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A GNESE DO CRIME EST, EM GRANDE PARTE, NA INFNCIA E

NA ADOLESCNCIA ABANDONADAS

AS NAES CAMINHAM PELOS PS DA CRIANA

Menoridade Penal Inimputabilidade ou Impunidade?

1. Imputabilidade e Inimputabilidade
O Cdigo Penal Brasileiro no define expressamente o que vem a ser
imputabilidade, mas o seu conceito pode ser extrado indiretamente, na medida em que so
estabelecidos, nos artigos 26 e 27, os casos de inimputabilidade.
Inimputveis
Art. 26. isento de pena o agente que, por doena mental ou
desenvolvimento incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou da
omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de
determinar-se de acordo com esse entendimento.
Menores de dezoito anos
Art. 27. Os menores de 18 (dezoito) anos so penalmente inimputveis,
ficando sujeitos s normas estabelecidas na legislao especial.

Assim, imputabilidade pode ser conceituada como a possibilidade de imputar, ou

seja, atribuir responsabilidade frente a uma determinada lei. considerado imputvel,
portanto, aquele que possui a capacidade de entender o carter criminoso do seu ato e de
determinar-se de acordo com esse entendimento sendo, pois, a vontade livre do homem o
fundamento da imputabilidade.
Existem trs sistemas que explicam as causas da inimputabilidade: o biolgico, o
psicolgico e o biopsicolgico ou misto.
De acordo com o sistema biolgico, se o agente portador de uma enfermidade ou
grave deficincia mental, deve ser declarado irresponsvel. Condiciona-se, portanto, a
responsabilidade sade mental.
J ao sistema psicolgico, no interessa se existe ou no uma doena mental,
bastando, para declarar-se a irresponsabilidade do agente, que este, ao tempo do crime, no
tenha a faculdade de apreciar a criminalidade do fato e de determinar-se de acordo com essa
apreciao (momento volitivo).
O mtodo biopsicolgico, por sua vez, a juno dos dois anteriores, como sugere
o prprio nome. A responsabilidade s excluda se em razo de enfermidade ou
retardamento mental, o agente incapaz de entendimento tico-jurdico e autodeterminao
no momento em que comete o crime.

A leitura do supramencionado art. 26 do Codex Penal, evidencia que o sistema

adotado pelo legislador brasileiro foi o biopsicolgico, entretanto, o mesmo no ocorre em
relao ao art. 27. Adotou-se, neste dispositivo, um critrio puramente biolgico a idade do
agente. Trata-se de uma presuno absoluta de inimputabilidade que faz com que o menor seja
considerado como tendo desenvolvimento mental incompleto, no tendo, ainda, maturidade
para entender as normas da vida social e as consequncias decorrentes do seu
descumprimento. Neste sentido, afirma Jos Frederico Marques1:
O menor, pelo seu desenvolvimento mental ainda incompleto, no possui
a maturidade suficiente para dirigir sua conduta com poder de
autodeterminao em que se descubram, em pleno desenvolvimento, os
fatores intelectivos e volitivos que devem nortear o comportamento
humano. Da entender-se que o menor no deve considerar-se um
imputvel.

Essa questo do tratamento conferido ao menor, no campo da criminalidade,

gera grande controvrsia, pois h quem sustente opinio diversa da de Jos Frederico Marques
afirmando que no se pode negar que o jovem de 16 a 17 anos, de qualquer meio social, tem
hoje amplo conhecimento do mundo e condies de discernimento sobre a ilicitude de seus
atos. Assim, propugna-se pela reduo da maioridade penal para os 16 anos, propondo-se,
inclusive, emendas Constituio Federal.
Antes, contudo, de adentrarmos na polmica questo da reduo da idade da
imputabilidade penal, faz-se necessrio um breve estudo acerca dos sistemas que as
legislaes tm adotado em relao responsabilidade do menor.
poca do Imprio, nosso Cdigo Criminal declarava no criminoso o menor
de 14 anos (art. 10), ressaltando, entretanto, que se ele tivesse obrado com discernimento,
podia ser recolhido casa de correo at os 17 anos (art. 13). A respeito destes dispositivos,
Tobias Barreto2 tecera duras crticas:
No se exclui a possibilidade de um rapaz de apenas 15 anos ser
condenado priso perptua. (...) No que pertence ao vago
discernimento de que trata o art. 13, possvel, na falta de restrio
legal, ser descoberto pelo juiz at uma criana de cinco anos!

