Revista Faz Cincia, v.11, n.13 Jan./Jun. 2009, pp.

159-174

O poder constituinte o soberano?

Patrcia Maino 1

Escrevente do Oficio de
Notas da Comarca de
Farroupilhja/RS.,
Bacharel em Direito pela
Universidade de Caixias
do Sul UCS. E-mail:
patimaino@hotmail.com

Recebido: 17/Abr/2009
Aprovado: 04/Fev/2010

Resumo
O presente artigo prope-se a estudar o Poder Constituinte, suas
origens, espcies, formas de expresso, e principalmente a sua
titularidade que da Nao e que apesar de se destinar a efetivar
os reais interesses e desejos da coletividade sequer lembrado que
o Estado est a cargo do povo e que a Administrao Pblica
mera representante do poder. Em vista desses aspectos o presente
estudo revela-se instigante e de suma relevncia a todo o
ordenamento jurdico brasileiro visando resgatar os conceitos e
direitos bsicos da Nao Brasileira, que a real titular do poder.
Palavras-chave:
Constituio.

Poder

Constituinte.

Soberania.

Nao.

Is constituint power the sovereign?

Abstract
This article proposes-studying the constituent power, their origins,
species, forms of expression, and especially its ownership which is
of the nation and that although it is intended to make the real
interests and wishes of collectivity even it is recalled that the State
is charged to the people and that the Public Administration is mere
representative of power. In view of these aspects the present study
reveals-if instigating and short relevance to the whole Brazilian
legal system to rescue the co.
Key-words: Constituent Power. Nation. Constitution.

Consideraes Iniciais
A Constituio, que em tese representaria as leis mximas de um
pas, nem sempre se concretiza, gerando assim uma desestruturao do
sistema, trazendo o caos no apenas jurdico, mas de dimenses plurais e
interdisciplinares, tendo em vista as disparidades e as contradies que se
do a todo o momento.
Nesse liame, imprescindvel o resgate a conceitos bsicos, para
que se formem alicerces e ento se possa discutir a respeito da
(in)efetividade da Constituio e as condies de possibilidade para sua
concretizao.
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O poder constituinte o soberano?

A Constituio representaria o resultado normatizado dos anseios

do real detentor do poder, o povo, atravs do Poder Constituinte.
Vislumbra-se, portanto, a relevncia do Poder Constituinte nesse
processo, defendendo os interesses da populao e tentando implant-la
no cenrio prtico.
Frente a essa realidade, paira o questionamento: se deveras esse
poder (constituinte) que tem o povo como titular, idealiza os interesses da
nao que caracteriza-se, ou ao menos deveria se caracterizar, por
soberana. Em busca de uma melhor elucidao dessa problemtica,
abordando um contexto inicialmente mais pragmtico trazendo alguns
conceitos primordiais, tratar-se- de questes polmicas como a reforma
constitucional, sem obviamente pretender responder a todas as questes
que acompanham toda a realidade histrica de nosso pas.
Poder constituinte
Evoluo Histrica
Analisando o contexto histrico, como bem aponta BARROS
(2010), o Poder Constituinte juntamente com a Constituio na forma
escrita so conceitos emergentes da cultura ocidental no sculo XVIII no
seio da ideologia revolucionria depois chamada liberalismo, que
insurgiu contra o absolutismo real para defender a liberdade individual.
As portas da histria foram abertas para a idia de poder constituinte
pelo contratualismo (sculos XVII e XVIII) que implicava a condenao
das instituies vigentes na Frana.
fato indiscutvel que o precursor do poder Constituinte foi
Emmanuel Joseph Sieys, e consoante FERREIRA FILHO (2007, p. 12),
tambm pode ser considerado um dos inspiradores da Revoluo
Francesa.
Sieys em sua obra intitulada Que o terceiro Estado? (1986, p.
63) desenvolve a ideia de quem o terceiro Estado, e a resposta seria
nada, pois representaria os que no possuem poder, ou seja, os que no
participavam do Clero e da Nobreza, e ao mesmo tempo significaria tudo,
pois representava a maioria da populao, os quais pretendiam ser alguma
coisa.
Nesse aporte populao como maioria, faz-se necessrio trazer
os conceitos de povo e nao para que deveras se compreenda quem so
os reais titulares de todo o poder Estatal. Consoante Sieys (1986), povo
representa coletividade de indivduos sujeitos a um poder. Apresentando
um contraponto desenvolvido pelo prprio Sieys (1986), Manoel
160

