
tiver mais de um ano, o possuidor s pode ser mantido ou restitudo contra quem no tiver melhor posse
melhor posse a que for titulada; na falta de ttulo, a mais antiga; se tiverem igual antiguidade, a posse
actual (art. 1278./2 e 3).
8.5 Prazo
As aces de manuteno e de restituio da posse esto sujeitas a um prazo de caducidade de um ano, art.
1282.. Este prazo tambm se aplica aco de preveno se as ameaas forem sucessivas (e no um facto
continuado), cada ameaa abre um novo prazo.
Porqu um ano? Na aco de manuteno e preveno, se o possuidor no reage porque no est a ver a sua
posse ameaada ou turbada quanto isso. Na de restituio, porque perde a posse, art. 1267./d) perde a
posse em virtude de posse contrria por mais de um ano. S no h perda por posse contrrio quando a pose
contrria oculta ou violenta.

Exemplo: A exerce posse em termos de servido de passagem sobre o prdio de B.


- B diz que no pode voltar a passar, seno solta os ces. Intenta-se uma aco de preveno.
- B coloca pedras na zona de passagem. A passa por l na mesma, mas com dificuldade, de forma diferente.
Intenta-se a aco de manuteno: a posse turbada, A obrigado a exercer a posse de forma modificada.
- B coloca um porto. A foi esbulhado, logo a aco de restituio.
- B coloca um porto mas apenas sobre parte, reduzindo a largura da zona de passagem. H um esbulho
parcial.

8.6 Procedimento cautelar em caso de esbulho violento, art. 1279.


habitual denominar esta forma de reaco como a aco de restituio no caso de esbulho violento. Isto
no uma aco, mas sim um procedimento cautelar nominado, previsto no art. 381., 389. e 393. do
CPC. O prazo para intentar este procedimento no referido pela lei: SANTOS JUSTO diz que o prazo de um
ano se o prazo para as aces de um ano, o do procedimento cautelar tambm de um ano. Note-se,
porm, que se o procedimento for intentado antes, a aco tem de ser proposta num prazo de 30 dias; logo se
se intentar o procedimento passado um ano j no se pode intentar a aco.

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Este um procedimento nominado. E em relao a formas de esbulho no violento, pode-se intentar um


procedimento cautelar? Sim, recorrendo-se aos procedimentos cautelares nos termos gerais. A especificidade
dos procedimentos cautelares a de que so expeditos, podem ser resolvidos sem interveno do ru.
8.7 Embargos de terceiro
As formas de reaco que vimos so para actos privados; porm, a ofensa da posse pode resultar tambm de
uma diligncia judicial: o que acontece no caso do arresto e da penhora.

Exemplo: A credor e B devedor, A intenta uma aco declarativa e obtm um ttulo judicial, B continua
sem pagar e A intenta uma aco executiva e vai ter de nomear bens penhora. Estes bens podem esto na
posse de um terceiro C.
Ora, neste caso o possuidor no faz parte do processo, pelo que pode vir deduzir embargos de terceiro (art.
1285.). Diz que possuidor e como tal presume-se que titular de um direito, art. 1268.. No mbito da
aco executiva, caber ao exequente credor provar que, apesar da posse do bem estar noutra pessoa que no
o devedor, e de se presumir que o possuidor titular do direito, que este efectivamente no o .

