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1) Direito - definio e elementos (...) - Captulo IV, V e VI (pg. 49 a 90) Segunda Parte - Teoria do Direito.

GUSMO, Paulo Dourado de.


Introduo ao Estudo do Direito. 40 ed. - Rio de Janeiro: Editora Forense,
2008.
DIREITO POSITIVO
S pode ser positivo se sancionado pelo poder pblico (direito legislado)
ou criado pelos costumes ou reconhecido pelo Estado ou pelo consenso das
naes (direito internacional).
o direito vigente, garantido por sanes, coercitivamente aplicadas ou,
ento, o direito vigente aplicado coercitivamente pelas autoridades do Estado e
pelas organizaes internacionais, quando inobservado em suma, o direito
que obrigatrio para todos.
No s a lei, mas a jurisprudncia, tratados e contratos. o direito
vigente,

histrico,

efetivamente

observado,

passvel

de

ser

imposto

coercitivamente. Ele d certeza ao direito.


Tem dimenso temporal (promulgao), espacial ou territorial, formal
(fonte formal), autocontrola a sua prpria criao e estabelece uma ordem
hierrquica.
Acima de todas as normas do direito positivo esto os princpios gerais
do direito, fontes das fontes, norteadores do direito positivo.
Sistema de normas vigentes, obrigatrias, aplicveis coercitivamente por
rgos institucionalizados, tendo a forma de lei, de costume ou de tratado.
Depende da manifestao da vontade, seja de um legislador/autoridade ou da
sociedade.
DIREITO NATURAL
No depende de lei alguma, sendo evidente, espontneo, por isso
autnomo. Sistema mtrico da legitimidade do direito positivo. Pertence
moral. Sendo dois os direitos naturais fundamentais (o direito vida e o direito
liberdade). Independe de legislador, destinado a satisfazer exigncias
naturais do homem. Viol-los constitui crime contra a humanidade.
LTICO E ILCITO
O lcito tem a ver com o que permitido e o que lhe indiferente (o que
no juridicamente proibido sendo assim juridicamente permitido). Quando

ilcito no deixa margem liberdade individual: no h outra soluo seno


obedec-lo e tem aplicao da sano jurdica.
LEGALIDADE
Pode-se definir a legalidade como a qualidade do direito prescrito por
autoridade competente, com observncia da Constituio, aplicado de acordo
com a lei, por autoridade qualificada para tal. Depende de a lei estar em vigor.
NORMA JURDICA
DIREITO
O direito uma regra de conduta obrigatria (direito objetivo); sistema de
conhecimentos jurdicos (cincia do direito); faculdade ou poderes que tem ou
pode ter uma pessoa, ou seja, o que pode uma pessoa exigir de outra (direito
subjetivo) (pg. 49).
Quando prescreve uma relao entre duas ou mais pessoas, tem
estrutura bilateral ou imperativo-atributiva, por atribuir direitos ou prerrogativas
a uns e impor obrigaes a outros (pg. 50).
A caracterstica do direito a coercibilidade, que consiste na
possibilidade do emprego da fora fsica para faz-lo ser observado, ou melhor,
na possibilidade de se recorrer ao Poder Judicirio para faz-lo ser respeitado
quando violado ou ameaado (pg. 50).
A observncia espontnea, diz Bobbio, pode ser considerada resultante
do receio de sano. Assim, no caso da execuo espontnea, a coero
psicolgica funcionaria em lugar da fsica (pg. 51).
Conceitos (pg. 51):

Habeas corpus: para proteger a liberdade contra abusos do poder,


quando algum se sente coagido a vtima paciente e o acusador

o coator;
Ao popular pblica: contra irregularidade ou ilegalidade graves da

Administrao Pblica;
Habeas data: para o conhecimento e cancelamento de dados individuais
armazenados na memria de computadores das centrais de informaes

do Estado;
Mandado de Injuno: para obrigar um dos Poderes do Estado a praticar
ato de sua competncia, determinado por lei, cuja omisso prejudica
direitos individuais, sociais, coletivos ou o prprio povo;
DIREITO OBJETIVO