Patrcia Maino

Gonalves Ferreira Filho (2007), refere que nao algo mais amplo e
completo, significando comunidade e no simplesmente um aglomerado
de indivduos e seus interesses particulares. FERREIRA FILHO (2007, p.
12-13), reflete a respeito da doutrina de Sieys, fazendo inclusive uma
sntese do pensamento do autor da doutrina do Poder Constituinte:
Entende ele que todo Estado tem uma Constituio. Essa Constituio,
entretanto e aqui entra o pacto -, obra de um Poder, o Poder Constituinte,
que anterior Constituio, precede, necessria e logicamente, a obra que a
Constituio. O Poder Constituinte, portanto, gera os Poderes do Estado, os
poderes constitudos, e superior a estes.

O Poder Constituinte, sob essa perspectiva, assume um papel que

alm de primordial nico, que se refere criao de uma nova ordem
constitucional, funo essa atribuda somente a um poder originrio, o
poder constituinte, por meio da Assemblia Nacional. SIEYS (1986, p.
55-56) assevera que A contradio entre os fundamentos da nao e os
apoios do governo s pode ser superada pelo poder constituinte. Ferreira
Filho, parafraseando Siys profere que Para ele, somente a Assemblia
Constituinte, onde os representantes comparecem desprovidos de seus
privilgios, tem as condies necessrias para fixar os novos limites da
convivncia social. Siys, atribuiu nao o controle total, acreditando
que todos tm de se submeter a ela e no a nao se submeter a qualquer
outro poder, o que denota a soberania incutida na palavra nao para
FERREIRA FILHO Apud SIEYS (1986, p. 118-119):
O poder s exerce um poder real enquanto constitucional. S legal enquanto
fiel s leis que foram impostas. A vontade nacional, ao contrrio, s precisa de
sua realidade para ser sempre legal: ela a origem de toda legalidade. No s a
nao no est submetida a uma Constituio, como ela no pode estar, ela no
deve estar, o que equivale a dizer que ela no est.

Apesar da pouca aplicao da atribuio de todo o poder nao,

essa uma premissa partilhada por vrios doutrinadores, BARROS
(2010) convergindo nesse sentido afirma que:
[...] a titularidade do poder constituinte comporta variantes polticas e
ideolgicas: a nacionalista atribui a titularidade nao; nas democracias ao
povo; nas teocracias Deus; nos estados socialistas aos operrios; todavia nos
pases ocidentais prevalece um axioma: o princpio do governo e da
administrao que o secunda que todo o poder, a partir do prprio poder
constituinte, emana do povo, que seu titular primrio, de cujo consenso
depende sua legitimidade.

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O poder constituinte o soberano?

Os mritos auferidos a Sieys no so, com certeza, exagerados,

uma vez que suas reflexes e sua obra desencadearam um processo de
mudana que resultaria no Poder Constituinte (SIEYS, 1986, p. 25-27)2.
importante destacar que os representantes do Terceiro Estado,
segundo a viso de SIEYS (1986), eram tambm pessoas de poder
econmico, no entanto politicamente desprivilegiados e socialmente
oprimidos, como os comerciantes, os banqueiros, os arrendatrios e os
proprietrios de manufaturas, alm claro dos camponeses, dos operrios
e dos artesos, que representavam a casta mais pobre e tambm mais
numerosa.
Ao implantar o Poder Constituinte, SIEYS (1986), possua dois
objetivos: o que seria a representatividade poltica da nao e, em
segundo lugar, como que os deputados deveriam se organizar para
promulgar uma Constituio representativa.
claramente perceptvel o ideal de uma Constituio promulgada
pelos representantes da maioria da nao pregado por SIEYS (1986):
Sieys acredita que s uma Assemblia Nacional, enquanto expresso
representativa da prpria nao, uma assemblia constituinte. A este nvel so
interessantes trs aspectos de seu pensamento: em primeiro lugar ele admite que
uma Assemblia Nacional Constituinte deve ser convocada pelo Poder
Executivo; em segundo lugar que os membros dos Estados Gerais (a
Assemblia Ordinria) no devem ter poderes constituintes e, em terceiro lugar,
contra a participao de representantes corporativos na Assemblia Nacional
Constituinte.