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ANEXO: CASOS PRTICOS SOBRE POSSE (AULAS DA PROFESSORA DOUTORA MARGARIDA COSTA ANDRADE)
Caso 1
A proprietrio de um prdio rstico. H cerca de 25 anos, A emigrou para Lisboa, nunca mais tendo regressado sua
aldeia natal onde se localizava o seu prdio. B cultiva esse prdio como se fosse seu e vista de toda populao desde
1998. Em 2000, B "emprestou" o prdio a C at 2014. Entretanto, em 2013, A regressou sua terra natal e vendeu o
prdio a C.
1. Quem adquiriu a posse e de que modo?
2. Pode B intentar uma aco de reivindicao contra C se este se recusar entrega do imvel na data acordada?
A proprietrio de um imvel, B cultiva o prdio desde 1998, celebrou um contrato de comodato em 2000 e A aparece e
vende em 2013 o imvel a C. B quer intentar uma aco de reivindicao.
Resoluo da questo 1
1) Quem possuidor? Como que sabemos se um determinado sujeito possuidor ou no? Se tem corpus e animus:
exerccio de poderes de facto sobre a coisa e inteno de se comportar como titular de um direito real. So os dois
elementos constitutivos da posse, que a teoria subjectiva da Escola de Coimbra (contra a Escola de Lisboa, que
defende a teoria objectivista). A diferena prtica no muita: h uma extenso da tutela possessria aos principais
detentores. Sujeitos que qualificamos como detentores so tutelados: mesmo que os qualifiquemos como tal, podem
recorrer s aco de defesa da posse por fora da lei, apesar de no poderem gozar dos restantes efeitos (nomeadamente
a usucapio).
A teoria subjectivista consagrada na lei, art. 1253. - "sem inteno de exercer um direito". A prpria jurisprudncia
adopta esta teoria. No entanto, o art. 1252./2, diz que, em caso de dvida, se presume a posse de quem exera poderes
de facto sobre a coisa: quem exerce o corpus, presumimos o animus e que possuidor. No faria sentido se o corpus
fosse o nico elemento, pois a no se precisaria de presumir nada.
B possuidor, tem corpus e animus.
2) Temos ainda de identificar o direito real em termos do qual B exerce a posse: exerce em termos de direito de
propriedade.
3) Assim que identificamos o possuidor e o direito nos termos do qual possui, vem uma terceira pergunta: como
adquiriu a posse? H duas grandes modalidades de aquisio da posse, originria e derivada: originria quando a posse
se adquire por estabelecimento de uma relao entre o sujeito e a coisa sem interveno do anterior possuidor; e

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derivada quando h uma transmisso da posse do anterior possuidor para o adquirente possuidor. B adquiriu
originariamente.
H vrias modalidades originrias de aquisio da posse: temos aqui uma aquisio paulatina, prevista no art. 1263./a).
Requisitos:

Prtica reiterada de actos materiais sobre a coisa correspondente ao exerccio do direito.

Esta prtica tem de ser feita com publicidade, que significa que o exerccio dos poderes de facto materiais "
vista de toda a gente".

4) Quais so as caractersticas da posse de B? O art. 1258. d-nos uma lista das caractersticas da posse. Nos artigos
seguintes, esclarece o que entende por cada uma delas.

Titulada ou no titulada? Posse titulada a que se funda no ttulo em abstracto idneo aquisio do direito
real nos termos do qual se possui. Temos de olhar para o modo de aquisio da posse e saber se este em
abstracto permitiria a aquisio do direito real nos termos do qual se possui, independentemente da validade
negocial. Neste caso: pode adquirir-se um direito real pela prtica de actos materiais com publicidade sobre
uma determinada coisa? No, por isso a posse de B necessariamente no titulada.

Se no titulada, presume-se de m f, art. 1260./2. Esta presuno ilidvel, o que muito importante: a
posse no titulada presume-se de m f e no de m f. E ilidir a presuno de m f pode ter benefcios
significativos para o possuidor.

Pblica ou oculta? pblica. O critrio da publicidade da aquisio paulatina diferente do critrio da posse:
na aquisio paulatina, a publicidade implica que seja feita vista de toda a gente; enquanto que uma posse
pblica se for cognoscvel dos interessados, que so o proprietrio e o possuidor. Aqui, obviamente
congnoscvel do proprietrio: no interessa que esteja fora, o critrio usado o do homem mdio e um homem
mdio, na normalidade das situaes, saber o que se passa com o seu patrimnio. O legislador diz que a posse
pblica aquela "que se exerce": isto importante porque o momento que vamos utilizar para aferir este
critrio o momento do exerccio. Isto importante por causa dos prazos da usucapio.