Quando o direito considerado como norma obrigatria, quando se


encontra expresso em leis, o conjunto de normas jurdicas obrigatrias,
garantidas pelos aparelhos policiais e judiciais do Estado, no caso do direito
nacional, e pelas organizaes internacionais, no caso do direito internacional
(ex.: Cdigos).
INSTITUIO JURDICA
Instituio social que a partir da regulamentao, tornou-se tambm
jurdica ou unificao de normas, em razo de princpios e finalidades comuns,
resultantes da tcnica jurdica de unificao. Um conjunto orgnico, durvel, de
regras jurdicas, tendo as mesmas caractersticas da regra de direito:
bilateralidade, coercibilidade, generalidade e sano do poder pblico ou
consenso das naes.
ORDEM JURDICA
Complexo de normas jurdicas vigentes em dado momento histrico,
numa sociedade determinada, garantindo coercitivamente por sanes
eficazes, que garante a cada um o que seu e o que pode fazer. Compreende
as normas legislativas, as consuetudinrias e as jurisprudncias.
VALIDADE DO DIREITO
No vis cientfico, sua validade depende da competncia para legislar da
autoridade que o prescreve, emanado de uma autoridade competente para
formul-lo, tem validade. No pode ir contra a Constituio. No sentido
filosfico, h vrias teorias, comeando pela de Kelsen, que explica a validez
de uma norma por outra a ela imediatamente superior, que a torna jurdica
exclusivamente por t-la observado, mas essa teoria incompleta pois ao
chegar na constituio no h mais nenhuma norma superior. Para Tercio, no
ponto de vista filosfico, o direito vlido se corresponder justia, s
aspiraes morais do povo e s reais necessidades sociais, bem como se
atender s suas finalidades (ordem, paz e seguridade).
VIGNCIA DO DIREITO
Obrigatoriedade circunscrita a determinado perodo de tempo, isto , o
tempo durante o qual a lei obrigatria. A dimenso temporal e espacial da
obrigatoriedade do direito, determinvel, comeando da data em que for
publicada a lei no Dirio Oficial, ou da data nela prevista. A data da publicao
nem sempre coincide com a do incio da eficcia (obrigatoriedade) da lei.

EFICCIA E EFETIVIDADE DO DIREITO


Eficaz o direito efetivamente observado e que atinge a sua finalidade,
realmente aplicado e obedecido. A primeira, dependendo de a norma alcanar
o resultado jurdico pretendido pelo legislador, enquanto a efetividade, do fato
da observncia efetiva da norma, por parte das autoridades e de seus
destinatrios.
DIREITO E MORAL
A coercibilidade e a bilateralidade so, de modo geral, notas especficas
ao direito. incompatvel com a moral o constrangimento; o dever mora deve
ser observado voluntariamente, enquanto o constrangimento essencial ao
direito. A conscincia, a vontade e a inteno em si so incontrolveis
juridicamente. A sano jurdica bem diferente da sano moral. O dever
moral no exigvel por ningum, reduzindo-se a dever de conscincia, ao tu
deves, enquanto o dever jurdico deve ser cumprido sob pena de sofrer o
devedor

os

efeitos

da

sano

organizada,

aplicvel

pelos

rgos

especializados da sociedade. O direito exigvel, a moral, no, ela imposta


pela conscincia do homem. O direito heternomo, bilateral e coercvel.
A moral autnoma, unilateral e incoercvel.
DICIONRIO
Sano: primeiro significado punio ou pena correspondente violao de
uma lei, segundo significado ato pelo qual o chefe do poder executivo aprova
uma lei votada e aprovada no poder legislativo.
Coercibilidade: poder que tem a norma jurdica de se fazer cumprir fora. Por
isso o Estado, contrariando a vontade do ru, torna efetiva a sano penal, no
sentido de ser executada a sentena condenatria. Qualidade da norma
jurdica que, em ltima instncia, autoriza o uso da fora fsica para o seu
cumprimento.