dentro desta numerosa publicao de idias que sobressai o mais famoso de todos: Quest-ce que Le Tiers tat?
Esta obra editada em fevereiro de 1789 consubstanciando a proposta da igualdade de direitos do Terceiro Estado
em relao a duas ordens privilegiadas: o clero e a nobreza. Logo aps a instalao dos Estados Gerais, o conflito
apresenta-se entre o clero e a nobreza em relao ao Terceiro Estado, e estes declaram a sua legitimidade de
institurem em Assemblia Nacional com ou sem a presena das duas ordens privilegiadas. Prevalece a noo
contida na obra, da ilegitimidade da hegemonia do clero e da nobreza ao representarem apenas duzentos mil
indivduos. Dentro desta perspectiva, a Assemblia Nacional assume o compromisso de elaborar uma constituio
para a sociedade francesa. Entretanto, um ltimo obstculo restava para a instituio desta nova ordem jurdica, a
existncia de uma estrutura social segmentada em privilgios fiscais. Na noite histrica de 4 de agosto de 1789, a
Assemblia Nacional decreta igualdade fiscal ao abolir todos os direitos de tributos feudais. neste momento que
fcil depreender a posio de Siys. Pois caracteriza toda a sua viso poltica modernizadora bem limitada ao se
opor abolio dos direitos fiscais eclesisticos. Segue-se ,ainda, outro documento bsico da Revoluo Francesa
que foi a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado promulgada em 26 de Agosto de 1789. Diante do fato
de Lus XVI se recusar a sano destes decretos, prevalece, mais uma vez, a tese de Sieys de que Nao cabe
uma autoridade anterior de estabelecer a ordem jurdica. Em conseqncia, tal proposio traduz-se na idia de um
Poder Constituinte Originrio por parte da nao. E ns encontraremos esta concepo revolucionria para a poca
de forma explicita na obra Quest-ce que Le Tiers tat? A redao definitiva da carta constitucional da primeira
fase revolucionria de 1789 completa-se com a sua promulgao em 3 de setembro de 1791. Nela est contida, na
sua plenitude, a idia de nao delineada por Siys. Ao contrrio de Rousseau, com sua proposta democrtica mais
plena de soberania (soberania popular) na qual a representao til singuli, Siys postula um processo
representativo restrito. Assim, ele esboa, diante do perigo das classes populares conquistarem a igualdade
eleitorial, a distino entre cidadania ativa e passiva. Isto , mesmo aqueles que ao se enquadrarem no nvel da
cidadania passiva, estariam representados pelos cidados ativos porque estes corporificam uma idia de totalidade
atravs da nao. (SIEYS, 1986, p. 25-27)

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Patrcia Maino

BARROS (2010), remetendo-se a Sieys, apresenta a grande

contribuio do precursor do Poder Constituinte: [...] o abade elaborou
uma ideologia irresistvel, opondo o poder ilimitado da nao ao poder
absoluto do rei. Ou seja: um absoluto legtimo contra um absoluto
ilegtimo.
Em vista dos autores abordados na evoluo histrica,
principalmente quanto aos ideais de SIEYS (1986), tem-se a nao
como titular absoluta do poder constituinte, ou seja, como soberana, no
submetendo a nao nem Constituio, tendo em vista que a nao a
constituinte do Estado.
Definio
Vrias so as definies atribudas ao Poder Constituinte, mas
todas remetem mesma essncia, noo implantada primordialmente
por Sieys, a de nao como titular absoluta, como soberana. BARROS
(2010), define o Poder Constituinte como sendo o poder poltico que faz
ou refaz a Constituio Jurdica do Estado, alm de representar o ponto
de encontro entre o Direito e a Poltica.
BARROS (2010), define Poder Constituinte originrio como
expresso maior da soberania do Estado.
BERCOVICI (2008), traz como conceitos indissociveis o Poder
Constituinte e a Constituio, assim como impossvel dissociar Estado
e Constituio.
Na viso de NEGRI (2002), falar em poder constituinte falar
em democracia, identificando-o como o prprio conceito de poltica.
Titularidade e Formas de Expresso
fato consumado que a titularidade3 do Poder Constituinte
atribuda nao por ter ela o atributo de soberana. Sobretudo, como
poderia se dar, na prtica, a concretizao dessa titularidade para que no
se considere um ideal inatingvel, como de fato parece ser? BARROS
(2010), entende que o povo pode manifestar-se de diversas formas: A
aceitao do titular pode ser presumida (assemblia constituinte livre e
soberanamente eleita pelo povo), pode ser expressa (plebiscito(anterior),
referendo popular(posterior)) ou tacitamente pela prtica popular.