Pacfica ou violenta? O legislador diz que a posse pacfica a "que se adquire" sem utilizao de violncia ou
coaco. Aqui j vamos olhar para o momento da aquisio da posse.

Este exerccio tem de ser feito sempre em todos os casos do exame, e pela ordem indicada:
1.

Corpus e animus;

2.

Em termos de que direito real;

3.

Modo de aquisio;

4.

Caractersticas.

Em relao a C, temos de considerar dois momentos distintos, entre 2000 e 2013 e a partir de 2013.

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Primeiro momento: C tem corpus e animus? Tem corpus e no animus, porque o comodato no transfere um
direito real. C um mero detentor.

Segundo momento: passa a exercer poderes de facto com a inteno de comportar como titular de um direito
real, pois celebrou um contrato de compra a venda. Tem corpus e animus e por isso possuidor.

Em termos de que direito? Direito de propriedade.


Modo de aquisio: B o possuidor, logo C teria de ir buscar a posse ao anterior possuidor para haver aquisio
derivada. A possuidor? No, pois a posse perde-se passado 1 ano e 1 dia do exerccio de uma posse contrria. O acordo
entre A e C no podia transferir a propriedade pois A j a tinha perdido. Esta a situao desejada pelo legislador: o
legislador quer sempre que a titularidade e a posse andem juntas, mas est ciente que em dadas situaes a titularidade e
a posse seguem caminhos distintos. Para Mnica Jardim (na linha de Orlando Carvalho), a posse uma situao de facto
juridicamente relevante. Mas h uma posio contrria, de Henrique Mesquita um direito real provisrio, por duas
razes: havendo um conflito entre a titularidade do direito e a posse, vencer sempre o direito (a posse precria); e
porque o destino da posse a transformao num direito real definitivo por fora da usucapio. Estas so maneiras que o
legislador encontrou de juntar a posse e titularidade.
A titular do direito real de propriedade e possuidor. Mas quando emigra, no perdeu o direito de propriedade porque
tendencialmente perptuo (no se extingue pelo no uso). A continua possuidor pois continua a ter a possibilidade de
exercer poderes de facto sobre a coisa. No pelo facto de no estar todos os dias a exercer poderes de facto sobre a
coisa que perde a posse, basta a potencialidade de exerccio de poderes de facto.
Em 1998, cria-se uma nova linha, B possuidor. E a lei diz que, passado 1 ano e 1 dia da constituio da posse
contrria, o possuidor mais antigo perde a posse. Isto sucede em 1999 + 1 dia. Passa a haver apenas a linha da
titularidade do direito, que pertence a A; e a linha da posse, que pertence a B. No perodo intermdio, h duas posses:
possvel haver duas posses em termos de direito de propriedade sobre a mesma coisa. Em 2013, A no podia transmitir a
posse a C porque j no a tinha, s podia transferir a propriedade - logo, C no pode ter adquirido derivadamente, porque
o contrato de compra e venda que celebrou com A no era apto a transmitir a posse. Tem de ser uma aquisio
originria.
Qual , ento, a modalidade de aquisio originria de C? uma inverso do ttulo de posse: traduz-se na transformao
da deteno em posse pela mudana de animus, que passa de animus detinendi a animus possidendi sem interveno do
anterior possuidor. Tem duas modalidades distintas: a oposio do detentor ao possuidor, caso em que h uma mudana
de animus que comunicado ao possuidor anterior, comunicao esta que pode ser feita judicial ou extraducialmente;
assim como tem de haver a prtica de actos sobre a coisa que traduzam a mudana deste animus. A outra modalidade a
inverso do ttulo de posse por interveno de terceiro. Aqui, a mudana de animus feita porque aparece um terceiro
que se arroga a titularidade do direito real e que celebra com o detentor um negcio jurdico com vista constituio ou

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transmisso do direito real. Aqui, temos o segundo caso: aparece B, que se arrogou a titularidade do direito real e
constituiu com o detentor um acto apto transmisso do direito real. No interessa se este terceiro ou no o titular do
direito real: no nosso caso, at .
Caractersticas da posse do C:

Posse titulada ou no titulada? O modo de aquisio da posse a inverso do animus, logo a posse
necessariamente no titulada. O acordo permitiu a mudana do animus, mas a posse adquiriu-se pela mudana
do animus.