No Cdigo de 1890, no eram considerados criminosos os menores de 9 anos

completos e os maiores de 9 anos e menores de 14, que tiverem obrado sem
discernimento (art. 27). Saliente-se, entretanto, que este critrio do discernimento, assim
como no Cdigo anterior, apresentava-se vago e impreciso, sendo insuficiente, e, portanto,
1
2

MARQUES, Jos Frederico. Tratado de Direito Penal. Campinas: Bookseller, 1997, p. 222.
BARRETO, Tobias. Menores e Loucos. 1926, p.21.

incapaz de fornecer uma base satisfatria para que o juiz decidisse quando as medidas
repressivas deveriam ser aplicadas.
Assim, tal dispositivo foi derrogado pela Lei 4.242 de 5 de janeiro de 1921
que disps, no seu art. 3., 16, no ser submetido a processo algum o menor de 14 anos,
autor de crime ou contraveno.
Com o escopo de consolidar as leis de assistncia e proteo aos menores, foi
expedido em 1927 o chamado Cdigo de Menores, que consignava trs limites de idade:
14, 16 e 18. At os 14 anos, o menor era considerado inimputvel. Entre os 14 e os 16 anos,
era considerado ainda irresponsvel, mas era organizado um processo para apurar-se o fato,
e ao final deste, poderiam ser aplicadas medidas de assistncia, inclusive implicando no
cerceamento da liberdade (nunca, porm, eram aplicadas penas, propriamente ditas).
Com relao aos maiores de 16 anos e menores de 18, eram aplicadas
normalmente as penas previstas no Cdigo Penal, sendo estes, portanto, considerados
responsveis. Havia a reduo de um tero na durao das penas privativas de liberdade
cabveis aos adultos e deveria, o menor, cumpri-la em estabelecimento especial ou seo
especial do presdio comum, de forma que ficasse separado dos reclusos adultos.
Com a promulgao do atual Cdigo Penal, adotou-se o sistema da
inimputabilidade absoluta para o menor de 18 anos. A propsito, este mesmo limite mnimo
de idade para a imputabilidade penal consagrado na maioria dos pases, como ustria,
Dinamarca, Finlndia, Frana, Peru, Uruguai, Colmbia, Mxico, Holanda, Noruega, Cuba,
Venezuela, etc. Essa uniformidade relativa se deve, em boa parte, ao Seminrio Europeu
das Naes Unidas sobre Bem-Estar Social, realizado em Paris, no ano de 1949. Neste
Seminrio surgiram orientaes para que nos pases europeus, e nos pases de civilizao
ocidental, a idade da responsabilidade para efeitos penais no fosse fixada abaixo dos 18
anos.
Entretanto, fazia-se necessrio, ainda, um estatuto de complementao
conforme o disposto no prprio artigo 27 do Cdigo Penal, que expressamente se refere a
normas estabelecidas em legislao especial.
Assim, editou-se, em 1990, a Lei n. 8.069 Estatuto da Criana e do
Adolescente, revogando-se o antigo Cdigo do Menor.
Referido Estatuto dispe em seu art. 104:
Art. 104. So penalmente inimputveis os menores de dezoito anos,
sujeitos s medidas previstas nesta Lei.

Pargrafo nico. Para os efeitos desta Lei, deve ser considerada a idade
do adolescente data do fato.

Estabeleceu-se, portanto, a imputabilidade penal para os menores de 18 anos

poca do fato, porm, estes tornaram-se sujeitos a medidas teraputicas, educacionais e
repressivas, denominadas medidas scio-educativas, s quais foi destinado um captulo
especfico (captulo IV do ECA).
O menor de 18 anos, portanto, no comete crime, e sim ato infracional; a ele
no se aplicam penas, e sim medidas socio-educativas. Estas, so as seguintes: (art. 112,
ECA) advertncia; obrigao de reparar o dano; prestao de servios comunidade;
liberdade assistida; insero em regime de semiliberdade; internao em estabelecimento
educacional; alm de outras, mais leves, como por exemplo encaminhamento aos pais ou
responsvel; orientao, apoio e acompanhamento temporrios; matrcula e frequncia
obrigatrias em estabelecimento oficial de ensino fundamental; requisio de tratamento
mdico, psicolgico ou psiquitrico, em regime hospitalar ou ambulatorial; colocao em
famlia substituta, etc.
O procedimento para a aplicao da medida socio-educativa assemelha-se ao
processo criminal iniciativa do Ministrio Pblico (art. 182), cientificao da acusao
(art. 184, 1. ), interrogatrio (art. 186), defesa prvia (art. 183, 3. ), instruo e
julgamento (art. 186, 4. ), alegaes e sentena. Ressalte-se, ainda, que os jovens s
podem ser responsabilizados com observncia das garantias constitucionais e do devido
processo legal, conforme assegura o Estatuto.
2. A Questo da Reduo da Idade da Imputabilidade Penal
Diante do aumento exacerbado da criminalidade, sobretudo nos grandes
centros urbanos, uma questo vem dividindo a opinio pblica: a reduo da maioridade
penal. O argumento mais utilizado por aqueles que defendem a reduo que esta seria a
nica maneira de combater-se a crescente criminalidade juvenil.
Existem duas propostas de emenda Constituio neste sentido:
PROPOSTA DE EMENDA CONSTITUIO N. 18, DE 1999
( Do Senador Romero Juc)
Altera a redao do art. 228 da Constituio Federal.
As mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, nos termos
do art. 60 da Constituio Federal, promulgam a seguinte Emenda ao
texto constitucional.