3
Para o professor Srgio Resende de Barros, (BARROS, 2010), Titular e agente so termos totalmente distintos.
Agente quem age em nome do titular. Na democracia direta, coincidem, agente e titular. Ambos so todos os
cidados.

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O poder constituinte o soberano?

BERCOVICI (2008, p. 17) irredutvel ao atribuir todo o poder

ao povo, que torna real a soberania popular. O povo, segundo
Bckenfrde, a origem e o detentor ltimo do poder, exercendo ele
mesmo o domnio poltico, tornando mais concreta a soberania popular.
Tipologia
Seguindo a diviso doutrinria de BARROS (2010), o Poder
Constituinte divide-se da seguinte forma:
a) Poder Constituinte Originrio quem faz a Constituio,
dando incio a nova ordem jurdico-constitucional. Possui como
caractersticas a inicialidade (pois funda os demais poderes), ilimitao
(por ser soberano, no sofre qualquer limitao) e incondicionamento;
Embora o prprio BARROS (2010), reconhea que [...] dizer
que ele ilimitado e incondicionado no dizer que ele pode tudo, pois
sofre limitao decorrente da natureza das coisas e do consenso do povo,
existindo clusulas constitucionais que por isso no ganham eficcia.
b) Poder Constituinte Derivado proveniente do originrio,
tambm denominado institudo, j que exerce simultaneamente as
funes de constituinte e constitudo. Possui como caractersticas a
secundariedade (ou derivao), a limitabilidade (ou subordinao, que
pode ser material, circunstancial, temporal ou formal) e a
condicionabilidade (ou condicionamento).
b.1) Poder Constituinte Derivado Reformador a ele atribudo
o poder de emenda ou poder de reviso;
b.2) Poder Constituinte Derivado Decorrente (ou decorrente
estadual e municipal) a ele atribuda a formao ou reforma da
Constituio de um Estado-membro dentro do Estado Federal, surgindo
somente nas federaes.
Quanto s questes mais conceituais, foram feitos breves aportes
com o intuito de dar maior enfoque discusso atual quanto ao Poder
Constituinte e a considerada crise que vem enfrentando.

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Patrcia Maino

Soberania e constituio
Para BERCOVICI (2008, p. 29), o poder constituinte
manifestao da soberania e explica que conceituando poder constituinte
desvendam-se as origens da Constituio, tendo em vista duplo
significado: jurdico e poltico do Poder Constituinte.
Deveras, quando se trata de Constituio Federal imediatamente
se remete ao poder constituinte, que a originou, e intrinsecamente se
reporta Nao que a titular de todo o poder e de todo o aparato Estatal,
por isso realmente a soberana, sendo que se o Estado pode ser
considerado soberano, o unicamente por representar a Nao.
Posto isso, ao se perder a soberania da Nao se perde a essncia
de tudo, ficando a estrutura sem pilar, essa a metfora condizente para
uma Constituio, um Estado e uma Administrao Pblica sem Nao,
ou seja, sem titular.
Reforma
Nos primrdios, a revoluo, segundo bem explica BARROS
(2010), representava o veculo natural do poder constituinte, bem como
o veculo de qualquer alterao que se pretendesse na Constituio de um
pas, no entanto, constatou-se, ao longo dos tempos, que novas
constituies podem advir de rupturas polticas, ou de simples reformas,
que podem se dar de forma parcial ou total. Nesse ponto, o professor
BARROS (2010) ensina que atualmente se faz a distino entre Emenda
Constitucional, que trata a reforma de forma pontual emendando-a, e
Reforma Constitucional, que possui cunho geral.
BARROS (2010) aponta que o poder constituinte derivado
reformador o responsvel por emendas ou revises:
Em qualquer forma de Estado, seja estado unitrio, seja estado federal, ao poder
constituinte que faz originariamente as normas constitucionais, sobrevm um
poder constituinte que dele deriva para refaz-las e reformar a Constituio, por
emenda ou por reviso. o poder constituinte derivado reformador, que
tambm dito poder de emenda ou poder de reviso.