Presume-se de m f.

Pode ser cognoscvel, basta que C diga.

Pacfica ou violenta? Pacfica, foi adquirida sem violncia.

Vimos que A ficou proprietrio mas perdeu a posse em 1999 + 1 dia. B era no proprietrio mas possuidor e adquiriu a
posse em 1998. C no proprietrio e possuidor, a partir de 2013. Passamos a ter novamente duas posses em termos de
direito de propriedade, que terminar em 2014 + 1 dia.
Resoluo da questo 2
B pode intentar uma aco contra C? Quem o titular do direito de propriedade? A. Pode B intentar uma aco de
reivindicao que serve para defesa do direito de propriedade? No. A aco de reivindicao pressupe dois pedidos: o
reconhecimento do direito de propriedade e a restituio da coisa.
B no proprietrio, mas pode invocar que adquiriu o direito de propriedade com base na posse que comeou em 1998.
A usucapio um efeito da posse que permite a aquisio originria de um direito real. S funciona para direitos reais de
gozo mas no todos. Quais so os requisitos da usucapio?

Posse;

Pblica e pacfica, art. 1297.. Os prazos da usucapio s se comeam a contar a partir do momento em que a
posse pblica e pacfica. A possa de boa f no condio, apenas diminui o tempo. No requisito nem a
posse de boa f nem a posse titulada: apenas tm relevncia para o terceiro elemento, que o do tempo.

Tempo, que varia em funo:


o

Da coisa: menor para bens mveis.

Posse titulada/no titulada e de boa f/m f.

Invocao: a usucapio tem de ser invocada, no de funcionamento automtico. Isto resulta do art. 1292., que
remete para as regras da prescrio, nomeadamente para o art. 303..

Quanto tempo de posse tem o B? 16 anos. Os prazos mximos da usucapio para a posse de boa f, 15 anos; e 20 anos
para a posse de m f. B tem todo o interesse para afastar a presuno, pois se afastar j pode adquirir. Como se pode

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ilidir a presuno? Provando que ignorava lesar o direito de outrem quando exercia a posse, art. 1260.. Pode intentar
uma aco de reivindicao mas tem de provar a aquisio por usucapio.
E se provar a aquisio por usucapio, qual o momento? Art. 1317./c): desde o momento em que comeou a posse.
Isto significa que temos um sujeito que adquiriu derivadamente do proprietrio. C proprietrio do imvel, porque
adquiriu do A e A era titular do direito de propriedade. C adquiriu derivadamente a propriedade do A e B invoca a
aquisio originria. A venda uma venda de coisa alheia, logo nula.
Imaginemos que B no conseguia afastar a presuno de m f. S podia adquirir no prazo de 20 anos, s em 2018. B
podia ir buscar tempo a algum lado? Sim: acesso da posse (no confundir com a acesso da propriedade). Traduz-se em
ir buscar tempo de posse aos anteriores proprietrios para efeitos de usucapio, art. 1256.. Mas a acesso tem regras:

Temos de ir buscar posse consecutivamente.

Funciona sempre no mbito do direito real menor.

Todas as posses tm de ter sido adquiridas derivadamente.

B pode ir buscar posse a A? No, porque B adquiriu originariamente e todas as posses tm de ter sido adquiridas
originariamente - inclusivamente a posse do sujeito que pretende aceder.
Caso Prtico 2
Em Outubro de 2005, A constituiu em benefcio de B um direito de usufruto vitalcio sobre um prdio urbano. B
comeou imediatamente a us-lo para fins comerciais, tendo realizado obras no valor de 50.000. Em Dezembro de
2013, A ocupou o prdio e impede B de continuar a explorao, alegando que o contrato de constituio de usufruto
no foi celebrado por escritura pblica.
1. Pode B reagir?
2. Poderia A ter intentado uma aco de reivindicao contra B? Se sim, que direito assistiriam a B?
Resoluo da questo 1
B pode reagir, mas porque titular de um direito de usufruto e tem o direito de o exercer? No, no tem direito de
usufruto porque h vcio de forma. Todos os negcios pr-2008 tinham de ser celebrados por escritura pblica. Se o
negcio padece de um vcio formal, nulo e no produz quaisquer efeitos jurdicos.
Pode reagir com que fundamento? Com fundamento na posse. A permanece proprietrio pleno e B no tem nenhum
direito de usufruto.