Art. 1. O art. 228 da Constituio Federal passa a vigorar acrescido

do seguinte pargrafo:
Art. 228.
..................................................................................................................
Pargrafo nico. Nos casos de crime contra a vida ou o patrimnio,
cometidos com violncia, ou grave ameaa pessoa, so penalmente
inimputveis apenas os menores de 16 (dezesseis), sujeitos legislao
especial.
Art. 2. Esta Emenda entra em vigor na data de sua publicao.
PROPOSTA DE EMENDA CONSTITUIO N. 20, DE 1999
( Do Senador Jos Roberto Arruda)
Altera o art. 228 da Constituio Federal, reduzindo para dezesseis
anos a idade para imputabilidade penal.
As mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, nos termos
do 3. do art. 60 da Constituio Federal, promulgam a seguinte
Emenda constitucional.
Art. 1. O art. 228 da Constituio Federal passa a vigorar com a
seguinte redao:
Art. 228. So penalmente inimputveis os menores de 16 (dezesseis)
anos, sujeitos s normas da legislao especial
Pargrafo nico. Os menores de dezoito anos e maiores de dezesseis
anos so penalmente imputveis quando constatado o seu
amadurecimento intelectual e emocional, na forma da lei.
Art. 2. Esta Emenda Constituio entra em vigor na data de sua
publicao.

H respeitveis e ardorosos defensores da reduo da maioridade penal no

Brasil. O professor Leon Frejda Szklarowsky, por exemplo, afirma em seu artigo O menor
delinquente, que no se justifica que o menor de 18 anos e maior de 14 anos possa cometer
os delitos mais hediondos e graves, nada lhe acontecendo seno a simples sujeio s
normas da legislao especial.
Alega-se que a delinquncia juvenil um dos maiores problemas em nosso
pas, sobretudo, porque o Estatuto da Criana e do Adolescente, por sua brandura e seu
carter paternalista, um incentivo ao crime, pela impunidade.
Entretanto, um dos pontos que pretende-se esclarecer neste trabalho,
justamente o fato de que inimputabilidade e impunidade no se confudem. No significa
que impere a impunidade em nosso ordenamento jurdico simplesmente pelo fato de
considerar-se o menor de 18 anos inimputvel.
A circunstncia de o menor no responder por seus atos delituosos de acordo
com as leis penais no o faz irresponsvel. Ao contrrio do que erroneamente afirmam
aqueles que defendem a reduo da maioridade penal, o sistema legal implantado pelo
Estatuto da Criana e do Adolescente faz estes jovens, entre 12 e 18 anos, sujeitos de direito
e de responsabilidade e, em caso de infrao, prev medidas scio-educativas, inclusive

com privao de liberdade. Portanto, os menores infratores so imputveis ante a legislao