Observando a hierarquia e a titularidade da reforma, SIEYS

(1986, p. 55) entende que:
Para ele, o poder constitudo (o Terceiro Estado) no pode mudar os limites de
sua prpria delegao e, conseqentemente, s o poder constituinte pode mudar
os limites da ordem anterior. A Constituio no obra do Poder Constitudo,
mas do poder constituinte. Nenhuma espcie de poder delegado pode mudar as
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O poder constituinte o soberano?

condies de sua delegao. A distino entre poder legislativo e poder

constituinte uma das primeiras conquistas da Revoluo Francesa, mas
tambm, est em Siys, como uma das importantes contribuies ao
constitucionalismo moderno e contemporneo.

A discusso a respeito de reforma constitucional bastante

delicada levando-se em considerao que a Constituio trata de preceitos
fundamentais, alguns deles denominados clusulas ptreas, tidos como
intocveis.
Por outro lado, tem-se o povo como titular do Poder que rege
inclusive a Constituio, que tambm possui o direito de alterar
dispositivos constitucionais quando julg-los inadequados, sendo
incoerente a afirmao de que ningum, inclusive a Nao titular e
destinatria mximo do poder, pode alterar algum texto constitucional.
A doutrina diverge bastante quanto ao seu posicionamento, e
aprofundando a questo faz-se necessrio tratar da Dupla Reviso.
Dupla Reviso
Julgando ser a faticidade o que de fato deve ser observada tendo
em vista as necessidades e anseios da Nao, que a real titular e
destinatria das aes Estatais, BERCOVICI (2008, p. 15) adota o
entendimento de Karl Loewenstein, compreendendo que a teoria da
Constituio deve se preocupar com a explicao realista do papel que a
Constituio joga ou deveria jogar na dinmica poltica, contrapondo-se
ao positivismo tradicional do direito pblico.
Ressaltando a idia de que o princpio democrtico serve como
legitimador da constituio, ou modo de expresso da vontade
soberana, BERCOVICI (2008, p. 18) refora seu entendimento de que a
reforma deve haver desde que haja a vontade soberana, o desejo da
Nao, que so anteriores e superiores Constituio.
O que no pode haver a negao do poder constituinte pelo
constitucionalismo BERCOVICI (2008, p. 37), visto que, como j
referido anteriormente, poder constituinte e constituio so
indissolveis. NEGRI (2002, p. 7), tambm vislumbra um problema
ligado ao constitucionalismo:
A coisa se torna ainda mais difcil porque a democracia tambm resiste
constitucionalizao: de fato, a democracia teoria do governo absoluto, ao
passo que o constitucionalismo teoria do governo limitado e, portanto, prtica
da limitao da democracia. O nosso problema, portanto, encontrar uma
definio do poder constituinte dentro desta crise que o caracteriza.