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Se B possuidor, tendo corpus e animus em termos de usufruto, como adquiriu a posse? B foi buscar a posse
propriedade de A, logo a aquisio derivada.
Qual a modalidade da aquisio derivada? uma aquisio real explcita, pois h um acto de empossamento. A
entregou a posse da coisa a B.
Caractersticas da posse de B:

uma posse no titulada, pois h um vcio formal, art. 1259.

Sendo no titulada, presume-se de m f.

Pacfica.

Pblica: alm de ser cognoscvel de A, conhecida.

A est a impedir B de exercer a sua posse esbulho. A esbulhou o B da posse, no permitindo que esta pudesse ser
exercida totalmente. B vai usar a aco de restituio (no confundir com aco de reivindicao). Pormenores: a
legitimidade activa (bem como passiva) est prevista no art. 1281.; e o art. 1282. d-nos o prazo para intentar a aco,
que de 1 ano. Porque que s 1 ano? Porque 1 dia passado sobre este ano o possuidor perde a posse pela constituio
da posse contrria. E por outra razo: o legislador quer que haja reaces cleres para que se determine rapidamente
quem o titular do direito. Tambm h o pormenor da prova da posse, sendo que se presume o animus. Muitas vezes, os
titulares dos direitos que so esbulhados recorrem aco de defesa da posse pois no h problemas de prova.
Tambm importante o art. 1283. e 1284.: o primeiro interessa para efeitos da contagem do prazo da usucapio.
Mesmo que tenha havido esbulho, no so interrompidos nem suspensos os prazos da usucapio. O segundo reconhece o
direito a uma indemnizao por fora dos danos decorridos do esbulho.
Se B intentar uma aco de restituio, A diz que proprietrio portanto tem B poucas hipteses de sucesso. EM
abstracto, B s teria sucesso se pudesse invocar a usucapio, mas no caso no decorreu tempo suficiente.
Resoluo da questo 2
A pode intentar uma aco de reivindicao? Pode, porque proprietrio. No vai ser confrontado por B com a
aquisio do direito do usufruto por usucapio pois no decorreu tempo suficiente.
O que que B pode pedir? Pode invocar a realizao de benfeitorias sobre o imvel. Para ver o regime das benfeitorias,
temos de lidar simultaneamente com o art. 216. - 1273. e segs e 216. (fazer remisso). O art. 216. muito importante
porque faz trs coisas:

Define benfeitorias (n. 1): todas as despesas feitas para conservar ou melhorar a coisa.

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Classifica (n. 2).

Define cada uma das modalidades (n. 3).


o

Necessrias: tm por fim evitar a perda, destruio ou deteriorao da coisa. O art. 1273./1, 1 parte
d-nos o seu regime: tm sempre direito a serem indemnizados. Se as de B fossem necessrias, tinha
direito a uma indemnizao correspondente ao valor dos 50.000.

teis: aumentam o valor da coisa. O art. 1273./1, 2 parte diz que pode levantar as benfeitorias teis
realizadas desde que o possa fazer sem detrimento da coisa. Se no for possvel levantar, o n. 2 diz
que o possuidor tem direito a uma compensao nos termos do enriquecimento sem causa. Note-se a
diferena: no temos aqui uma indemnizao, o que quer dizer que pode ter, no final das contas, 0.

Volupturias: servem apenas para recreio do que realiza. So pouco comuns. O possuidor de boa f
tem direito a levantar desde que o faa sem detrimento da coisa. Se for de m f, nem sequer tem
direito independentemente de o fazer com ou sem detrimento da coisa. o nico caso em que pode ser
proveitoso ilidir a presuno da posse de m f.