prpria, o ECA, e responsabilizados de acordo com essa lei
Assim, pode-se dizer que a inimputabilidade do menor de 18 anos no
implica na impunidade. O menor infrator est sujeito internao, que nada mais que
uma medida privativa de liberdade, disciplinada pelo ECA, em seu art. 121.
A internao a priso do adolescente infrator em estabelecimento prprio e
adequado, onde permanecer por no mximo trs anos, podendo submeter-se, ao final deste
perodo, medida scio-educativa de semi-liberdade, e aps, se necessrio, liberdade
assistida.
As punies conferidas ao menor infrator, pelo ECA, diferem das sanes
penais dos adultos porque tm um carter predominantemente pedaggico e educacional.
Cogitarmos a possibilidade de conferir-se adolescentes, seres cuja personalidade est
ainda em formao, o mesmo tratamento, as mesmas punies conferidas aos adultos
traduz-se num grande absurdo! O reajustamento do processo de formao do carter deve
ser cometido educao, no pena criminal!
inegvel que, atualmente, com o acesso mdio informao, atravs,
sobretudo, dos meios de comunicao, qualquer jovem de 12, 14 ou 16 anos de idade
capaz de compreender a natureza ilcita de determinados atos. Este, constitui-se, alis, um
dos principais argumentos para a reduo da maioridade penal como j fora dito, afirmase que o jovem de hoje j tem capacidade de discernir e autodeterminar-se, tendo plena
conscincia da ilicitude de atos que possa vir a cometer. Entretanto, o que cabe examinar
a modificabilidade do comportamento do adolescente, e sua potencialidade para beneficiarse dos processos pedoggicos devido sua condio de pessoa em desenvolvimento, sua
personalidade ainda est em construo.
A experincia dos Juizados da Infncia e da Adolescncia no Rio Grande do
Sul tem constatado que com a sria aplicao das devidas medidas scio-educativas
elencadas pelo ECA, diversos menores internados por infraes gravssimas como
homicdio e latrocnio, tm logrado efetiva recuperao. Vale dizer: muitos jovens
considerados violentos e agressivos, que cometem homicdios e por isso so geralmente
taxados como de impossvel recuperao, marginais natos, sem soluo, tm se
regenerado quando, no estabelecimento de internao, lhes conferida a devida assistncia
e lhes possibilitado o estudo, a formao tcnica, o aprendizado de uma profisso, o que
lhes eleva a auto-estima e abre caminhos para uma nova vida, longe da marginalidade.

Em linhas gerais, o que pretende-se demonstrar, que por ter uma

personalidade em construo, mais fcil recuperar-se o menor. Basta, na maioria das
vezes, apenas ensinar-lhe um ofcio, educ-lo, pois justamente por no ter qualquer
perspectiva de vida que ele passa a delinquir.
Deve-se atentar para o fato de que a grande parte dos adolescentes envolvese no mundo do crime por viver em condies subumanas, sem moradia, perambulando
pelas ruas em busca de um trocado que lhe garanta a sobrevivncia e principalmente a
procura de uma palavra amiga, de carinho, que provavelmente nunca ouvira. Para essas
crianas e adolescentes, famintas, magras, plidas, ps descalos, a vida , sem dvidas,
madrasta. Muitas vezes so obrigadas, pelos prprios pais, a furtar; ou por pessoas mais
velhas, que lhes ameaam. Envolvem-se ainda, inevitavelmente, no mundo das drogas,
induzidas pelos mais velhos, pelos traficantes, que procuram viciar cada vez mais jovens
para alici-los posteriormente.
Seria hipocrisia negarmos que a sociedade de nada tem culpa. Na verdade,
todos temos um pouco de culpa sim, pois cada criana que implora por uma moeda nas
sinaleiras da rua, no pediu para vir ao mundo e o nosso descaso desumano. Muitas vezes,
procura to somente de uma palavra de carinho, a criana ignorada pelo motorista do
carro, que levanta os vidros rapidamente temendo um assalto. ento que, sem ter o que
comer e revoltada com o desprezo da sociedade que nega-lhe ajuda e parece fechar os olhos
para a sua desgraa, passa a roubar.
bvio que no se pode ajudar a todos os meninos e meninas que hoje
passam fome, nem tampouco a pobreza justifica o roubo, a violncia e a criminalidade; a
questo que se criana for dada uma oportunidade de estudar, aprender um ofcio,
enfim, se ela tiver uma perspectiva de vida, dificilmente passar a delinquir.
Se o Estado no cumpre suas funes e no assegura criana o direito
alimentao, a sade, educao, e tantos outros assegurados constitucionalmente, cabe
aos particulares ajudarem da forma que for possvel esses desafortunados, no por
obrigao, mas por solidariedade.
incompreensvel como algumas pessoas podem desfilar em carros
importados, olhar pela janela a misria e a fome estampadas no rosto de crianas e
simplesmente permanecerem alheias a tudo isto. certo que ningum tem culpa de nascer
em bero de ouro, nem tampouco deve-se condenar aqueles que dispem de um
expressivo patrimnio, de carros luxuosos e enfim, de um elevado padro de vida adquirido