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Patrcia Maino

Nesse vis, questiona-se quanto reforma e emenda

constitucional, se podem ser limitadas a formalidades, como por exemplo
as clusulas ptreas, chegando a restringir a prpria soberania da Nao.
Sergio Resende de BARROS (2010) manifestando-se a respeito
da Dupla Reviso, explica o procedimento utilizado para sua aplicao: o
contedo da clusula petrificada (matria) seria imodificvel, mas sua
forma (dispositivo formal, a clusula em si) mutvel. Assim, mediante
primeira reviso, a clusula modificada em parte (alterando a redao)
ou revogada no todo (suprimindo o dispositivo), a fim de excluir de sua
especial proteo a matria que a necessidade histrica impe reformar.
Dessa forma se possibilita que, mediante segunda reviso, possam ser
alteradas ou suprimidas as disposies constitucionais incidentes sobre
essa matria. Tanto Sieyes, precursor do Poder Constituinte, como na
Constituio Francesa de 1793, art 28, estabelecem que o povo tem o
direito de rever, reformar e mudar a sua constituio. Esse um fato,
como Sieys bem explica, o senhor da constituio o povo, a Nao,
sendo, portanto, inseparvel do direito de reformar a constituio, e esse
direito oponvel a qualquer restrio feita pela prpria constituio, pois
a eficcia desta depende do consenso e da aceitao do povo. Sob essa
perspectiva no seria possvel admitir que algum agente do Poder
Constituinte engessasse parte da constituio para sempre. Por outro lado
a dupla reviso uma fraude contra a constituio, no entanto a fraude s
existiria se estivesse contido nas clusulas ptreas o procedimento de
reforma constitucional proibindo tocar nos dispositivos que o definissem.
CATTONI DE OLIVEIRA (2007, p. 6), por sua vez, defende a
Constituio com muito apreo e convico, afirmando que: Assim,
sobre tais bases que se deve defender a Constituio da Repblica como
centro de mobilizao e de integrao poltica de uma sociedade
democrtica, no sentido de desenvolvimento de um patriotismo
constitucional..
Observa-se assim a clara posio de CATTONI DE OLIVEIRA
(2007, p. 6) ao enaltecer o texto constitucional e ao criticar as emendas
constitucionais:
Instaura-se, no mnimo, uma situao paradoxal: todos os problemas de
governabilidade e mesmo as supostas crises polticas e morais seriam culpa do
texto da Constituio, como se o texto fosse o responsvel pelo descumprimento
constitucional, bastando, pois, mudar o texto para se resolver todos os
problemas sociais, polticos, mesmo ticos.

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O poder constituinte o soberano?

Diante do exposto, no nada surpreendente que CATTONI DE

OLIVEIRA (2007, p. 8) se coloque contrrio dupla reviso, explicando
que as propostas de Emenda Constituio, com a pretenso de
modificar o disposto no art. 60 da Constituio, violam a rigidez
Constitucional e no por um simples apego forma.
Cabe insistir: elas violam a Constituio porque colocam em risco direitos e
garantias das minorias polticas em face dos interesses das maiorias e porque
infringem as prprias condies constitucionais e processuais para deliberao
por maioria, subvertendo, assim, o prprio processo legislativo democrtico, sob
a desculpa de democracia.

Acrescenta ainda que, por mais que as propostas advenham da

grande maioria, se violam direitos constitucionais de minorias,
representam propostas autoritrias e portanto arbitrrias e at violentas,
subvertendo as prprias bases constitucionais (CATTONI DE
OLIVEIRA, 2007, p. 8):
Ora, decises, ainda que majoritrias, mas violadoras de direitos constitucionais
das minorias polticas e que, assim, subvertem as prprias bases constitucionais
para deliberao poltica, so, na verdade, autoritrias; no configuram,
portanto, a manifestao de um poder poltico democrtico, mas so a expresso
de pura violncia.

Por fim salienta que o que est havendo no Brasil hoje so

verdadeiras tentativas de golpe de Estado, de fraude Constituio
(CATTONI DE OLIVEIRA, 2007, p. 10). Sem dvida essa uma
questo bastante debatida onde so apresentados argumentos
convincentes e de suma importncia em qualquer das posies adotadas.
Constituio Dirigente e Poder Constituinte
Por Constituio Dirigente compreende-se aquela que define fins
e objetivos para o Estado e a Sociedade (Programtica). A funo
da Constituio dirigente fornecer uma direo permanente e consagrar
uma exigncia de atuao estatal, destacando a importncia das normas
programticas no que tange o interesse social e econmico. Sob a tica
desse modelo, a Constituio uma Carta que no somente estatui os
limites do Poder, mas tambm objetiva a transformao da realidade
social atravs da concretizao de um programa de governo o qual esteja
em conformidade com uma teoria constitucional adequada realidade
concreta de seu Estado. Contudo, a Constituio Dirigente promovendo