Caso Prtico 3
A possuidor de um imvel em termos de direito de propriedade. Em 1998, A vendeu a B, simuladamente e atravs de
escrito particular, um imvel, quando o contrato que verdadeiramente pretendia celebrar era o arrendamento. Em
2005, B doou a C, tambm por escrito particular, o dito imvel. No ano seguinte, C celebrou com D um contrato de
comodato sobre o imvel. Em Janeiro de 2008, C acaba por vender o mesmo prdio a D apenas por escrito particular.
Quem adquiriu a posse sobre o imvel e qual o modo de aquisio?
1. Posse de B
- B possuidor? Temos de ver se os dois elementos constitutivos da posse lhe pertencem. B exerce poderes de facto
sobre a coisa? Sim, mas actua perante a coisa como um arrendatrio, por isso falta o animus e um mero detentor.
B, mero detentor, celebra um contrato com C. E C, possuidor? Sim, tem corpus e animus pois a doao transmite a
propriedade. possuidor em termos do direito de propriedade.
- Como que C adquiriu a posse? Derivadamente de B, mas B no era mero detentor? B adquiriu a posse
originariamente atravs da inverso do ttulo de posse, na modalidade de oposio do detentor ao possuidor. O detentor,
que exercia poderes de facto sobre a coisa com animus detinendi, passou a ter animus possidendi. Para tal, tem de haver:

A prtica de actos que demonstrem a inverso do animus - aqui, temos a doao, que demonstra que o sujeito
passa a comportar-se como possuidor. Em abstracto, s pode doar quem for proprietrio, logo comporta-se

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como possuidor.

Para alm disto, tem de haver uma comunicao, judicial ou extrajudicial, de alterao do animus.

- Caractersticas da posse de B:

uma posse no titulada, pois o modo de aquisio da posse no permite em abstracto a aquisio do direito de
propriedade. A inverso do animus no um meio adequado aquisio do direito de propriedade.

Se no titulada, presume-se de m f.

pblica pois exercida de modo a poder ser conhecida pelo anterior possuidor ou pelo proprietrio.

pacfica, pois foi adquirida sem recurso a coaco, seja ela coaco fsica ou moral.

2. Posse de C
- Como que C adquiriu a posse? Derivadamente, foi buscar a posse a B, na modalidade da aquisio derivada explcita
pois houve um acto de empossamento (houve a colocao da coisa nas mos do adquirente possuidor).
- Caractersticas da posse de C:

uma posse titulada ou no titulada? O art. 1259. ressalva a validade formal, logo embora exista um ttulo em
abstracto idneo a adquirir o direito nos termos do qual C possui, h uma invalidade formal que impede que
possamos classificar a posse como titulada (a doao foi por escrito particular).

Sendo no titulada, presume-se de m f.

uma posse pblica, cognoscvel do anterior possuidor B.

uma posse pacfica pois no h coaco moral nem fsica.

3. Posse de D
- E D? D tem corpus mas no tem animus pois o comodato no um direito real. D um mero detentor ou possuidor
precrio. Em 2008, celebrado um contrato de compra e venda e D passa a actuar como titular de um direito real e logo
possuidor em termos de direito de propriedade.
- Como que D adquiriu a posse? Derivadamente, foi buscar a posse a C. Esta uma aquisio real implcita na
modalidade traditio brevi manu. O que distingue a traditio brevi manu da inverso do ttulo de posse? A posse
transmite-se por acordo e no por inverso do animus - o detentor transforma-se em possuidor pela celebrao de um
acordo de transmisso da posse com o anterior possuidor.
- Caractersticas da posse de D:

Existe um ttulo em abstracto idneo mas o contrato padece de um vcio formal, logo a posse no titulada.

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Posse de m f.

Posse pblica e pacfica.

Nota: seguir sempre esta ordem na resoluo de casos prticos.


- Posse: verificao do corpus e animus.
- Em termos de que direito.
- Modo de aquisio.
- Caractersticas.

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