atravs de trabalho honesto, o que se est contestando a capacidade que algumas pessoas
tm de desperdiar dinheiro com futilidades e permanecer inertes problemtica social,
quando na verdade, uma quantia que para elas pode ser insignificante, ajudaria muita gente
se fosse doada.
Os particulares tm um papel importante sim, em relao ao amparo
daqueles que necessitam, pois grande parte das instituies, fundaes que ajudam os
menores carentes so mantidas por particulares.
Muitos artistas e atletas vm fundando instituies que tiram as crianas das
ruas para ensin-las um esporte ou uma atividade profissionalizante. Com isso, jovens que
poderiam estar roubando ou drogando-se pelos guetos da cidade, passam a ter esperana no
futuro, adquirem auto-confiana.
Outros exemplos que podem ser citados pelo seu suceso o Projeto Ax e a
Pastoral da Criana. Evidencia-se, portanto, que se todos aqueles que tiverem condies
contriburem com doaes, mesmo de pequeno valor, pode-se ajudar os menores carentes e
consequentemente reduzir a delinquencia juvenil.
Assim, parece claro que a reduo da maioridade penal de nada adiantaria ao
combate criminalidade, at porque j se comprovou que os delitos praticados por
adolescentes no ultrapassam 10% de toda a delinquncia. A maioria das infraes
cometidas por menores referem-se a delitos contra o patrimnio, o que evidencia o carter
social desta problemtica.
Para combater-se a delinquencia deve-se tirar os jovens das ruas, dando-lhes
uma oportunidade na vida. Em outras palavras, apesar da boa vontade legislativa ao criar o
ECA, que infelizmente no cumprido na sua integralidade, o problema do adolescente
infrator continuar existindo enquanto no houver a efetiva vontade dos governantes e uma
expressiva ao da sociedade em prol de uma infncia bem amparada, no seio da famlia,
contando com as condies mnimas de sobrevivncia. Deve-se atender ao que preconiza o
ECA, implementando os Conselhos Tutelares, a assistncia educativa famlia, os
programas de liberdade assistida, etc.
Em suma, a criminalidade juvenil h de ser combatida em sua origem a
misria e a falta de acesso educao. Indubitavelmente no ser reduzindo para 16 anos a
maioridade penal que se poder recuperar os adolescentes. Muito pelo contrrio, o sistema
carcerrio atual encontra-se no mais absoluto estado de falncia, de forma que as
penitencirias tranformaram-se em verdadeiras escolas do crime. A pena de priso j no

atende sua funo precpua que a de recuperar o recluso. Tambm pudera, a situao
catica nos presdios: celas superlotadas, deficincia nos servios de alimentao,
assistncia mdica quase que inexistente, despreparo dos funcionrios, que geralmente
torturam os reclusos, etc.
Dados assustadores de um estudo feito pela Organizao das Naes Unidas
(ONU), entre 1995 e 1997, comparando a situao carcerria em cinqenta naes, mostram
que apenas Chipre e Bulgria tm celas mais superlotadas que o Brasil. Reduzir, portanto, a
maioridade penal significa, to somente, aumentar ainda mais o contingente de miserveis que
abarrotam-se nas celas superlotadas dos presdios, tendo, inclusive, que revezar-se a noite
para dormir.
O relatrio de visita e de avaliao clnica de detentos do 92. Distrito Policial
de So Paulo feito pelo Ncleo Regional de Sade 2, da Secretaria de Estado da Sade, pode
servir de exemplo da precariedade das condies de sade nas cadeias superlotadas. Com
vaga para trinta presos, o 92. DP abrigava cento e vinte e trs quando foi vistoriado. Alm de
casos psiquitricos e de presos precisando de cirurgia, os mdicos encontraram detentos com
processos infecciosos e concluram que as condies de sade dos pacientes estavam
associadas, na sua quase totalidade, diretamente s condies a que se encontravam expostos.
Mandar para o presdio menores de dezoito anos seria, ainda, retroceder no
tempo, j que no sculo XVIII crianas e adolescentes eram submetidas s mesmas regras dos
adultos para o julgamento e punio dos delitos praticados. Havia apenas uma idade mnima
para submeter-se ao castigo em geral, por volta dos 9 anos mas o cumprimento da pena se
dava nos mesmos locais dos adultos.
Vale ressaltar, por fim, no tocante absurda e, data venia, estpida
possibilidade de enviar-se adolescentes ao sistema prisional adulto, que enquanto neste a
recuperao dos presos praticamente inexistente, dados da Agncia de Notcias dos Direitos
da Infncia (Andi) revelam que cerca de 80% dos menores infratores assistidos em centros
socio-educativos voltam ao convvio social sem rescindir no crime.

BIBLIOGRAFIA
CHAVES, Antnio. Comentrios ao Estatuto da Criana e do Adolescente. So Paulo:
LTr, 1999.
COSTA JR., Paulo Jos da. Direito Penal Curso Completo. So Paulo: Saraiva, 1999.
MARQUES, Jos Frederico. Tratado de Direito Penal. Campinas: Bookseller, 1997.
MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de Direito Penal. So Paulo: Atlas, 1998.
NORONHA, E. Magalhes. Direito Penal. So Paulo: Atlas, 1998.