168

Patrcia Maino

de forma intensa o dirigismo estatal, pode parecer que no abre espaos

para a evoluo natural da sociedade.
Defendendo uma postura de Constituio dirigente e
compromissria para pases como o Brasil, ditos de modernidade
tardia, sendo conseqncia direta desse fenmeno a inefetividade de
suas Constituies no que tange a implementao da democracia, Lenio
Luiz Streck (STRECK et alii, Cincia poltica e teoria do Estado. 2006,
p. 25) utiliza a hermenutica-filosfica, adotando a tese do
Constitucionalismo Dirigente, amplamente difundida no Brasil por J. J.
Gomes Canotilho (CANOTILHO, 2001). Lenio defende que a
constituio deve ser entendida como algo substantivo e no apenas
procedimental, pois contm valores, direitos sociais, fundamentais,
portanto o constitucionalismo dirigente-compromissrio no est
esgotado.
Sergio Resende de Barros (2010) afirma que a Constituio
dirigente protege os mais altaneiros interesses populares, alm de conferir
legalidade e legitimidade ao ordenamento jurdico.
De todo modo, elementar a percepo de que no h uma teoria
da Constituio nica, uma vez que, a Constituio deve enquadrar-se
com a realidade a qual pertence. MOREIRA (2008) explica essa
adequao da Constituio fazendo a seguinte afirmao: A
Constituio no deve estar apenas adequada ao tempo, mas tambm ao
espao, e acrescenta que tirando o ncleo essencial, dito universal a
todas as teorias constitucionais, de extrema necessidade a existncia de
um ncleo especfico, compatvel com as expectativas de cada Estado, o
qual sabidamente chama de ncleo de direitos sociais-fundamentais
plasmados em cada texto que atendam ao cumprimento das promessas da
modernidade.
A dvida quanto ao constitucionalismo dirigente reside no
sentido de que seria esse modelo capaz de acompanhar a complexidade, a
pluralidade e a globalizao, to presentes na atualidade e que afeta
diretamente a idia de Soberania e, conseqentemente, o Estado
Democrtico de Direito?
Jos Luis Bolzan de Morais (2005, p. 96), alerta quanto questo
da realizao da Constituio, uma vez que, a Carta Magna vista apenas
como uma tarefa legislativa, ao invs de uma prtica de polticas
pblicas. Do mesmo modo, diz Morais, ocorre com o Estado (p. 96-97)
que perde a aparncia de soberano:
E tudo isso em um ambiente e desfazimento das certezas e promessas modernas
acerca do prprio lugar do/para o constitucionalismo o Estado Nacional que
se encontra confrontado com um espectro de crise(s) que vo desde a sua perda
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O poder constituinte o soberano?

de referncia como autoridade soberana, como lcus privilegiado da poltica,

at a desconstruo de seu modelo de bem-estar social, sobretudo diante da
escassez de recursos e da transformao de suas bases econmicas capitalistas.
MORAIS (2005, p. 97)

A Constituio, na viso de MORAIS (2005, p. 96), no pode

significar simplesmente um texto legislado, expresso sob a forma de
norma jurdica, tem de representar contexto cultural pertencente a uma
tradio constitucional apreendidos por polticas pblicas pela atuao
da funo executiva e por decises jurisdicionais que lhe preenchem
circunstancialmente o significado. MORAIS (2005, p. 96-97)
STRECK (2008, p. 8-9) tratando de constitucionalismo
compromissrio e dirigente e atribuindo certa atualidade, destaca:
inegvel que a noo de constitucionalismo compromissrio e dirigente teve a
funo de trazer para o mbito da Constituio temticas que antes eram
reservadas esfera privada. Da que a nova Constituio assim como o
constitucionalismo do segundo ps-guerra publiciza os espaos antes
reservados aos interesses privados. E essa publicizao somente poderia
ocorrer a partir da assuno de uma materialidade, espao que vem a ser
ocupado pelos princpios. Com efeito, se a prpria Constituio altera
(substancialmente) a teoria das fontes que sustentava o positivismo e os
princpios vm a propiciar uma nova teoria da norma (atrs de cada regra h,
agora, um princpio, que no h deixa se desvincilhar do mundo prtico),
porque tambm o modelo de conhecimento subsuntivo, prprio do esquema
sujeito-objeto, tinha que ceder lugar a um novo paradigma interpretativo.

BERCOVICI (2008, p. 344), no nega as dificuldades

enfrentadas na tentativa de se implantar novos paradigmas, diante da
forma de sociedade democrtica que se criou: A sociedade democrtica
fundada no individualismo, pela pluralidade dos indivduos
independentes entre si. Dessa forma torna-se rdua a tarefa de visar o
bem comum, um Estado Democrtico de Direito.
Nesse ambiente de crise Constitucional, crise de Estado, a
questo que se torna primordial, para BERCOVICI (2008, p. 344), a
seguinte:
Ou escolhemos a verdade do estado de exceo permanente a que estamos
submetidos, e que muitos fingem que no enxergam, ignorando a realidade. Ou
escolhemos a outra verdade, a do outro estado de exceo, a da exceo
exceo, a do estado exceo a ser ainda instaurado, a do poder constituinte do
povo em busca de sua efetiva e plena emancipao.

Realmente, diante de uma sociedade como a atual, conhecida por

globalizada, moderna ou ps-moderna, e alm de tudo, extremamente
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Patrcia Maino

individualista, difcil pensar na idia de Nao como titular do Poder

Constituinte unida em prl da coletividade.
Sob a tica de Sieys, a Constituio deve sempre ser obedecida,
atribuindo legalidade apenas aos atos que estiverem em sintonia com a
Constituio, todavia, a Nao no deve se submeter Constituio e sim
a Constituio deve suprir as necessidades da Nao (SIEYS, 1986. p.
118-119). Diante disso h de se rever todo o conceito de Constituio,
pairando a dvida: tem sentido ainda se falar em Constituio Dirigente?
Sob a tica de STRECK (2008, p. 8), o novo texto constitucional
em terrae brasilis, representa a real possibilidade de ruptura com o
velho modelo de direito e de Estado, a partir de uma perspectiva
claramente dirigente e compromissria, no sentido da construo de um
Estado Social.
Finalizando, torna-se imprescindvel retratar BERCOVICI (2008,
p. 14) e sua pertinente preocupao com o futuro da Constituio:
A constituio a declarao da vontade poltica de um povo, um ato de
soberania, um ato constituinte. Fruto do conflito de foras poltico-sociais, cuja
resoluo vem pela superao, no pelo escamoteamento, a constituio precisa
ser desmistificada, sob o risco de se tornar um instrumento de dominao
ideolgica.

Portanto, o resgate soberania popular, utilizando-se do Estado e

do Poder Constituinte como representantes da Nao, se torna prioridade
mxima e urgente.
Consideraes Finais
Em se tratando de Poder Constituinte imprescindvel se torna o
resgate histrico, tendo em vista que os valores primordiais pregados por
esse instituto caram no esquecimento.
A questo cerne do presente estudo se regatando o Poder
Constituinte realmente torna-se possvel conferir soberania Nao?
Sobretudo esse questionamento bastante difcil de ser respondido j que
envolve inmeras discusses, representatividade, reforma, todavia o que
de fato indiscutvel a titularidade do poder ser da nao, embora
infelizmente no seja observado.
Dando seqncia ao raciocnio, surge outro questionamento de
grande relevncia, ser mesmo que a Constituio, oriunda do Poder
Constituinte, que em tese expressa a vontade do povo, por si s
representa a Nao, ser essa traduo fiel, ou talvez seja possvel
equipar-la a um instituto normativo-positivista que tambm sofre
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O poder constituinte o soberano?

inadequaes fticas e que tambm est sujeito a desatualizaes? Essa

afirmao responde ao questionamento anterior.
De fato, todo o ordenamento jurdico e poltico devem respeito
Constituio de seu pas, no entanto, toda a Constituio deve partir do
Poder Constituinte, que por sua vez, subordinado Nao, que a
detentora ltimo do poder, todavia, se a base for falha, todo o processo
que se der em conseqncia tambm ser falho e viciado, portanto
invlido. Ou seja, se a Constituio no expressar o desejo da Nao
ento ela no deve exercer poder, pois descumpriu seu objetivo principal.
Se o Poder Constituinte no emanar do povo, ento no tem razo de ser.

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